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Fontes do direito tributrio

O QUE FONTE DO DIREITO TRIBUTRIO ? Paulo de Barros


Carvalho Focos ejetores de regras jurdicas, isto , os
rgos habilitados pelo sistema para produzirem normas,
numa organizao escalonada, bem como a prpria
atividade desenvolvida por essas entidades, tendo em vista a
criao de normas.
Luciano Amaro Fontes so os modos de expresso do
direito. Nos sistemas de direito escrito, como o nosso, a
fonte bsica do direito a lei, em sentido lato. ...
a doutrina e jurisprudncia exercem tambm, o trabalho
construtivo do direito. ...
os costumes, que como prtica reiteradamente observadas
pelas autoridades administrativas, compem as normas
complementares das leis tributrias.

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Fontes do direito tributrio
PORQUE O ESTUDO DAS FONTES? O estudo das
fontes nos remete obrigatoriamente a pergunta:
como constitudo, de onde vem o mundo
jurdico? Doutrina, Jurisprudncia, Costumes ou
at mesmo a Lei.
So fontes do direito ? Tal posicionamento nos
permitir operar com as fontes como algo
diferente do direito posto, evitando a noo
corriqueira de fonte como sendo o prprio direito
por ele mesmo criado. PBC

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Conceitos Importantes
O que d validade ao ato de criao?
Legitimidade do rgo que a expediu
Procedimento vlido Ento, a hierarquia
superior ou inferior de uma norma jurdica
depender de quem a criou.

Validade, VIGNCIA , EFICCIA

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VECULOS INTRODUTORES DE NORMAS
FONTE
A CONSTITUIO FEDERAL veculo introdutor
de norma jurdica de cunho constitucional.
Matria efetivamente constitucional:
Organizao do poderes do estados e direitos
e garantias fundamentais
Formalmente constitucional: o Brasil adotou o
conceito formal, ou seja, s constitucional o
que estiver inserido na C.F C.F/88 escrita,
rgida, promulgada, consolidada, analtica.

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VECULOS INTRODUTORES DE NORMAS
FONTE
A CONSTITUIO FEDERAL: o poder constituinte e as
constituies anteriores O poder constituinte pode ser:
Originrio (inicial, incondicional e autnomo)
Derivado (subordinado, condicional)
Decorrente (Constituies dos estados)
As constituies anteriores: A nova constituio faz
desaparecer totalmente a constituio antiga e as leis
incompatveis.
Represtinao se admite no Brasil ?
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VECULOS INTRODUTORES DE NORMAS
FONTE
A CONSTITUIO FEDERAL: e o direito
tributrio.
Fixa competncia tributria;
Fixa princpios bsicos da tributao e normas
nucleares pertinentes aos tributos;
Trata de imunidade tributria; Delimita
repartio de receitas; Entre outros
assuntos....... O PONTO DE PARTIDA DO
SUBSISTEMA JURDICO TRIBUTRIO

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Competncia: PRODUTORES DE
NORMAS - FONTE
Classificao:
- Privativa : Aquela autorizao dada a um ente e,
somente este ente, pode tributar. Art. 153, CF -
impostos da Unio. H proibio da tributao:
internacional: dois pases tributam o fato;
interna: ocorre s em federao e h
bitributao.
O Direito Tributrio Brasileiro dificilmente
possibilita a bitributao em que, dois entes
polticos tributam o mesmo fato.

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Competncia: PRODUTORES DE
NORMAS - FONTE
Classificao das competncias:
- Comum : aquela que no sofre diviso na
CF. o caso da taxa e da contribuio de
melhoria, art.145, CF. S pode cobrar taxa
aquele ente que prestou servio. A Unio,
Estados, Municpios, s podem tributar se
tiverem competncia para prestar servio . H
diviso de servios na CF que podem ser
tributados.
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Competncia: PRODUTORES DE
NORMAS - FONTE
Classificao das Competncias:

- Residual : a Unio a nica que a detm.
Art.154, CF, I Art. 194, 4, CF.
- Extraordinria : a Unio tem competncia
para tributar em casos extraordinrios, art.
154, II, CF. Esta situao momentnea.

