Constitucin y Derecho Penal

Los movimientos internacionales de

reforma del proceso penal y la
proteccin de los derechos humanos
Klaus Tiedemann
Resumen
Mario Pablo Rodrguez Hurtado

Constitucin y Derecho Penal

Qu asuntos interesan al movimiento de reforma?

Las grandes directrices y los rganos del proceso
Cul es el fin de la reforma?
Armonizar los DDHH con un servicio judicial penal eficaz
Qu requiere la reforma para avanzar?
Traducir al derecho ordinario del proceso las garantas de los derechos
humanos, formulados constitucionalmente
Qu se obtiene relacionando debidamente el equilibrio buscado y la
creacin de determinadas instituciones procesales?
Respetar al imputado como persona, no convertirlo en objeto
Separar la funcin instructora de la de decisin
Configurar el Ministerio Pblico (MP) como autoridad de investigacin
Reforzar el concepto de juez imparcial e independiente
Con qu es compatible la reforma?
Con los tratados internacionales sobre DDHH, con su universalizacin y el
requerimiento de dar contenido a la presuncin de inocencia, al debido
proceso y plazo razonable

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Qu debe extender al imputado la reforma?

Unas reglas o garantas mnimas, lo que importa llevar a un nivel ms
elevado las frmulas protectoras ya admitidas
Operan estas garantas en los diversos modelos procesales?
En el inquisitivo el juez rene todas las funciones procesales y se apoderar
del imputado a travs de la prisin provisional, postergando a la defensa
por considerarla molesta.
En el modelo mixto, siendo la instruccin inquisitiva y el juzgamiento una
fase que en algo sigue el modelo de partes, lo anterior no se supera, pues a
la defensa se la admite en un estadio muy avanzado del proceso
En el acusatorio, inclusive, en ciertos pases emblemticos, la defensa no
tiene fluido acceso a la fase preparatoria o a las actuaciones del Fiscal.
El acusatorio reconoce que la persona del imputado est dotada de
derechos y que su defensa debe ser fuerte, eficaz y gratuita.
El inquisitivo reformado atribuye al Juez la tarea de buscar la verdad y
velar por las garantas del imputado, lo que permite consentir una defensa
mediocre.

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Cules son las opciones a debatir en cuanto a la

configuracin de rganos e instituciones procesales?
Un MP dbil, fuerte o omnipresente, independiente o no del
Poder Ejecutivo
Polica dependiente del MP o autnoma
Juez pesquisa o qu slo interviene en la fase previa al juicio
para tutelar los derechos fundamentales o despachar medidas
coercitivas
Cules son los orgenes de la reforma?
Las convulsiones o los grandes cambios polticos, el paso de
regmenes dictatoriales a democrticos
Tambin la jurisprudencia constitucional

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Qu debate la reforma con respecto al rol del

Juez?
Objeta la institucin del Juez instructor, sus
abundantes funciones de juez - juez, juez -polica y
juez investigador.
Propone instituir la figura del Juez de libertad, que
decide las restricciones a la libertad por actos
procesales de la instruccin
La facultad del Juez de integrar las pruebas luego de
su exposicin por las partes en el juicio

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Modalidades de simplificacin y aceleracin procesales?

Son criticadas por ser riesgosas para el descubrimiento de la verdad y para
el mismo imputado
Por sus elementos consensuales, encuentran asiento en el modelo de partes,
que reconoce la posibilidad de disposicin de la accin penal, idea extraa
al principio de legalidad en la persecucin.
El plea bargaining y el guilty plea norteamericanos, admitidas para todas la
infracciones, eliminando las cuestiones difciles de probar.
El pateggiamento italiano, o aplicacin de la pena a peticin de las partes,
es la solicitud consensuada entre Fiscal e imputado, dirigida al Juez para
que pronuncie una pena determinada y confiera una reduccin hasta de un
tercio, sin presentacin oral de las pruebas y remitindose al sumario.
El proceso abreviado italiano importa un juicio reducido a peticin de las
partes
El juicio directsimo italiano o monitorio que renuncia a la instruccin en
caso de delito flagrante o confesin
Oblacin italiana o pago de multa antes del juicio
Suspensin provisional del procedimiento si el acusado admite la
imposicin de ciertas obligaciones
El principio de oportunidad

