. Unidade I Introduo ao Direito Empresarial. 1.1 Noes Histricas 1.

.2 Relaes com outros ramos do direito e com a economia 1.3 Evoluo. Autonomia e caractersticas 1.4 Fontes do Direito empresarial. Cdigo Civil italiano de 1942

Prof.MSc. Walker Sales Silva Jacinto

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O comrcio teve incio na Antiguidade, sendo marcado pelas trocas de bens (escambo) (fencios e babilnios). As primeiras normas surgem apenas para regular essas trocas, diminuir os conflitos de interesses.
Na Idade Mdia, as cidades se desenvolveram ao redor dos feudos, intensificando-se o comrcio.

Pode-se dizer que: o direito comercial um ramo

do direito que surgiu na Idade Mdia, ligado ao incio do processo histrico de ascenso de uma classe social a burguesia.
Fbio Ulhoa Coelho

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Com o crescimento e desenvolvimento dos Estados, despontaram as grandes expedies martimas, com acentuada mercancia de produtos entre povos. Ganharam destaque na sociedade os comerciantes e artesos. (mercador de Veneza), nascendo o direito comercial.
Assim, a 1 fase do direito comercial corresponde ao perodo de asceno das grandes cidades e do comrcio. Artesos e comerciantes uniram-se em corporaes de ofcio buscando proteo jurdica. Os mercadores (burguesia), por serem discriminados pela sociedade e legislao comum da poca, associam-se nas corporaes e estabelecem regras para o comrcio.
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fase subjetiva: Nessa fase, o direito comercial era extremamente subjetivo. Era um direito classista, corporativo, amparava apenas a classe dos comerciantes e artesos vinculados s corporaes e submetidos as regras comerciais por eles prprios estabelecidas. Se o sujeito que praticou o ato integrasse certa corporao de ofcio, o direito a aplicar seria o criado pelos seus pares.

Surge ento o liberalismo, as grandes revolues (Inglesa 1688, Norte-Americana 1776, Francesa de 1789). A burguesia ascende classe dominante, sendo que a sociedade liberal, liderada pela burguesia fortalecida prega igualdade poltica, social e jurdica. No mais se sustentando as normas subjetivistas da primeira fase.
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Fase objetiva:O direito comercial passou a buscar sua identificao na natureza do ato jurdico praticado e no no sujeito que o pratica. O direito dos comerciantes, passa a ser dos atos do comrcio.

Essa segunda fase teve como expoente o Code de Commerce, elaborado em 1808 pelos juristas de Napoleo Bonaparte. O subjetivismo e corporativismo da primeira fase substitudo pela objetividade dos atos legais de comrcio. (no importa o sujeito que pratica o ato, mas os atos praticados). Trata-se da Teoria dos Atos de Comrcio: o direito comercial passa a definir quais atos devem ser considerados comerciais, logo, regidos pelas normas mercantis.
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O Cdigo Frances de 1808 tornou-se modelo das codificaes do mundo. No Brasil, em 1850, foi editado o Cdigo do Comercial inspirado na Teoria dos Atos de Comrcio. O Cdigo Comercial (Lei n.556, de 25/06/1850) descrevia comerciante como aquele que praticava mercancia (art.4), mas no o definia. A definio veio com o Regulamento n.737 de 1850, art. 19 que estabelecia os atos de comrcio ou mercancia como: a) compra e venda ou troca de bens mveis ou semoventes, por atacado ou a varejo, industrializado ou no, ou para alugar o seu uso; b) as operaes de cmbio, banco e corretagem;
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c) as empresas de fbricas, de comisses, de depsitos, de expedio, consignao e transporte de mercadorias, de espetculos pblicos; d) os seguros, fretamentos, riscos; e) quaisquer contratos relativos ao comrcio martimo e armao e expedio de navios.

