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* Quanto abrangncia: Direito Comum: tem aplicao a todo o territrio, ou ainda sob outro aspecto dizem respeito ao todo

o legislativo que compem determinado ramo do direito, por exemplo, o Direito Penal, o Direito Civil etc. Direito Comum aquele aplicado em todo o territrio brasileiro, por vezes tambm chamado de direito federal, exemplo de direito comum a nossa Constituio Federal, vlida em todo o territrio, e tambm nossos Cdigos, Civil e Penal. Diferente do direito comum o Direito Particular, por se tratar de normas particularizadas aplicadas apenas em determinados estados ou municpios, um caso bem claro de direito particular a lei orgnica do municpio, uma espcie de mini constituio instituda em cada municpio brasileiro, todos os municpios a possuem, contudo ela valida apenas dentro de seus territrios. O Estado composto por vrios Estadosmembros cada qual com o seu direito particular, cada municpio possui sua legislao especifica de acordo com os delineamentos gerais da CF/88 e das constituies estaduais.

* Levando-se em conta as relaes sociais disciplinadas pelo Direito, ou, tendo como referencia o maior ou menor alcance sobre a vida dos indivduos:

Direito Geral visam toda a coletividade e envolvem quaisquer relaes jurdicas. Projeta-se sobre a vida de todas as pessoas, sobre todas as relaes jurdicas. Uma breve definio de direito geral a seguinte: Relaes jurdicas aplicadas a todas ou quase todas as pessoas ou a um conjunto amplo delas. Ex: Direito Civil; Direito Penal, Direito Financeiro.

Direito Especial mais centrado, e destinado no toda coletividade, mas to somente a uma parcela do todo, como no caso do menor, que possui no Estatuto da Criana e do adolescente (ECA), as disposies sobre os menores. Possui um mbito de aplicao mais restrito e se destina muitas vezes a determinada categoria de pessoas, nasce e se destaca de um determinado ramo do direito, ex.: direito do consumidor, direito do trabalho, Direito Penal Militar, Direito Tributrio Por fim Direito de exceo, aquele que a principio seria direito geral, mas que por alguma circunstncia acaba se tornando direito especial. Estabelece tratamento jurdico que se desvia das regras gerais para atender exclusivamente determinados casos, situaes ou pessoas.

* Outro aspecto seria quanto situao a que se encontra a ordem jurdica :

Direito singular: ocorre diante de uma situao excepcional, onde o Direito quebra a estrutura lgica de seus preceitos fundamentais pelas autoridades competentes, isso ocorre, por exemplo, nos perodos de guerras, e estado de stio. Normas que, em certos casos, por medida de oportunidade, necessidade social ou pela natureza especfica de uma relao, so regidas por princpios diversos daqueles comum s demais normas. Criado em ateno a situaes excepcionais para atender necessidades imperativas. Ex. uma lei criada com o fim de reduzir as chances de transmisso da Gripe A(H1N1), leis temporrias etc.; normas transitrias.

Em nosso pas temos recentemente dois exemplos curiosos desse tipo de direito, o toque de recolher adotado por algumas cidades brasileiras direito singular, bem como a reduo de I.P.I. o imposto sobre produtos industrializados. Direito Regular (jus regulare) ou uniforme, quando exercido de acordo com seus princpios e regras, sendo esse o seu estado normal. o Direito normal, expressa os caracteres e fins do direito e segue as linhas do sistema jurdico a que pertence. o direito criado em situao normal, em que o legislador procura manter uma ordem justa, a regra geral. Est de acordo com os princpios gerais do direito. , assim, de conformidade com os princpios gerais do Direito, ou com os princpios gerais do direito geral ou do direito especial.

J o direito transitrio aquele que como o nome sugere, transita de uma circunstancia para outra. Uma espcie de ponte entre duas normas, usado para resolver problemas jurdicos que possas surgir durante mudanas na legislao. Um bom exemplo usado o A.D.C.T. (Ato das Disposies Constitucionais Transitrias), ele fez a ligao entre a constituio de 1969 e a constituio de 1988, estabelecendo quais as medidas que deveriam ser adotadas durante essa transio.

DIREITO COERCITIVO tambm chamado de direito impositivo ou normas taxativas, aquele direito imposto pelo estado, que quem possui o poder de legislar, e no pode ser alterado nem mesmo por vontade das partes mediante contrato. A grande parte ou quase todas as normas de direito privado e as de direito publico tambm tem caractersticas coercitivas, ou seja, a grande maioria de nossas normas coercitiva. Assim cogente, taxativo, obrigatrio, inderrogvel, limita a autonomia da vontade. Ex. Direito de famlia, sucesses, normas de direito administrativo e tributrio. O jus cogens compreende dois tipos de normas: preceptivas e proibitivas. As primeiras ordenam uma ao, impem ato, regime jurdico, obrigao etc. Exemplo de norma preceptiva: casamento de vivo ou viva que tiver filho do cnjuge falecido, enquanto no fizer inventrio dos bens do casal e der partilha aos herdeiros, obrigatoriamente pelo regime da separao de bens. As proibitivas so as que probem determinada ao, determinado ato etc., ou seja, as que prescrevem omisso ou proibio. Exemplo de norma proibitiva: no podem casar os ascendentes com os descendentes, seja o parentesco natural ou civil (adoo).

Dentre as normas coercitivas se destacam as normas de ordem pblica, que tm por objeto instituies jurdicas fundamentais e tradicionais (famlia, por exemplo), bem como as que garantem a segurana das relaes jurdicas e protegem os direitos personalssimos (nome etc.) e situaes jurdicas que no podem ser alteradas pelo juiz ou pelas partes (herdeiro). So normas de ordem pblica as de direito pblico, as que organizam a famlia, as que disciplinam a capacidade, a incapacidade, nome, prescrio, nulidade de atos etc. As normas se dizem rgidas quando inflexveis, no permitindo ao juiz ampli-las ou restringi-las. So normas rgidas as que estabelecem exceo, as que restringem direitos etc. Tais normas, como dissemos, no podem ser ampliadas pelo intrprete e nem aplicadas analogicamente. J as normas flexveis permitem ao intrprete ou juiz ampli-las ou restringi-las, quando exigir o caso concreto. J o Direito Dispositivo, tambm denominado direito supletivo ou direito elstico, o que as partes nos contratos podem alterar, podendo servir, entretanto, para suprir, integrar ou interpretar a vontade por elas manifestadas no ato. quando incompleta, defeituosa ou obscura. Tambm denominado direito supletivo ou declarativo, deve ser aplicado imperativamente pelo juiz no silncio das partes. Assim, no se manifestando as partes, a norma dispositiva aplicvel obrigatoriamente, como se fosse norma coercitiva. Exemplo desse direito encontramos no direito dos contratos, em que o legislador disciplina os vrios tipos de contrato, admitindo que as partes possam dispor de forma diferente, sendo, entretanto, obrigatrias no caso de silncio ou obscuridade dos contratantes.

As partes podem ALTERAR. Havendo omisso devem obrigatoriamente ser aplicadas, como se fossem normas cogentes. SUPREM, INTEGRAM. Ex. Foro de eleio num contrato entre particulares. No ocorre o mesmo quando o foro escolhido num contrato regido pelo direito do consumidor. Ateno, o direito dispositivo s o enquanto ainda pode ser acordado, a partir do momento em que proferida a sentena ele deixa de ser dispositivo para se tornar um direito coercitivo.

NORMA FUNDAMENTAL a norma primaria, aquela que da estruturao a todo o sistema jurdico do pas, o fundamento do ordenamento jurdico, a norma que da validade a todas as outras normas, elas regulam inclusive a criao de outras normas, em nosso pas essa norma a CONSTITUIO FEDERAL. NORMA SECUNDARIA aquela norma que estabelece os meios para que as normas jurdicas sejam aplicadas, so praticamente as normas processuais destinadas ao funcionamento do judicirio, como por exemplo, os cdigos de processo civil e penal. NORMA DE VALIDADE DERIVADA tudo aquilo que sobrou, mas para que essa norma tenha validade ela deve ser derivada de outra, pode assim uma norma secundaria ser tambm uma norma derivada, a exemplo dos cdigos civil e penal. ela que d validade s normas criadas com observncia das regras disciplinadoras da criao do direito por ela mesma estabelecidas. A norma fundamental norma primria por excelncia. Em sentido restrito, norma primria a que estabelece modelo de conduta (lcita ou ilcita), de atos, de organizaes etc. Neste sentido, direito civil, direito comercial, direito penal e direito administrativo so constitudos de normas primrias. J a norma secundria d os meios para a eficcia das demais normas jurdicas, tendo, geralmente, por destinatrio o Poder Judicirio. Nessa categoria encontram-se as normas processuais e as Judicirias. Tanto as primrias, em sentido amplo (exemplo: emendas constitucionais) como as secundrias tm validade derivada, decorrente da norma fundamental (Constituio), desde que formuladas com observncia das regras de produo jurdica estabelecidas pela norma fundamental, isto , pela prpria Constituio, desde que compatveis com ela.

PRIVILGIO uma norma jurdica, normalmente uma lei, que criada para beneficiar apenas algumas ou at mesmo uma nica pessoa. So atos legislativos que disciplinam um caso particular, no sendo, por analogia, extensveis a outros. Fogem dos princpios e das regras gerais, dando para um caso uma soluo que aos semelhantes no dada. Como estabelece tratamento excepcional, tem de ser expresso. ato ou norma individual, casustico, no dotado de generalidade, caracterstica do direito evoludo. Assim, por exemplo, a imunidade tributria, concedida, por lei, a uma empresa ou a uma categoria empresarial ou profissional, para no pagar determinado imposto, privilgio. O privilgio pode ser outorgado por ato de direito pblico (ato administrativo), pelo qual a Administrao d tratamento excepcional, por interesse pblico, a um caso. Mas pode ser por ato de direito privado, quando, por exemplo, em um clube, o estatuto d aos scios fundadores ou benemritos privilgios que no tm os demais scios.

Lei constitucional aquela que estrutura todo o ordenamento jurdico, ou seja, a constituio, e podem existir de duas formas, as constituies rgidas, caso do Brasil, e as constituies flexveis, tal como a dos Estados Unidos da Amrica. As constituies rgidas possuem um sistema muito complexo quando precisam ser alteradas, a nossa, por exemplo, necessita de emenda constitucional, que s pode ser conseguida atravs do voto de 2/3 do legislativo, que bicameral, ou seja, preciso seguir um rito muito exigente e rgido. Entre a lei constitucional e a lei ordinria, temos a lei complementar, aquela que complementa a constituio, mas ateno apenas complementa, equivocada a afirmao que diz que a lei complementar altera a constituio. comum na constituio, por vezes nos depararmos com a expresso ... na forma que a lei dispuser... pois bem esse um bom exemplo de onde ser usada a lei complementar, perceba que ela no ir alterar o texto constitucional, e sim complement-lo no que for relativo a determinado assunto. Tudo o que sobra lei ordinria, que pode dispor tanto de direito publico como de direito privado. Como o CPC e o CP (D. Pblico) ou o CC (D. Privado). Ordinria a lei revogvel ou modificvel por outra lei que no exige, em sua elaborao, a observao de formalidade especial, ex: CC de 2002, que revogou CC de 1916.

