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Rgis Willyan da Silva Andrade

Doutorando em Direito Constitucional - PUC/SP


Professor Direito Civil e Teoria da Constituio

DIREITO PBLICO X PRIVADO

Pontifcia Universidade Catlica


de Minas Gerais PUC/MG

DIREITO PBLICO X DIREITO


PRIVADO
MBITO DE INCIDNCIA
DO DIREITO DE

FAMLIA
REGULAR NO APENAS O CASAMENTO, MAS
TAMBM
FAMILIAR,
ASPECTOS

TODO
E
QUALQUER
ARRANJO
TIPIFICANDO OU NO, EM SEUS
PESSOAIS OU PATRIMONIAIS.

CONSTITUCIONALIZAO DO DIREITO CIVIL


= RAMO DO DIREITO PBLICO OU PRIVADO?

O QUE SE D ESPECIALMENTE NO
DIREITO DE FAMLIA CONSIDERANDO
SUA IMPORTNCIA SOCIAL, E AINDA A
VULNERABILIDADE
DO
NCLEO
FAMILIAR, VARIAS DE SUAS REGRAS SO
COGENTES,
DE
ORDEM
PBLICA,
INDERROGVEIS
PELA
SIMPLES

DIREITO PBLICO X DIREITO


PRIVADO
REGRAS JURDICAS
= ORGANIZAO DA
FAMLIA = ORDEM PBLICA

INSTALAO
DO
PROCESSO
DE
CONSTITUCIONALIZAO DO DIREITO CIVIL,
A PUBLICIZAO DE SUAS NORMAS SE
TORNOU AINDA MAIS NECESSRIA, COM O
OBJETIVO DE SE ATENDER PLENAMENTE, A
DESTA FORMA, PODE-SE CONCLUIR QUE O
SUA FUNO SOCIAL.
DIREITO DE FAMLIA, RAMO DO DIREITO CIVIL,
INTEGRA, O DIREITO PRIVADO, DADO A COGNCIA
DA GRANDE MAIORIA DE SEUS INSTITUTOS,
INTEGRANTES DE SEU CORPO NORMATIVO
A
FAMLIA
EM
PERSPECTIVA
CIVIL

POSITIVO.
CONSTITUCIONAL
PAULO
LOBO:
AS
CONSTITUIES
BRASILEIRAS
REPRODUZEM
FASES

EVOLUO CONSTITUCIONAL DA
FAMLIA
CONSTITUIES 1824
E 1891 = LIBERAIS

E
RELAES

INDIVIDUAIS, NO TUTELANDO AS
FAMILIARES
NA CONSTITUIO DE 1891 H UM NICO
DISPOSITIVO (ART. 72, 4), COM O SEGUINTE
ENUNCIADO: A REPBLICA S RECONHECE O
CASAMENTO CIVIL, CUJA CELEBRAO SER
COMPREENDE-SE A EXCLUSIVIDADE DO CASAMENTO
GRATUITA.
CIVIL,
POIS
OS
REPUBLICANOS
DESEJAVAM
CONCRETIZAR A POLTICA DE SECULARIZAO DA
VIDA PRIVADA, MANTIDA SOB O CONTROLE DA IGREJA
OFICIAL E DO DIREITO CANNICO DURANTE A
EM CONTRAPARTIDA, AS CONSTITUIES DO ESTADO
COLNIA E O IMPRIO.
SOCIAL BRASILEIRO (DE 1934 A 1988) DEMOCRTICO
OU AUTORITRIO DESTINARAM A FAMLIA NORMAS
EXPLCITAS.
CONSTITUIO DEMOCRTICA DE 1934 = PRIMEIRA
REFERNCIA EXPRESSA PROTEO ESPECIAL DO
ESTADO;
CONSTITUIO 1937 = EDUCAO COMO DEVER DOS

EVOLUO CONSTITUCIONAL DA
REDEMOCRATIZAOFAMLIA
DE 1946 = PROLE NUMEROSA

E ASSEGURA ASSISTNCIA MATERNIDADE,


INFNCIA E ADOLESCNCIA.
ART. 226, CAPUT = FUNO SOCIAL; BASE DA
SOCIEDADE = VISO FILOSFICA REALIZAO
DOS PROJETOS PESSOAIS DE VIDA
NO PASSADO = ESTABILIDADE DO CASAMENTO =
MULHER DEGRADADA = FILHOS RELEGADOS A
SEGUNDO PLANO;
FAMLIA FORA DO PARADIGMA LEGAL = BANIDOS DA
SOCIEDADE (CONCUBINA, FILHO ADULTERINO) =
LIMBO JURDICO DA DISCRIMINAO E DO DESPREZO;
ATUALMENTE = FAMLIA CONSTITUCIONALMENTE
RECONHECIDA = FUNO SOCIAL DA REALIZAO
EXISTENCIAL DO INDIVDUO = PRINCPIO DA
DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA = A FAMLIA DEVE
EXISTIR EM FUNO DE SEUS MEMBROS E NO O
CONTRRIO;
REPERSONALIZAO DAS ENTIDADES FAMILIARES: O