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Cundo se inicia el proceso penal y cmo esto influye en el

alcance de los derechos procesales del imputado?
En el momento en que realmente comienza la persecucin,
esto es, cuando el Estado somete a investigacin a una persona
por considerarla sospechosa de haber cometido una delito.
El hecho que la incoacin del proceso sea un acto formal no
implica que en la fase preliminar, policial o no, deje de
respetarse los derechos del imputado. No es correcto tratar a
un sospechoso como testigo, pues el concepto imputado es
material y no formal
Los derechos y libertades deben ser garantizados en todo el
proceso, sin excepcin, sobre todo el ncleo de aqullos como
ocurre con la prohibicin de la tortura. Las crisis o las guerras
no habilitan su restriccin.
Las dificultades probatorias en ciertos delitos, como los de
criminalidad organizada, y la idea de una justicia eficiente,
pueden justificar una limitacin de derechos.

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Qu significa la presuncin de inocencia?

Es la base del derecho penal moderno
Confirma el principio de dignidad humana.
Motiva que al inculpado se lo considere persona con derechos
y no mero objeto de persecucin.
Impone la necesidad de un proceso con garantas o debido
Es vlida para todas las fases del proceso
Debe aplicarse tambin a las causas de justificacin,
exculpacin
Impone la carga de la prueba al Fiscal y exige del Juez la
absolucin cuando hay duda sobre la culpabilidad del acusado.

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Qu hay que considerar cuando relacionamos la

presuncin de inocencia con las medidas coercitivas?
Que no las afecta porque son medidas que parten de la
existencia de una sospecha ms o menos amplia contra el
inculpado, lo que no deja de ser discutible
Que hay que evitar que las medidas de coercin, sobre todo la
detencin, adquieran carcter de semi pena
Que la prisin provisional deviene ilcita si sobrepasa la pena
prevista por la ley o la pena a esperar en el fallo.
Que el principio constitucional de proporcionalidad, que se
inclina por la medida coercitiva menos aflictiva, hace
subsidiaria la detencin provisional
Que en casos de detencin existe obligacin de informacin
oficial, para evitar las desapariciones forzadas

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Cmo opera la presuncin de inocencia en el

juicio?
Mediante la aplicacin del in dubio pro reo
Exigiendo la imparcialidad del Juez, individual e
institucional
Reclamando la separacin de la funcin de
persecucin de la de decisin.
Reconociendo que el simple control judicial de
legalidad de los actos de la fase preparatoria no
excluyen la necesaria imparcialidad
Recomendado que cuando un Juez decida sobre la
admisin de la acusacin, sea otro el Juez de decisin.
Rechazando que la pena se agrave por la comisin de
otros delitos no juzgados

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Cmo regular la bsqueda de pruebas?

Estableciendo que, cuando las medidas con este propsito importan
ingerencia en un derecho fundamental, la competencia para dictarlas es del
Juez
Determinando que, si la polica o el Fiscal adoptan una medida coercitiva
urgente deban solicitar confirmacin judicial, bajo sancin de nulidad de la
prueba
Sealando que, en razn de la libertad y legalidad de las pruebas, son
admisibles los nuevos medios tcnicos como la investigacin gentica, las
escuchas electrnicas a distancia y la vigilancia audiovisual, siempre que
se instaure una regla legal sobre las condiciones de su admisibilidad y de
sus resultados.
Indicando que por afectar la libertad de las comunicaciones, las escuchas
telefnicas deben contar con base legal, y que lo propio ocurre con las
intervenciones corporales, que afectan la intimidad; de ah que sean
medidas aplicables slo a causas por infracciones graves
Remarcando que sta bsqueda debe respetar el secreto profesional, que la
libertad de prensa da a los periodistas el derecho de no testificar, que los
medios deben evitar precondenas, que, en ciertos pases, rigen
prohibiciones de publicacin y restricciones o prohibiciones de transmisin
del juicio por radio o TV

