SOCIEDADES ABIERTAS y CERRADAS

ASPECTOS CARACTERSTICOS y PROBLEMTICA ACTUAL

por

DANIEL ROQUE VTOLO

Vtolo Abogados S.A. E-mail: vitolo@vitolo-abogados.com.ar

ASPECTOS CARACTERSTICOS
EMPRENDIMIENTOS ORIGINARIAMENTE FAMILIARES (o de amigos y conocidos) IDENTIFICACIN ENTRE PODER Y PROPIEDAD EMPRENDIMIENTOS CERRADOS INSUFICIENTE CAPITAL PROPIO VOLUMEN DE MOVIMIENTO DE VARIABLES MEDIANO O BAJO (flujos, produccin, gastos, empleo)
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PROBLEMAS TPICOS EN LAS SOCIEDADES CERRADAS

IDENTIFICACIN DE FAMILIA o GRUPO DE PERTENENCIA CON EMPRESA INSUFICIENTE CAPITAL DE TRABAJO INSUFICIENTE ACCESO AL CRDITO INSUFICIENTE VOLUMEN DE ESCALA DEPENDENCIA DE GRANDES EMPRESAS ENDEUDAMIENTO A TASA NO COMPETITIVA PROBLEMAS DE SUBSISTENCIA CONFLICTOS INTERNOS

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Qu ms?
FALTA DE ACCESO A TECNOLOGA DE PUNTA INSUFICIENTE CONCIENCIA EMPRESARIA DESFASAJE IMPOSITIVO Y PREVISIONAL REALIDAD DEL OBJETO SOCIAL OCULTO ALTA EXPOSICION AL CONFLICTO PERSONAL CONFUSIONES ENTRE SOCIOS y EMPRESA SOSTENIMIENTO DE SITUACIONES AJENAS AL AMBITO EMPRESARIO ASIGNACION ARBITRARIA DE RECURSOS TRATAMIENTO A DESTIEMPO DE LOS PROBLEMAS AHONDANDO EL CONFLICTO
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Dos hermanos 50% c/u

Cada uno con cinco hijos

Muere uno
Muere un hijo que tena cuatro hijos
Un hermano 50% Cuada 25% Cinco Hijos 5% c/u Un hermano 50% Cuada 25% Cuatro hijos 5% c/u Cuatro nietos 1% c/u Nuera 1% c/u

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FORMAS ASOCIATIVAS SOCIETARIAS DE EXPLOTACIN EMPRESARIA

SOCIEDAD DE HECHO SOCIEDAD COLECTIVA SOCIEDAD DE CAPITAL E INDUSTRIA SOCIEDAD COMANDITA SIMPLE SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA SOCIEDAD ANNIMA SOCIEDAD COMANDITA POR ACCIONES SOCIEDAD ACCIDENTAL
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SOCIEDAD ANNIMA (cerrada)

VENTAJAS
Limitacin en la responsabilidad Buen perfil empresarial Fcil transmisibilidad de participaciones Mejor conocimiento de la estructura Indiferente en IVA, Ingresos Brutos y Ganancias Permite sociedad entre cnyuges

DESVENTAJAS

Alto costo operativo Difcil insercin del socio minoritario

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PRINCIPALES CONFLICTOS
Traslado de la estructura familiar a la societaria Transmisin hereditaria Administracin y participacin como socio Estructura del capital Decisiones en materia de dividendos Uso y goce de los activos Responsabilidad por avales Lucha minoras-mayoras
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RESULTADOS DE LA PROBLEMTICA PLANTEADA

Criterios de no justiciabilidad de los aumentos de capital Criterio de no justiciabilidad de los balances Criterio restrictivo para el otorgamiento de medidas cautelares Interpretacin formal de cuestiones de fondo Mezcla de relaciones entre socios con relaciones jurdicas propias de la sociedad
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FINAL DE L A HISTORIA
Conflictos societarios y demandas de impugnacin, remocin, nulidad, y otras tantas tendientes a la venta de los paquetes minoritarios. Traslado al seno societario del conflicto familiar Fuerte deterioro de la sociedad
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ABRETCH, Pablo y otra c/ CACIQUE CAMPING S.A.

