Antinomia Jurdica

Cesmac - Aula 3
DEFINIO
Os dicionrios da lngua portuguesa definem
antinomia como anttese, oposio, contradio,
contraste.
Marcus Cludio Acquaviva, j com base na Teoria
Geral do Direito, aponta a origem do grego Anti =
oposio + nomos = norma, conceituando antinomia
como:
"Conflito entre duas normas jurdicas, cuja
soluo no se acha prevista na ordem jurdica."
Trcio Sampaio Ferraz Jr., para definir o
termo, faz antes uma distino entre
antinomias lgico-matemticas com
antinomias semnticas, e antinomias
pragmticas.


Vejamos...

Definindo antinomia no campo da lgica,
onde segundo Ferraz, o termo mais
rigorosamente definido e seria a criao
(origem) de uma autocontradio por
processos aceitos de raciocnio.
Seria deduzir logicamente uma violao
prpria lgica, surgindo ento uma
contradio.
Antinomia semntica tambm uma contradio que
resulta de uma deduo correta, baseada em premissas
aparentemente coerentes da linguagem.
Ex.: Existe o dito popular de que todo pescador
mentiroso.
Lopez Kadour, homem que vive da pesca, ao contar como
foi o produto daquela viagem garante ao final:
"__ Eu estou mentindo."
Estaria ele afirmando uma verdade?
Se estiver falando a verdade, ele diz uma mentira?
Se estiver mentindo, ele diz a verdade?

Quanto antinomia pragmtica (dentre as
quais se situa a antinomia jurdica), so
situaes em que, embora se caracterizem
tambm pela falta de sentido lgico e/ou
semntico, formam-se proposies ou
afirmaes realmente existentes no sistema
jurdico, materializadas na escrita.
Um comportamento exigido por certa norma
no pode ser tido como um non sense, haja
vista ser, de fato, afirmado materialmente e
deva ser observado pelo seu receptor.

ATENO!
Sempre que estivermos diante de um
conflito entre duas normas,
ou entre dois princpios,
ou ainda, entre uma norma e um princpio,
e no existirem critrios postos no
ordenamento que resolvam esses conflitos,
estaremos diante de uma antinomia jurdica.


CONFLITO

Norma a X Norma b

Ou

Princpio a X princpio b

Ou

Norma a X princpio a


No h critrios de soluo dentro do ordenamento

ANTINOMIA JURDICA
Antinomia ocorre com a existncia de duas
normas, tipificando a mesma conduta, com
solues antagnicas, onde repousem trs
requisitos:
Incompatibilidade
Indeciso
Necessidade de deciso
Ex.: Art. 1, do Decreto-Lei n. 3.200, de 19 de abril de 1941:

"Art. 1 O casamento de colaterais, legtimos ou ilegtimos do
terceiro grau, permitido nos termos do presente decreto-
lei."

Art. 1.521, da Lei n. 10.406, de 10 de janeiro de 2002:

"Art. 1.521. No podem casar:
...................................................
IV - os irmos, unilaterais ou bilaterais, e demais colaterais, at
o terceiro grau inclusive;
..................................................."


Aqui, os dois dispositivos so antagnicos, pois um
permite que tio e sobrinha se casem, respeitados os
pareceres mdicos. O outro, do Cdigo Civil de
2002, probe o casamento entre aqueles.
Se fssemos julgar este caso, o que faramos?
O Cdigo Civil de 2002 revogou tacitamente o art. 1
do Decreto-Lei n. 3.200/41.
Como chegamos a essa concluso?
Vejamos mais frente como resolver esse conflito.

REQUISITOS DE ADMISSO DAS ANTINOMIAS JURDICAS

Para que se admita haver uma antinomia jurdica, deve-se
observar a existncia dos seguintes requisitos:
A) que as normas que expressam ordens ao mesmo sujeito
emanem de autoridades competentes num mesmo mbito
normativo;
B) as instrues dadas ao comportamento do receptor se
contradigam e, para obedec-las, ele deve tambm
desobedec-las;
C) o sujeito deve ficar numa posio insustentvel, sem
nenhuma regra jurdica que aponte uma soluo positivamente
vlida para a soluo do conflito.
Noberto Bobbio menciona que a antinomia
se configura quando no mesmo
ordenamento jurdico, haja duas normas na
mesma hierarquia e com o mesmo mbito
de abrangncia em confronto.
Assim, s haver antinomia real se, aps a
interpretao adequada das duas normas, a
incompatibilidade entre elas perdurar.