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Competncia: PRODUTORES DE
NORMAS - FONTE
Caractersticas ( Carraza )
- Indelegvel : A CF estabelece a competncia
da Unio. A Unio no pode delegar
competncia. Somente o ente contemplado
pela Cf pode exercer a competncia tributria:
competncia tributria - competncia para
instituir; capacidade - competncia para
cobrar.


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Competncia: PRODUTORES DE
NORMAS - FONTE
Caractersticas:
Parafiscalidade: a situao em que se delega
a capacidade tributria ativa e se autoriza a
permanncia do que for arrecadado nos
cofres da pessoa que arrecadou. Ex: anuidade
da OAB.
- Inaltervel : No podem ser alteradas as
condies estabelecidas pela CF em matria
tributria.

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Competncia: PRODUTORES DE
NORMAS - FONTE
Caractersticas
- Facultativa : O ente investido de competncia
no tem obrigao de instituir e/ou cobrar
tributos. Ex: imposto sobre grandes fortunas.
Exceo: ICMS - imposto de competncia dos
Estados e que gera guerra fiscal. Os benefcios
em matria de ICMS tm que ser autorizados
em conjunto com os Estados. Neste caso do
ICMS, o nico caso em que deve
obrigatoriamente, ser institudo o tributo.

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Competncia: PRODUTORES DE
NORMAS - FONTE
Caractersticas
- Irrenuncivel : A competncia no pode ser
renunciada. Se est na CF, no h como abrir mo.
- Incaducvel : A pessoa no obrigada a instituir e
tambm, no h prazo.
Legalidade : No a CF que vai criar tributo.
Quem institui os tributos a lei. (art.150, I, CF). No
Direito Tributrio deve haver o estrito respeito ao
princpio da legalidade. A fonte do direito tributrio
a lei e to somente, a lei.
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PROCESSO LEGISLATIVO:
EMENDAS CONSTITUIO FEDERAL o veculo introdutor de
norma jurdica constitucional, modificativa Poder
constitucional derivado (subordinado e condicionado)
LIMITAES :
Limitao formal: processo legislativo dois turnos em cada
Casa do Congresso com 3/5 dos votos favorveis (art. 602)
Limitao circunstancial: interveno federal, estado de defesa
ou de stio (art. 601)
Limitao material: refere-se a matria Clusulas ptreas (art.
604)
Limitao temporal: art. 3 ADCT Exemplos: EC 29/00 IPTU
progressivo, EC 33/01 CIDE combustvel, EC 32/02 CIP...
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PROCESSO LEGISLATIVO:
PROCESSO LEGISLATIVO: Lei complementar e
Ordinria Fases:
Fase da Iniciativa quem apresenta a lei:
membros do congresso nacional, STF,
Tribunais Superiores, Procurador geral da
repblica, e o Presidente da Repblica. E
ainda, os cidados.

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PROCESSO LEGISLATIVO:
Fase constitutiva uma vez apresentada o
projeto, haver ampla discusso e votao
sobre a matrias nas duas casas Deliberao
parlamentar comisses, votao Quorum :
maioria simples art 47cf, maioria qualificada
-absoluta, 3/5 e 2/3. Deliberao Executiva
sano (expresso ou tcito; total ou parcial) ou
veto.
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PROCESSO LEGISLATIVO:
PROCESSO LEGISLATIVO:
Fase complementar promulgao (declarao
que a lei existe e deve ser cumprida) * sobre
lei acabada. Publicao (notoriedade)

QUORUM (maioria simples, absoluta)


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PROCESSO LEGISLATIVO:
Normas gerais do direito tributrio:
- Dicotmica (Paulo Carvalho) : lim. ao poder
trib. / conflitos comp.
- Tricotmica ( Ives Gandra) : lim. ao poder trib.
/ cof. comp. / estabelecer normas gerais.
Essa polmica sobre emisso de lei complementar,
ainda persiste. Com a CF 88, a problemtica foi
tratada no art. 146, CF e em incisos separados e, por
isso, dizia-se que a posio tricotmica prevaleceu.