Lei auto-aplicvel (self-executing) aquela que no depende para a sua aplicao de regulamentao por outra lei ou por regulamento. So imediatamente aplicveis, independe de lei complementar, portaria ou decreto para que tenha aplicabilidade.Ex: normas do CC. Lei regulamentvel esse tipo de lei enuncia somente um princpio ou uma regra muito ampla, que necessita de critrios ou de condies para ser aplicada. Tem a sua aplicabilidade vinculada a uma norma, que pode ser lei complementar, portaria ou decreto, ou ento depende de uma circunstncia ou fato para que possa ser aplicada. Geralmente esse tipo de lei traz em seu texto a expresso ... na forma que a lei dispuser....

Entende-se por lei rgida aquela imutvel, a qual no cabe interpretao (modficao) por parte do juiz. A exemplo da anulao do casamento que pode ser feita dentro do prazo de dois anos depois de consumado o ato, passado esse perodo mesmo que seja apenas por um dia, nada pode o juiz fazer seno proceder separao e o divorcio legal. J a lei elstica, permite ao juiz a interpretao do caso concreto, ou seja, no uma lei imutvel, ela pode sofrer alteraes ao longo dos anos devido ao desenvolvimento da sociedade, e cabe ao juiz adapt-la ao caso concreto sempre observando os limites da lei.Ex: todas as que dizem respeito posse e guarda de filhos de menor idade.

I Fontes Materiais e Fontes Formais do Direito Fonte aquilo que d inicio, surgimento ao direito, e por essa definio, existe um conflito da doutrina, que diz que se fonte aquilo que d origem ao direito ela s pode ser material, uma vez que a chamada fonte formal serve apenas para dar forma determinada matria. Quando se fala em fontes material e formal, pode-se pensar em uma receita de bolo, onde matria seriam os ingredientes do bolo enquanto forma seria a pea que voc usa para dar o formato ao bolo. Matria so todos os assuntos de interesse jurdico que ainda no se transformaram em norma, eles podem ter as origens mais variadas, poltica, economia, religio, costume, enfim todo e qualquer assunto de relevncia para o direito que ainda no tenha se transformado em norma, pois a partir do momento que essa matria se converte em uma norma jurdica, ela passa a ser chamada de fonte formal do direito. Fontes formais do a forma de que se revestem as normas jurdicas, so as nossas leis, decretos, a constituio, enfim toda aquela matria que o estado j transformou em forma.

Classificao das FONTES DO DIREITO Fontes Histricas: antecedentes histricos, acontecimentos, etc. Fontes Materiais: fatos sociais sociedade.

Fontes Formais: so as diversas expresses do Direito Positivo


Classificao das FONTES FORMAIS: Estatais e No Estatais

Classificao das FONTES DO DIREITO quanto PRODUO (ESTADO)


Fontes Estatais: lei, regulamento, decreto-lei, medida provisria Fontes Infra-Estatais: costume, contrato coletivo de trabalho, jurisprudncia e doutrina Fontes Supra-Estatais: tratados internacionais, costumes internacionais, Princpios Gerais de Direito

Fontes Materiais: So constitudas pelos fatos sociais e problemas que surgem na sociedade, condicionados pelos fatores sociais do Direito. Fatores sociais do Direito: O Econmico: No Direito Privado. Ex: A Revoluo Industrial, criando novas riquezas e declnio das propriedades imobilirias, a Grande Depresso de 1929 em Nova Iorque com a quebra da Bolsa de Valores, a Crise Econmica Mundial de 2008. O Geogrfico e Fenmenos Naturais: Com estes fatores surgem novas legislaes de proteo. Ex: seca prolongada, inundaes, furaces, geada, terremoto. etc. Fatores polticos, ideologias, ideais ou valores jurdicos, tais como: justia, paz e segurana jurdica. Ex: Fator poltico influenciando o Direito Constitucional, na Democracia; as Revolues; a ideologia do absolutismo e feudalismo que caram com a Revoluo Francesa; o socialismo estruturou o Direito Sovitico, o liberalismo marcou os Direitos Contratuais e de propriedade do Cdigo Civil Francs.

FONTES FORMAIS - So os meios ou as formas pelas quais o direito positivo se apresenta na Histria, ou os meios pelos quais o direito positivo pode ser conhecido. So os meios ou as formas (lei, costume, decreto etc.) pelos quais a matria (econmica, moral, tcnica etc.), que no jurdica, mas que necessita de disciplina jurdica, transforma-se em jurdica. Tais fontes, ditas secundrias, supem as fontes materiais ou reais do direito,conhecidas por fontes primrias. De modo geral, pode-se dizer que as fontes formais do direito so estatais, ou de direito escrito, e no-estatais. Dentre as fontes estatais, temos a lei, enquanto entre as no-estatais, isto , entre as que no dependem da atividade legislativa do Estado: o costume, o contrato coletivo de trabalho, a doutrina,o tratado internacional etc. As fontes formais do direito podem ser classificadas em trs categorias: 1 fontes estatais do direito (lei, regulamento, decreto-lei, medida provisria); 2a, fontes infra-estatais (costume, contrato coletivo do trabalho, jurisprudncia, doutrina); 3a, fontes supra-estatais (tratados internacionais, costumes internacionais, princpios gerais do direito dos povos civilizados).

Poderamos dizer ainda que as fontes formais do direito podem ser: 1) de direito interno, isto , de direito nacional (lei, regulamento, decreto-lei, jurisprudncia dos tribunais estatais, direito interno consuetudinrio, contrato coletivo de trabalho, doutrina; 2) de direito comunitrio, como as do direito da Unio Europia; 3) de direito internacional (tratado, costumes internacionais, princpios gerais do direito dos povos civilizados, jurisprudncia da Corte Internacional de Justia e a cincia do direito internacional). De modo muito amplo: 1) legislativas (lei, regulamento, decreto-lei); 2) consuetudinrias (costumes); 3)jurisprudenciais (formadas pela jurisprudncia dos tribunais estatais e da Corte Internacional); 4) convencionais (tratados internacionais, contrato coletivo de trabalho); 5) doutrinrias (opinio dos juristas no campo do direito interno e no do direito internacional).

I Hierarquia das Fontes Formais

Como vimos fontes formais so as nossas leis, decretos e afins, e existe hierarquia entre essas fontes, a famosa pirmide de Hans Kelsen, mas ateno, a hierarquia das fontes diferente no direito continental (Brasil), e no common law (E.U.A.), mas vejamos como se desenvolve essa hierarquia aqui no Brasil. No primeiro, o costume e o precedente judicial so fontes principais do direito. J no sistema continental, a lei.4 Temos hierarquia entre as normas legislativas. Assim, a lei constitucional (Constituio e emendas constitucionais) est acima de todas as normas legislativas e de todas as demais normas jurdicas. No Estado moderno, a Constituio e as emendas constitucionais presidem a disposio orgnica das demais fontes formais do direito. Da Kelsen organiz-las em pirmide jurdica, em cujo vrtice est a Constituio. Depois da lei constitucional vem a lei complementar, que no chega a ser norma constitucional, mas que a completa, e, abaixo dela, a lei ordinria (ex.: lei do divrcio, Cdigo Penal, etc.), que est subordinada constitucional e lei complementar (quando houver), no podendo, nas Constituies rgidas, viol-las, sob pena de ser inconstitucional. Em virtude da distino das funes legislativa e executiva, cabendo primeira legislar e segunda executar leis, servios, administrar, temos a seguinte hierarquia (hierarquia orgnica): a lei prevalece sobre o regulamento. Este deve submeter-se lei, no podendo ser contra legem. Nos sistemas federativos, a lei federal prevalece sobre a estadual e a municipal, desde que no invada o domnio da competncia legislativa estadual estabelecido na Constituio Federal.

No sistema continental, temos subordinao do costume lei, que no pode ser contra legem e que no admite o desuso da lei. O fato de uma lei no ser observada e de no ser aplicada pelo Judicirio no acarreta sua inexistncia jurdica, isto , sua vigncia, pois, a qualquer momento, desde que no revogada, pode ser aplicada. O tratado internacional, para ser aplicado no territrio do Estado que o celebrar ou a ele aderir, deve ser aprovado por lei, estando, entretanto, subordinado Constituio. S quando incorporado ao direito interno ou seja, ao direito nacional, tem valor de lei ordinria, na hierarquia das leis. O contrato coletivo de trabalho, desde que no transgrida norma de ordem pblica, fonte de direito equiparvel lei ordinria. A doutrina e a jurisprudncia, que muitas vezes na prtica so fontes do direito, esto no sistema continental subordinadas lei e s demais fontes. Finalmente, os princpios gerais do direito, isto , os princpios informadores do direito positivo, que devem ser aplicados quando no h outra fonte formal aplicvel ao caso a ser julgado (lacuna ), so a ltima fonte do direito positivo.

Mas o que significa hierarquia das fontes formais, ou seja, das normas de direito positivo?
Significa que o juiz, ao ter de decidir um caso, s deve aplicar uma fonte quando no existir outra imediatamente superior Assim, por exemplo, no direito continental (europeu continental e latino-americano) s aplicar o costume se no houver lei expressa para o caso ou aplicvel por analogia. Alm disso, por fora do princpio de hierarquia, pode ocorrer a ineficcia jurdica, por inconstitucionalidade ou por ilegalidade, de norma hierarquicamente subordinada, quando incompatvel com norma hierarquicamente superior. Assim, por exemplo, a lei federal (norma ordinria) que dispuser de forma contrria Constituio Federal (norma hierarquicamente superior) inconstitucional. Logo, a norma superior determina a validade, a legalidade, a eficcia e a aplicabilidade das normas a ela subordinadas, bem como delimita o alcance e os efeitos jurdicos das mesmas.

Gostaria de observar que alguns autores defendem que os tratados internacionais esto no topo da pirmide, acima at das constituies. Existem tambm normas que esto no mesmo patamar, so as chamadas normas de coordenao ou igualdade.

