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INTRODUO AO ESTUDO DO

DIREITO
AULAS 5 e 6
FONTES DO DIREITO
POSITIVO
ETIMOLOGIA
FONTE vem do latim fons, fontis, nascente.
Significa tudo aquilo que origina, que produz
algo.

FONTES DO DIREITO = SO AS FORMAS PELAS
QUAIS O DIREITO SE MANIFESTA.
FONTES MATERIAIS INDIRETAS OU
MEDIATAS
SO FATOS OU FENMENOS SOCIAIS QUE
OCORREM EM DETERMINADA SOCIEDADE,
TRAZENDO COMO CONSEQUNCIA O
NASCIMENTO DE NOVOS VALORES QUE
SERO PROTEGIDOS PELA NORMA JURDICA.
FONTES MATERIAIS INDIRETAS
SO OS FATOS SOCIAIS, ECONMICOS,
POLTICOS, RELIGIOSOS, MORAIS, que
informam o contedo da norma jurdica.
Exs. Quebra da bolsa de Nova York em 1929;
Fato poltico (voto direto, secreto, universal e
peridico); fato religioso (casamento religioso
produz efeitos civis); fatos morais (o decoro, a
decncia, a fidelidade e o respeito ao
prximo).

CONSTITUIO DA REPBLICA DE
1988
(FATO POLTICO) DOS DIREITOS POLTICOS
Art. 14. A soberania popular ser exercida pelo sufrgio universal e
pelo voto direto e secreto, com valor igual para todos, e, nos
termos da lei, mediante (...):

(FATO RELIGIOSO)
Art. 226. A famlia, base da sociedade, tem especial proteo do
Estado.
1 - O casamento civil e gratuita a celebrao.
2 - O casamento religioso tem efeito civil, nos termos da lei.
(FATO SOCIAL) 3 - Para efeito da proteo do Estado,
reconhecida a unio estvel entre o homem e a mulher como
entidade familiar, devendo a lei facilitar sua converso em
casamento.


FONTES MATERIAIS INDIRETAS
EX. FATOS MORAIS inseridos em normas jurdicas:
Art. 113. Os negcios jurdicos devem ser
interpretados conforme a boa-f e os usos do
lugar de sua celebrao.
Art. 422. Os contratantes so obrigados a
guardar, assim na concluso do contrato, como
em sua execuo, os princpios de probidade e
boa-f.
Art. 187. Tambm comete ato ilcito o titular de
um direito que, ao exerc-lo, excede
manifestamente os limites impostos pelo seu fim
econmico ou social, pela boa-f ou pelos bons
costumes.



Fatos morais e norma jurdica
Art. 1.566. So deveres de ambos os cnjuges:
I - fidelidade recproca;
II - vida em comum, no domiclio conjugal;
III - mtua assistncia;
IV - sustento, guarda e educao dos filhos;
V - respeito e considerao mtuos.

FONTES MATERIAIS DIRETAS OU
IMEDIATAS
SO AQUELAS FONTES QUE CRIAM
DIRETAMENTE A NORMA JURDICA,
REPRESENTADAS PELOS RGOS
LEGIFERANTES.
Ex. Poder Legislativo: quando elabora e faz
entrar em vigor as leis.
FONTES HISTRICAS
SO OS DOCUMENTOS JURDICOS E
COLEES COLETIVAS DO PASSADO QUE
DIANTE DE SUA SABEDORIA CONTINUAM A
INFLUIR NAS LEGISLAES DO PRESENTE.
EXS. Lei das Doze Tbuas em Roma; Cdigo de
Hamurabi, com sua pena de talio, na
Babilnia; o Direito Romano, as Ordenaes
Afonsinas, Manuelinas e Filipinas, o Cdigo
Civil Francs de Napoleo Bonaparte, etc.
FONTES HISTRICAS
A Lei das Doze Tbuas (Lex Duodecim
Tabularum ou simplesmente Duodecim
Tabulae, em latim) constitua uma antiga
legislao que est na origem do direito
romano. Formava o cerne da constituio da
Repblica Romana e do mos maiorum (antigas
leis no escritas e regras de conduta). Foi uma
das primeiras leis que ditavam normas
eliminando as diferenas de classes.
LEI DAS DOZE TBUAS 450 a.C.
Tbuas I e II: Organizao e procedimento judicial;
Tbua III - Normas contra os inadimplentes;
Tbua IV - Ptrio poder;
Tbua V - Sucesses e tutela;
Tbua VI - Propriedade;
Tbua VII - Servides;
Tbua VIII - Dos delitos;
Tbua IX - Direito pblico;
Tbua X - Direito sagrado;
Tbuas XI e XII - Complementares.