Concluses: 1- toda atividade relativa a compra e venda de bens imveis est excluda do mbito do direito comercial (art. 191 revogado Ccom), sendo matria do direto Civil; 2 determinadas atividades so consideradas sempre de comrcio para o direito, embora a economia possa tratlas diferentemente; 3 a atividade econmica de transporte somente ser de comrcio se tiver objeto mercadorias (transporte de pessoas pertence ao Direito Civil)

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A Teoria dos Atos de Comrcio foi adotada por um longo perodo, dando proteo aqueles atos. Mas referida teoria no acompanhou a evoluo da sociedade. A complexidade da economia capitalista, marcada pelo progresso da tcnica, dos monoplios, da concorrncia e da produo em massa (Fordismo Hanry Ford), confrontava-se com a insuficincia e insubsistncia tanto do direito subjetivista dos comerciantes quanto dos atos objetivamente comerciais. Faltavam na lista de atos atividades importantes como prestao de servios em massa e atividades agrcolas. Assim, paulatinamente ampliou-se o rol taxativo de atividades, com novas normas (Lei 6.404/76 LSA). Cia. mercantil independentemente do objeto; (Lei 5.474/68, Lei 7.357/85 ttulos de crdito); Lei 8.9055/94 - franquia; Lei 6.099/74 arrendamento mercantil; Lei 8078/90 - Cdigo de Defesa do Consumidor. Prof.MSc. Walker Sales Silva Jacinto

Apenas os comerciantes gozavam de proteo econmica (ex.revogada Lei de Falncias Dec.-lei 7.661/45 estabelecia a prerrogativa da concordata apenas aos comerciantes. TEORIA DA EMPRESA Surge na Itlia, com o Codice Civile italiano de 1942. Marca a 3 e ltima fase do direito comercial. Tem o sentido prtico de ampliar o campo de incidncia do direito comercial (prestao de servios).Empresa = explorao econmica da produo ou circulao de bens e servios. Considera-se atividade empresarial aquela desenvolvida profissionalmente e com habitualidade, seja por um empresrio individual, seja por uma sociedade empresria, de forma economicamente organizada, voltada produo ou circulao de mercadorias ou servios. O empresrio identificado levando-se em conta a atividade por ele desempenhada.

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Logo, o foco do direito comercial atual a empresa, entendida como atividade profissional, econmica, organizada, voltada obteno de lucros. A Teoria da Empresa inspirou a reforma legislativa comercial de diversos pases. No Brasil, isso ocorreu com a Lei 10.406/2002 (CC/02). A Primeira parte do Cdigo Comercial de 1850 foi expressamente derrogada (art.2045 CC/02) e tratou-se do direito de empresa nos arts. 966 a 1.195 CC/02). Somente a parte referente ao comrcio martimo (arts.475 a 796 do dec.lei7661/45) continua vigente. Concluso: O Novo Cdigo Civil consagrou o regime jurdico do empresrio individual e da sociedade empresria. Cuidou tambm dos ttulos de crdito e dos contratos mercantis.
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O direito comercial atual tem como foco principal a empresa. Conceito legal de empresa (art.966 CC/02): Empresa a atividade desenvolvida pelo empresrio ou sociedade empresria, e toda aquela exercida profissionalmente, e de forma economicamente organizada, para a produo ou circulao de bens ou servios. As empresas visam obteno de lucros por aqueles que a exploram, e, em contrapartida, devem assumir os riscos da atividade. Exemplos dos riscos: no-aceitao do produto no mercado; taxas de juros elevadas para obteno de emprstimos para aquisio de matria-prima ou confeco de produtos, concorrncia com empresas slidas no mercado etc.
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Atualmente, o direito comercial, disciplina as relaes e conflitos que giram ao redor da atividade empresarial. A empresa o plo responsvel pela colocao de produtos e servios no mercado, movimentando o consumo e a economia.

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O direito empresarial pode ser definido como o ramo do direito privado que regula as relaes provenientes da atividade particular de produo e circulao de bens e servios, exercida com habitualidade e com intuito de lucro, bem como as relaes que lhes sejam conexas e derivadas.
Este campo do direito, como no pode deixar de ser, relaciona-se com vrios outros ramos.

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Com o prprio direito civil, mantm ntimas relaes no campo obrigacional. Relaciona-se com o direito tributrio porque a atividade empresarial privada a base da incidncia fiscal em nosso pas. O direito do trabalho volta-se para a relao de emprego, que ocorre, em larga escala, na atividade empresarial. O direito penal trata de diversas prticas que configuram crimes, como os da concorrncia desleal, contra as marcas e patentes, os contra a economia popular, sem falar nos mais corriqueiros, perpetrados atravs de ttulos de crdito, como a falsificao, a fraude ou o estelionato e os ilcitos penais falimentares.