III Fontes Estatais do Direito: So as fontes formais que provem do estado, e que tem validade dentro de seu territrio, so as leis cridas pelo legislativo, contudo em nosso pas devido a uma certa incompetncia do legislativo, essa funo de legislar acaba sendo suprida pelo judicirio, que mesmo no podendo legislar tenta suprir essa incompetncia atravs das sumulas e da jurisprudncia. A) Regulamentos So varias as espcies de regulamentos, entre elas destaca-se o decreto que um tipo de regulamento reservado ao chefe do poder executivo, tanto na esfera municipal estadual e federal. B) Medidas Provisrias uma ordem normativa, trata de um assunto que deveria ser regulado por lei, mas devido sua urgncia e emergncia, regulado por uma medida provisria, que uma espcie de projeto de lei posto em vigor devido preciso de determinada situao que precisa de norma, mas ainda no a possui. Alguns a entendem como uma prerrogativa exclusiva do presidente da republica, contudo comum encontrar leis orgnicas que autorizam o prefeito a fazer uso de medida provisria. C) Decreto-Lei Como o prprio nome diz, um decreto com fora de lei de prerrogativa do executivo, contudo como nosso pas adotou a teoria da separao dos poderes, a funo de legislar competncia exclusiva do legislativo, e esse tipo de decreto deixou de existir, mas possvel encontrar vrios exemplos de decreto-lei no perodo em que existia aqui a ditadura militar.

D)LEI
Em sentido Amplo: Norma escrita, geral e abstrata, garantida pelo poder pblico, aplicvel por rgo do Estado, enquanto no revogada. Ex: Lei, medida provisria e decreto. Em sentido Estrito: Norma escrita, geral e abstrata, enunciada em um texto pelo legislador, dentro de sua competncia. Ex: A Lei (legislativa) Em sentido Formal: a que atende apenas ao requisito de forma, isto ; escrita, emanada do Poder Legislativo, promulgada e publicada. Em sentido Formal - Material: a que atende ao requisito de forma, tem contedo prprio do Direito e requisitos substanciais, ou seja; generalidade, abstratividade, bilateralidade, imperatividade, coercibilidade. Tipos de Leis: Lei Substantiva ou Material: a que rene normas de conduta social, como direitos e deveres das pessoas na relaes de vida. Ex: Direito Civil, Penal, Comercial, etc. Lei Adjetiva ou Formal: a que define os procedimentos a serem cumpridos, ou seja, de natureza apenas instrumental. Ex: Direito Processual Civil, Direito Processual do Trabalho, etc. Leis de Ordem Pblica: Estabelecem preceitos fundamentais para o equilbrio e segurana da sociedade e bem-estar da coletividade. Ex: As leis que dispes sobre: famlia, normas constitucionais, administrativas, penais, processuais, trabalhistas, previdencirias,etc. No admitem analogias e a interpretao apenas estrita ou restritiva, ou seja: o legislador queria dizer uma coisa e escreveu outra. Ex: Queria referir filho e escreveu descendente.

Formao da Lei: O Processo Legislativo estuda a formao das leis. Definio: Conjunto de fatores reais, que pem em movimento os legisladores e ao modo como eles costumam proceder ao realizar a tarefa legislativa. (Nelson de Sousa). Ex. a opinio pblica, as crises sociais, os grupos de presso, os acordos partidrios, etc O Processo Legislativo compreende o conjunto de atos realizados pelos rgos legislativos visando formao de espcies normativas. Atos Legislativos: A declarao unilateral da vontade estatal expressa e exteriorizada por escrito, que dispe sobre a criao, modificao ou extino de normas jurdicas; seja ela proveniente do Poder Legislativo ou Executivo. Ex: iniciativa da lei, discusso, votao, aprovao, sano, promulgao, publicao e vigncia da lei. Espcies normativas; CF/88, Art 59 e incisos: emendas Constituio, leis complementares, leis ordinrias, leis delegadas, medidas provisrias, decretos legislativos e resolues, Tcnica Jurdica: Consiste no modo correto de elaborar as leis, de forma a torn-las exeqveis e eficazes. Envolve um conjunto de regras e de normas tcnicas, que vo desde a necessidade de legislar at a publicao da lei Atos Legislativos: 1 - Iniciativa = pode competir ao Executivo ou Legislativo. 2 - Discusso = na Assemblia Legislativa; Cmara dos Deputados e Senado. 3 - Votao = manifestao da opinio dos parlamentares favorvel ou contra o projeto de lei. 4 - Sano = ato pelo qual o Executivo aprova a lei. 5 - Promulgao = ato pelo qual o Executivo determina sua execuo. 6 - Publicao = divulgao da lei pelo rgo oficial 7 - Vigncia = executoriedade compulsria da lei. 8 - Vacatio legis = tempo decorrido entre a publicao e o momento de sua entrada em vigor.

Espcies normativas; CF/88, Art 59 e incisos A) Emendas Constituio = visam promover acrscimos, supresso ou modificao no texto constitucional. B) Leis complementares = complementam a Constituio, sem ferir o preceito constitucional. As matrias j esto indicadas na Constituio. C) Leis ordinrias = lei revogvel ou modificvel por outra lei que no exige, em sua elaborao, a observncia de formalidade especial. Ex: o novo Cdigo Civil, Lei 10.406/2002. D) Leis delegadas = mecanismo necessrio para possibilitar a eficincia do Estado, em razo na inrcia dos Parlamentares. Autorizao concedida pelo Congresso Nacional para o Presidente da Repblica. E) Medida provisria = ato normativo editado pelo Presidente da Repblica, com fora de lei, em havendo extraordinria urgncia e necessidade, cuja eficcia cessa, retroativamente, se no aprovada pelo Congresso Nacional. F) Decretos legislativos = atos destinados a regular matria de competncia exclusiva do Congresso Nacional, que tenham efeitos externos a ele; independem de sano e de veto. G) Resolues = atos destinados a regular matria de competncia exclusiva do congresso nacional, que tenham efeitos internos a ele; independem de sano e de veto.

E) CONSTITUIO: a lei fundamental do Estado a lei que estabelece o processo de criao do Direito Estatal Organiza e estrutura o Estado e o Governo Estabelece os Direitos e Garantias frente ao Poder Pblico a lei fundamental do Estado Estado Constitucional modificvel por emendas (de forma limitada) Constituio Rgida/Flexvel Diviso de Poderes visa combater o autoritarismo, abusos 7.1.2. Tipos de Constituio Promulgada formulada, aprovada e promulgada por rgo representativo (Congresso, Assemblia Constituinte).

Outorgada fruto da deciso unilateral do agente poltico que exerce discricionariamente o poder (Chefe de Governo).
Ratificada elaborada pelo Governo e aprovada pelo Parlamento. Rgida a que exige um procedimento legislativo especial para ser modificada. Flexvel a constituio modificvel por processo legislativo ordinrio. Revolucionria a decorrente da ruptura de ordem jurdica, vez que surge da nova ordem a ser implantada.

I DIREITO CONSUETUDINRIO Costume so todas as prticas reiteradas de determinada sociedade, se caracteriza por no ser escrito, e a fonte mais antiga do direito. um direito que se constitui de maneira muito lenta, pois depende do tempo, visto que como veremos mais a frente um de seus elementos a durabilidade. No se consegue determinar precisamente quando o direito consuetudinrio teve inicio. As decises judiciais, tambm so consideradas costumes jurdicos, o chamado costume jurdico proveniente do estado. Existem trs tipos de direito consuetudinrio, o SECUNDUM LEGEM, que aquele que est de acordo com a lei, o PRAETER LEGEM, que aquele que supre lacunas da lei, e o CONTRA LEGEM, aquele que vai contra a lei, como no exemplo do cheque pr-datado.

II Prova e Extino do Costuma Sempre que se entra com uma ao baseada em costume jurdico, a parte tem a obrigao de provar a existncia desse costume ao juiz, uma vez que este no tem a obrigao de conhec-la, essa prova obtida atravs de testemunhas ou at mesmo de decises judiciais anteriores. O costume jurdico no tem durao eterna, assim como a lei ele tambm perde a sua vigncia, e o faz ao cair em desuso. III Costume na Sociedade Arcaica O direito consuetudinrio foi a primeira manifestao de direito, e surgiu na sociedade arcaica, onde estava muito ligado religio, era um direito muito inflexvel, suas sanes eram divinas, e era muito respeitado pelo medo que se tinha da ira dos deuses que poderia recair sobre os cls, no possua generalidade era um direito casusta, enfim diferente do direito consuetudinrio que conhecemos hoje.

DIREITO INFRA-ESTATAL FONTES INFRA-ESTATAIS: Examinando a Histria, verifica-se poder ser o direito constitudo independente da atividade legiferante do Estado. A) CONTRATO COLETIVO DE TRABALHO a conveno estabelecida pelas associaes representativas de empregados e de empregadores, com o fim de estabelecer normas gerais obrigatrias para os contratos individuais de trabalho. O aspecto mais importante do contrato coletivo de trabalho est no fato de que suas clusulas constituem normas jurdicas gerais, reguladoras das condies de trabalho a serem observadas em futuros contratos individuais de trabalho. Assim, as clusulas dos contratos coletivos de trabalho vinculam aqueles que pertencem categoria econmica representada pelo sindicato, independentemente de se acharem ou no sindicalizados. Por esse motivo fonte de direito positivo, uma vez que estabelece regras gerais que os contratos individuais de trabalho devem observar. Pelo exposto, podemos definir o contrato coletivo de trabalho como contrato normativo, contrato-lei ou ato-regra, que prescreve normas gerais aplicveis a todos os que pertencem ou vierem a pertencer a uma determinada categoria econmica ou profissional.

JURISPRUDNCIA o conjunto uniforme e reiterado de decises judiciais (julgados), sobre determinada questo jurdica, das quais se pode deduzir uma norma. Portanto, como fonte de direito, no direito codificado (Frana, Brasil, Portugal etc.) no resulta de um nico julgado, como ocorre no direito anglo-americano, em que, na ausncia de anterior deciso semelhante, a sentena prolatada pelo juiz, contendo soluo jurdica nova para determinado tipo de caso, se transforma em precedente judicial. Precisando: a jurisprudncia o conjunto de regras ou princpios jurdicos extrados de decises judiciais reiteradas e uniformes, ou, ento, a regra de direito jurisprudencial decorrente no de deciso isolada, mas de decises reiteradas e uniformes.

DOUTRINA
o conjunto de idias enunciadas nas obras dos jurisconsultos sobre determinadas matrias jurdicas. Pode ser definida, com mais singeleza, como a opinio comum dos jurisconsultos sobre determinada questo jurdica. Alguns entendem que, a doutrina no , segundo a opinio dominante, em nossa poca, fonte imediata do direito, por no ser o jurista. s indiretamente contribui para a formao do direito, no s sugerindo reformas legislativas, como, tambm, dando interpretao autorizada do direito vigente. Se, porm, teoricamente, essa a posio da doutrina em relao com as demais fontes do direito em nossa poca, principalmente no direito continental (direito europeu codificado e latino-americano), na prtica, a doutrina , sem dvida, fonte inspiradora de decises judiciais. A autoridade de certos juristas leva os juzes a acolher a interpretao do direito por eles dada. comum encontrarmos nas sentenas e nos pareceres citao da opinio de jurisconsultos, e, muitas vezes, nessas opinies se fundam os julgados. Quantas vezes os pareceres dos doutos tm modificado a opinio de juzes! Assim, no devemos fugir realidade e pretender escond-la, mas sim desejar que os juzes se aproximem da boa doutrina, da verdadeira autoridade jurdica, e no dos falsos mitos jurdicos.