FONTES HISTRICAS
Cdigo de Hamurabi, o qual pode ser escrito
Hamurbi ou Hammurabi, representa
conjunto de leis escritas, sendo um dos
exemplos mais bem preservados desse tipo de
texto oriundo da Mesopotmia. Acredita-se
que foi escrito pelo rei Hamurbi,
aproximadamente em 1700 a.C..
FONTES HISTRICAS
Pontos principais do cdigo de Hamurabi:
Lei de talio (olho por olho, dente por dente)
falso testemunho
roubo e receptao
estupro
famlia
escravos
ajuda de fugitivos
Exemplo de uma disposio contida no cdigo:
Art. 25 227 - "Se um construtor edificou uma casa para
um Awilum, mas no reforou seu trabalho, e a casa que
construiu caiu e causou a morte do dono da casa, esse
construtor ser morto".

FONTES FORMAIS DO DIREITO
SO OS FATOS QUE DO A UMA REGRA O
CARTER DE DIREITO POSITIVO E OBRIGATRIO

FONTE DE CONHECIMENTO IMEDIATA: LEI


FONTES FORMAIS MEDIATAS OU INDIRETAS:
OS COSTUMES
A JURISPRUDNCIA
A DOUTRINA
LEI
O PRECEITO COMUM E OBRIGATRIO,
EMANADO DO PODER LEGISLATIVO, NO
MBITO DE SUA COMPETNCIA.

toda norma jurdica oriunda dos rgos de
soberania, aos quais, segundo a constituio
poltica do Estado, conferido o poder de
ditar regras de Direito.

ETAPAS DA ELABORAO LEGISLATIVA
A) Definio da matria a se normatizada;
B) Verificao da possibilidade jurdica;
C) Estudo da matria, pesquisa da legislao e
jurisprudncia
D) Elaborao do anteprojeto
E) Reviso do anteprojeto
F) Redao final.
PROCESSO LEGISLATIVO
Processo legislativo o conjunto de
disposies que disciplinam o procedimento a
ser observado pelos rgos competentes na
elaborao das espcies normativas (art. 59
da CF).

A no obedincia s disposies sobre o
processo legislativo constitucionalmente
previstas acarretar inconstitucionalidade.

ESPCIES DE NORMAS JURDICAS
Art. 59. O processo legislativo compreende a
elaborao de:
I - emendas Constituio;
II - leis complementares;
III - leis ordinrias;
IV - leis delegadas;
V - medidas provisrias;
VI - decretos legislativos;
VII - resolues.

PROCESSO DE ELABORAO LEGISLATIVA
CONSISTE NUMA SUCESSO DE FASES E DE ATOS
QUE VO DESDE A APRESENTAO DO PROJETO DE
LEI AT SUA EFETIVA CONCRETIZAO, TORNANDO-A
OBRIGATRIA.
1) INICIATIVA
2) DISCUSSO
3) VOTAO
4) SANO VETO
5) PROMULGAO
6) PUBLICAO E ENTRADA EM VIGOR

INICIATIVA LEGISLATIVA
A FACULDADE QUE SE ATRIBUI A ALGUM OU A
UM RGO PARA APRESENTAR PROJETOS DE LEI
AO PODER LEGISLATIVO.
Ex. Art. 61. A iniciativa das leis complementares
e ordinrias cabe a qualquer membro ou
Comisso da Cmara dos Deputados, do Senado
Federal ou do Congresso Nacional, ao Presidente
da Repblica, ao Supremo Tribunal Federal, aos
Tribunais Superiores, ao Procurador-Geral da
Repblica e aos cidados, na forma e nos casos
previstos nesta Constituio.
INICIATIVA LEGISLATIVA
Includa pela Emenda Constitucional n 18, de
1998)
2 - A iniciativa popular pode ser exercida
pela apresentao Cmara dos Deputados
de projeto de lei subscrito por, no mnimo, um
por cento do eleitorado nacional, distribudo
pelo menos por cinco Estados, com no
menos de trs dcimos por cento dos
eleitores de cada um deles.


