Curso: Nuevas tendencias del derecho Alumno: Romn Loli Romero Tarazona

ANLISIS ECONMICO DEL DERECHO Y POLTICA CRIMINAL EN EL DELITO DE COLUSIN

A.E.D. COMO ENFOQUE INTERDISCIPLINARIO DEL DERECHO

El AED forma parte de los enfoques interdisciplinarios del derecho. Al igual que el derecho y la psicologa o el derecho y la sociologa, se interesa por el derecho ubicado dentro de su entorno social. Todos estos enfoquen aplican al estudio del derecho mtodos de las ciencias sociales: El AED aplica las tcnicas del anlisis econmico. Este anlisis parte del supuesto que existen recursos escasos y existen varias posibilIdades de usarlos. No es anlisis jurdico de fenmenos econmicos (p.e. libre mercado); sino anlisis econmico de fenmenos jurdicos. Por ello, puede aplicarse a reas del derecho que no tienen contenido patrimonial; p.e. derecho penal, derecho de familia, derecho constitucional, etc.

ANLISIS ECONMICO DEL DERECHO

Es un instrumento de anlisis del fenmeno jurdico. Provee instrumentos tericos de la ciencia econmica. Se considera al derecho como un sistema de modificacin de incentivos. El criterio de valoracin de la legislacin es la eficiencia.

ANLISIS JURDICO TRADICIONAL

AED

DIFERENCIAS ENTRE EL ANLISIS JURDICO TRADICIONAL Y EL AED

Estudio del fenmeno jurdico a travs de los mtodos exegtico y dogmtico. M. Exegtico Estudio descriptivo y sistematizador de lo que las normas dicen. M. Dogmtico Es un anlisis jurdico formal que gira en torno al establecimiento de reglas de interpretacin de las normas sobre la base de ciertos principios.

Busca determinar el efecto real de las instituciones jurdicas y/o a proponer un diseo del derecho conforme al criterio de eficiencia. El AED importa de la microeconoma una teora del comportamiento humano, que se aplica para evaluar y predecir el comportamiento humano ante la legislacin y decisiones judiciales.

ANLISIS DESCRIPTIVO

ANLISIS NORMATIVO

Estudio del ser del derecho o de la regulacin positiva vigente. Partiendo del supuesto de racionalidad de los individuos, pretende explicar y predecir efectos de instituciones jurdicas sobre el comportamiento humano.

Se interesa por el deber ser del derecho. Evala las consecuencias de la aplicacin del derecho sobre el comportamiento humano, sobre la base de la eficiencia. Propone diseos jurdicos alternativos que mejor satisfagan el criterio de eficiencia.

AED DESCRIPTIVO Y NORMATIVO

AED Y POLTICA CRIMINAL

El AED puede utilizarse para evaluar la poltica criminal y proponer mejoras en atencin a un estndar de eficiencia. La poltica criminal est orientada a reducir la incidencia delictiva. Para cumplir tal objetivo, el estado, cuenta con diversos recursos, como tal, limitados, y que deben ser usados de forma eficiente para obtener la finalidad planteada. Una persona comete delitos porque los beneficios esperados del mismos exceden los costos vinculados al mismo. La pena, que con cierto grado de probabilidad se le impondr al delincuente, es un costo que asume el delincuente.

RACIONALIDAD Y EFICIENCIA
Se dice que los individuos son racionales porque toman sus decisiones no porque sean buenas o malas sino por lo resultados que producen, con los cuales pretenden maximizar su utilidad o bienestar. La utilidad o bienestar que persiguen los individuos no es slo material, pues pueden incluirse intereses egostas, altruistas, ticos, reputacin, etc.