FONTES SUPRA-ESTATAIS

O Estado no , como jamais foi, auto-suficiente. Depende da economia e da cooperao dos demais pases, ou seja, da ordem econmico-financeira internacional, O desenvolvimento nacional depende do volume do comrcio internacional, bem como do estabelecimento em seu territrio de empresas multinacionais, de investimentos de instituies financeiras ou de contribuies de instituies culturais nacionais e internacionais. Por isso o Estado tem interesse em se submeter s regras do direito internacional. Participa compulsoriamente da comunidade internacional, como membro de organizao internacionalde mbito mundial (ONU) ou regional, como, por exemplo, a OEA. Do consenso dos Estados depende a vigncia dos tratados internacionais, aos quais soberanamente se submetem e dos quais, tambm soberanamente, podem se desvincular, denunciando-os. Assim, h fontes do direito que esto acima do Estado, ou seja, fontes supra-estatais do direito independentes do consentimento do Estado, como, por exemplo, os costumes internacionais, e fontes dependentes desse consentimento, como os tratados e convenes internacionais.

TRATADO INTERNACIONAL SUPRA ESTATAL o acordo concludo por escrito entre Estados soberanos, contendo regras gerais disciplinadoras de suas relaes e de seus posicionamentos a respeito de determinada questo. Tambm denominado conveno, pacto ou convnio internacional, estabelece norma de validez internacional circunscrita aos pases que o celebrarem, o ratificarem ou a ele aderirem. Tratado transforma-se em norma de direito interno, tendo assim fora de lei, obrigando o juiz a respeit-lo e aplic-lo aos casos a ele submetidos, quando, na forma prevista na Constituio, for ratificado por Decreto Legislativo do Congresso Nacional e promulgado por decreto do Presidente da Repblica, dando-lhe assim executoriedade. Destarte, o tratado internacional, para ter valor de direito interno, ou seja, de lei, depende de dois atos normativos: decreto legislativo do Congresso Nacional e decreto do Presidente da Repblica.

COSTUMES INTERNACIONAIS So os usos observados e reconhecidos uniformemente pelos Estados soberanos em suas relaes. So necessrios ao comrcio e s comunidades internacionais. O art. 38, letra b, do Estatuto da Corte Internacional de Justia de 1945, defineos como prticas gerais aceitas como direito. No podem transgredir ou se opor aos tratados internacionais e aos princpios gerais do direito dos povos cultos. A obrigatoriedade dos costumes internacionais funda-se no princpio fundamental do direito internacional: consuetudo est servanda, segundo o qual os pases devem agir da maneira que usualmente agem em suas relaes internacionais. Segundo Kelsen, esta a norma fundamental do direito internacional.

PRINCPIOS GERAIS DO DIREITO DOS POVOS CIVILIZADOS So, portanto, princpios concordantes que informam os ordenamentos jurdicos dos povos civilizados, aplicveis s relaes internacionais. So princpios jurdicos comuns aos direitos de todas as naes tidas por civilizadas, componentes da comunidade internacional. Ditos princpios aplicam-se no caso de lacuna do direito internacional, ou ainda jurisprudncia da Corte Internacional de Justia para solucionar uma questo internacional. Por isso, esses princpios so fontes subsidirias do direito internacional. Facilitam a interpretao de tratados. Limitam a vontade dos Estados Soberanos, pois contra os mesmos no deve ser estabelecida regra alguma por tratado. De todos esses princpios, dois so fundamentais: Consuetudo est servanda que obriga os pases a observarem os costumes internacionais; Pacta sunt servanda que obriga os pases a observarem os tratados internacionais. Ento, os princpios gerais do direito s so utilizados pelo juiz quando no h nenhum outro elemento parra a emisso de uma deciso.

Adgios ou Provrbios Populares que tm incorporao jurdica. Por exemplo: quem cala, consente um princpio geral do direito. um adgio popular com fortssima incorporao jurdica. Aparece, por exemplo, no direito processual civil, tendo a parte prazo para contestar e no o faz, presumem-se verdadeiros os fatos alegados na exordial. Ento Princpio Geral do Direito a incorporao de ditados populares de conotao jurdica dentro do universo jurdico. Quando o juiz usa o Princpio Geral do Direito? Todo juiz em qualquer deciso faz silogismo. Todo silogismo parte de uma premissa maior, mais uma premissa menor, chegando a uma deciso. Ento, toda deciso do Judicirio um silogismo, onde se verifica uma premissa maior, uma premissa menor e por fim uma deciso. A premissa maior do direito sempre a lei. A premissa menor no direito o caso concreto. O juiz por sua vez pega o caso concreto, adapta lei, proferindo por fim a deciso. O juiz instrudo pelas partes de como se deu o caso concreto, atravs da instruo processual. Ento as partes do ao juiz a premissa menor. O juiz por seu turno pega o caso concreto e vai at a lei buscando nela a soluo para este caso concreto. Aps, o juiz profere sua deciso. Eis o silogismo. Ocorre que nem sempre a lei consegue prever todas as possibilidades de casos concretos possveis. H ento uma ausncia da premissa maior, e sem ela no ser possvel proferir uma deciso. Quando ocorre uma lacuna na lei, a prpria lei, atravs do artigo 4 da L.I.C.C., vai remeter a seguinte ordem: lei (na ausncia desta) analogia (impossvel esta) costume (no existente este) Princpios gerais do direito. Os Princpios Gerais do Direito devem ser aplicados em ateno ao Princpio da Plenitude da Ordem Jurdica, ou seja, o ordenamento jurdico tem soluo para todos os casos que lhe so apresentados. Ento, no DIP, os Princpios Gerais do Direito somente so utilizados pelo juiz quando no h nenhum outro elemento para emisso de uma deciso.

CODIFICAO A Codificao com o movimento jurdico alcana o seu apogeu no sculo XIX, Em razo dela os direitos ocidentais, quanto forma, se dividem em: a) direito continental, ou direito codificado, que compreende o grupo francs, balizado pelo Cdigo de Napoleo (Code Civil des Franais) de 1807, e o grupo alemo, marcado pelo Cdigo Civil alemo (BGB) de 1900; b)sistema da Common Law ou do grupo angloamericano, em que predomina o precedente judicial. Na civilizao europia o movimento codificador desponta no sculo XVIII. No se manifestou, a princpio, em cdigos, mas em compilaes, isto , na reunio em um nico texto de leis esparsas ou de costumes, como Les lois civiles dans leur ordre naturel(1687 e 1694), como as Ordenaes de Lus XIV, de 1747 e de 1748, a compilao prussiana de 1384 a 1788, a coleo de leis italianas, aparecida em 1723, o Codex Maximilianeus Bavaricus civilis de 1756. S em 1804 promulgado o primeiro cdigo moderno: o de Napoleo (Code Civil des Franais ou Code Napolon).

Que significa esse movimento? Significa a tendncia para enfeixar em uma nica lei matria jurdica vasta, em regra, uma parte do direito, com o objetivo de dar-lhe unidade de tratamento jurdico. A lei, nesse caso, se denomina Cdigo, do latim codex. Segundo o sentido moderno, cdigo o conjunto de normas ordenadas de forma sistemtica, enumeradas segundo plano predeterminado, que rege matria jurdica vasta, em regra, correspondente a uma parte do direito. E o caso do nosso Cdigo Civil, do nosso Cdigo Penal etc. Mas codificao, como movimento jurdico, no a formulao de cdigos muitos pases, que pertencem ao sistema da Common Law, tm alguns cdigos mas sim a adeso ao direito escrito, ao direito codificado ou legislado, para o qual a lei a principal fonte do direito. Nesse caso, em cdigos esto os principais ramos do direito. O Brasil, a Frana, a Alemanha, a Itlia, Portugal, Espanha etc., ou melhor, a maioria dos pases ocidentais esto integrados nesse movimento. Os cdigos podem ter por objeto o direito privado, como tambm o direito pblico. Temos, assim, Cdigo Civil (direito privado), Cdigo de Processo Civil (direito pblico) etc.

RECEPO DE DIREITO ESTRANGEIRO As grandes codificaes, seja por atos legislativos, seja por obra de juristas, penetraram em pases para os quais elas no se destinam. Em nosso sculo, a Sria, em 1949, adotou o Cdigo Civil egpcio. Esse fenmeno social de uma sociedade adotar, espontaneamente pelo valor jurdico, sem ser por fora de baionetas do dominador estrangeiro, o direito de outro pas, tornando-o o seu prprio direito, denomina-se recepo de direito estrangeiro. Esse acolhimento, geralmente, no servil, pois importa sempre em adaptao do direito estrangeiro cultura e s necessidades do pas acolhedor. Em sociologia, denomina-se esse fenmeno de adaptao por aculturao. O mais conhecido fenmeno de recepo de direito estrangeiro, e mais importante, ocorreu na Idade Mdia, quando, na Europa, o direito de um imprio desaparecido, isto , o direito romano, passou a ser aplicado nos tribunais europeus. a recepo do direito romano, adaptado ao mundo medieval pelo trabalho dos juristas medievais.

A recepo do direito romano, que exerceu profunda influncia na formao e na evoluo do direito privado ocidental, conseqentemente, em nosso direito, pois, entre ns, nas Ordenaes Filipinas visvel a sua influncia, chegando, mesmo, como fonte subsidiria, a ser imposto, em 1769, pela Lei da Boa Razo, que, em Portugal, e entre ns, mandava o juiz aplic-lo em caso de falta de soluo no direito local.

INTER-RELAES ENTRE OS VRIOS DIREITOS PLURALISMO DE DIREITOS ANTINOMIA INTERLIGAO ENTRE OS DIREITOS As ordens jurdicas (direito internacional, direitos nacionais) e os vrios tipos de direito (direito internacional e direito constitucional, direito civil e direito comercial, direito tributrio e direito civil, direito do trabalho e direito civil etc.), bem como todos os direitos componentes do chamado direito interno, esto ordenados em sistemas, em que alguns servem de fundamento para outros o D. Constitucional, por exemplo fundamenta os demais direitos do Estado. Todos os direitos se encontram em estado de inter-relao, de acomodao e de integrao. Essa integrao, na medida em que se processa, vai reduzindo os conflitos entre os direitos, dando origem assim s unidades jurdicas. Muitas prescries de um direito tm suas origens ou suas bases em outro, como, por exemplo, o caso do direito comercial, cujas razes esto no direito civil. Assim, o tecido jurdico no formado de espaos vazios ou com quistos, pois um todo orgnico, cujas partes esto interligadas em processo de interao, de inter-relao e de compatibilizao.