Por isso A ANTINOMIA entendida como a
oposio entre duas normas contraditrias,
emanadas de autoridades competentes num
mesmo mbito normativo, que colocam o
sujeito aplicador do direito - numa posio
insustentvel de escolha sem que possa optar
por uma delas, sem ferir a outra.

Da pergunta-se:
Quando que o aplicador do direito se ver
nessa insustentvel posio?
Ter ele, naquele momento, esgotado cabal e
indiscutivelmente os meios de interpretao,
para afirmar que as normas ali aplicveis so
contraditrias?
E ser que ambas so aplicveis ao caso
concreto?
Todos os recursos da hermenutica se exauriram
na busca de uma sada?
Aos olhos de quem?
A soluo problematizar, provocar a
cognio.
A princpio, o aplicador do direito, com base
na idia de unidade do Sistema, como j
proposto, deve laborar esforo no sentido de
tentar harmonizar os textos
sistematicamente, de forma a buscar uma
sada interpretativa que afaste a idia de
antinomia.
Carlos Maximiliano chamou esse esforo de
"Teraputica Jurdica"


Podemos classificar as antinomias:
Quanto ao critrio de soluo Hiptese em que
se ter:
Antinomia aparente so aquelas para as quais o
ordenamento encontra forma sistmica de soluo.
Os critrios para soluo esto no prprio
ordenamento.
Antinomia real quando no houver na ordem
jurdica qualquer critrio normativo para solucion-
la, sendo, ento, imprescindvel sua eliminao a
edio de uma nova norma ou extirpao de uma
daquelas normas conflitantes.

Quanto ao contedo Ter-se-:
Antinomia prpria quando uma conduta aparece
ao mesmo tempo e em duas normas conflitantes:
prescrita e no prescrita, proibida e no proibida,
prescrita e proibida.
Ex.: norma do Cdigo Militar que prescreve a
obedincia incondicionada s ordens superiores e
disposio do Cdigo Penal que condena a prtica
de certos atos, como matar.
Ante a ordem de um Capito que ordena o
fuzilamento de um prisioneiro de guerra, o soldado
se v s voltas com duas normas conflitantes a
que impe obedincia e a que impe pena por
matar um ser humano. Somente uma delas pode
ser tida como aplicvel.
No podem existir duas regras jurdicas que
impem dois juzos concretos de dever
contraditrios e que sejam ao mesmo tempo
vlidas.
Essa a denominada antinomia jurdica prpria.
Uma regra sendo vlida deve-se fazer o que ela
exige. As antinomias prprias caracterizam-se
pelo fato de o sujeito no poder atuar segundo
uma norma sem violar a outra, devendo optar, e
esta sua opo implica a desobedincia a uma
das normas em conflito.
Antinomia imprpria a que ocorrer em
virtude do contedo material das normas.
Por exemplo, o conceito de posse em direito
civil diverso daquele que lhe dado em
direito administrativo.
Essas antinomias so imprprias porque no
impedem que o sujeito aja conforme as duas
normas, cada qual no seu ramo, embora
sejam materialmente conflitantes.

A doutrina refere-se antinomia jurdica
imprpria, quando o conflito alinhado entre
normas no conduz concluso de que a
escolha de uma delas, em detrimento de outra,
implica desobedincia segunda. O conflito se
manifesta, h incompatibilidade entre ambas,
porm, no resulta em antinomia jurdica
prpria, ou seja, a escolha por uma delas, no
implicar necessariamente em descumprimento
de outra.


Quanto ao contedo h ainda:
Antinomias de princpios (quando as normas de um
ordenamento protegem valores opostos, como
liberdade e segurana);
Antinomias de valorao, (quando atribui-se pena mais
leve para um delito mais grave, por ex.: se uma norma
de direito penal punir menos severamente o infanticdio
do que a exposio de criana a perigo de vida);
Antinomias teleolgicas (quando h incompatibilidade
entre os fins propostos por certas normas e os meios
propostos por outras para a consecuo daqueles fins,
tipo praticar aborto em gestante para salvar sua vida.