INICIATIVA POPULAR LEI FICHA LIMPA:
LEI COMPLEMENTAR 135 DE 2010
uma legislao brasileira que foi originada de um projeto de lei
de iniciativa popular idealizado pelo juiz Mrlon Reis que reuniu
cerca de 1,3 milho de assinaturas com o objetivo de aumentar a
idoneidade dos candidatos.
1

A lei torna inelegvel por oito anos um candidato que tiver o
mandato cassado, renunciar para evitar a cassao ou for
condenado por deciso de rgo colegiado (com mais de um juiz),
mesmo que ainda exista a possibilidade de recursos.
2

O Projeto foi aprovado na Cmara dos Deputados no dia 5 de maio
de 2010 e tambm foi aprovado no Senado Federal no dia 19 de
maio de 2010 por votao unnime. Foi sancionado pelo Presidente
da Repblica, transformando-se na Lei Complementar n 135, de 4
de junho de 2010.
3
Esta lei probe que polticos condenados em
decises colegiadas de segunda instncia possam se candidatar.
4

Em fevereiro de 2012, o Supremo Tribunal Federal (STF) considerou
a lei constitucional e vlida para as prximas eleies que forem
realizadas no Brasil, e isso representou uma vitria para a posio
defendida pelo Tribunal Superior Eleitoral nas eleies de 2010.

VOTAO
CONSTITUI ATO COLETIVO DAS CASAS DO
CONGRESSO. Geralmente precedida de estudos
e pareceres de comisses tcnicas e de debates
em plenrio. o ato de deciso que se toma por
maioria dos votos.
MAIORIA RELATIVA leis ordinrias (leva-se em
conta o total de membros presentes na sesso)
MAIORIA ABSOLUTA (art. 69) leis
complementares (leva-se em conta o total de
membros da Casa)
MAIORIA DE 3/5 dos membros das Casas do
Congresso, para aprovao de emendas
constitucionais (art. 60, 2)
ART. 60,2, CRFB/88
2 - A proposta ser discutida e votada em cada Casa
do Congresso Nacional, em dois turnos, considerando-
se aprovada se obtiver, em ambos, trs quintos dos
votos dos respectivos membros.
3 - A emenda Constituio ser promulgada pelas
Mesas da Cmara dos Deputados e do Senado Federal,
com o respectivo nmero de ordem.
4 - No ser objeto de deliberao a proposta de
emenda tendente a abolir:
I - a forma federativa de Estado;
II - o voto direto, secreto, universal e peridico;
III - a separao dos Poderes;
IV - os direitos e garantias individuais.

SANO E VETO
SO ATOS EXCLUSIVOS DO PRESIDENTE DA
REPBLICA.
SANO A ADESO, CONCORDNCIA,
expressa ou tcita (15 dias).
VETO: MODO PELO QUAL O CHEFE DO
EXECUTIVO MANIFESTA A SUA DISCORDNCIA
COM O PROJETO DE LEI APROVADO, POR
ENTEND-LO INCONSTITUCIONAL OU
CONTRRIO AOS INTERESSES PBLICOS.
PROMULGAO
A DECLARAO DE EXISTNCIA VLIDA DA
LEI.
PUBLICAO = constitui instrumento pelo qual
se transmite a promulgao aos destinatrios
da lei. condio para que a lei entre em
vigor, tornando-se eficaz (efetiva). Consiste na
insero do texto promulgado na Imprensa
Oficial como condio de vigncia e eficcia da
lei
Ex. Cdigo Civil de 2002.
Art. 2.044. Este Cdigo entrar em vigor 1
(um) ano aps a sua publicao.

