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FUENTES

DEL DERECHO
INTERNACIONAL
PUBLICO
FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL
PUBLICO
ORIGEN Y ELEMENTOS
QUE FORMULAN EL DERECHO POSITIVO
Y LAS RAZONES DE VALIDEZ DE ESE
DERECHO

Como es creada la norma?
En qu forma se manifiesta y verifica?
FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL
PUBLICO
CLASIFICACION

MATERIALES: dan nacimiento a la
norma

FORMALES: mtodos de creacin y
verificacin de la norma
FUENTES MATERIALES
Dan nacimiento a la norma

Son la fundamentacin extrajurdica de por qu nace una norma
jurdica de DIP

Se confunden con el origen del DIP

Se estudian en la Teora de las Relaciones Internacionales

Ejemplos:
Convicciones y posturas polticas internacionales de los Estados
Interdependencia econmico-social de los Estados
Intereses y conveniencias nacionales e internacionales
Actos unilaterales de los Estados
FUENTES FORMALES
Mtodos de creacin y verificacin de la norma

FORMALES EN SENTIDO AMPLIO:
modo de verificacin de existencia de la norma
Evidencian la existencia de una norma jurdica internacional
(jurisprudencia y doctrina)

FORMALES EN SENTIDO RESTRINGIDO O ESTRICTO:
modo de creacin de la norma
Constatan la existencia de una norma a travs del resultado del proceso
creativo vlido para el ordenamiento jurdico internacional
(convenciones internacionales, costumbre internacional, principios generales)

Ambos procesos se encuentran condicionados por la voluntad de los Estados
ARTICULO 38 DEL ESTATUTO DE LA
CORTE INTERNACIONAL DE JUSTICIA
FUENTES PRINCIPALES (formal estricto):
Convenciones particulares
Costumbre internacional
Principios generales del derecho

FUENTES AUXILIARES (formal amplio):
Decisiones judiciales
Doctrina

EQUIDAD
(Puede ser principal si as lo acuerdan los Estados)

ARTICULO 38 DEL ESTATUTO DE LA
CORTE INTERNACIONAL DE JUSTICIA
Caractersticas:
OBLIGATORIO en materia contenciosa como
consultiva

CODIFICA una costumbre aceptada por la
generalidad de los Estados

No es una norma imperativa de IUS COGENS, cabe a
los Estados como agentes generadores del derecho,
la posibilidad de aceptar nuevas fuentes creadoras
ARTICULO 38 DEL ESTATUTO DE LA
CORTE INTERNACIONAL DE JUSTICIA
Caractersticas:
Es una enumeracin DESCRIPTIVA, pero taxativa
para la CIJ

No establece jerarqua, las fuentes principales
se encuentran en el mismo plano jerrquico

Principios que se aplican: ley especial deroga la
general y ley posterior deroga la anterior
COSTUMBRE
Prctica comn y reiterada de dos o ms Estados
aceptada como obligatoria

Es fuente principal, crea normas y verifica la norma
creada

Elementos:
Material (objetivo): prctica comn, emanada de sujetos
DIP concordante con otros Estados, y reiterada en el tiempo
Psicolgico (subjetivo): aceptacin de la prctica como
derecho, conviccin de obligatoriedad

Clases: bilateral, regional, general (erga omnes)
COSTUMBRE
Ejemplos:
Libertad de mares
Libertad del aire

Jurisprudencia CIJ:
Derecho de paso sobre el territorio indio (India vs
Portugal), CIJ, Recueil 1960
Plataforma continental de Mar del Norte
(Dinamarca vs RF de Alemania, RF de Alemania vs
Pases Bajos), CIJ, Recueil 1969

COSTUMBRE
Jurisprudencia CIJ:
Derecho de paso sobre el territorio indio (India vs
Portugal), Recueil 1960 CIJ
Portugal demanda a India requiriendo derecho de paso
por el territorio indio para dirigirse a sus enclaves de
DADRA y NAGAR-AVELI a DAMAO
La CIJ observa que el paso de personas privadas y
funcionarios civiles no haba sido objeto de ninguna
restriccin. Esta prctica haba sido constante y uniforme
y la Corte considera que ella ha sido aceptada por las
partes como derecho y ha dado nacimiento a un derecho
y una obligacin correspondiente
COSTUMBRE
Jurisprudencia CIJ:
Plataforma continental de Mar del Norte (Dinamarca vs RF
de Alemania, RF de Alemania vs Pases Bajos), CIJ, Recueil
1969
el hecho de que no haya transcurrido ms que un breve
perodo de tiempo no constituye necesariamente en s mismo
un impedimento para la formacin de una nueva norma de
Derecho Internacional consuetudinario surgida de una norma
de origen puramente convencional
los actos considerados no solamente deben suponer una
prctica constante sino que tambin deben tener tal carcter
o realizarse de tal forma que demuestren la creencia de que
dicha prctica se estima obligatoria en virtud de una norma
jurdica que la prescribe Los Estados deben tener el
sentimiento de que cumplen lo que supone una obligacin
jurdica

PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO
Los principios generales del derecho, directrices o
estndares, son disposiciones que carecen de
condicin de aplicacin y que contienen una pauta o
indicacin genrica a seguir, pero no una
prescripcin definida.

Se distinguen de las normas o reglas jurdicas, por
las que algo se ordena, se prohbe o se autoriza y a
las que se considera obligatorias

Son considerados fuente principal (art. 38.1
Estatuto CIJ), o auxiliar (Podest Costa Ruda) o
autnoma (Moncayo)
PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO

En Derecho Interno: Los Estados aplican
principios de derecho interno concordantes con
los aplicados por otros Estados; se presume la
intencin comn de aplicarlos en sus relaciones
mutuas

Estos principios no necesitan una costumbre
antecedente para ser aceptados como fuente
creadora del DIP
PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO
La CIJ en reiteradas ocasiones ha aplicado principios generalmente
reconocidos que notoriamente corresponden a los principios generales de
derecho interno, concordante entre los Estados.

La CIJ no crea principios generales de DIP, ya que existen
independientemente de su aplicacin por el Tribunal, al ser reconocidos por
los Estados

En Fbricas de Chorzow, Recueil 1928
Obligacin de reparar el perjuicio ocasionado.
Nadie puede transmitir un derecho mejor que el que posee
La autoridad de la cosa juzgada
Quien afirma prueba

En Delimitacin martima y cuestiones territoriales entre Qatar y Bahreim,
Recueil 2001
Buena fe


PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO
En Derecho Internacional Pblico: Son abstracciones de
normas que integran el orden jurdico internacional
general.

No son por s mismas fuentes creadoras de DIP (pero
pueden coincidir con una norma DIP). Ej: libertad de
mares: es una abstraccin deducida de una costumbre
internacional

Son conceptos jurdicos generales de normas lgicas

No pueden derogar una norma de IUS COGENS


PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO
Convencin de Viena sobre Derecho de los
Tratados
Buena fe (art. 46.1)
Pacta sunt servanda (art. 26)
Nadie puede alegar su propia torpeza (48.2)
Integridad (arts. 17 y 44)
Preclusin (art. 45.b)


PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO
Carta de las Naciones Unidas
art. 2
1. Igualdad soberana de los Estados
2. Buena Fe
3. Arreglo de controversias mediante medios pacficos
4. Abstencin de recurrir al uso de la fuerza
5. Abstencin de dar ayuda a Estado contra el cual la
ONU estuviere ejerciendo accin preventiva o
coercitiva
6. Mantenimiento de la paz y seguridad internacional
7. No intervencin en los asuntos internos de los Estados

PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO
Organizacin de las Naciones Unidas
Resoluciones
I. 1514 (XV) Declaracin sobre la concesin de la independencia a los pases y
pueblos coloniales: LIBRE DETERMINACION DE LOS PUEBLOS, IGUALDAD DE
DERECHOS

II. 2131 (XX) Declaracin sobre la inadmisibilidad de la intervencin en los asuntos
internos de los Estados y proteccin de su independencia y soberana: Igualdad
soberana de los Estados. Anexo: ABSTENCIN DE LA AMENZA Y EL USO DE LA
FUERZA, NO INTERVENCIN EN LOS ASUNTOS INTERNOS, IGUALDAD DE
DERECHOS, LIBRE DETERMINACIN DE LOS PUEBLOS, IGUALDAD SOBERANA DE
LOS ESTADOS, BUENA FE

III. 3821 (XXIX) Carta de Derechos y Deberes Econmicos de los Estados, Captulo I:
SOBERANA, IGUALDAD SOBERANA DE LOS ESTADOS, NO AGRESION, NO
INTERVENCION, COEXISTENCIA PACIFICA, RESPETO DE LOS DERECHOS HUMANOS,
COOPERACION INTERNACIONAL PARA EL DESARROLLO,