O direito internacional e o direito constitucional coexistem interligados, sem, contudo, um decorrer ou depender do outro. E sabido que a Constituio de um pas e o governo dela oriundo podem ser mantidos de p com apoio nas baionetas, porm, necessitam ser internacionalmente reconhecidos, por depender de crditos internacionais, do comrcio internacional etc. Pode-se dizer manter o direito constitucional relaes estreitas com todos os ramos do direito nacional por prescrever os princpios retores da ordem jurdica nacional. Entre o direito administrativo e o direito constitucional, como vimos, existem estreitas relaes. Com o direito civil, o direito administrativo, apesar de no ter relaes ntimas, dele acolhe regras gerais sobre nulidade, prazos, responsabilidade civil, ato jurdico, e sobre a interpretao dos mesmos etc. O direito penal empresta ao direito administrativo princpios gerais de aplicao das sanes, auxiliando-o na configurao do ilcito administrativo, enquanto do direito processual o direito administrativo serve-se de seus princpios no processamento do inqurito administrativo.

Da coexistncia de vrios direitos, estabelecidos em pocas e fontes diferentes, podem ocorrer conflitos ou incompatibilidades. Por isso nas leis encontramos sempre este dispositivo: revogam-se as disposies em contrrio. Se assim no dispusessem, freqentes seriam os casos de antinomia, que, segundo Bobbio a incompatibilidade entre duas normas pertencentes a um mesmo ordenamento jurdico. Incompatibilidade por terem preceitos conflitantes duas normas de grau hierrquico igual do mesmo ordenamento jurdico.

No sendo possvel, do ponto de vista lgico, a aplicao de normas incompatveis entre si, pois uma s delas deve reger o caso a ser julgado, trs caminhos tem o juiz, segundo nos ensina Bobbio: (Vide slide 72 a 75) critrio cronolgico inaplicabilidade da norma anterior incompatvel com a nova; critrio hierrquico, ineficcia da norma hierarquicamente inferior ou subordinada, e o critrio da especialidade que faz depender da matria regulada a prevalncia de uma das normas. Tais critrios podem solucionar o conflito em questo. O primeiro, quando a norma tiver a mesma natureza e valor; o segundo, quando ocorrer incompatibilidade entre normas de naturezas diferentes, sendo aplicvel, apesar de mais antiga, a norma superior. Assim, por exemplo, a lei que dispuser de forma incompatvel com a Constituio, mesmo que posterior a ela, inconstitucional, por prevalecer a norma constitucional; igualmente regulamento posterior lei, incompatvel com ela, no ter valor na medida da incompatibilidade. Mas, no caso de normas do mesmo valor, que tiverem naturezas diferentes, inexiste critrio geral para solucionar a antinomia, dependendo do exame que se faa de cada caso.

APLICAO DO DIREITO: A aplicao coercitiva do direito da competncia exclusiva do Estado, no que concerne ao direito interno, e das organizaes internacionais, no que diz respeito ao direito internacional. No primeiro caso, ato de direito pblico pelo qual a autoridade administrativa ou judiciria competente impe as conseqncias jurdicas previstas na norma jurdica a um caso concreto. , assim, o ato de direito pblico que transforma a norma geral em norma individual sob a forma de sentena ou de deciso administrativa. A autoridade administrativa pode aplicar de oficio ditas conseqncias, sem ser provocada pela parte -autotutela. J o juiz (autoridade judiciria) s as aplica quando provocado pela parte interessada (particular, o Ministrio Pblico ou a advocacia da Unio).

O meio de provocar a aplicao judicial do direito a ao, regida por leis processuais, que do os meios de o titular do direito proteg-lo mediante deciso judicial. Pela ao o titular exerce a faculdade de exigir de outrem uma prestao. Torna efetiva a pretenso, possibilitando que o Estado, monopolizador do poder coercitivo, a faa ser atendida. A toda pretenso (ex. exigir o pagamento de um dbito) corresponde uma ao, como a todo direito subjetivo, uma pretenso (ex. no direito de propriedade a pretenso de que todos a respeitem). Sem a ao, o direito est desarmado, passando a pertencer ao reino da Moral. Assim, o titular do direito, alm de ter o direito subjetivo, ao qual corresponde uma pretenso, tem, por ser titular, direito de ao, ou seja, o direito autnomo de provocar a prestao jurisdicional do Estado por meio de uma ao (direito subjetivo pblico).

Ajuizada a ao, contestada, isto , com a resposta do ru, produzida a prova, chega o momento da aplicao do direito, na fase final do processo. Nesse momento o juiz tem que, primeiro, determinar a natureza da demanda e precisar a pretenso das partes. Feito isto, verifica a norma jurdica aplicvel ao caso sub judice. Em regra, aplicvel o direito nacional, em virtude do princpio da territorialidade das leis, segundo o qual todas as pessoas, nacionais ou estrangeiras, que se encontrarem no territrio do Estado, esto submetidas s suas leis. Mas pode ao caso ser aplicvel mais de um direito, o direito nacional ou o estrangeiro, por serem, por exemplo, as partes estrangeiras, ou por ser s uma delas, ou por ter sido o ato celebrado no estrangeiro ou, ainda, por se encontrar a coisa, objeto do litgio, no estrangeiro etc. Em tal ocorrendo, h conflito de leis no espao, dirimido pelo direito internacional privado.

Ajuizada a ao, contestada, isto , com a resposta do ru, produzida a prova, chega o momento da aplicao do direito, na fase final do processo. Nesse momento o juiz tem que, primeiro, determinar a natureza da demanda e precisar a pretenso das partes. Feito isto, verifica a norma jurdica aplicvel ao caso sub judice. Em regra, aplicvel o direito nacional, em virtude do princpio da territorialidade das leis, segundo o qual todas as pessoas, nacionais ou estrangeiras, que se encontrarem no territrio do Estado, esto submetidas s suas leis. Mas pode ao caso ser aplicvel mais de um direito, o direito nacional ou o estrangeiro, por serem, por exemplo, as partes estrangeiras, ou por ser s uma delas, ou por ter sido o ato celebrado no estrangeiro ou, ainda, por se encontrar a coisa, objeto do litgio, no estrangeiro etc. Em tal ocorrendo, h conflito de leis no espao.

Pode ocorrer que o ato tenha se iniciado sob o imprio de uma lei j revogada, no qual tenha se formado quase totalmente, tendo sido concludo, entretanto, na vigncia de outra lei. Quando tal ocorrer haver conflito de leis no tempo, surgindo a questo da retroatividade ou da irretroatividade da lei nova ou a de sua aplicao imediata. Pode ser argida a inconstitucionalidade da lei, ou seja, a incompatibilidade da lei, aplicvel ao caso concreto, com a Constituio. Pode ser argida a revogao tcita da lei aplicvel por ser incompatvel com lei nova da mesma natureza, em vigor ao tempo do julgamento, que, por isso, a torna inaplicvel ao caso sub judice.

Finalmente, pode ocorrer no ser o caso concreto previsto no direito vigente, ou seja, pode inexistir norma jurdica aplicvel ao mesmo. A, diz-se haver lacuna do direito, sanvel pela analogia, pelos costumes ou pelos princpios gerais do direito. Determinada afinal a norma jurdica aplicvel ao caso concreto, o juiz dever interpret-la. Pela interpretao estabelece o exato sentido da norma, o seu alcance, as suas conseqncias jurdicas e os elementos constitutivos do caso tpico nela previsto. Interpretada, verificar o juiz a tipicidade do caso que ele tem de julgar, isto , se corresponde ao modelo legal. Se corresponder, aplicar ao mesmo as conseqncias jurdicas previstas na norma. Tal aplicao tem a forma do raciocnio silogstico

Silogismo jurdico ou judicial a atividade mental de aplicao do direito. Dito silogismo tem por premissa maior a norma jurdica; por premissa menor, o caso concreto a ser decidido pelo juiz, e por concluso ou corolrio, a sentena, que impe a uma das partes ou a ambas as conseqncias previstas na norma jurdica. Assim, por exemplo, ocorrendo bigamia, teramos o seguinte raciocnio premissa maior: nulo o casamento se ocorrer bigamia (preceito legal); premissa menor: Fulano, casado, escondendo tal situao, casa-se com Beltrana, solteira, que pode desconhecer o estado civil de seu noivo; concluso: nulidade do casamento (conseqncia jurdica da violao do preceito legal citado). Mas o silogismo jurdico, como dissemos, nem sempre simples, podendo haver, na premissa maior, recurso ao direito intertemporal, se se tratar de norma revogada; ao direito internacional privado, se se tratar de dvida quanto legislao aplicvel (nacional ou estrangeira), enquanto o caso concreto pode apresentar particularidades que obriguem o juiz a recorrer a mais de urna regra jurdica para resolver a questo principal ou

os incidentes

OBRIGATORIEDADE DA LEI. ERRO DE DIREITO. A lei, a partir do momento em que entrarem vigor, obrigatria para todos os seus destinatrios, no podendo o juiz negar-se a aplic-la ao caso sub judice. Entrando a lei em vigor, ningum pode alegar sua ignorncia. Da o princpio jurdico: a ningum lcito ignorar a lei. Qual o fundamento desse princpio? esse princpio s pode ser justificado tendo em vista razes de ordem social e de segurana jurdica. Portanto, depois da publicao ou decorrida a vacatio legis, a lei torna-se obrigatria, no podendo ser alegada sua ignorncia: Nemo jus ignorare censetur. Se a aplicao da lei dependesse de seu efetivo conhecimento, no haveria segurana nas relaes juridicas, pois, como o conhecimento subjetivo, no poderia ser provada a falsidade da alegao de sua ignorncia.

J o erro de direito ou error juris aquele que diz respeito norma jurdica disciplinadora do negcio. No se confunde, contudo, com a ignorantia legis, uma vez que esta o desconhecimento completo da existncia da lei, sendo o erro de direito seu conhecimento equivocado, apesar do Cdigo Civil equiparar essas duas noes. Em regra, o error juris no causa de anulabilidade do negcio, porm, a doutrina e jurisprudncia abrem precedentes quanto a esta mxima. "De qualquer maneira, para anular o negcio, necessrio que esse erro tenha sido o motivo nico e principal a determinar a vontade, no podendo, contudo, recair sobre a norma cogente, mas to-somente sobre normas dispositivas, sujeitas ao livre acordo das partes." (Maria Helena Diniz, Curso de Direito Civil Brasileiro, 1 vol., pg. 292).