LA PENA IDEAL

Para aumentar el coste del delito y conseguir una reduccin de este, se puede incrementar la pena o la probabilidad de condena. Aumentar la probabilidad de condena supone aumento de los medios humanos y logsticos para su deteccin (policias, fiscales, jueces), con el consiguiente aumento de los costos. El aumento de las penas, en cambio, no supone mayores costos. Por ello, la pena ideal es aquella cuya gravedad tienda al infinito y cuya probabilidad de imposicin tienda a cero. Empero, debe tenerse en cuenta la disuasin marginal: No puede imponerse sanciones extremadamente graves, pues puede fomentarse la decisin de otros delitos. P.e. violacin de menores penada concadena perpetura puede incentivar el asesinar a los menores para icultar el delito en vista que la pena sera la misma. Otro obstculo es el descuento futuro: Atribucin en el presente de una menor y utilidad a los eventos futuros tanto menor cuanto ms alejados en el tiempo se encuentren. Es decir, sumar ms y ms aos a las penas no reporta la misma des utilidad para el agente. Por ello, una pena de 30 aos no genera tres veces ms desincentivo que una de 10 aos. En todo caso, el respeto a los derechos fundamentales es una limitacin para las pernas demasiado severas o draconianas. EL AED es un enfoque pero no es el nico y sus resultados deben contrastarse con los mandatos constituciones y los derechos humanos.

COLUSIN

Artculo 384. Colusin simple y agravada El funcionario o servidor pblico que, interviniendo directa o indirectamente, por razn de su cargo, en cualquier etapa de las modalidades de adquisicin o contratacin pblica de bienes, obras o servicios, concesiones o cualquier operacin a cargo del Estado concerta con los interesados para defraudar al Estado o entidad u organismo del Estado, segn ley, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis aos. El funcionario o servidor pblico que, interviniendo directa o indirectamente, por razn de su cargo, en las contrataciones y adquisiciones de bienes, obras o servicios, concesiones o cualquier operacin a cargo del Estado mediante concertacin con los interesados, defraudare patrimonialmente al Estado o entidad u organismo del Estado, segn ley, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de seis ni mayor de quince aos."

ELECCIN RACIONAL EN EL DELITO DE COLUSIN

Agente: Funcionario pblico Preferencias del agente: Obtencin de ganancias adicionales por el ejercicio de su cargo, en los procesos de seleccin en los que participa. Sobre la base de ello, lo que se busca determinar son cules son los cursos de actuacin que tomar el agente para obtener las ganancias ilcitas en los procesos de seleccin en los que participa. Si los costos derivados de la conducta colusiva son mayores que sus ganancias no incurrir en esta conducta. Una parte de los costos es la sancin esperada, que resulta de calcular el quantum de la pena con la posibilidad de su imposicin.

La pena prevista es bastante elevada o cuando menor apropiada: est por encima de los seis aos; pero dada la escasa posibilidad de su imposicin, el costo que asume el agente no es lo suficientemente elevado como para desincentivar su conducta. Para elevar el coste de la comisin del delito puede elevarse la pena o elevarse la posibilidad de su deteccin. Una posibilidad sera la de elevar la pena; pero la elevacin de la pena no incrementa de forma proporcional el desincentivo (descuento futuro). Entonces, hay que atacar las causas de la baja deteccin de las conductas colusivas. La primera causa que se nos ocurre se da por la propia naturaleza de la conducta sancionada: la concertacin para defraudar al Estado o la defraudacin a travs de la concertacin, que en todo caso son muy difciles de detectar, dado que los acuerdos de este tipo siempre se hacen bajo la mesa. Aun cuando se constate el favorecimiento hacia un contratista y la vulneracin de las normas sobre contrataciones y adquisiciones del Estado, es difcil acreditar la conducta tpica. Deben crearse tipos residuales que sancionen el slo otorgamiento de la buena pro vulnerando determinadas normas de la legislacin de la materia (delitos de peligro)

Hay otras formas de incrementar el coste del delito:

Aumentar

los costes ticos. Interiorizar en el individuo los valores morales, de tal forma que la comisin de conductas antisociales le resulte incompatible con sus valores.