IV. 3314 (XXIX) Definicin de la agresin: ABSTENCIN DEL USO DE LA FUERZA

JURISPRUDENCIA
Medio auxiliar para determinar reglas de derecho (art.
38.1.d), solo para las partes en litigio (art. 59, relatividad de la
cosa juzgada, imposibilidad de constituir precedentes
creadores de normas jurdicas internacionales)

Cuando la CIJ menciona casos anteriores, no les da jerarqua
de fuentes creadoras de normas, sino las invoca como medios
auxiliares para verificar la existencia de normas jurdicas
internacionales

Influye en la nueva interpretacin del derecho, del alcance
de la norma
DOCTRINA
Medio auxiliar para determinar reglas de
derecho (art. 38.1.d)

La doctrina de los publicistas no crean derecho,
sino que lo interpretan y sistematizan para
clarificar el alcance y contenido de normas
jurdicas internacionales existentes
EQUIDAD
Medio para atemperar, completar y suplir el derecho (art. 38.2 base
compromisoria).

Completa el derecho
Atempera el formalismo jurdico
Se relaciona con el concepto de justicia

Se aplic para decidir en casos arbitrales, pero la CIJ nunca fue
llamada a decidir ex aequo et bono

Es una posibilidad conferida al Tribunal para decidir creando norma
individual de derecho a aplicar al caso

Sobre la base compromisoria para la CIJ es fuente principal, caso
contrario es auxiliar. Para el sistema anglosajn es fuente principal.
EQUIDAD
Acepciones:
1. Equity
2. Medio de interpretacin o criterio interpretativo
3. jurisdiccin especial

La Equidad puede ser considerada como fuente
de produccin jurdica, pero solamente en la
hiptesis en que un acuerdo de las partes haya
entendido designar con tal norma un procedimiento
para la produccin de normas jurdicas instituido
por el acuerdo mismo entre las partes contratantes.
Ex aequo et bono
Jurisprudencia

La sala tendr en cuenta la equidad tal y como se
expresa en su aspecto infra legem, es decir, la forma
de equidad que constituye un mtdo de
interpretacin del derecho en vigor y uno de sus
atributos. No se trata simplemente de llegar a una
solucin equitativa, sino de llegar a una solucin
equitativa que se base en el derecho aplicable (CIJ,
Rec. 1974, Competencia en materia de pesqueras p.
33 par. 78; p. 202, pr. 69).
(CIJ, Rec. 1986, par. 28 Caso de la diferencia
fronteriza (Burkina Faso vs Republica de Mal)
ACTOS UNILATERALES DE LOS ESTADOS
Manifestacin de voluntad emanada del Estado, tendiente a producir
efectos jurdicos.
Ej: acto diplomtico de reconocimiento, denuncia de un tratado

El Estado como sujeto, no crea normas jurdicas internacionales,
aplica normas o viola normas pre existentes

El Estado como agente generador, crea normas jurdicas
internacionales (fuente principal).
Ej: la protesta es un acto unilateral del Estado mediante el cual hace
saber su voluntad de oponerse al nacimiento de una norma jurdica
internacional

Caso: Ensayos nucleares de Francia en el Atoln de Muroroa en el
Pacfico Sur (Australia y Nueva Zelanda vs Francia), CIJ, Recueil, 1974
ACTOS DE ORGANISMOS INTERNACIONALES
Los Tratados constitutivos permiten crear disposiciones a sus rganos dirigidas a los
Estados miembros, y a reglamentar sus propios derechos y obligaciones y de los sujetos
vinculados.

Derecho derivado de instituciones internacionales.

SOFT LAW o derecho flexible: resolucin de un rgano de una organizacin
internacional intergubernamental.
Ej: Res. AG ONU (no son obligatorias para los Estados)

Las resolucin AG son expresin de convicciones jurdicas que luego, dan origen a
convenciones internacionales.
Ej: Declaracin Universal de Derechos Humanos (Res AG 217 (III) de 1948, dio origen al
Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales de 1966
Declaracin sobre principios jurdicos para regir actividades de los Estados en la
exploracin y utilizacin del espacio ultraterrestre (Res AG 1962 (XVIII) de 1963, dio
origen al Tratado del mismo nombre de 1967