Jorge Federico Pablo
Casamiento
CACIQUE CAMPING

Carlos Jos Adolfo

Casamiento

Marcelo Jorge Eduardo Jorge Gerardo Jorge 50%

Casamiento 1

Carlos Alberto 50% Sergio Augusto

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Pablo Alejandro Karin Silvia

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NECESIDADES ACTUALES
Flexibilizacin del tipo de las sociedades por acciones Necesidad de nuevos criterios jurisprudenciales Agilizacin de los procesos Instrumentacin de acuerdos claros entre socios
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LAS SOCIEDADES ABIERTAS

Hacia una nueva concepcin del accionista?

Cmo ingresa al sistema el accionista?

Por el rgimen de constitucin sucesiva Por decisin de la sociedad de ingresar a la oferta pblica (ya sea directa o indirectamente) Por adquisicin de acciones en la oferta pblica (mercados) Mortis causae
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HAY UN NUEVO CONCEPTO DE ACCIONISTA?

El Venture capital Los negocios de Private equitiy Los mercados de capitales Los portfolios de inversin El accionista indirecto (fondos de inversin) El accionista promotor El accionista derivado (stock-options)
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MERCADO DE CAPITALES y PBLICO

Es el titular de acciones que se comercializan en la oferta un verdadero accionista? El mercado de capitales es un mercado en el cual se generan relaciones de consumo? Es el accionista en el mercado de capitales un consumidor o usuario de bienes y servicios?
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Qu tutela recibe el accionista de la sociedad abierta?

La fiscalizacin estatal permanente sobre la sociedad La fiscalizacin de la Comisin Nacional de Valores La fiscalizacin de la Bolsa de Comercio de donde se encuentra autorizado a cotizar Adicionalmente, la que corresponda por leyes especiales de la actividad, o por rgimen especial
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El art. 42 de la Constitucin Nacional

Derechos de los consumidores y usuarios de bienes y servicios en su relacin de consumo
Proteccin de su seguridad e intereses econmicos Informacin adecuada y veraz Libertad de eleccin Trato equitativo y digno
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Cules son los parmetros para el funcionamiento de un rgimen de sociedades abiertas?

TRANSPARENCIA EN EL MERCADO PROTECCION DE LOS DERECHOS DE LOS ACCIONISTAS MINORITARIOS FLEXIBILIDAD EN LOS SISTEMAS DE SALIDA SANCIONES EFECTIVAS PARA PREVENIR Y CASTIGAR VIOLACIONES AL SISTEMA
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TRANSPARENCIA EN EL MERCADO DE LA OFERTA

Informacin adecuada, completa y veraz, en tiempo y forma; sin afectar la reserva de la informacin estratgica Normas claras para la actuacin de intermediarios y entidades autoreguladas (e informacin sobre stos) Normas de actuacin e independencia de los Auditores Externos
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ACTUACIONES QUE AFECTAN LA TRANSPARENCIA

Insider trading Reserva de informacin Fraude de Mercado

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DERECHOS DE LOS ACCIONISTAS MINORITARIOS

Informacin contable, financiera y toda otra relevante, en plazos adecuados Mejores sistemas de participacin en rganos Mtodos para la fijacin de precio de emisin Mayoras especiales para las decisiones corporativas relevantes Informacin respecto de managers y directores
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Normas claras de proteccin

Para prevenir y sancionar:
Autocontratacin Conflictos de Intereses Manipulacin dentro de los Grupos Precio de emisin de las acciones Licuacin de tenencias minoritarias Faltas de lealtad de managers y administradores
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FACILITACIN DE LOS SISTEMAS DE SALIDA

El accionista (inversor) se va por: Venta privada (cambio de titularidad en paquetes) Venta en el mercado Compraventa (operacin) Rescate Oferta Pblica de Adquisicin Receso
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RECESO
Fijacin del valor de las acciones conforme al ltimo balance realizado o que deba realizarse en cumplimiento de normas legales y reglamentarias Pago dentro de los 60 das para el caso de retiro voluntario, denegacin, desistimiento, continuacin de la sociedad.
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NECESIDAD DE NUEVOS CRITERIOS

Algunas ideas:
Balance especial de retiro de cotizacin Valuacin dinmica a ser realizada por un tercero independiente Valor liquidativo (incluyendo intangibles a liquidarse) Cotizacin media de perodos anteriores Vinculacin del precio con alguna Oferta Pblica de Adquisicin anterior
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FIN DE LA PRESENTACIN
GRACIAS POR SU ATENCIN