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Hermenutica Jurdica Professora: Ediliane Figueiredo

TEORIAS DA INTERPRETAO JURDICA


Legalismo Exegtico A Teoria da Moldura Kelseniana Pragmatismo Jurdico Norte-Americano

Legalismo Exegtico
A Escola da Exegese teve o seu desenvolvimento inicial Frana, entre os cultores do direito civil, logo aps o advento do Cdigo Civil de Napoleo, em 1804.

A influncia dessa Escola, contudo, ultrapassou as fronteiras da Frana e se fez presente na maior parte dos pases da Europa continental do sculo XIX, e , ainda hoje, exerce uma influncia significativa no ensino e prtica do direito.

Escola da Exegese
Segundo Perelman, em Lgica Jurdica: nova retrica, p. 31. So trs as fases da Escola da Exegese: A primeira, que se inicia em 1804, com a promulgao do Cdigo Civil, findando entre 1830 e 1840, tem-se a prpria instaurao da Escola.

A segunda fase, que se estende at 1880, corresponde ao apogeu da Escola da Exegese.

A terceira e ltima fase de declnio da Escola, cujo trmino tem como marco a obra de FRANOISGENY (Mthode dinterprtation et sources en droit priv positif, 1899), que critica o fetichismo legal da Escola da Exegese, ao argumento de que a diversidade das relaes humanas e a sua complexidade inerente esto sempre alm da capacidade criativa dos autores do direito legislado.

Caractersticas:
As caractersticas fundamentais do Legalismo Exegtico so: a) concepo rigidamente estatal do Direito; b) interpretao da lei fundada na vontade do legislador; c) identificao do direito com a lei escrita e o consequente culto do texto da lei; d) realce dos mtodos de interpretao gramatical e sistemtico; e) compreenso da atividade do juiz como uma atividade neutra e o mais objetiva possvel.

Escola da Exegese
Segundo Gilissen, a Escola da Exegese parte de um mtodo notadamente dogmtico, uma vez que baseado to somente na anlise exegtica dos textos legais. Ainda segundo este terico, o fundamento desta concepo era a doutrina legalista, segundo a qual todo o direito est na lei. S o legislador, agindo em nome da nao soberana, tem o poder de elaborar o direito. No pode, portanto, existir outra fonte de direito seno a lei. (GILISSEN, John. Introduo histrica ao direito, p. 516.)

Teoria da Moldura Kelseniana


O projeto de Kelsen era que houvesse uma cincia das normas que atingisse a neutralidade e objetividade. Construindo assim uma autonomia disciplinar para a cincia jurdica. As normas jurdicas devem ser estudadas pela cincia do direito, as normas morais pertencem ao campo da tica.

Teoria da Moldura Kelseniana


Para Kelsen, quando o Direito aplicado por um rgo jurdico, este necessita de fixar o sentido das normas que vai aplicar, tem de interpretar estas normas. (KELSEN, Hans. Teoria Pura do Direito. p. 387.) A fixao de sentido das normas acompanha o processo de aplicao do Direito no seu progredir de escalo superior para um escalo inferior. Nesse progredir, h sempre uma determinao ou vinculao das normas do escalo superior (Constituio e leis p. ex), em relao s normas de escalo inferior (sentena, que para Kelsen produz uma norma individual e concreta).

Teoria da Moldura Kelseniana


O rgo jurdico interpreta a norma (escalo superior) porque ir aplic-la (norma individualizada, escalo inferior). - Relativa indeterminao do ato de aplicao do Direito. Pressuposto: existe uma hierarquia normativa escalo superior e inferior. O escalo inferior determinado/vinculado ao escalo superior. Entretanto, a determinao nunca completa. Sempre fica uma margem de indeterminao, que deixa norma inferior alguma liberdade para execuo. A norma superior uma moldura, cujo preenchimento ser dado pela norma inferior. Exemplo: Se um rgo A emite um comando para que o rgo B prenda algum, est a critrio de B decidir quando, como e onde o far.

Teoria da Moldura Kelseniana


- Indeterminao intencional do ato de aplicao do Direito A indeterminao da Norma Geral pode ser intencional, ou seja, o Legislador pode deixar de propsito uma margem de liberdade para o juiz adequar melhor a Norma geral ao caso concreto. - Indeterminao no-intencional do ato de aplicao do Direito. A indeterminao da Norma pode decorrer da prpria indeterminao das palavras e estrutura lingustica que so utilizadas no texto da Norma.

A indeterminao da Norma pode decorrer da desconfiana do aplicador do Direito ao fato do Legislador no ter querido prescrever exatamente o que foi dito.

Teoria da Moldura Kelseniana


Os chamados mtodos de interpretao
No existe um critrio certo para interpretar. No d para dizer que o certo seguir a letra da lei ou a vontade do legislador. Todos os mtodos de interpretao at o presente elaborados conduzem a um resultado apenas possvel. H vrias possibilidades dentro da moldura. Por isso h a necessidade de interpretao. A interpretao no d respostas certas, apenas respostas possveis. A nica certeza que o escalo inferior (norma individual, por exemplo) ir escolher uma interpretao possvel.