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Correntes dicotmica na aplicao das
normas gerais de direito tributrio
A chamada de dicotmica, pauta-se numa
compreenso sistemtica, dizia que o dispositivo em
anlise teria apenas uma finalidade: as leis
complementares serviriam para veicular unicamente
normas gerais de direito tributrio, que exerceriam
duas funes:
a) dispor sobre conflitos de competncia entre as
entidades tributantes, e
b) regular as limitaes constitucionais ao poder de
tributar.
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PROCESSO LEGISLATIVO:
Os defensores da teoria dicotmica afirmam
que , se a Unio dispuser sobre normas
gerais, poder ser ferido o princpio
federativo, podendo fazer a Unio, o que
quiser em matria tributria. Ento, viu-se que
a viso dicotmica ganhou fora na doutrina
mais acautelada, pois o Estado no precisa
esperar manifestao legislativa da Unio para
poder tributar ( princpio da autonomia ).

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PROCESSO LEGISLATIVO:
LEIS COMPLEMENTARES So veculos
introdutores de normas jurdicas que tem o
condo de complementar ou integrar a
Constituio Federal. Apenas quando a C.F
exige expressamente. Quorum qualificado :
maioria absoluta a exceo no direito
tributrio

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2) NORMA JURDICA TRIBUTRIA
Constitucionalizao do Direito Tributrio
tradio no Direito Tributrio Brasileiro. Desde
a CF de 1851 h previso sobre direito tributrio.
H o reflexo da preocupao do constituinte e
legislador no sentido de limitar o poder de
tributar.
A previso constitucional reflexo da
preocupao em frear a atividade do
legislador.

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PROCESSO LEGISLATIVO:
LEIS COMPLEMENTARES: direito tributrio Lei
complementar federal e direito tributrio,
alguns casos :
Emprstimo compulsrio art. 148, I e II
Imposto sobre herana e doaes art. 155, I
Definio de servio de qualquer natureza art.
156, III

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PROCESSO LEGISLATIVO:
LEIS COMPLEMENTARES:
Fixas alquota mxima e mnima do ISS art.
156, 3, I e II
Imposto sobre grandes fortunas , definio do
que seja grande fortuna art. 153, VII
Outras contribuies sociais alm das
previstas art. 195 art. 195 4 Lei
complementar Nacional e direito
tributrio: Fixas normas gerais art. 146

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PROCESSO LEGISLATIVO:
O art. 146 CF Art. 146. Cabe lei complementar:
I - dispor sobre conflitos de competncia, em matria tributria,
entre a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os
Municpios; I
II - regular as limitaes constitucionais ao poder de tributar;
III - estabelecer normas gerais em matria de legislao
tributria, especialmente sobre:
a) definio de tributos e de suas espcies, bem como, em
relao aos impostos discriminados nesta Constituio, a dos
respectivos fatos geradores, bases de clculo e contribuintes;
b) obrigao, lanamento, crdito, prescrio e decadncia
tributrios
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PROCESSO LEGISLATIVO:
c) adequado tratamento tributrio ao ato cooperativo
praticado pelas sociedades cooperativas.
d) definio de tratamento diferenciado e favorecido
para as microempresas e para as empresas de
pequeno porte, inclusive regimes especiais ou
simplificados no caso do imposto previsto no art.
155, II, das contribuies previstas no art. 195, I e
12 e 13, e da contribuio a que se refere o art. 239.
(Includo pela Emenda Constitucional n 42,
de 19.12.2003) Pargrafo nico.
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PROCESSO LEGISLATIVO:
A lei complementar de que trata o inciso III, d,
tambm poder instituir um regime nico
de arrecadao dos impostos e contribuies
da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e
dos Municpios, observado que: (Includo pela
Emenda Constitucional n 42, de 19.12.2003) (
LC 123/06)