Quanto ao mbito poder-se- ter:
Antinomia de direito interno que ocorre entre normas de
um mesmo ramo do direito ou entre aquelas de diferentes
ramos jurdicos, num dado ordenamento jurdico.
Antinomia de direito internacional a que aparece entre
normas de direito internacional, como convenes
internacionais, costumes internacionais, princpios gerais de
direito reconhecidos pelas naes civilizadas, etc.
Antinomia de direito interno-internacional que surge entre
norma de direito interno de um pas e norma de direito
interno de outro pas, tambm ocorrendo entre norma de
direito interno e norma de direito internacional. Resume-se
no problema das relaes entre dois ordenamentos, na
prevalncia de um sobre o outro.
Em geral, se o juzo que vai decidir
internacional, a jurisprudncia consagra a
superioridade de norma internacional sobre a
interna.
Se o juzo interno, temos diferentes solues:
A) A primeira soluo reconhece a autoridade
relativa do tratado e de outras fontes na ordem
interna, entendendo que o legislador no quer
ou no quis violar o tratado, salvo os casos em
que o faa claramente, caso em que a lei interna
prevalecer.


B) A segunda reconhece a superioridade do
tratado sobre a lei mais recente em data.

C) A terceira tambm reconhece essa
superioridade, mas liga-se a um controle
jurisdicional da constitucionalidade da lei.
extenso da contradio teremos:
Antinomia total-total se uma das normas
no puder ser aplicada em nenhuma
circunstncia sem conflitar com a outra em
todos os seus termos.
Ocorre entre normas com mbitos de
validade idnticos, caso em que a aplicao
de qualquer das duas necessariamente
elimina inteiramente a aplicao da outra.

Antinomia total-parcial quando uma das
normas no puder ser aplicada, em nenhuma
hiptese, sem entrar em conflito com a outra,
que tem um campo de aplicao conflitante
com a anterior apenas em parte.
Exemplo:
Norma A Norma B
Dispe sobre X Dispe sobre X+Y
O mbito de validade das normas coincidente,
porm o de uma delas mais restrito, sendo que,
quanto a esta ltima, a aplicao da norma
antinmica exclui totalmente a sua eficcia, o que
no ocorre com a norma mais abrangente quando o
dispositivo contrrio aplicado, j que continua a
reger sua rea prpria.
A primeira norma no pode ser em nenhum caso
aplicada sem entrar em conflito com a segunda; a
segunda, por sua vez, tem uma esfera de aplicao
em que no entra em conflito com a primeira.

Antinomia parcial-parcial quando as duas
normas tiverem um campo de aplicao que, em
parte, entra em conflito com o da outra e em
parte no.
O conflito permanece apenas em parte do
mbito de validade das normas, havendo ainda
espaos de regulao exclusiva para ambas fora
desta rea cinzenta.
Cada uma das normas tem um campo de
aplicao em conflito com a outra, e um campo
de aplicao no qual o conflito no existe.

Critrios TRADICIONAIS
para soluo das antinomias
Para haver conflito normativo, as duas
normas devem ser vlidas, pois se uma delas
no o for, no haver qualquer coliso.
O aplicador do direito ficar num dilema, j
que ter de escolher e sua opo por uma das
normas conflitantes implicaria a violao da
outra.


A cincia jurdica aponta, tradicionalmente, os
seguintes critrios a que o aplicador dever recorrer
para sair dessa situao anormal:
I O hierrquico baseado na superioridade de uma
fonte de produo jurdica sobre a outra, embora, s
vezes, possa haver incerteza para decidir qual das
duas normas antinmicas a superior.
O critrio hierrquico, por meio do brocardo lex
superior derogat legi inferiori (norma superior revoga
inferior), de forma a sempre prevalecer a lei superior
no conflito.
II O cronolgico que remonta ao tempo
em que as normas comearam a ter vigncia.
O critrio cronolgico, por intermdio do
brocardo lex posterior derogat legi priori
(norma posterior revoga anterior), conforme
expressamente prev o art. 2. da Lei de
Introduo ao Cdigo Civil.
III O de especialidade que visa a considerao da
matria normada.
A superioridade da norma especial sobre a geral
constitui expresso da exigncia de um caminho da
justia, da legalidade igualdade.
O critrio da especialidade, por meio do postulado
lex specialis derogat legi generali (norma especial
revoga a geral), visto que o legislador, ao tratar de
maneira especfica de um determinado tema faz
isso, presumidamente, com maior preciso.


