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EL DERECHO DE AGUAS

CHILENO EN 7 IDEAS
Dr. Alejandro Vergara Blanco
Profesor Titular de Derecho Administrativo
Director Programa de Derecho
Administrativo Econmico
Pontificia Universidad Catlica de Chile
Seminario de Recursos Hdricos
y Desarrollo Sustentable.
Programa Bicentenario
Congreso Nacional de Chile
Santiago, 21 de noviembre de
2011

1. El estatuto normativo de las aguas est


dirigido por un Cdigo que ya tiene 30 aos
CPR 1980
Art.19N24:
Distincin
entre derechos
constituidos y
reconocidos
Propiedad
sobre derechos
de aguas

DL
2.603
1979
Art.7:
Valor
uso
efectivo
y
actual
del
agua
Reconocimie
nto
usos
consuetudina
rios

CA

Antigu
o
rgim
en /
nuevo
rgim
en

DS N1.220, 1998

Ley N20.099, 2006

Reglamento Catastro
Pblico de Aguas
Regulacin
perfeccionamiento de
ttulos
antiguos
incompletos

Fortalecimiento
Impide-limita regularizaciones
inscripcin CPA
expeditas de aguas subterrneas
Incorporacin de
publicidad solicitudes
mediante difusin radial
Nuevos trminos para
regularizaciones expeditas
de aguas subterrneas

Ley N20.411, 2009

Principales hitos normativos


1981

(promulgado
13/08/1981
y
publicado
29/10/1981 ya
30 aos!)
Aguas como bien
nacional de uso
pblico
Reafirmacin de la
institucin
concesional
en
origen derechos de
aguas
Fortalecimiento
derecho
de

Ley N20.417, 2005


(modifica CA)
Aguas
subterrneas
(interrelacin con aguas
superficiales; reas de
restriccin y zonas de
prohibicin; comunidades
de aguas subterrneas,
entre otras)
Caudal ecolgico mnimo
Patente por no uso de
aguas
Limitaciones adquisicin
derechos
de
aguas
(memoria
explicativa;

Ley N20.304,
2008
Operacin
de
embalses
frente a alertas y
emergencias
de
crecidas
y
otras medidas que
indica

Ley N20.417,
2010
(medio
ambiente)
Delega a potestad
reglamentaria
criterios
para
fijacin
del
caudal ecolgico
mnimo

2. La realidad objeto de regulacin


est marcada por la conflictividad
Desigual distribucin de recursos hdricos en el pas (zona norte muy
rida; regiones centrales con presencia intermitente de aguas; y zona sur
con abundancia de precipitaciones).
Incremento de demanda por aguas desde distintos sectores.
Necesidad creciente de aguas para las principales actividades econmicas
del pas (minera, agricultura, hidroelectricidad e industria, entre otras).
Sequa
Agotamiento de cuencas y acuferos.
Presencia mayoritaria de usos consuetudinarios de aguas.
Importante grado de conflictividad entre usuarios del recurso, entre dichos
usuarios y la autoridad administrativa (DGA) y al interior de la
Administracin misma.

3. Existe una pluralidad de rganos y


disparidad de criterios en la resolucin de
conflictos relevantes
DGA

En
muchas
ocasiones
ejerce
competen
cias
tcnicas,
sin tener
ese
carcter

Aunque no es su
rol, debe
enfrentar y en
ocasiones
resolver una
poderosa
conflictividad

Tribunales
de justicia

El
gran
tribunal
de aguas en
Chile es
hoy la Corte
de
Apelaciones
de Santiago

Tribunal
Constitucio
nal

Principales
problemticas:
-Disponibilidad
de aguas.
-Regularizacin y
perfeccionamient
o de derechos
antiguos.
-Restricciones,
limitaciones
y
prohibicin
en
materia de aguas
subterrneas.

4. Precario tratamiento doctrinal


del Derecho de Aguas
Escaso desarrollo cientfico-jurdico de la disciplina del Derecho
de Aguas.
Escasa o nula relevancia del Derecho de Aguas en el plan de
estudios de la mayora de las Facultades de Derecho del pas.
Sin perjuicio de ello, se observa un atisbo de cambio en los
ltimos aos en este sentido y una mayor concientizacin por la
importancia del estudio de las aguas. Son manifestaciones de ello:
-Ms publicaciones especializadas e interdisciplinarias en lo
relativo a las aguas.
-Programas de postgrado que incluyen la enseanza de
aspectos generales del
Derecho de Aguas.
-Estas jornadas especializadas y otras ms genricas que
tratan temticas relativas a las aguas (jornadas de recursos

5. Un escenario en que indudablemente se


han producido avances
Fomento de la participacin de los usuarios en la
gestin, administracin y distribucin de las aguas.
Mejoras tecnolgicas para el aprovechamiento de las
aguas.
Posicionamiento de la idea de gestin integrada de
cuencas hidrogrficas, aunque todava no se materializa
del todo.
Mayor compromiso de la autoridad administrativa
(DGA) por resolver problemticas de aguas.
Mayor preocupacin por temas ambientales y de

6. Sin embargo, tambin existen


importantes problemticas

Agotamiento del
recurso
Escasez generalizada.
Varias zonas del pas con
declaracin respectiva.

No disponibilidad de
aguas
Mayora de recursos estn
comprometidos o asociados a
derechos reconocidos o
constituidos.
Autoridad no puede/no debe
acceder a nuevas solicitudes.