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PROCESSO LEGISLATIVO:
LEI ORDINRIA So as leis comuns, o veculo
mais apto a trazer RMIT (norma jurdica de
incidncia tributria criao do tributo) o
instrumento por excelncia da imposio
tributria. Carrazza Quorum: maioria
simples Assim, quando a CF utiliza o termo
LEI, pura e simplesmente, sem qualquer
adjetivao refere- se a LEI ORDINRIA

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PROCESSO LEGISLATIVO:
LEI ORDINRIA LEI COMPLEMENTAR Diferenas:
Material somente pode ser objeto de lei
complementar aquele assunto previsto na CF,
enquanto todas as demais devem ser veiculadas por
lei ordinria Formal L. C maioria absoluta (art.
69), L.O maioria simples (art45) Existe
hierarquia entre lei ordinria e lei complementar?
1 corrente: Sim, em virtude do quorum - Alexandre
de moraes e Paulo de Barros Carvalho
2 corrente: No, o que tem competncias
diferentes Jos Arthur de lima e Marcelo Neves.

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NATUREZA JURDICA DO CTN O Cdigo
tributrio Nacional (Lei 5.172/66) foi criado
como Lei Ordinria. A CF de 67 elevou o CTN
ao patamar de LEI COMPLEMENTAR (
recepo).
A CF/ 88 tambm recepcionou o CTN como LEI
COMPLEMENTAR. Assim, O CTN tem natureza
de LEI COMPLEMENTAR

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MEDIDA PROVISRIA So veculos introdutores de
normas, que deveriam vir por lei ordinria.
Porm, no o so porque so introduzidas pelo
Presidente da Repblica, em caso de relevncia e
urgncia. Valem por 60 dias, prorrogada por
mais 60 dias, uma nica vez. Se no votada
perde sua eficcia desde a edio e nesse caso
o Congresso disciplina por decreto legislativo (ex
tunc ou ex nunc). Certas matrias no podem
ser veiculadas por MP ex. L.C

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MEDIDA PROVISRIA: direito tributrio
Embora a doutrina se mostre ao contrrio a
jurisprudncia, STF, vem admitindo o uso de
M.P em matria tributria, inclusive para
instituio de Impostos. (Agra. 236. 976, RE
138. 284) Deve ser convertido em lei ordinria
e obedecido os princpios da anterioridade.

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LEIS DELEGADAS Veculos introdutores de
normas jurdicas quando h formal pedido
do Presidente da Repblica ao Congresso
nacional e concesso por resoluo, que
especificar seu contedo e os termos de seu
exerccio. No Direito tributrio utiliza-se mais
para tratar de prazos, formalidades, processos
de infrao, etc..

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DECRETO LEGISLATICO Situa-se no mesmo
patamar das Leis ordinrias. Quorum: maioria
simples No tem sano ou veto No direito
tributrio sua funo primordial aprovar
tratados e convenes internacionais. Assim,
s produziro efeitos a partir da data da
publicao do decreto legislativo

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RESOLUO De competncia privativa do
SENADO FEDERAL e da CMARA DOS
DEPUTADOS. No submetido a Sano em
veto. Somente o SENADO tem competncia de
editar resoluo em matria tributria: Ex.
Fixao de alquota (e no criao) de alquota
mxima e ou mnima de tributos ICMS

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Tratados e convenes
internacionais
O Cdigo Tributrio Nacional estabelece que
os tratados e convenes internacionais
revogam ou modificam a legislao tributria
interna e sero observados pela que lhes
sobrevenha (art. 98). H evidentemente
impropriedade terminolgica na disposio
legal.`

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Tratados e convenes
internacionais
O que ela pretende dizer que os tratados e
convenes internacionais prevalecem sobre
a legislao interna, seja anterior ou mesmo
posterior.
O Plenrio do Supremo Tribunal Federal j
decidiu, por maioria de votos pela
prevalncia de lei ordinria posterior ao
tratado (RTJ 83/809).
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Tratados e convenes
internacionais
Se o tratado garantia uma iseno, que foi
excluda pela lei interna, ter direito a uma
indenizao, que se tiver o seu valor bem
fixado corresponder, pelo menos, ao valor
da iseno que deixou de ter assegurada.