PROMULGAO DA LEI
Sancionado o projeto expressamente ou pelo
silncio do Presidente da Repblica (15 dias),
ou no mantido o veto, deve ser promulgado
dentro de 48 horas pelo Presidente da
Repblica; se no o fizer, o Presidente do
Senado Federal o promulgar em igual prazo;
no o fazendo, caber o Vice-presidente do
Senado faz-lo (CF, art. 66, 5 e 7).
PUBLICAO REGRA GERAL

Em regra geral, a lei comea a vigorar em todo
Pas 45 dias depois de oficialmente publicada,
salvo disposio em contrrio. Nos Estados
estrangeiros, entra em vigor 3 meses aps a
publicao (art. 1 e 1 da LINDB).
Porm, a lei pode estabelecer a data de incio
de vigncia.

COSTUME
O termo costume deriva do latim
consuetudine, de consuetumine, hbito, uso.
a prtica social reiterada e considerada
obrigatria. O costume demonstra o princpio
ou a regra no escrita que se introduziu pelo
uso, com o consentimento tcito de todas as
pessoas que admitiram a sua fora como
norma a seguir na prtica de determinados
atos.

COSTUME
Designam-se como costumes as regras sociais
resultantes de uma prtica reiterada de forma
generalizada e prolongada, o que resulta
numa certa convico de obrigatoriedade, de
acordo com cada sociedade e cultura
especfica.
Segundo Paulo Nader, A lei Direito que
aspira a efetividade e o Costume a norma
efetiva que aspira a validade.
ELEMENTOS DO COSTUME
ELEMENTO EXTERNO: o Corpus ou
consuetudo, que consiste na prtica social
reiterada do comportamento (aspecto
objetivo)
ELEMENTO INTERNO: Animus, que consiste na
convico subjetiva ou psicolgica de
obrigatoriedade desses comportamentos
enquanto representativos de valores
essenciais.
DIREITO CONSUETUDINRIO OU COSTUMEIRO

Ao conjunto das normas costumeiras em vigor
num Estado, convencionou-se chamar direito
costumeiro, tambm denominado direito no
escrito, expresso esta que no tem carter
absoluto, visto que, s vezes, normas
costumeiras so consolidadas, como, por
exemplo, a publicao intitulada
"Assentamentos de Usos e Costumes da Praa
de So Paulo", elaborada pela Junta Comercial
e publicada no Dirio Oficial do Estado.

CDIGO DE PROCESSO CIVIL
Art. 337. A parte, que alegar
direito municipal, estadual,
estrangeiro ou consuetudinrio,
provar-lhe- o teor e a vigncia,
se assim o determinar o juiz.
ESPCIES DE COSTUME
Praeter legem: costumes no abrangidos pela
lei, mas que completam o sistema
legislativo(praeter legem); na falta de um
dispositivo legal aplicvel, o juiz dever decidir
de acordo com o Direito costumeiro (art. 4.
da lei de Introduo s Normas do Direito
Brasileiro Quando a lei for omissa, o juiz
decidir o caso de acordo com a analogia, os
costumes e os princpios gerais de direito);
ESPCIE DE COSTUME
Secundum legem: costumes contemplados de
acordo com a lei; o preceito, no contido na
norma, reconhecido e admitido.

Contra legem: costumes opostos lei, onde as
normas costumeiras contrariam as normas de
Direito escrito. No tm admissibilidade em
nosso direito.