O DIREITO DE FAMLIA E A
CODIFICAO
CIVIL
ART. 179, XVIII,
CONSTITUIO
DE 1824:
ART. 179. A INVIOLABILIDADE DOS DIREITOS
CIVIS,
E
POLTICOS
DOS
CIDADOS
BRASILEIROS,
QUE
TEM
POR
BASE
A
LIBERDADE, A SEGURANA INDIVIDUAL, E A
PROPRIEDADE,

GARANTIDA
PELA
CONSTITUIO DO IMPRIO, PELA MANEIRA
SEGUINTE: (...) XVIII. ORGANIZAR-SE- QUANTO
CLVIS
BEVILQUA
(1899) =CIVIL,
ELABORAO
DE UM
ANTES
UM CDIGO
E CRIMINAL,
NOVO
PROJETO
SLIDAS
PROMULGADO
1/12/1916
FUNDADO
NAS
BASES EM
DA JUSTIA
E
(VACCIO
1 ANO); REPBLICA VELHA ELITES
EQUIDADE.
AGRRIAS

IDEOLOGIA
PATRIMONIALISTA
APENAS AS FAMLIAS FORMADAS A PARTIR DO
CONSERVADORISTA
CASAMENTO
ERAM
RECONHECIDAS.
O
MATRIMNIO, INFLUENCIADO PELO SISTEMA DO
DIREITO CANNICO, ERA INDISSOLVEL.
REFERNCIAS LEGAIS DISCRIMINATRIAS

O DIREITO DE FAMLIA E A
CODIFICAO
CIVIL
VISO PATERNALISTA
E HIERARQUIZADA
=
HOMEM

SINTOMA
DA
CARACTERSTICA
PATRIMONIALISTA DO CDIGO CIVIL DE 1916 O
FATO DE QUE, DOS 290 ARTIGOS DA PARTE
DESTINADA AO DIREITO DE FAMLIA, 151
TRATAVAM DE RELAES PATRIMONIAIS E 139, DE
EVOLUO
DA
SOCIEDADE
=
MODIFICAES
RELAES
PESSOAIS.
NORMATIVAS: EX.: LEI N. 4.121/62 (CONHECIDA COMO
ESTATUTO DA MULHER CASADA), QUE EQUIPAROU OS
DIREITOS DOS CNJUGES, DEVOLVENDO A PLENA
CAPACIDADE MULHER CASADA, ALM DE RESGUARDAR
OS BENS ADQUIRIDOS COM O FRUTO DO SEU TRABALHO,
BEM COMO A LEI DO DIVRCIO (LEI N. 6.515/77), QUE
1969COM
= COMISSO
CRIADA PARA
O CDIGO
ACABOU
A INDISSOLUBILIDADE
DOREVER
CASAMENTO.
CIVIL; TAL COMISSO COMPOSTA POR JOS CARLOS
MOREIRA ALVES, AGOSTINHO DE ARRUDA ALVIM,
SYLVIO MARCONDES, EBERT CHAMOUN, CLVIS
COUTO E SILVA E TORQUATO CASTRO, SOB A
COORDENAO DE MIGUEL REALE, APRESENTOU EM