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Tratados e convenes
internacionais
Constituem os tratados internacionais valioso
instrumento para a disciplina das relaes tributrias
com implicaes no mbito internacional. A propsito de
renda, por exemplo, o Brasil j celebrou diversos
tratados visando a evitar a evaso de tributo e a
bitributao internacional. Tambm no que se refere ao
imposto de importao tem o Brasil participado de
alguns tratados internacionais, como o da ALALC e do
GATT.
Os tratados internacionais, como as leis, so
interpretados, aplican-do-se-lhes as regras e princpios
do Direito Internacional, alm das regras comuns de
hermenutica.

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Decretos e regulamentos
O contedo e o alcance dos decretos,
segundo disposio expressa do CTN,
restringem-se aos das leis em funo das
quais sejam expedidos, determinados, o
contedo e o alcance, de acordo com as regras
de interpretao que estabelece (art. 99).

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Decretos e regulamentos
No mbito de nossa disciplina as palavras
decreto e regulamento podem ser tomadas
como sinnimas. O decreto ato do Chefe do
Poder Executivo, enquanto o regulamento
ato a este encaminhado pelo Ministro de
Estado da rea respectiva, no caso de
tributao pelo Ministro da Fazenda, e
aprovado por decreto. Na prtica a diferena
apenas de forma.

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Decretos e regulamentos
Em matria tributria o regulamento tem grande
importncia. Ele se presta para a consolidao, em
texto nico, de diversas leis sobre um tributo, alm
de estabelecer regras relativas a obrigaes
acessrias.
Como em matria tributria no existe espao para o
regulamento autnomo, qualquer regra de decreto,
ou de regulamento, que no seja mera explicitao
do que determina a lei, nem se limite a fixar os meios
e formas de execuo desta, invlida.

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Normas complementares
As normas complementares so,
formalmente, atos administrativos, mas
materialmente so leis. Assim se pode dizer
que so leis em sentido

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Normas complementares
a) Os atos normativos das autoridades
administrativas, vale dizer,
as portarias,
ordens de servio,
instrues normativas, e outros semelhantes.

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Normas complementares
b) As decises administrativas a que a lei atribua
eficcia normativa, vale dizer, as decises proferidas
por rgos singulares ou coletivos incumbidos de
julgar administrativamente as pendncias entre o
fisco e os contribuintes, desde que a lei atribua a
essas decises valor de norma. Destacam-se
atualmente, nessa categoria, os denominados
pareceres normativos emitidos pela Coordenao
do Sistema de Tributao do Ministrio da Fazenda,
rgo incumbido de unificar a interpretao da
legislao tributria, mediante soluo de consultas.

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Normas complementares
c) As prticas reiteradas das autoridades administrativas.
Elas representam uma posio sedimentada do fisco na
aplicao da legislao tributria e devem ser acatadas como
boa interpretao da lei. Se as autoridades fiscais interpretam
a lei em determinado sentido, e assim a aplicam
reiteradamente, essa prtica constitui norma complementar
da lei. De certo modo isto representa a aceitao do costume
como fonte do Direito. O CTN no estabelece qualquer
critrio para se determinar quando uma prtica deve ser
considerada como adotada reiteradamente pela autoridade
administrativa, devendo-se, todavia, entender como tal uma
prtica repetida, renovada. Basta que tenha sido adotada
duas vezes, pelo menos, para que se considere reiterada.