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Insistiendo en que las pruebas violatorias de un derecho

fundamental sern nulas y no podrn valorarse; que la doctrina
de los frutos del rbol envenenado excluye no slo la prueba
ilcita sino tambin las derivadas de ella, que para decidir la
exclusin bien puede recurrirse al criterio de ponderacin de
intereses entre el valor del derecho lesionado y la importancia
del inters en la persecucin.
Remarcando que son inadmisibles los testigos annimos y que
los de referencia podrn admitirse siempre que existan indicios
importantes que los corroboren y que se trate de criminalidad
muy grave u organizada, otro tanto ocurre con los testigos del
Estado, a los que se garantiza impunidad a cambio de que
testifiquen contra otros imputados

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Cmo entiende la reforma el derecho a la defensa?

Indicando que es comprensivo del derecho a un defensor en todas las fases del
proceso y que no es acertado mantener a ultranza el secreto de la instruccin o
permitir el acceso a las actuaciones fiscales slo luego de concluida la etapa
preparatoria.
Anotando que el ejercicio de este derecho presupone conocer la imputacin en el
primer interrogatorio, que esa es la nica forma como el imputado decidir si se
defiende activa o no
Remarcando que todo imputado tiene derecho al silencio, pues nadie est obligado
a contribuir a su propia condena; que los rganos estatales deben informar al
imputado de sus derechos, incluido el de guardar silencio, y ser asistido por
abogado, y que este derecho bien puede admitirse en procedimientos extrapenales
en los casos que haya riesgo de autoincriminacin.
Insistiendo que el derecho a un defensor, sobre todo gratuito o en delitos graves,
debe garantizar especialmente; asimismo, la comunicacin de ste con el imputado
detenido, y su presencia en los actos de investigacin.
Reafirmando que la proteccin de los derechos del inculpado ser confiada al Juez,
frente a actos lesivos oficiales o policiales realizados en etapa preparatoria,
pudindose optar por el camino de la impugnacin formal (nulidad) o por el de la
exclusin de actos o pruebas adquiridos de esta manera (prueba prohibida), antes de
admitir la acusacin o al decidir el fondo del asunto

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Reflexiones sobre el principio de legalidad, los

procedimientos abreviados y las formas consensuadas del
proceso
La justicia, aquejada por la sobrecarga que la hace lenta, no
puede materialmente perseguir todos los delitos
El principio de legalidad en la persecucin debe reemplazar
parcialmente por el de oportunidad, estableciendo criterios
precisos para limitar el poder discrecional que aqul importa.
La criminalidad grave y la menor son diferentes, la primera
exige una solucin procesal de conflicto, la otra una de
consenso. Los casos graves no son negociables
En los procedimientos consensuados debe asegurarse que la
colaboracin del imputado con la justicia es voluntaria y que
descansen en informaciones concretas y completas
La confesin debe ser sometida a control judicial, esto es, a
verificacin

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Cmo trata la reforma a la vctima?

La revalora y saca de su dbil rol de testigo, le
confiere un recurso contra la decisin del
Fiscal de no perseguir, le reconoce derecho a
ser indemnizada, acceder a las actuaciones de
la causa, ser informada y asistida por un
abogado

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Por qu deben recogerse los aportes de la

reforma en la ley?
Porque slo ella rige las reglas procesales
Porque el proceso de gnesis legal permite la
participacin de magistrados, abogados y colectivos
sociales
Porque si todos los actos procesales de importancia
afectan, en alguna medida, derechos fundamentales es
necesario que cuenten con una slida base que
justifique estas intromisiones.