O DIREITO DE FAMLIA E A
CODIFICAO
CIVIL
PROJETO DO
CDIGO CIVIL BRASILEIRO
LEI
634/75
1984

PROJETO DE LEI 634/B; SENADOR JOSAPHAT


MARINHO REATIVAO DO PROJETO LEVADO A
VOTAO EM 2001;
A SOCIEDADE E OS OPERADORES DO DIREITO DISCUTIRAM OS
ASPECTOS MAIS IMPORTANTES DA NOVA LEI. DIVERSOS
SEGMENTOS
DA
SOCIEDADE
CIVIL
ORGANIZADA
QUESTIONAVAM SUPOSTOS RETROCESSOS NO TEXTO DO
PROJETO, SEMPRE ARGUMENTANDO SOBRE O POSSVEL
ANACRONISMO DE UMA LEGISLAO CONCEBIDA NA
LEI N. PARTE
10.406,
10/01/02,
O NOVO CDIGO CIVIL
PRIMEIRA
DA DE
DCADA
DE 1970.
BRASILEIRO, QUE, DENTRE OUTRAS MODIFICAES,
CONSAGRA A UNIFICAO PARCIAL DO DIREITO PRIVADO
(OBRIGAES CIVIS E COMERCIAIS). (SANCIONADA SEM
VETOS); EM LINHAS GERAIS, O CDIGO CIVIL DE 2002, EM
SEU LIVRO DE DIREITO DE FAMLIA, DIVIDIDO EM DUAS
PARTES FUNDAMENTAIS, A SABER: DO DIREITO PESSOAL
(TTULO I ARTS. 1.511 A 1.638) E DO DIREITO
PATRIMONIAL (TTULO II ARTS. 16.39 A 1.722), AO QUAL
SE ACRESCENTAM DUAS PARTES, UMA CURTSSIMA

CONCEITO DE FAMLIA NA
CONTEMPORANEIDADE
CONCEITO
DE FAMLIA OU FAMLIAS?
AUTORES NORTE-AMERICANOS DESTACAM
O FENMENO DA RECOMBINAO DE
FAMLIAS (DE SEGUNDAS, TERCEIRAS OU
MAIS NPCIAS OU UNIES AFETIVAS)
SURGINDO ASSIM O QUE FICOU DENOMINADO
DE MONOGAMIA SERIAL OU SUCESSO
CONJUGAL, DANDO ORIGEM A FAMLIA
RECOMBINADA, COMPOSTA POR PELO MENOS
UM EX-CASADO, OS FILHOS DO CASAMENTOS
ANTERIOR E TODA A PROLE DA NOVA UNIO.
J NA ALEMANHA, O QUE SE PERCEBE UM
NMERO
EXPRESSIVO
DE
FILHOS
CONCEBIDOS FORA DO CASAMENTO, O QUE
INDICA FLEXIBILIZAO DO PARADIGMA
CLSSICO DE ARRANJO FAMILIAR, BASEADO

CONCEITO DE FAMLIA NA
CONTEMPORANEIDADE
CONCEITO
DE FAMLIA OU FAMLIAS?
TOMANDO
POR
BASE
OS
LIVROS
DISPOSTOS NA BIBLIOGRAFIA BSICA DO
CURSO, VAMOS ADOTAR O CONCEITO DE
PABLO STOLZE QUE DISPE QUE
FAMLIA O NCLEO EXISTENCIAL INTEGRADO
POR
PESSOAS
UNIDAS
POR
VNCULOS
SOCIOAFETIVOS,
TELEOLOGICAMENTE
VOCACIONADA A PERMITIR A REALIZAO
PLENA DOS SEUS INTEGRANTES.
DO QUE VALE DESTACAR:
A) NCLEO EXISTENCIAL COMPOSTO POR
MAIS DE UMA PESSOA: A IDEIA BVIA
QUE, PARA SER FAMLIA, REQUISITO
FUNDAMENTAL
A
PRESENA
DE,
NO

CONCEITO DE FAMLIA NA
CONTEMPORANEIDADE
CONCEITO
DE FAMLIA OU FAMLIAS?
B) VNCULO SOCIOAFETIVO: A AFETIVIDADE
QUE FORMA E JUSTIFICA O VNCULO ENTRE OS
MEMBROS DA FAMLIA, CONSTITUINDO-A. A
FAMLIA UM FATO SOCIAL, QUE PRODUZ
EFEITOS JURDICOS;
C) VOCAO PARA A REALIZAO PESSOAL DE
SEUS INTEGRANTES: SEJA QUAL FOR A
INTENO PARA A CONSTITUIO DE UMA
FAMLIA (DOS MAIS PUROS SENTIMENTOS DE
AMOR
E
PAIXO,
PASSANDO
PELA
EMANCIPAO E CONVENINCIA SOCIAL, OU
AT MESMO AO EXTREMO MESQUINHO DOS
INTERESSES
PURAMENTE
ECONMICOS),
A FAMLIA,
HOJE,
NO FAMLIA
UM FIM EM
SI MESMO,
FORMAR
UMA
TEM
SEMPREMAS
A
O MEIO
PARA A BUSCA
DA FELICIDADE,
OU SEJA, DA
FINALIDADE
DE CONCRETIZAR
AS ASPIRAES
REALIZAO
PESSOAL, NA
DE CADA
INDIVDUO.
DOS INDIVDUOS,
PERSPECTIVA
DA FUNO