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Normas complementares
d) Os convnios que entre si celebrem a Unio, os
Estados, o Distrito Federal e os Municpios. Esses
convnios estabelecem normas que, em princpio, s
vinculam as partes convenentes. Para cumprir a
obrigao assumida, estas devem legislar, se for o
caso. De qualquer modo, valem desde logo as
disposies dos convnios como normas
complementares, que em certos casos podem ser
de grande valia na interpretao das leis
pertinentes matria nos mesmos tratada. Os arts.
199, 213 e 214 do CTN cogitam desses convnios.

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Normas complementares
certo que muitas vezes a Administrao
Tributria diz, em norma infralegal, coisa que
contraria a lei.
Neste caso, o interessado poder ar-gir a
ilegalidade da norma complementar, em ao
judicial, sem prejuzo da competncia que tem
o Congresso Nacional para sustar os atos
normativos do Poder Executivo que exorbitem
do poder regulamentar, prevista no art. 49,
inciso V, da Constituio Federal.
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Wittgenstein: Os limites da minha linguagem
significam os limites do meu mundo.
A linguagem do direito diferenciada.
O objeto real nunca captado na sua
integridade.
Paulo Barros Carvalho: Cada objeto
identificado segundo o conhecimento do
agente. A lei a mesma, o que ir diferenciar
o conhecimento do mundo jurdico.
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A funo do cientista jurdico no
apenas descrever a realidade, mas tambm,
constru-la. H vrias vises do direito e, por
isso, no h verdades plenas no direito.

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Sistema Jurdico
a) Sistema de Direito Positivo x Sistema de Cincia
do Direito: No so os mesmos sistemas. A cincia
do direito constri o sistema jurdico.
b) Texto de lei e Norma Jurdica: Norma jurdica o
juzo extrado da leitura do texto de lei. Texto de lei e
norma jurdica no so a mesma estrutura.
c) Normas, Regras e Princpios: Normas no so
apenas regras de estruturao. As normas hoje se
dividem: normas-regras; normas-princpios


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NORMA JURDICA TRIBUTRIA
1) Norma e Sistema
Norma enquanto Imperativo Categrico
Posio Inicial de Kelsen
Com isso, Kelsen construi uma posio em que o
elemento mais importante para o Direito a
sano. O direito existe para sancionar
condutas. Entretanto, Kelsen foi criticado por
se preocupar apenas com o ilcito.


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NORMA JURDICA TRIBUTRIA
Teoria Egolgica (Carlos Cossio)
O direito se preocupa com a conduta, em todas
as suas possibilidades. Dado fato - resultado
conduta; se lcita ou no, ficar para
anlise posterior com a sano.

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Posio Posterior de Kelsen
Mantm a postura que erige a sano, a conduta
ilcita como juzo hipottico.
No entanto, afirma Kelsen, que a norma jurdica
, em si, um imperativo. O que seria o juzo sobre a
norma a proposio jurdica (juzo hipottico) ,
ou seja, juzo da cincia do direito ao ler a norma.
Para Kelsen, norma era o atual texto d lei e as
normas atuais eram as proposies jurdicas.

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Tipos de Normas
Norma secundria estabelece o que no deve
fazer (conduta), enquanto que a norma primria, a
sano para o no cumprimento da conduta exigida.
A norma primria auxiliada pela secundria.
Essa teoria vista por Cossio, como:
- endonorma prescreve conduta devida;
- perinorma estabelece sano pelo no
cumprimento da conduta.

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Normas Tributrias
De conduta : So aquelas que estabelecem
como devem ser realizadas as condutas;
prescrevem comportamentos.
De estrutura : so aquelas que existem para
regular a produo de normas. A se encaixam
os princpios jurdicos. No caso do Direito
Tributrio h outra terminologia.
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Normas tributrias:
Sentido amplo : so as normas de estrutura,
de organizao. Princpios tributrios, normas
de fiscalizao e arrecadao.
Sentido restrito : so as normas de conduta;
normas que estabelecem pagamento de
tributo.

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