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Prof. Jaime Vera Vega
BIEN JURDICO
CONSIDERACIONES DE
POLTICA CRIMINAL
La descriminalizacin de estas conductas y la eficacia en el
combate a la corrupcin. El carcter subsidiario del derecho penal.
La regulacin de esta clase de delitos se encuentra condicionada
por la nocin de Estado social y democrtico de Derecho, una de
cuyas principales manifestaciones es el principio de servicialidad.
Necesidad de afectacin de los intereses de un individuo.
La ley 19.653.
CONCEPTO DE FUNCIONARIO
PBLICO
El art. 260 CP dispone: Para los efectos de este Ttulo y del Prrafo IV
del Ttulo III, se reputa empleado todo el que desempee un cargo o
funcin pblica, sea en la administracin central o en instituciones o
empresas semifiscales, municipales, autnomas u organismos creados
por el Estado o dependientes de l, aunque no sean del nombramiento
del Jefe de la Repblica ni reciban sueldo del Estado. No obstar a esta
calificacin el que el cargo sea de eleccin popular.
Concepto autnomo.
DELITO DE COHECHO
Concepto
Clasificaciones:
Cohecho activo o pasivo. Situacin de la
regulacin del CP
- Cohecho antecedente o subsiguiente.
Situacin de la regulacin del CP
Cohecho propio e impropio.
DELITO DE COHECHO
Figura bsica Art. 248: El empleado pblico
que solicita (modalidad activa) o acepta
(modalidad pasiva) recibir mayores derechos
que los que le estn sealados por razn de su
cargo, o un beneficio econmico para s o un
tercero, para ejecutar o por haber ejecutado
un acto propio de su cargo, en razn del cual
no le estn sealados derechos.
DELITO DE COHECHO
Conducta tpica:
- Modalidad activa: Solicitar, sentido y alcance
(RAE): pretender, pedir o buscar algo con
diligencia y cuidado o pedir algo de manera
respetuosa, o rellenando una solicitud o
instancia. Debe ser una conducta expresa?
- Modalidad pasiva: Aceptar, sentido y alcance:
aprobar, dar por bueno, acceder a algo.
NO SE REQUIERE QUE EL FUNCIONARIO RECIBA
ALGO DEL PARTICULAR PARA QUE SE CONFIGURE
EL DELITO!
DELITO DE COHECHO
Sentido de la expresin: derechos que estn
sealados en razn de su cargo. Situaciones que
quedan comprendidas
Sentido de la expresin beneficio econmico.
Situaciones que quedan comprendidas.
Naturaleza de la ventaja o beneficio. Doctrina
extranjera. Derecho chileno.
Regulacin expresa cohecho antecedente y
subsiguiente (para ejecutar o por haber
ejecutado). Fundamento del castigo del cohecho
subsiguiente
DELITO DE COHECHO
DELITO DE COHECHO
DELITO DE COHECHO
Sentido del beneficio econmico
La omisin de un acto propio de su cargo: se trata de
una conducta ms grave que conseguir una ventaja
para ejecutar un acto propio. Por qu?
Ejecutar un acto con infraccin a los deberes del cargo.
Se produce cuando con su realizacin contraviene las
disposiciones que regulan el desarrollo de las funciones
propias del cargo o del servicio al que pertenece. Estas
disposiciones pueden estar situadas en textos
normativos tan diversos como una ley, un reglamento,
un instructivo, una circular, etc. Actividad reglada y
actividad discrecional.
DELITO DE COHECHO
Concursos. Presupuesto: si la omisin en la que se
pretende que el empleado incurra, a cambio del
beneficio econmico, constituyera, a su vez, un delito
funcionario. Hay que distinguir:
Si la omisin del acto debido constituyera un delito
funcionario previsto en el prrafo 4 del Ttulo III o en el
Ttulo V del Libro II Cdigo Penal (el concurso se
presentara slo si el empleado solicita o acepta el
beneficio econmico para incurrir en la omisin y no si
se hace por haber incurrido en ella).