INTERPRETAO DA LEI - ESPCIES E RESULTADOS. Interpretar a lei determinar o seu sentido objetivo, prevendo as suas conseqncias. O objetivo da interpretao , pois, estabelecer o sentido do texto legal. Mas, que sentido? A vontade do legislador ou a vontade da lei? Paulo D. de Gusmo: filia-se a escola atualizadora: a interpretao deve sempre modernizar a lei, porque a posio dogmtica, presa letra da lei, impede solues jurdicas adequadas ao presente, enquanto a revolucionria cria a possibilidade da ditadura togada, isto , o abuso do poder jurisdicional, criando o juiz o direito sob o manto da legalidade. Pensando assim , interpretar o direito estabelecer o sentido atual da norma. No o sentido retrgrado e nem aquele que de forma alguma poderia dela ser inferido, mas o que se depreende do texto ajustado realidade social. Para descobri-lo, o intrprete deve pensar como homem de sua poca, e no como homem do tempo em que a lei foi sancionada. Assim, o sentido da lei deve ser atual, e no retrgrado e nem revolucionrio.

Mas, o sentido atual da norma dado pelo intrprete tem de ser compatvel com o texto interpretado e com o sistema jurdico. Portanto, a letra da lei, objeto de interpretao, bem como o sistema jurdico a que ela pertence, limitam a liberdade do intrprete. H um ponto em que ele no pode ir alm, sob pena de se afastar do direito vigente, para criar direito, a pretexto de interpret-lo. Isto porque a norma tem potencialidades literrias limitadas e esgotveis. A atualizao da lei tem, pois, limites. Para descobrir o sentido objetivo da lei, o intrprete procede por etapas, percorrendo o que se convencionou chamar de fases, etapas, ou momentos da interpretao.

QUANTO AO MTODO ou PROCESSO : divide-se aqui a interpretao segundo os procedimentos ou recursos utilizados pelo aplicador a fim de extrair o significado da norma e o alcance de suas expresses. Para descobrir o sentido objetivo da lei, o intrprete procede por etapas, percorrendo o que se convencionou chamar de fases, etapas, ou momentos da interpretao. A primeira, parte da letra da lei, gramatical consiste na apurao da significao exata das palavras e da linguagem, utilizando os elementos puramente verbais, analisando-as individualmente e na sintaxe. Enfim, completa-se com a anlise do texto. Mas, como as palavras podem mascarar um significado, no manifestado com fidelidade, o intrprete no pode se satisfazer com os resultados dessa interpretao, partindo ento para a investigao da ratio legis, ou melhor, do fim perseguido pela lei, de modo a que, em funo dele, insere o intrprete nos meandros da mecnica social, na histria da formao da lei e da evoluo do direito, identificando-se com o esprito do legislador que a elaborou. Busca atingir o sentido e alcance da norma. , como disse Ihering, "procurar o pensamento da lei na alma do seu autor, passando por cima das palavras". Essa a interpretao lgica.

Como a norma interpretada faz parte de um sistema de normas integradas, denominado ordenamento jurdico, o intrprete dever confrontar o resultado obtido da interpretao lgica, com o conhecimento que tem do sistema como um todo, principalmente com as do instituto jurdico a que ela pertence, de modo a que o sentido inicialmente apurado seja estabelecido de forma compatvel com todo o sistema jurdico. Essa fase conhecida por interpretao sistemtica. a adaptao do sentido da lei ao esprito do sistema. Entretanto, muitas vezes, no suficiente o emprego dessas interpretaes para se ter o exato sentido da lei. Nesse caso, o intrprete v-se obrigado a se socorrer do elemento histrico, verificando as razes histricas (occasio legis) determinadoras da lei (fontes: jornais, peridicos, revistas jurdicas da poca da elaborao legislativa, etc.). Eis a interpretao histrica, fundada em documentos histricos do direito.

O sentido histrico da lei d ao intrprete a idia da lei ao tempo em que ela foi elaborada, bem como da sua motivao histrica. Mas, no lhe d o sentido que deve ter no momento de sua aplicao, s servindo para estabelecer os limites da atualizao da mesma. Para atender a essa finalidade necessrio o recurso interpretao sociolgica, pela qual pesquisando o intrprete os fatores sociais determinantes da norma e os efeitos sociais que podero decorrer de sua aplicao, encontre o sentido que socialmente lhe corresponde, isto , o sentido social da lei. Entende-se, assim, por interpretao sociolgica a investigao das razes sociais motivadoras da lei, de seus efeitos sociais e de seu sentido atual. Interessante acrescentar que tais processos interpretativos no se excluem, mas, ao contrrio, completam-se em um processo mental para atingir um resultado final de interpretao mais seguro e que se aproxime da justia real.

Quanto ao resultado final da interpretao poder corrigir o sentido da norma inicialmente encontrado. o que se denomina de interpretao corretiva: corrige, amplia, restringe ou modifica o sentido da norma alcanado inicialmente. Portanto, quanto ao resultado, a interpretao pode ser extensiva, restritiva, declarativa e corretiva. Nessa difcil pesquisa, o intrprete nem sempre chega a resultados semelhantes aos obtidos com a interpretao gramatical. Pode concluir ser a ratio legis mais ampla do que a frmula empregada pelo legislador, por ter este dito menos que queria (minus scripsit quam voluit), tomando-se, ento, necessrio ampli-la, de modo a restabelecer sua correspondncia com o sentido da lei. Essa a interpretao extensiva, que consiste em ampliar a incompleta frmula legal.

Todavia, pode chegar a resultado diverso, verificando que a frmula da lei mais ampla do que a ratio legis, tendo o legislador dito mais do que queria (plus scripsit quam voluit), restringindo-a, ento, de modo a manter a sua correspondncia com o sentido da lei. Eis a a interpretao restritiva que restringe o alcance da frmula ampla da lei. Finalmente, pode chegar ao mesmo resultado da interpretao gramatical, concluindo corresponder a frmula legal ratio legis. Nesse caso, diz-se ser a interpretao declarativa. Nessa interpretao, o resultado final da exegese do texto corresponde ao sentido inicialmente evidente. , pois, aquela em que a frmula clara da lei torna evidente o seu sentido completo.

A interpretao varia em funo da fonte de que provm: Autntica, se dada pelo prprio legislador atravs de lei. E a estabelecida por norma jurdica (lei, regulamento, decreto-lei, tratado etc.), tendo por objeto norma anterior obscura. No art.327, do Cdigo Penal, temos um exemplo dessa interpretao, quando o dispositivo determina o conceito de funcionrio pblico. Jurisprudencial ou judicial, a que se encontra nas decises judiciais, nas sentenas, nos acrdos dos tribunais. E, pois, a dada pela jurisprudncia. E a mais importante, porque por ela que se orientam os advogados e se esclarecem os juzes em suas dificuldades ao julgar.

interpretao administrativa, estabelecida pelos rgos da Administrao Pblica. De certa forma, despachos, decises, circulares, portarias, instrues ou regulamentos das autoridades administrativas dependem da interpretao por eles dado lei ou ao regulamento. Quando constantes, formam a jurisprudncia administrativa. Essa interpretao no tem fora igual a da judicial, uma vez que pode no ser acolhida pelos tribunais, que, quando provocados pela parte interessada, do a ltima palavra, acolhendo-a ou seguindo outra linha de pensamento. Mas a fora da deciso judicial s alcana o caso julgado, no impedindo que a Administrao Pblica continue a observar a sua jurisprudncia.

Temos, ainda, em funo da fonte que provm, interpretao doutrinal, dada pelos doutos (juristas e jurisconsultos). Entende-se por interpretao doutrinal a dada pelos juristas, em suas obras. No tem ela fora de lei, apesar de os tribunais, em regra, respeitarem-na. OBS: se o intrprete, atravs de interpretao sistemtica, descobrir incompatibilidade entre a norma, objeto de interpretao, e outras do mesmo sistema jurdico, dever, primeiro, determinar a posio hierrquica de cada uma delas no sistema, para, depois, com o emprego da interpretao abrogans, negar eficcia norma hierarquicamente inferior, deixando, assim, de aplic-la ao caso concreto

A interpretao abrogans ou revogatria , pois, a que nega eficcia norma que estiver em conflito com norma hierarquicamente superior. No a revoga, portanto, pois s lhe retira a eficcia para determinado caso, no a aplicando o juiz ao caso concreto. Exemplo: lei em conflito com a Constituio, regulamento com a lei, etc. Falta referncia interpretao institucional, estabelecida em funo da finalidade das instituies sociais disciplinadas pela lei, como, por exemplo, a famlia, a propriedade etc., e interpretao normativa, com fora de lei, estabelecida nos Estados Unidos pelos precedentes judiciais e, entre ns, pelas Smulas do Supremo Tribunal Federal e do Superior Tribunal de Justia. Finalmente, interpretao razovel, que foi muito empregada pelo Supremo Tribunal Federal, e que, afastandose da letra da lei, d soluo conveniente para determinado caso, sem ferir flagrantemente a Constituio e sem brigar com o esprito da norma interpretada desde que nela possa ser enquadrado o entendimento do intrprete.

LACUNAS DO DIREITO - ANALOGIA E PRINCPIOS GERAIS DO DIREITO - CRIAO DO DIREITO PELO INTRPRETE. Pode ocorrer que o caso submetido ao juiz no seja previsto em nenhum texto legal. Assim, nem sempre o cdigo ou a lei d ao juiz soluo jurdica para o caso sub judice. Quando tal ocorre, diz-se haver lacuna. Mas, como proceder o juiz no caso de lacuna? Primeiro, a analogia, processo de aplicao de um princpio jurdico estatudo para determinado caso a outro que, apesar de no ser igual, semelhante ao previsto pelo legislador, ou, mais singelamente, extenso do tratamento jurdico, previsto expressamente na lei para determinado caso, a um semelhante, no previsto. Ateno: Processo aplicvel a qualquer campo do direito, menos no direito penal nos pases que acolhem o princpio de legalidade: no h crime ou pena sem lei penal que expressamente o preveja de antemo

Mas nem sempre pode ser encontrada norma reguladora de caso semelhante. No havendo, segundo nosso direito e nossa doutrina, o juiz dever decidir o caso pelos princpios gerais do direito. Como entend-los? Como conhec-los? Partindo das normas componentes do ordenamento jurdico, primeiro, da Constituio, depois, dos cdigos e de toda a legislao vigente para deles deduzir os princpios que, no escritos, lhes informam e lhes do unidade? Tarefa impraticvel, basta pensar em um de nossos cdigos, o Cdigo Civil, de 2002, por exemplo, composto de mais de mil artigos, para comprovar a impraticabilidade do emprego desse mtodo.

A soluo, a nosso ver, s pode ser alcanada pelo jurista que dominar direito vigente, do qual deve ter uma idia dos princpios generalssimos do direito, comuns ao direito privado e ao direito pblico, como, por exemplo, o caso do princpio pacta sunt servanda (cumpram-se os pactos) comum ao direito dos contratos e ao direito internacional. Apesar da grande generalidade e elasticidade desses princpios, tm potencialidade expansiva limitada, tendo, assim, ponto de saturao, sendo, como so as obras humanas, limitados. Tm, portanto, lacunas, no podendo, muitas vezes, regular o caso no previsto, por maior que seja a ginstica intelectual feita pelo intrprete para enquadr-lo nos princpios que estamos tratando.