COSTUME CONTRA LEGEM
Ementa: AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE - BRIGA DE
GALOS (LEI FLUMINENSE N 2.895 /98)- LEGISLAO ESTADUAL
QUE, PERTINENTE A EXPOSIES E A COMPETIES ENTRE AVES
DAS RAAS COMBATENTES, FAVORECE ESSA PRTICA CRIMINOSA -
DIPLOMA LEGISLATIVO QUE ESTIMULA O COMETIMENTO DE ATOS
DE CRUELDADE CONTRA GALOS DE BRIGA - CRIME AMBIENTAL (LEI
N 9.605 /98, ART. 32 )- MEIO AMBIENTE - DIREITO PRESERVAO
DE SUA INTEGRIDADE ( CF , ART. 225 )- PRERROGATIVA
QUALIFICADA POR SEU CARTER DE METAINDIVIDUALIDADE -
DIREITO DE TERCEIRA GERAO (OU DE NOVSSIMA DIMENSO)
QUE CONSAGRA O POSTULADO DA SOLIDARIEDADE - PROTEO
CONSTITUCIONAL DA FAUNA ( CF , ART. 225 , 1 , VII )-
DESCARACTERIZAO DA BRIGA DE GALO COMO MANIFESTAO
CULTURAL - RECONHECIMENTO DA INCONSTITUIONALIDADE DA LEI
ESTADUAL IMPUGNADA - AO DIRETA PROCEDENTE. LEGISLAO
ESTADUAL QUE AUTORIZA A REALIZAO DE EXPOSIES E
COMPETIES ENTRE AVES DAS RAAS COMBATENTES - NORMA
QUE INSTITUCIONALIZA A PRTICA DE CRUELDADE CONTRA A
FAUNA - INCONSTITUCIONALIDADE
ADIN N 1856/RJ
A promoo de briga de galos, alm de caracterizar
prtica criminosa tipificada na legislao ambiental,
configura conduta atentatria Constituio da
Repblica, que veda a submisso de animais a atos de
crueldade, cuja natureza perversa, semelhana
da farra do boi(RE 153.531 /SC), no permite sejam
eles qualificados como inocente manifestao
cultural, de carter meramente folclrico. Precedentes
. - A proteo jurdico-constitucional dispensada
fauna abrange tanto os animais silvestres quanto os
domsticos ou domesticados, nesta classe includos os
galos utilizados em rinhas, pois o texto da Lei
Fundamental vedou, em clusula genrica, qualquer
forma de submisso de animais a atos de crueldade.
COSTUME CONTRA LEGEM

Art. 58. Explorar ou realizar a loteria
denominada jogo do bicho, ou praticar
qualquer ato relativo sua realizao
ou explorao:
Pena priso simples, de quatro meses a
um ano, e multa, de dois a vinte contos de
ris.

JURISPRUDNCIA
A jurisprudncia o conjunto de normas
emanadas dos juzes em sua atividade
jurisdicional. (Maria Helena Diniz, p. 292). H
divergncia quanto a incluir a jurisprudncia
como fonte formal do direito. Para autores como
Orlando Gomes, Caio Mario da Silva Pereira e
Serpa Lopes a jurisprudncia no pode ser
considerada como fonte formal porque o juiz o
servo da lei, a funo criadora da norma jurdica
cabe somente ao Poder Legislativo, sendo
atribuio do Judicirio somente aplica-la e
interpreta-la. (J. M. Leoni Lopes de Oliveira)
somando-se a isso o fato de a deciso somente
produzir efeitos entre as partes.

JURISPRUDNCIA
Todavia, a maioria da doutrina considera a
jurisprudncia como fonte formal do direito j
que ela o processo ou atividade jurisdicional do
Estado no exerccio de aplicar o direito, que se
expressa atravs dela. A obra dos tribunais
havendo uma srie de julgados que guarda entre
si certa continuidade e coerncia converte-se em
fonte formal do direito, de alcance geral, pois
suas decises se incorporam na vida jurdica,
sendo consideradas pelas pessoas e passando a
integrar o direito vigente sob a denominao de
jurisprudncia. (Maria Helena Diniz, p. 293).
PAPEL DA JURISPRUDNCIA

A jurisprudncia tem a funo de orientar,
informar, possuindo autoridade cientfica; os
juzes de instncias inferiores no tm o dever
de acompanhar a interpretao hermenutica
dos tribunais superiores. A interpretao do
direito h de ser um procedimento intelectual
do prprio julgador.

JURISPRUDNCIA
0005928-36.2010.8.19.0014 - APELACAO

1 Ementa DES. MARILIA DE CASTRO NEVES - Julgamento:
28/07/2011 - VIGESIMA CAMARA CIVEL

Apelao Cvel. Ao de Obrigao de Fazer. Menores
carentes. Matrcula em instituio pblica prxima sua
residncia. Direito a educao que assegura a criana e o
adolescente acesso escola pblica e gratuita prxima de
sua residncia, determinando ao Poder Pblico a adoo de
polticas pblicas para garantir este direito fundamental.
Artigo 53, V do Estatuto da Criana e Adolescente.
Precedentes desta E. Corte. Sentena de procedncia
incensurvel. Recurso a que se nega seguimento na forma
do artigo 557 caput do Cdigo de Processo Civil.