IMPORTANTE:
Para Kelsen, a necessidade de uma interpretao resulta justamente do fato de a norma aplicar ou o sistema das normas deixarem vrias possibilidades em aberto, ou seja, no conterem ainda qualquer deciso sobre a questo de saber qual dos interesses em jogo o de maior valor, mas deixarem antes esta deciso, a determinao da posio relativa dos interesses, a um ato de produo normativa que ainda vai ser posto. sentena judicial, por exemplo.

IMPORTANTE:
Ainda segundo Kelsen, a interpretao cientfica se limita a conhecer as possibilidades que a Norma em questo oferece. Como se quer apenas conhecer o objeto da Norma, no se pode decidir nada. Quem decide no a cincia do Direito, mas os rgos jurdicos (os aplicadores do Direito). "A interpretao cientfica pura determinao cognoscitiva do sentido das normas jurdicas, ela no criao jurdica" (Hans Kelsen, Teoria Pura do Direito, p.395 ) A principal crtica Teoria da Moldura Kelseniana: uma teoria formalista e retira da hermenutica jurdica a funo crtica.

Pragmatismo Norte-Americano
O que chamamos hoje de pragmatismo jurdico consiste na revivescncia de um movimento preponderante na esfera jurdica norte-americana do incio do sculo XX, o Realismo Jurdico (tambm conhecido como Jurisprudncia Sociolgica).

Richard Posner um dos principais expoentes da vertente jurdica do pragmatismo nos dias de hoje.

Este juiz norte-americano adota a ideia do pragmatismo como uma orientao voltada para o futuro, contrapondo-o ao compromisso que o juiz teria com o precedente, caracterstico do positivismo jurdico.

Pragmatismo Norte-Americano
Segundo Thamy Pogrebinschi so trs as caractersticas fundamentais que definem o pragmatismo jurdico, a saber: O contextualismo implica que toda e qualquer proposio seja julgada a partir de sua conformidade com as necessidades humanas e sociais. IMPORTANTE: A valorizao do contexto implica na possibilidade de o juiz pragmatista se valer de fontes do mbito jurdico e tambm do no-jurdico dados cientficos, tcnicos, etc. - para atender s necessidades sociais que se pem no caso concreto.

Pragmatismo Norte-Americano
O consequencialismo, por sua vez, requer que toda e qualquer proposio seja testada por meio da antecipao de suas consequncias e resultados possveis.

O anti-fundacionalismo consiste na rejeio de quaisquer espcies de entidades metafsicas, conceitos abstratos, categorias apriorsticas, princpios perptuos, instncias ltimas, entes transcendentais e dogmas, entre outros tipos de fundaes possveis ao pensamento.

Pragmatismo Norte-Americano
IMPORTANTE:
De acordo com Thamy Pogrebinschi os juzes pragmatistas fazem o direito, e no simplesmente oencontram.
So verdadeiros criadores do direito, e no meros reprodutores. Avaliam comparativamente diversas hipteses de resoluo de um caso concreto tendo em vista as suas consequncias. De todas as possibilidades de deciso, o pragmatista tentar supor consequncias, e do confronto destas, escolher a que lhe parecer melhor.

A melhor deciso, para o pragmatista, aquela que melhor corresponder s necessidades humanas e sociais.

Pragmatismo Norte-Americano
Um juiz pragmatista um juiz preocupado em intervir na realidade social criando, com suas decises, verdadeiras polticas pblicas.

Ele no se encontra fechado dentro do sistema jurdico. A concepo pragmatista do direito implica que se adotem recursos no-jurdicos em sua aplicao, e que se recebam, constantemente, contribuies de outras disciplinas em sua elaborao.

Pragmatismo Norte-Americano
Alm das tradicionais fontes do direito, autoritativas ou no, os juzes pragmatistas ao formarem suas decises se valem tambm, por exemplo, de consideraes de ordem tica e poltica. A deciso do juiz pragmatista pode levar em considerao a prpria experincia do magistrado como fruto do conhecimento do sistema jurdico obtido pela prtica. Enfim, o que hoje podemos entender como Pragmatismo Jurdico que esta forma de pensamento apresenta um teor essencialmente prtico: volta-se para o futuro, analisa as necessidades humanas presentes e futuras, e avesso a princpios fechados, caractersticos do racionalismo. O juiz pragmatista, ao seguir estes passos, tem como objetivo primordial a escolha da melhor deciso.

Referncias Bibliogrficas:
GILISSEN, John. Introduo histrica ao direito. Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian, 1988. KELSEN, Hans. Teoria Pura do Direito. 7. ed. So Paulo: Martins Fontes, 2006. SGARBI, Adrian. Teoria do Direito primeiras lies. 1. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2007. PERELMAN, Cham. Lgica jurdica: nova retrica. So Paulo: Martins Fontes, 2000. POGREBINSCH, Thamy.O que Pragmatismo Jurdico. Disponvel em http://www.soc.puc-rio.br/cedes/PDF/paginateoria/pragmatismo.pdf. > Acesso em agosto de 2012.

Posso no concordar com uma s palavra sua, mas defenderei at a morte o seu direito de diz-la." ( Voltaire)

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