Quando isso ocorrer, pode-se dizer haver lacuna material no direito positivo, no havendo no direito vigente elementos para regular o caso no previsto. Nesse momento, o intrprete ser obrigado a se entregar livre investigao do direito, ou seja, a encontrar a norma para solucionar o caso no previsto, com auxlio do mtodo de heterointegrao, isto , com auxlio de elementos estranhos ao direito positivo (eqidade, justia, interesses, razes sociais, doutrina nacional e estrangeira etc.), desde que compatveis com os princpios gerais do direito.

Obs: os elementos seguintes no constam do PLT em uso, no entanto pacifico na doutrina a utilizao como integradores da lei: Costumes. Dizem os autores que uma regra jurdica no escrita que provm dos usos populares e que aceita como necessria pelo prprio povo. Distinguese da lei por no ser legislado. Equidade. a mitigao do rigor da lei, adaptandoa s caractersticas pessoais ou materiais do caso concreto. Existem casos em que a aplicao da lei pode acarretar um choque com o nosso sentimento de justia. a que surge a oportunidade de aplicar a equidade, j que por intermdio dela, o julgador tempera a severidade da norma.

EFICCIA DA LEI NO TEMPO - REVOGAO DA LEI DESUSO - RETROATIVIDADE E IRRETROATIVIDADE DA LEI.


A norma jurdica tem eficcia delimitada no tempo, tendo, pois, princpio e fim. Vigncia - tempo em que impera a norma jurdica, isto , em que aplicvel pelo Judicirio, pela Administrao Pblica. Vigncia, que pode ser previamente delimitada pelo legislador; mas, geralmente, no o . No primeiro caso, a lei dispe sobre o tempo de sua vigncia ao prescrever: vigorar at determinada data. Assim, em certos casos, pode o legislador limitar o tempo de vigncia, quer estabelecendo termo fixo, isto , data em que cessa a sua eficcia, quer condicionando-a a um fato ou a acontecimento futuro, ou, ainda, subordinando-a a uma situao temporria. Lei temporria - A lei temporria a que j tem o prazo de sua vigncia estabelecido pela ela mesma. A lei excepcional a que tem sua vigncia condicionada permanncia de situaes anmalas (guerra, epidemia, por exemplo). Ambas so leis que se auto-revogam (sem necessidade de uma nova lei), a primeira com o fim do prazo por ela estabelecido; a segunda com o fim da situao que a originou. Tais leis tm ultratividade, mesmo quando auto-revogadas, continuam a produzir efeitos. Vide ultra-atividade.

A efetividade se revela no fato da norma jurdica se impor perante quem quer que seja. Em outras palavras, uma norma jurdica ser efetiva se observada tanto pelos aplicadores do Direito como pelos destinatrio dessas normas.
A eficcia, por sua vez, significa que a norma cumpriu a finalidade a que se destinava, pois, foi socialmente observada, tendo solucionado o motivo que a gerou. Uma lei eficaz quando cumprida a sua funo social.

A legitimidade, ultimo requisito que a norma necessita ter, ser originada do poder competente, ou seja, ser produzida, por quem, conforme a lei, possa fazer.

Revogao: revogar tornar sem efeito uma norma; a revogao o gnero, Contm 2 espcies: a ab-rogao ( a supresso total da norma anterior) e a derrogao (torna sem efeito uma parte da norma); Pode ser, ainda, expressa (quando o elaborador da norma declarar a lei velha extinta em todos os seus dispositivos ou apontar os artigos que pretende retirar) ou tcita (quando houver incompatibilidade entre a lei nova e a antiga, pelo fato de que a nova passa a regular inteiramente a matria tratada pela anterior).

Na anlise das antinomias, trs critrios devem ser levados em conta para a soluo dos conflitos: critrio cronolgico: norma posterior prevalece sobre norma anterior; critrio da especialidade: norma especial prevalece sobre norma geral; critrio hierrquico: norma superior prevalece sobre norma inferior. Dos trs critrios acima, o cronolgico, constante do art. 2 da LICC, o mais fraco de todos, sucumbindo frente aos demais. O critrio da especialidade o intermedirio e o da hierarquia o mais forte de todos, tendo em vista a importncia do Texto Constitucional, em ambos os casos. Superada essa anlise, interessante visualizar a classificao das antinomias, quanto aos critrios que envolvem, conforme esquema a seguir: Antinomia de 1 grau: conflito de normas que envolve apenas um dos critrios expostos. Antinomia de 2 grau: choque de normas vlidas que envolve dois dos critrios antes analisados. Ademais, havendo a possibilidade ou no de soluo, conforme os meta-critrios de soluo de conflito, pertinente a seguinte visualizao: Antinomia aparente: situao em que h meta-critrio para soluo de conflito. Antinomia real: situao em que no h meta-critrio para soluo de conflito, pelo menos inicial, dentro dos que foram anteriormente expostos.

De acordo com essas classificaes, devem ser analisados os casos prticos em que esto presentes os conflitos: No caso de conflito entre norma posterior e norma anterior, valer a primeira, pelo critrio cronolgico (art. 2 da LICC), caso de antinomia de primeiro grau aparente. Norma especial dever prevalecer sobre norma geral, emergencial que o critrio da especialidade, outra situao de antinomia de primeiro grau aparente. Havendo conflito entre norma superior e norma inferior, prevalecer a primeira, pelo critrio hierrquico, tambm situao de antinomia de primeiro grau aparente. Esses so os casos de antinomia de primeiro grau, todos de antinomia aparente, eis que presente soluo, dentro das meta-regras para soluo de conflito. Passamos ento ao estudo das antinomias de segundo grau: Em um primeiro caso de antinomia de segundo grau aparente, quando se tem um conflito de uma norma especial anterior e outra geral posterior, prevalecer o critrio da especialidade, valendo a primeira norma. Havendo conflito entre norma superior anterior e outra inferior posterior, prevalece tambm a primeira (critrio hierrquico), outro caso de antinomia de segundo grau aparente. Finalizando, quando se tem conflito entre uma norma geral superior e outra norma, especial e inferior, qual deve prevalecer?

Na realidade, o critrio da especialidade de suma importncia, pois tambm est previsto na Constituio Federal de 1988. O art. 5 do Texto Maior consagra o princpio da isonomia ou igualdade lato sensu, reconhecido como clusula ptrea, pelo qual a lei deve tratar de maneira igual os iguais, e de maneira desigual os desiguais. Na parte destacada est o princpio da especialidade, que dever sempre prevalecer sobre o cronolgico, estando justificado esse domnio. Mesmo quanto ao critrio da hierarquia, discute-se se o critrio da especialidade deve mesmo sucumbir.

Ora, em casos tais, como bem expe Maria Helena Diniz no h uma meta-regra geral de soluo do conflito sendo caso da presena de antinomia real. So suas palavras: No conflito entre o critrio hierrquico e o de especialidade, havendo uma norma superior-geral e outra norma inferior especial, no ser possvel estabelecer uma meta-regra geral, preferindo o critrio hierrquico ao da especialidade ou vice-versa, sem contrariar a adaptabilidade do direito. Poder-se-, ento, preferir qualquer um dos critrios, no existindo, portanto, qualquer prevalncia. Todavia, segundo Bobbio, dever-se- optar, teoricamente, pelo hierrquico; uma lei constitucional geral dever prevalecer sobre uma lei ordinria especial, pois se se admitisse o princpio de que uma lei ordinria especial pudesse derrogar normas constitucionais, os princpios fundamentais do ordenamento jurdico estariam destinados a esvaziar-se, rapidamente, de seu contedo. Mas, na prtica, a exigncia de se adotarem as normas gerais de uma Constituio a situaes novas levaria, s vezes, aplicao de uma lei especial, ainda que ordinria, sobre a Constituio. A supremacia do critrio da especialidade s se justificaria, nessa hiptese, a partir do mais alto princpio da justia: suum cuique tribuere, baseado na interpretao de que o que igual deve ser tratado como igual e o que diferente, de maneira diferente. Esse princpio serviria numa certa medida para solucionar antinomia, tratando igualmente o que igual e desigualmente o que desigual, fazendo as diferenciaes exigidas ftica e valorativamente. (Conflito de

Desse modo, havendo essa antinomia real, dois caminhos de soluo podem ser percorridos, um pela via do Poder Legislativo e outro pelo Poder Judicirio. Pelo Poder Legislativo, cabe a edio de uma terceira norma, dizendo qual das duas normas em conflito deve ser aplicada. Mas, para o mbito jurdico, o que mais interessa a soluo do Judicirio. Assim, o caminho a adoo do princpio mximo de justia, podendo o magistrado, o juiz da causa, de acordo com a sua convico e aplicando os arts. 4 e 5 da LICC, adotar uma das duas normas, para solucionar o problema. Mais uma vez entram e cena esses importantes preceitos da Lei de Introduo ao Cdigo Civil. Pelo art. 4, deve o magistrado aplicar, pela ordem, a analogia, os costumes e os princpios gerais do direito. Seguindo o que preceitua o seu art. 5, deve o juiz buscar a funo social da norma e as exigncias do bem comum, a pacificao social.

Alm desses casos, uma lei pode ter sua vigncia suspensa, temporariamente, por outra lei. Nessa hiptese, no existe derrogao nem ab-rogao, mas s suspenso temporria da eficcia de uma lei, por motivos de utilidade social. So os casos, por exemplo, das leis moratrias e das anistias. Quanto ao costume, desaparece com o desuso, isto , com a inobservncia pelos tribunais de uma jurisprudncia tradicional, ou quando inobservado na praa ou no mercado. Pode ser tambm derrogado pelo aparecimento dc novo costume incompatvel com o antigo ou pela prpria lei.

DESUSO DA LEI - houve tempo em que se discutia, no meio jurdico, a possibilidade do desuso, isto , da revogao tcita da lei pela sua no-aplicao pela Administrao Pblica ou pelos Tribunais, por tempo razovel. Para Paulo Dourado de Gusmo o desuso, no revoga a lei. A lei arquivada, por motivo de utilidade social. pelos efeitos sociais prejudiciais que produz, pela iniqidade que representa em face de novas aspiraes jurdicas ou por outros motivos de ordem prtica, continua a ser lei, podendo ser, enquanto no revogada, aplicada pelo juiz, no podendo a parte se insurgir contra tal aplicao, alegando ser lei, em desuso, sem eficcia.