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Necessria, tambm, a concorrncia do direito processual penal, para a apurao e apenamento das condutas tpicas. (ex. crime falimentar) O direito administrativo, por sua vez, regula a atuao do Estado no mercado, muitas vezes competindo com a iniciativa privada, e, respaldado no interesse social, exerce a fiscalizao das atividades do particular, prescrevendo normas e rgos prprios, especialmente destacados para tal fim, como nos casos de interveno e liquidao extrajudicial de empresas.

No se pode esquecer o importante vnculo com o direito Processual civil, que d vida judicial aos conflitos oriundos dos empreendimentos rentveis.
O direito econmico regulando a poltica econmico-financeira, atinge a vida empresarial, a exemplo da regulao do poder econmico, como se v na Constituio Federal.
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Para Posner, reportando a teoria financeira, e a integrao da economia ao direito, ela tem papel importante na anlise econmica dos direitos societrio, de falncia, comercial, assim como a teoria da escolha pblica tm papel importante na anlise de leis e instituies, bem como a teoria do capital humano tem papel importante na teoria econmica do direito.

Posner vislumbra, ento, o direito e as decises dos juzes como voltadas para os fins sociais, o direito no pode apenas voltar-se a tecnicidade em suas decises, mas elas deve enxergar o fundo social que elas vo poder atingir.

(POSNER, Richard Allen. Para alm do direito. Traduo de Evandro Ferreira e Silva. So Paulo: Editora Martins Fontes, 2009, p.463)

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Comerciantes e empresrios so considerados agentes econmicos fundamentais, pois geram empregos, tributos, alm da produo e circulao de certos bens essenciais sociedade e, por isso, a legislao comercial traz uma srie de vantagens para o comerciante.
Assim que a eles so deferidos institutos que do efetividade ao princpio da preservao da empresa. a exemplo da falncia, da recuperao judicial, da possibilidade de produo de provas em seu favor por meio de livros comerciais regularmente escriturados etc.

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Como j visto no item 2.1 desta Unidade II (noes histricas), o Direito Comercial, em sua evoluo, passa por trs fases, a seguir sucintamente descritas: * 1 fase, perodo subjetivista: as regras eram formuladas com acentuado carter corporativo e havia primazia na observncia dos costumes locais; * 2 fase, perodo objetivista: iniciado com o liberalismo econmico preconizado pela burguesia, consolida-se com o Cdigo Comercial francs, que influencia a criao do Cdigo Comercial brasileiro; * 3 fase, perodo correspondente ao Direito Empresarial: Em evoluo e abraado pelo novo Cdigo Civil, leva em conta a organizao e efetivo desenvolvimento de atividade econmica organizada.

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O fato de grande parte da disciplina do direito comercial encontrar-se inserida no Cdigo Civil no significa que houve confuso ou unificao do direito comercial ao civil. Tais ramos do direito so autnomos e independentes, com regras, princpios e estrutura prprios.
A Prpria Constituio Federal em seu art.22, I, distingue o Direito Comercial do Direito Civil, in verbis: compete privativamente Unio legislar sobre direito civil... comercial... O direito comercial, como visto, hoje o direito de empresa, responsvel pela tutela da atividade empresarial. Entretanto, no se limita apenas s regras empresariais, abarcando uma srie de outros institutos relacionados ao mercado, economia, concorrncia e ao consumo.
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Enquanto ramo com natureza e estrutura de direito privado, o direito comercial detm algumas caractersticas que lhe so peculiares, destacando-se, dentre elas:

a) o cosmopolitismo; b), o informalismo; c) a fragmentariedade d) a onerosidade.

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a) cosmopolita: cosmopolita porque criado e renovado constantemente pela dinmica econmica mundial. Por essa razo, a legislao comercial est repleta de leis e convenes internacionais. medida que as relaes comerciais entre os povos se intensificam, crescem as normas regulamentando esse mercado mundial, normas estas de cunho internacional. (Ex. Lei Uniforme de Genebra sobre letra de cmbio, nota promissria e cheque (Decs. n. 57.595/66 e 57.663/66), as convenes internacionais sobre comrcio martimo, propriedade industrial etc.)

b) Informalismo: O informalismo caracterstica decorrente da prpria natureza do comrcio atual. As operaes em massa, transaes eletrnicas e globalizadas no admitem que o sistema seja lapidado com formalismos e exigncias excessivas. A disciplina jurdica mercantil deve acompanhar a dinmica do mercado e da prpria economia.
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c) fragmentarismo: O fragmentarismo do direito comercial deve-se ao fato de no ser este composto por um sistema fechado de normas, mas sim por um complexo de leis, havendo leis comerciais no Cdigo Civil, bem como esparsas pelo ordenamento, acrescidas das convenes internacionais sobre diversos temas mercantis. d) onerosidade: significa que as relaes comer ciais no admitem a gratuidade. O comrcio, hoje liderado pela noo de empresa, est voltado obteno de lucro. As atividades empresariais devem ser, pelo menos em tese, atividades lucrativas queles que as desenvolvem.