Tradicionalmente, desses critrios, o mais slido o
hierrquico, mas nem sempre por ser o mais
potente, pode ser tido como o mais justo, calcado
em princpio superior.
Ora, mas se esses critrios so aplicveis na soluo
dos conflitos de normas, valeria dizer que o sujeito
no estaria frente a uma situao insustentvel,
pois teria uma sada para solucionar a antinomia.
Por essa razo, Bobbio entende tratar-se de
antinomia aparente, se a soluo for possvel
atravs dos referidos critrios.

Caso no seja possvel a remoo do conflito
normativo, ante a impossibilidade de se
verificar qual a norma mais forte, surgir a
antinomia real ou lacuna de coliso.
Deve-se valer dos metacritrios, ou seguir a
mais justa ou a mais favorvel, procurando
salvaguardar a ordem pblica ou social.


Antinomias de segundo grau e os metacritrios para
sua resoluo

Haver situaes em que surgem antinomias
entre os prprios critrios, quando a um conflito
de normas seriam aplicveis dois critrios.
Por exemplo, num conflito entre uma norma
constitucional anterior e uma norma ordinria
posterior, qual haver de ser aplicada?
Se considerarmos o critrio hierrquico,
aplicaremos a norma constitucional; se
aplicarmos o critrio cronolgico, haver
preferncia da norma ordinria.
Igual problema teramos ao deparar com o conflito
entre uma norma anterior-especial e uma
posterior-geral, onde seria a primeira preferida pelo
critrio da especialidade e a segunda pelo critrio
cronolgico.
Poder ocorrer, tambm, de haver uma norma
superior-geral, antinmica a uma inferior-especial,
ocasio em que o critrio hierrquico indicar a
aplicao da primeira, e o da especialidade, a
segunda.
Realmente, os critrios de soluo de conflitos
no so consistentes, da a necessidade de a
doutrina apresentar metacritrios para resolver
antinomias entre critrios, tambm chamadas
antinomias de segundo grau.
Assim, na hiptese de haver conflito entre o
critrio hierrquico e o cronolgico,
prevalecer o primeiro, por ser mais forte e
soberano que o segundo, posto que a
competncia se apresenta mais slida de que a
sucesso no tempo.

Em caso de antinomia entre o critrio da
especialidade e o cronolgico, no haver
regra definida, pois, conforme o caso, haver
supremacia, ora de um, ora de outro critrio.
No conflito entre o critrio hierrquico e o de
especialidade, se dever optar, teoricamente,
pelo hierrquico, em especial em se tratando de
norma constitucional-geral em confronto com
norma ordinria-especial.
Em caso extremo de falta de um critrio que possa
resolver a antinomia de segundo grau, o critrio dos
critrios para solucionar o conflito normativo seria o do
princpio supremo da justia: entre duas normas
incompatveis dever-se- escolher a mais justa.
Nesses casos, o aplicador do direito est autorizado a
recorrer aos princpios gerais do direito, para
proporcionar a garantia necessria segurana da
comunidade.
O juiz dever, portanto, optar pela norma mais justa ao
solucionar o caso concreto, servindo-se de critrio
metanormativo, agastando a aplicao de uma das
normas em benefcio do fim social e do bem comum.

Em qualquer dos casos, de grande
importncia que se destaque: no campo
infraconstitucional, quando resolvido o
conflito de normas, uma delas ser sempre
considerada invlida, eis que a coliso de
regras assim se resolve.
No significa dizer que a norma
desconsiderada ser extirpada do
ordenamento, mas ser considerada
inaplicvel para aquele caso concreto.

de se observar que muitos autores no
admitem a existncia de antinomia jurdica
entre princpios do direito, pois a aplicao de
um, no significaria o afastamento do outro.
O julgador dever valorar a aplicao ao caso
concreto, sem contudo afastar
definitivamente a aplicao do princpio ali
desprezado.
Em casos futuros, quando em confronto dois
princpios, um prevalecer sobre o outro, no
caso concreto, segundo a melhor aplicao
do julgador em busca da justia.