RETROATIVIDADE E IRRETROATIVIDADE O princpio da , no Brasil, est inscrito na Constituio de 1988 insere-se entre as garantias fundamentais. No se trata, pois, de mera proteo legal, conquanto a de Introduo ao Cdigo Civil tambm contenha essa norma. (35) A de Introduo ao Cdigo Civil tem a seguinte redao: "a em vigor ter efeito imediato geral, respeitados o ato jurdico, o direito adquirido a coisa julgada. Os trs pargrafos dessa disposio legal conceituam esses institutos", a saber: Direito adquirido o direito que seu titular ou algum por ele possa exercer, como aquele cujo comeo do exerccio tenha termo pr-fixo, ou condio preestabelecida inaltervel ao arbtrio de outrem. Coisa julgada ou caso julgado a deciso de que no mais caiba recurso. Ato jurdico perfeito o j consumado, de conformidade com a vigente ao tempo em que se efetuou. Direito adquirido , assim, o resultado advindo do que dispe a ou de fato apto, que ingressou ao patrimnio moral ou material da pessoa (titular do direito), isto , o constitudo, de forma definitiva, em conformidade com a vigente no momento de sua constituio, incorporando-se, definitivamente, ao patrimnio moral ou material da pessoa (titular do direito). , assim, o patrimnio indisponvel da pessoa. O inciso XXXVI, do artigo 5, do Texto Maior de 1988, homenageia essa norma sacrossanta, assim dispondo: "a no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito a coisa julgada".

O princpio da , no Brasil, est inscrito na Constituio de 1988 insere-se entre as garantias fundamentais. No se trata, pois, de mera proteo legal, conquanto a de Introduo ao Cdigo Civil tambm contenha essa norma. (35) A de Introduo ao Cdigo Civil tem a seguinte redao: "a em vigor ter efeito imediato geral, respeitados o ato jurdico, o direito adquirido a coisa julgada. Os trs pargrafos dessa disposio legal conceituam esses institutos", a saber: Direito adquirido o direito que seu titular ou algum por ele possa exercer, como aquele cujo comeo do exerccio tenha termo pr-fixo, ou condio preestabelecida inaltervel ao arbtrio de outrem. Coisa julgada ou caso julgado a deciso de que no mais caiba recurso. Ato jurdico perfeito o j consumado, de conformidade com a vigente ao tempo em que se efetuou. Direito adquirido , assim, o resultado advindo do que dispe a ou de fato apto, que ingressou ao patrimnio moral ou material da pessoa (titular do direito), isto , o constitudo, de forma definitiva, em conformidade com a vigente no momento de sua constituio, incorporando-se, definitivamente, ao patrimnio moral ou material da pessoa (titular do direito). , assim, o patrimnio indisponvel da pessoa. O inciso XXXVI, do artigo 5, do Texto Maior de 1988, homenageia essa norma sacrossanta, assim dispondo: "a no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito a coisa julgada".

LEI PENAL NO TEMPO

Consagra a princpio do tempus regit actum a lei penal no retroagir, salvo para beneficiar o ru. A regra, que se aplique a lei do tempo em que o ato foi praticado, mas como j visto h excees para melhorar a situao do ru (extratividade). No conflito de leis penais no tempo devem ser resolvidos pelas seguintes regras: a) novatio legis incriminadora lei posterior incrimina fato que era lcito (cria novo delito) aplica-se a irretroatividade da lei penal; b) abolitio criminis lei posterior descriminaliza condutas, que passam a ser atpicas aplica-se a retroatividade da lei penal, pois beneficia o ru; c) novatio legis in pejus lei posterior torna mais grave determinado crime aplica-se a irretroatividade; d) novatio legis in mellius lei posterior beneficia de algum modo o agente retroatividade da lei penal. Retroatividade da lei penal benfica a lei penal em regra no pode retroagir, entretanto, permitido que a lei penal mais benfica para ru atinja fatos anteriores sua vigncia. Alei penal que favorea o ru aplica-se a fatos anteriores, mesmo que decididos em sentena penal condenatria transitada em julgado. Lembre-se que as leis processuais penais so aplicadas de imediato e no seguem essa regra.

Vigncia das leis no espao: - Territorialidade (em geral, as leis devem ser aplicadas em um territrio nacional, que corresponde ao seu espao terrestre, guas e atmosfera. Isto em razo da prpria soberania nacional. O princpio da territorialidade prevaleceu no regime feudal); - Extraterritorialidade (pode ocorrer, todavia, de lei estrangeira ser aplicada no territrio nacional. Tais questes so disciplinadas pelo Direito Internacional Privado. As normas de Direito Internacional privado sero fixadas pela lei nacional ou por tratados internacionais. A extraterritorialidade imperou dentre os brbaros que invadiram o Imprio Romano); - Problemas (a territorialidade poderia levar ao isolamento, ao passo que a extraterritorialidade poderia gerar conflitos acerca da soberania dos pases); -

Territorialidade moderada (em razo dos problemas decorrentes dos dois sistemas, adotou-se a territorialidade moderada: a territorialidade, assim, rege nossos bens e obrigaes artigos 8 e 9 da LICC, ao passo que as normas que regulam o comeo e o fim da personalidade, o nome, a capacidade das pessoas, os direitos de famlia e sucesso so pessoais, ou seja, obedecem extraterritorialidade artigos 7 e 10 da LICC); - Autoridade competente (autoridade competente para resolver conflitos de interesses no Brasil a autoridade brasileira artigo 12 da LICC e artigo 17, LICC);

H, muitas vezes, dentro das fronteiras do Estado como nas relaes internacionais, para determinadas situaes, mais de uma lei aplicvel, estabelecida por entidades polticas diferentes. Assim, por exemplo, no Estado de tipo federativo, como o caso do Brasil, temos competncias legislativa federal e estadual definidas pela Constituio federal. H, assim, leis federais, que tm vigncia em todo o territrio nacional, e leis estaduais, que vigem somente no territrio do Estado-membro (por exemplo, So Paulo, Rio de Janeiro etc.) que as promulgar. Entre lei federal e lei estadual no h, em regra, possibilidade jurdico-constitucional de choque, mas entre leis estaduais h.

Entre lei federal e lei estadual no h, em regra, possibilidade jurdico-constitucional de choque, mas entre leis estaduais h. Se no interior do Estado de tipo federativo ocorrer conflito de leis federais e estaduais, resolve-se pela preeminncia da lei federal, desde que o legislador federal no tenha excedido a esfera de competncia que lhe for traada pela Constituio federal. Porm, se invadir campo da competncia de legislao estadual, previsto na citada Constituio, deve prevalecer a lei estadual, por respeito ao princpio de autonomia legislativa dos Estados-membros dominante no sistema federativo. J o conflito, no sistema federativo, entre leis de dois ou mais Estados-membros, isto , entre leis estaduais, depende do lugar em que a coisa se achar ou em que o ato for celebrado.

No espao geogrfico podemos ter ainda conflito entre lei (norma estatal) e norma estabelecida por tratado internacional, incorporado ao direito nacional, como, por exemplo, em matria de cheque, ou entre direito interno e norma editada por organizaes internacionais, como, por exemplo, em matria de propriedade industrial. Nesse caso, s prevalece a norma internacional sobre a de direito interno se tiver sido por ato do Legislativo a este incorporada.

No que concerne aos conflitos mais complexos entre normas de direito privado estrangeiro, ou seja, entre lei nacional e lei estrangeira, aplicveis no caso de terem as partes nacionalidades diferentes, de terem seus domiclios em pases diferentes ou de encontrar-se a coisa em pas diverso daquele em que as partes se encontram ou em que ajuizaram a ao para hav-la ou para proteg-la, ou por outros motivos, decorrentes de intercmbio comercial, o problema mais complexo, sendo resolvido pelas regras do chamado Direito Internacional Privado, que indica a legislao aplicvel no caso de conflito entre a lei nacional (p. ex., a lei brasileira) e a estrangeira. No direito moderno, um dos princpios fundamentais o da territorialidade da lei, segundo o qual o direito de um pas aplicvel somente dentro de suas fronteiras. Assim, o direito nacional fica circunscrito aos limites do territrio nacional, estando a ele submetidas todas as pessoas e coisas que nele se acharem.

Contra esse princpio a doutrina formulou o da personalidade da lei ou do direito, fundado sobre a nacionalidade da pessoa. Segundo esse princpio, o indivduo regido, mesmo quando se encontrar no estrangeiro, pela sua lei nacional. Como se pode ver, esses princpios esto em conflito, pois, de um lado, a lei nacional impera sobre o estrangeiro que se encontrar no territrio do pas que a prescreveu (territorialidade da lei), de outro, o estrangeiro pretende ser regido por sua lei nacional, isto , pela de seu pas de origem, ou seja, por direito estrangeiro (personalidade da lei).

Para resolver esse conflito, os juristas medievais elaboraram a teoria dos estatutos, que distinguia os estatutos pessoais, determinadores da capacidade e do estado pessoal, isto , de tudo o que diz respeito pessoa em si, dos estatutos reais que disciplinam as coisas, o direito de propriedade, os direitos reais e os obrigacionais. O primeiro subordina-se ao princpio da personalidade da lei, enquanto o segundo, ao da territorialidade. Assim, segundo a teoria dos estatutos, os direitos personalssimos, os direitos de famlia e o estado civil seriam regidos pela lei nacional da pessoa, enquanto as coisas pela lei do lugar em que se encontrarem.

Partindo do pressuposto de que o princpio da territorialidade e o da personalidade da lei no devem ser admitidos em sua forma absoluta, Savigny formulou no sculo passado uma teoria que at hoje aplicada e que de grande utilidade para pases, como o Brasil, que recebem ou receberam levas de imigrantes. Segundo essa teoria, os chamados direitos pessoais so regidos pelo princpio da sede da relao jurdica, que manda, no caso de conflito entre lei nacional e estrangeira, verificar o lugar em que a relao jurdica foi criada ou produz os seus efeitos ou, ainda, encontram-se as pessoas vinculadas entre si. a teoria do domicilio, que resolve esses conflitos pela lei do domicilio, isto , pela lei do pas em que a pessoa domiciliada.

A doutrina e a legislao acrescentaram aos dois princpios bsicos, acima apontados, outros critrios para resolver os referidos conflitos, tais como: o lugar em que o ato for realizado ou em que o fato ocorreu, determina a lei que os rege (locus regit actum); o lugar em que a coisa se encontrar determina a lei (nacional ou estrangeira) a ela aplicvel (lex rei sitae) etc. Quanto aos contratos, admite-se que as partes possam estabelecer a lei que os rege, predominando, no caso de silncio, a respeito dessa questo, a do lugar em que forem celebrados.

As regras acima dadas resolvem o conflito de direitos privados. No caso de direito pblico, em regra, prevalece o princpio da territorialidade, valendo as suas regras somente no territrio do pas que as promulgar. Assim, por exemplo, o direito constitucional de um pas s vale em seu territrio. Tem-se admitido a extraterritonalidade no caso de diplomatas, sujeitos lei dos pases por eles representados. O direito penal no vai alm das fronteiras do Estado que o promulgar, estando, assim, regido pelo princpio da territorialidade. Entretanto, admite-se a extradio de criminosos no caso de crime que no seja crime poltico, quando estrangeiro for o criminoso e o crime tiver sido praticado no pas que a pleiteia; mas se tiver por objeto o cidado nacional, ela no admissvel.