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AS NORMAS ANTIABUSO ESPECFICAS

JL Saldanha Sanches Univ. Madeira 27 Fev. 2009

Os dois tipos de normas antiabuso

As clusulas anti-abuso especficas (snipers approach)

A clusula geral anti-abuso (shotgun approach)

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Presunes ilidveis e inilidveis

O no reconhecimento de custos
A inverso do nus da prova Os deveres de fundamentao

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A interpretao das normas antiabuso especficas

A no tributao das indemnizaes


O caso dos juros indemnizatrios A factualidade abrangida na previso das normas anti-abuso especficas

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0 regime dos preos de transferncia

A presuno de veracidade da escrita comercial


As relaes especiais entre empresas A prova das declaraes

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A fundamentao administrativa nos preos de transferncia

A tributao segundo um preo reconstrudo


O caso da marca deslocada para uma empresa falida As dificuldades objectivas na determinao do preo a praticar
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A sub-capitalizao perante a lei fiscal

Juros e lucros no balano das sociedades O capital e os suprimentos (e o regime comercial dos financiamentos dos scios) A deslocao de receitas com consequncia das opes de financiamento

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O casoLankhorst- Hohorst (C324/00)

A competncia enviesada do TJCE


O princpio da no-discriminao A inteno (purpose) do financiador e a injustia objectiva da aplicao da lei

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As normas de aplicao automtica

A discricionariedade no Direito Fiscal


O julgamento casustico da Administrao Os problemas da aplicao literal da lei fiscal

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O no reconhecimento de custos

Custos no documentados e despesas de representao


A perspectiva tipificante ( o caso Sudholz) A obteno de menos-valias

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Harmonizao e planeamento fiscal internacional

As normas nacionais contra a deslocao de receitas e o mercado nico Liberdade de estabelecimento e deslocao por razes fiscais O princpio da neutralidade da tributao

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O caso Lasteyrie du Saillant

(Cartesio, Miguel Maduro) Disposies nacionais que permitam que uma sociedade transfira a sede principal e efectiva da sua administrao apenas no interior do territrio nacional tratam situaes transnacionais de um modo manifestamente menos favorvel que situaes puramente nacionais

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A prova da inteno evasiva

No poder, portanto, considerar-se que o simples facto de ceder as participaes pouco depois da transferncia do domiclio basta para revelar a inteno fraudulenta. Em contrapartida, um critrio constitudo pela rapidez do regresso a Frana est, a priori, mais em relao com o objectivo de impedir o contribuinte de se furtar ao imposto pelo simples expediente de uma breve estadia noutro Estado-Membro, durante a qual os ttulos fossem cedidos.
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O critrio da proporcionalidade

, alm disso, foroso observar que, no caso em apreo, a repartio do poder fiscal entre os Estados-Membros no est em causa. Com efeito, o objecto do litgio no incide sobre o direito de as autoridades francesas protegerem a tributao das mais-valias lutando contra as deslocalizaes empreendidas com a finalidade exclusiva de iludir o imposto, mas sobre a questo de saber se as medidas adoptadas com essa finalidade so conformes s exigncias da liberdade de estabelecimento www.saldanhasanches.pt

As regras CFC

O controlo de sociedades situadas em parasos fiscais

A deciso sobre a no realizao dos ganhos

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O art.60 do CIRC

- So imputados aos scios residentes em territrio portugus, na proporo da sua participao social e independentemente de distribuio, os lucros obtidos por sociedades residentes fora desse territrio e a submetidos a um regime fiscal claramente mais favorvel, desde que o scio detenha, directa ou indirectamente, uma participao social de, pelo menos, 25%, ou, no caso de a sociedade no residente ser detida, directa ou indirectamente, em mais de 50%, por scios residentes, uma participao social de, pelo menos, 10%.
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O caso Cadbury Schweppes

No seu recente acrdo Cadbury Schweppes e Cadbury Schweppes Overseas, o Tribunal de Justia reiterou a ideia de que a circunstncia de [uma] sociedade ter sido constituda num Estado-Membro com o objectivo de beneficiar de uma legislao mais vantajosa no , por si s, suficiente para concluir pela existncia de uma utilizao abusiva dessa liberdade [de estabelecimento
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O fim da operao

Refere igualmente que a Cadbury constituiu a CSTS e a CSTI como filiais indirectas com domiclio fiscal na Irlanda apenas para que as actividades de emprstimos financeiros efectuadas dentro do grupo pudessem beneficiar do regime do International Financial Services Centre para as sociedades de financiamento de grupo na Irlanda e no fossem tributadas no Reino Unido
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O caso Columbus

Como salientou, com muita pertinncia, o Advogado-Geral P. Lger nas suas concluses no processo Cadbury Schweppes e Cadbury Schweppes Overseas, j referido, na ausncia de harmonizao comunitria importa admitir que os regimes fiscais dos diferentes Estados-Membros podem ser colocados em situao de concorrncia . Pode lamentar-se que esta concorrncia parea no ter qualquer limite. Esta questo, como admite igualmente o prembulo da resoluo do Conselho citada pela Repblica Federal Alem, exige uma resposta de natureza poltica e no afecta, por isso, nenhum dos direitos e obrigaes dos Estados-Membros www.saldanhasanches.pt decorrentes dos Tratados.

O caso Columbus

16 A actividade econmica da Columbus consagrada, principalmente, gesto das aplicaes de capitais, na acepo do 10, n. 6, segundo perodo, da AStG. Esta actividade de gesto permitiu Columbus obter, no ano de 1996, lucros provenientes de resultados de explorao no montante de 8 044 619 DEM (4 113 148 EUR) e rendimentos diversos no valor de 53 477 DEM (27 342 EUR). 17 Relativamente ao ano de 1996, a Columbus foi tributada pela Administrao Fiscal belga taxa aplicvel aos centros de coordenao, elevando-se o imposto, no caso em apreo, a um valor inferior a 30% do lucro efectivamente obtido. 18 Segundo o direito alemo, a Columbus uma sociedade de pessoas
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