Disparidad de criterios de
la autoridad administrativa
y judicial en materia de
disponibilidad
Dificultad para definir disponibilidad
de aguas subterrneas.
Tribunales de justicia no siguen una
tendencia uniforme al determinar
disponibilidad.
Preocupante deferencia judicial hacia

problemticas
Mayoritaria y
desconocida presencia
de derechos antiguos
(anteriores CA 1981)
en nuestras cuencas

Indeterminacin de
situacin de derechos
antiguos tras entrada
en vigencia CA 1981

Debe definirse su subsistencia o


Entre ellos, una importante
insubsistencia.
proporcin corresponde a
El elemento esencial que
derechos consuetudinarios.
determina la subsistencia en el
No se conoce con certeza cul
nuevo rgimen es el uso efectivo
Derechos
antiguos
es la magnitud y la entidad
de
de las aguas.
los mismos. deben ajustarse a

actuales exigencias,
definiendo sus
caractersticas
esenciales, pero no hay
plazo para ello

Regularizacin: declaracin de
existencia e inscripcin del
derecho antiguo.
Perfeccionamiento: saneamiento

problemticas
Crisis y fracaso
administrativo-judicial de la
clasificacin de derechos
consuntivos y no
consuntivos/continuos y
discontinuos
Se ha masificado el mito consistente en
asociar el carcter consuntivo y continuo,
per se, a los derechos de aguas de los
regantes. Ello no es efectivo, dada la
notoria presencia de flujos de retorno y la
estacionalidad de la utilizacin de aguas
en la agricultura.

Fracaso del
procedimiento de
perfeccionamiento
de ttulos
incompletos
Inobservancia de la forma,
modalidades y cuanta en que
se ha producido el uso
relleno
dede las aguas.
efectivo

Inadecuado
los vacos regulatorios.
Ausencia de reglamentos
especializados
La DGA ha invadido el dominio
legal y reglamentario a travs de
resoluciones en que
evidentemente excede el mbito
de su competencia (Resolucin
425 de 2007, Resolucin 3.504 de
2008, Resolucin 1.800 de 2010 y
Resolucin 2.455 de 2011).

problemticas
Inscripcin y registro:
carencia de informacin
completa
Hoy se desconoce la real entidad y
magnitud de los derechos de aguas
en el pas.
Ello dificulta enormemente el
actuar de la autoridad
administrativa.

Caudal ecolgico
mnimo: falta de
uniformidad
Pendiente dictacin de
reglamento que establezca
criterios para su fijacin.
La autoridad no ha seguido
parmetros uniformes para su
fijacin, presentndose
diferencias incluso dentro de una
misma cuenca.
no uso de

Patente por
aguas: disfuncionalidad

Ms que el no uso de aguas se sanciona la


falta de construccin de obras de
captacin y restitucin del recurso.
Cada ao aumentan progresivamente los
derechos afectos al pago de patente, lo
que demuestra que los resultados
esperados (terminar con especulacin) no
se estaran cumpliendo, pues los
particulares prefieren pagar el tributo y
conservar su derecho.

7. Y, por cierto, un escenario en que se


observan relevantes desafos y tareas
pendientes
Regularizacin efectiva
de antiguos derechos
Falta fijar por la ley un plazo fatal
para llevar a cabo
regularizaciones pendientes.
Efectos: se evita la simulacin de
antiguos derechos con nuevos
usos.

Perfeccionamiento y
determinacin de
caractersticas esenciales
de manera correcta
El uso efectivo de las aguas debe
ser el criterio definitorio de tales
caractersticas.
Redefinicin especial de caracteres
de consuntividad, permanencia y
ejercicio del derecho.

Implementar y completar
definitivamente el Catastro
Pblico de Aguas

Propender al cumplimiento real de la


obligacin de registro.
Aplicar genrica y efectivamente
regulacin que impide efectuar
tramitaciones ante DGA y otras
entidades relacionadas al recurso si
no se acredita previamente el registro
en el CPA.

desafos y tareas pendientes


Usos mltiples de aguas:
poltica agresiva de
construccin de embalses
multipropsito
Lograr que las aguas de un cauce
determinado alcancen para satisfacer la
totalidad o la mxima cantidad de
peticiones presentadas por los
particulares en funcin de distintos
fines.
Generar condiciones para que en las
cuencas puedan coexistir y ejercerse
armnicamente distintos usos y usuarios
(agrcolas, sanitarios y de
abastecimiento, industriales, elctricos,
etc.).

Revisin y fortalecimiento
de facultades juntas de
vigilancia
Redefinicin de sus atribuciones
jurisdiccionales de manera de evitar
conflictos de inters o que se acte
como juez y parte a la vez.
Fortalecimiento de sus potestades en
materias administrativas y de
distribucin de aguas, en que actan
como verdaderas instancias de
autogestin y autoadministracin.

desafos y tareas pendientes


Superacin y relleno de
vacos normativos
relevantes a travs de
una correcta tcnica
regulatoria

Dotar de un adecuado
marco regulatorio a
temticas y exigencias
nacientes

Especialmente en materia de
aguas subterrneas (comunidades
Entre tales temticas cabe
de aguas subterrneas, por
incluir a la desalinizacin,
ejemplo), obras hidrulicas,
glaciares y reutilizacin de
procedimientos, etc.
aguas depuradas.
Para ello, se requieren
Creacin
modificaciones
legales, y/ode una instancia
dictacin de reglamentos
especializadsima para
particulares.
la resolucin de conflictos

en materia de aguas: Panel


de expertos
Redefinicin de la labor de la DGA:
constitucin de derechos e
informacin del recurso.
Extraer la compleja conflictividad de
aguas del sistema general de la
jurisdiccin ordinaria.

MUCHAS GRACIAS