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Segundo Rubens Requio, fontes do direito comercial so as formas pelas quais surgem as normas jurdicas de natureza comercial. Essas fontes so divididas em diretas ou primrias, e indiretas ou secundrias. As fontes diretas ou primrias so as leis comerciais. Dentre elas destaca-se o Cdigo Civil de 2002, que na Parte Espe cial, Livro I, cuida dos contratos mercantis e dos ttulos de crdito, e no Livro II, do direito de empresa. Alm disso, existem leis autnomas de cunho comercial, como, por exemplo, a Lei de Sociedades Annimas (Lei n. 6.404/76); a Lei do Registro das Empresas (Lei n. 8.934/94); a Lei da Propriedade Indus trial (Lei n. 9.279/96); a Lei sobre o Sistema Financeiro Nacional (Lei n. 4.595/64); o Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei n. 8.078/90), dentre outras. Obs: permanece vigente a Segunda Parte do Cdigo Comercial, que trata do comrcio martimo.
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As fontes indiretas ou secundrias do direito comercial, por sua vez, so a analogia, os costumes e os princpios gerais do direito. Elas servem para complementar o sistema normativo mercantil quando existirem lacunas legislativas. Utiliza-se a regra disposta no art. 4 da Lei de Introduo as Normas do Direito Brasileiro (Redao dada pela Lei n 12.376, de 2010 (antiga LICC), a qual determina que, quando a lei for omissa, o juiz decidir o caso de acordo com a analogia, os costumes e os princpios gerais de direito.

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Marca a terceira e ultima fase do direito comercial que se estende at os dias atuais. Mesmo com a crescente alterao da legislao nacional, o direito comercial positivo permaneceu por longo perodo vinculado teoria obsoleta dos atos de comrcio, no acompanhando as alteraes normativas mundiais.

Nesse contexto, a Itlia, na dcada de 40, consagrou a Teoria da Empresa com a promulgao do Codice Civile em 1942. O direito comercial de hoje o direito de empresa. De acordo com essa teoria, o amparo do direito comercial recai sobre a atividade empresarial. Considera-se atividade empresarial aquela desenvolvida profissionalmente e com habitualidade, seja por um empresrio individual, seja por uma sociedade empresria, de forma economicamente organizada, voltada produo ou circulao de mercadorias ou servios.
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o foco do direito comercial atual a empresa, entendida esta como uma atividade profissional, econmica e organizada, voltada obteno de lucros. Para tanto, o empresrio ou sociedade que a desenvolvem assumem riscos e colocam disposio do consumidor produtos ou servios. A Teoria da Empresa, que inspirou a reforma legislativa comercial de diversos pases, teve sua efetiva insero no ordenamento jurdico brasileiro com o advento do Cdigo Civil de 2002 (Lei n. 10.406/2002). A Primeira Parte do Cdigo Comercial de 1850 foi expressamente derrogada pelo Cdigo Civil (art. 2.045), que em seu Livro II tratou do direito de empresa (arts. 966 a 1.195). Atualmente, somente a parte referente ao comrcio martimo (arts. 457 a 796) continua vigente no Cdigo Comercial.

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O novo Cdigo Civil, ento, revogando parcialmente o Cdigo Comercial, consagrou o regime jurdico do empresrio individual e da sociedade empresria. Alm disso, cuidou tambm dos ttulos de crdito e dos contratos mercantis. OBS: o novo Cdigo, em suas disposies finais e transitrias, preocupou-se em disciplinar o mbito de aplicao das leis comerciais at ento existentes, determinando que todas aquelas que se aplicavam aos comerciantes, se no foram revogadas pelo Cdigo, devem ser aplicadas aos empresrios.

art. 2.037 : salvo disposio em contrrio, aplicam-se aos empresrios e sociedades empresrias as disposies de lei no revogadas por este Cdigo, referentes a comerciantes, ou a sociedades comerciais, bem como a atividades mercantis.

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