En cambio, si la omisin del acto debido constituyera un
delito funcionario distinto.
DELITO DE COHECHO
DELITO DE COHECHO
Situacin del cohecho subsiguiente.
DELITO DE COHECHO
DELITO DE COHECHO
Se castiga ms severamente el ofrecer que el
consentir en dar. La severidad del castigo
tambin depende de la modalidad de cohecho del
funcionario de que se trate.
Ofrecer. Sentido: comprometerse alguien a dar,
hacer o decir algo o presentar y dar
voluntariamente algo. Debe ser expreso?
Consentir en dar: permitir algo o condescender
en que se haga. Debe ser expreso?
Beneficio para si o un tercero.
DELITO DE COHECHO
Principio de proporcionalidad La pena aplicable al
particular que ofrece o consiente en dar al empleado un
beneficio econmico para que cometa alguno de los
delitos ministeriales sealados en el art. 249 es de multa
e inhabilitacin (art. 250 inc. primero) y, adems, una
pena privativa de libertad (art. 250 inc. final). Mientras
que al funcionario que solicita o acepta recibir un
beneficio econmico para cometer alguno de estos
delitos, sin que en definitiva lo cometa, se le sancionara
slo con penas de multa e inhabilitacin (art. 249 inc.
primero); no se le impondra pena privativa de libertad,
porque del inciso segundo del art. 249 se desprende que
para eso sera necesario que cometa el delito ministerial
que se busca con el beneficio que pide o acepta.
DELITO DE COHECHO
DELITO DE COHECHO
DELITO DE COHECHO
ter criminis
Delito de mera actividad
No cabe el delito frustrado
Cabe la tentativa?
Bien jurdico
DELITO DE MALVERSACIN
DELITO DE MALVERSACIN
DELITO DE MALVERSACIN
DELITO DE MALVERSACIN
DELITO DE MALVERSACIN
DELITO DE MALVERSACIN
DELITO DE MALVERSACIN
DELITO DE MALVERSACIN
Doctrina: La configuracin del delito supone, tambin, que entre el
funcionario y el objeto sustrado exista una especial relacin. Sean
bienes pblicos o privados, es esencial que los objetos estn vinculados
al funcionario por una especial relacin de custodia, derivada de su
funcin pblica. Esto lo determina la normativa extra penal.
DELITO DE MALVERSACIN
DELITO DE MALVERSACIN
DELITO DE MALVERSACIN
Malversacin culposa. Art. 234: El empleado
pblico que en las operaciones en que
interviniere por razn de su cargo, defraudare o
consintiere que se defraude al Estado, a las
municipalidades o a los establecimientos pblicos
de instruccin o de beneficencia, sea
originndoles prdida o privndoles de un lucro
legtimo, incurrir en la pena de presidio menor
en sus grados medio a mximo.
DELITO DE MALVERSACIN
Se menciona esta figura como caso de malversacin negligente,
respecto de la modalidad dolosa. Sin embargo, en este delito no se
dan los mismos elementos: falta la sustraccin en verdad el
concepto de sustraccin culposa sera contradictorio consigo mismo,
tampoco existe consentimiento en que otro sustraiga, y el reintegro no
juega papel alguno. Por eso, ella constituye, ms bien, una figura
culposa sui generis que castiga una conducta negligente, cualquiera
que sea, que est en relacin de causalidad con la sustraccin que un
tercero efecta de los caudales o fondos. Se sanciona una falta al
deber funcionario de resguardo, ms que el aprovechamiento del
funcionario de su posicin de garante de los bienes.
DELITO DE MALVERSACIN
Constituyendo un delito culposo, el legislador no describe una
conducta determinada, sino que hace referencia a un resultado
que se produce por la infraccin de un deber de cuidado. En este
caso, ello se manifiesta con la expresin dar ocasin a,
descripcin totalmente abierta que deber ser concretada por el
juez en relacin al caso concreto. Generalmente se tratar de una
omisin, aunque tericamente no se puede descartar cualquier
clase de conductas.