SMULAS
SO ENUNCIADOS NORMATIVOS QUE
RESUMAM AS TESES CONSAGRADAS EM
REITERADAS DECISES DOS TRIBUNAIS
SUPERIORES STJ (SUPERIOR TRIBUNAL DE
JUSTIA) E STF (SUPREMO TRIBUNAL
FEDERAL), sem carter vinculante.
SMULA 130 STJ
A EMPRESA RESPONDE, PERANTE O CLIENTE,
PELA REPARAO DE DANO OU FURTO DE
VECULOS OCORRIDOS EM SEU
ESTACIONAMENTO.

SMULA 370 STJ
CARACTERIZA DANO MORAL A
APRESENTAO ANTECIPADA DE CHEQUE PR-
DATADO.
SUMULA 347 STJ
SO CUMULVEIS AS INDENIZAES DE
DANO ESTTICO E DANO MORAL

SUMULA 37: SO CUMULVEIS AS
INDENIZAES DE DANO MATERIAL E
MORAL.
SMULA VINCULANTE
Hoje, vige a Emenda Constitucional n 45 de 08
de dezembro de 2004, que alterou o artigo 102
da CRFB ao inserir em seu pargrafo segundo que
as decises definitivas de mrito, proferidas pelo
STF nas aes diretas de inconstitucionalidade e
nas aes declaratrias de constitucionalidade
produziro eficcia contra todos e efeito
vinculante relativamente aos demais rgos do
Poder Judicirio e da administrao pblica
direta e indireta, nas esferas federal, estadual e
municipal.
OBJETIVO DA SMULA VINCULANTE
O objetivo declarado da norma o de evitar a
divergncia de entendimentos entre rgos judicirios
ou entre estes e a Administrao Pblica, sempre que
estiver em causa matria de ndole constitucional j
decidida e cristalizada em smula do Supremo
Tribunal. A smula visa uniformizao de
entendimentos, como, alis, j era conhecida do direito
processual brasileiro positivo (CPC, arts. 476-479). A
novidade reside no qualificativo "vinculante" que se
lhe atribuiu. Pelo novo instituto, a deciso do Supremo
obrigatoriamente deve ser obedecida pelos tribunais
e juzes, assim como pelos agentes do Poder
Executivo, em carter cogente.

EXEMPLOS DE SMULA VINCULANTE
11. S LCITO O USO DE ALGEMAS EM CASOS
DE RESISTNCIA E DE FUNDADO RECEIO DE FUGA
OU DE PERIGO INTEGRIDADE FSICA PRPRIA
OU ALHEIA, POR PARTE DO PRESO OU DE
TERCEIROS, JUSTIFICADA A EXCEPCIONALIDADE
POR ESCRITO, SOB PENA DE RESPONSABILIDADE
DISCIPLINAR, CIVIL E PENAL DO AGENTE OU DA
AUTORIDADE E DE NULIDADE DA PRISO OU DO
ATO PROCESSUAL A QUE SE REFERE, SEM
PREJUZO DA RESPONSABILIDADE CIVIL DO
ESTADO.
SMULA VINCULANTE
27. Compete Justia estadual julgar
causas entre consumidor e
concessionria de servio pblico de
telefonia, quando a ANATEL no seja
litisconsorte passiva necessria,
assistente, nem opoente.
DOUTRINA
A doutrina uma das fontes subsidirias do
direito. uma forma expositiva e
esclarecedora do direito feita pelo jurista, a
quem cabe o estudo aprofundado da cincia.
So os estudos e teorias desenvolvidos pelos
juristas, com o objetivo de sistematizar e
interpretar as normas vigentes e de conceber
novos institutos jurdicos reclamados pelo
momento histrico.

FUNES DA DOUTRINA
Criadora => Dinmica da vida social =>
Necessidade de evoluo do Direito => Novos
princpios e formas
Prtica ou Tcnica => Disperso e grande
quantidade de normas
jurdicas => Sistematizao => Anlise e
interpretao
Crtica => A legislao submetida ao juzo de
valor sob diferentes ngulos => Acusar falhas e
deficincias => Alterar o contedo do Direito