DELITO DE MALVERSACIN
DELITO DE MALVERSACIN
DELITO DE MALVERSACIN
DELITO DE MALVERSACIN
En definitiva, si se consideran los diversos factores
que influyen en la penalidad de la conducta, se puede
concluir que resultan cuatro posibles situaciones:
- si hay reintegro y se produce dao o entorpecimiento
del servicio pblico: art. 235 inc. 1;
- si hay reintegro y no se produce dao o
entorpecimiento: art. 235 inc. 3;
- si no hay reintegro, haya o no dao o entorpecimiento
del servicio pblico: art. 233; y
- si hay reintegro parcial: art. 233, pudiendo aplicarse la
atenuante del art. 11 n 7 CP.
DELITO DE MALVERSACIN
Conducta: aplicar a usos propios o ajenos, esto es, distraer los fondos,
destinarlos a un fin diferente al que les corresponde y que, en relacin
con lo dispuesto en el art. 236, no ha de ser un fin pblico, sino
privado. El verbo rector utilizado es aplicar, y aunque el mismo
artculo se refiere seguidamente a la imposicin de una multa
proporcional a lo sustrado, es posible establecer una diferencia entre
la conducta de aplicar y la de sustraer a que se refiere el art. 233.
Aunque la aplicacin diferente supone, como requisito previo, la
sustraccin de los fondos, la especialidad del art. 235 se fundamenta
en que se supone el reintegro de lo sustrado, por lo que se puede
hablar aqu de una sustraccin transitoria, a diferencia de la
sustraccin permanente propia del art. 233. La exigencia del reintegro
estara implcita en la expresin aplicar, que se diferenciara as de
sustraer, por cuanto consistira en sustraer y luego reintegrar. En
suma, puede afirmarse que la conducta de esta figura coincide
materialmente con la del art. 233, salvo por su dimensin temporal.
No se establece una figura omisiva. Efectos
DELITO DE MALVERSACIN
DELITO DE MALVERSACIN
DELITO DE MALVERSACIN
DELITO DE MALVERSACIN
DELITO DE MALVERSACIN
DELITO DE MALVERSACIN
DELITO DE MALVERSACIN
DELITO DE MALVERSACIN
DELITO DE MALVERSACIN
DELITO DE MALVERSACIN
Concursos:
Con la malversacin: Cuando el perjuicio causado al Estado consiste,
precisamente, en la apropiacin o desviacin de caudales o efectos
pblicos, el fraude al fisco parece confundirse con ciertas formas de
malversacin. Hay diferencias: En el delito de malversacin la conducta
consiste en que el funcionario que tiene a su cargo los bienes, se apropia
directamente del dinero recibido o lo invierte indebidamente. Por tanto, si
un particular entrega al Estado lo que debe, por intermedio del empleado,
y ste se queda con todo o parte del dinero, el delito es de malversacin
(aunque el empleado aparente que en realidad es el particular el que no
ha cumplido). Si, en cambio, el empleado se concierta con el particular
para que ste entregue menos de lo que debe, o simplemente le permite
que lo haga, el delito es de fraude, aunque el empleado cree la apariencia
de que el particular ha cumplido correctamente.
Con el cohecho: La conducta defraudatoria del funcionario tambin puede
coincidir con una oferta o promesa, o con la solicitud de un beneficio
econmico que el funcionario formula al particular. Hay que distinguir
segn si el beneficio para el funcionario pblico proviene del patrimonio
del particular (se tratara de un delito de cohecho), o si el beneficio
constituye una participacin del funcionario en la ganancia derivada del
perjuicio causado al ente pblico, en cuyo caso se estara ante un fraude,
cuyo desvalor absorbe el del cohecho.
EXACCIONES ILEGALES
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ENRIQUECIMIENTO ILCITO
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PREVARICACIN ADMINISTRATIVA
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PREVARICACIN ADMNISTRATIVA
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