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FUENTES DEL DERECHO

Nocin de Fuentes del Derecho.


Clasificacin:
Fuentes Materiales y Formales.

Fuentes Formales

La Constitucin, la Ley, la costumbre, la


jurisprudencia.

Fuentes Materiales

Los hechos sociales, la doctrina,


y la manifestacin de la voluntad.
La doctrina como fuente del derecho,
finalidad, caractersticas e importancia.

6ta. CLASE
Abog. Benito CERVANTES QUIROZ

FUENTES DEL DERECHO


Nocin de Fuentes del
Derecho
.
El termino fuente crea una
metfora bastante
feliz, pues, remontarse a
las fuentes de un ro es llegar al lugar en que sus aguas brotan de la tierra de
manera semejante inquirir la fuente de una disposicin jurdica es buscar el
punto por el cual ha salido de las profundidades de la vida social para
aparecer en la superficie del derecho.
CLAUDE DU PASQUIER.
PASQUIER

FUENTE = Voces Latinas FONS, FONTIS


MANANTIAL DE AGUA QUE BROTA DE LA TIERRA

Sentido figurado o metafrico


Fuente es el principio, fundamento u origen
de algo
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FUENTES DEL DERECHO


Clasificacin:
Fuentes Materiales y Formales.
Diversas acepciones o significados atribuidas a la fuente del Derecho.
1.Fuentes del conocimiento del Derecho documentos, actas
de debates de un cuerpo legislativo.
2.Fuerza creadora del Derecho, como hecho de la vida
social, lanaturaleza humana, el sentimiento jurdico.
3.La autoridad creadora del Derecho :
el Estado,
el
pueblo.
4.El acto creador o la forma como se expresa, caso de la ley,
la costumbre, lajurisprudenciay la doctrina.
5.Fundamento de la validez jurdica de una norma de derecho.
6.Forma de manifestarse de la norma jurdica: ley, decreto,
reglamento, ordenanza.
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7.Fundamento de un derecho subjetivo.

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Clasificacin:
Fuentes Materiales y Formales.
Julien Bonnecase .- REALES y FORMALES
En toda regla de derecho
debe distinguirse una sustancia y una forma
Las fuentes REALES = SUSTANCIA
Las formales = EXPRESAN ESE CONTENIDO
Lo primero es el Origen inmediato de las reglas del Derecho
Lo segundo es la nocin misma de lo Jurdico
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Clasificacin:
Fuentes Materiales y Formales.
Legas LECAMBRA.- INTERNAS <===> EXTERNAS

Las INTERNAS.INTERNAS (Materiales) Los factores que


producen las normas jurdicas, la autoridad que
las crea y, en general las causas que suministran la
materia de las normas.
Las EXTERNAS.EXTERNAS (Formales) son las que admiten la
Ley, la costumbre. Etc.
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FUENTES DEL DERECHO


Clasificacin:
Fuentes Materiales y Formales.
STAMBLER.- ORIGINARIAS <===> DERIVATIVAS

Las ORIGINARIAS.ORIGINARIAS puede manifestarse o bien con el


derecho vigente o sin atender a l (D vigente) para nada y
hasta quiz contra l (D vigente).
===> La Conquista, la Colonizacin, los Tratados originarios, la
equidad y la costumbre

Las DERIVATIVAS.DERIVATIVAS La voluntad que dicta las normas


jurdicas.
===> La Ley, La doctrina, la Jurisprudencia y los reglamentos
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FUENTES DEL DERECHO


Definicin.
Estn constituida por todo lo que es punto de partida
y causa de sus manifestaciones, ya sea que se trate de los
hechos determinados o de las manifestaciones, consideradas
en s mismas y reguladas por el propio derecho.
Mario Alzamora Valdez

Las fuentes del derecho son los hechos jurdicos


por los cuales en virtud del ordenamiento jurdico,
se crean, modifican o extinguen normas jurdicas
vlidas
Anbal Torres Vsquez.7

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Clasificacin:
Fuentes Materiales y Formales.
FUENTES MATERIALES o REALES.- Son todas
aquellas realidades sociales cuya estructura es la
subordinacin, la integracin o la coordinacin, y cuya
existencia es una condicin de la realizacin de la justicia
en un determinado circulo social, a travs de las normas o
sistemas creadas por ellas.
Legas Lecambra.Son hechos que tienen su propio sentido pero, adems, para
originar formas de derecho, deben corresponder al mbito social
humano y apuntar hacia los valores jurdicos.
Una realidad cualquiera no constituye fuente material del
derecho. Para ser tal debe referirse a la conducta del hombre.
Mario Alzamora Valdez.-

FUENTES DEL DERECHO


Clasificacin:
Fuentes Materiales y Formales.
FUENTES MATERIALES o REALES.- integracin de
acontecimientos o circunstancias prevalecientes en el seno de
una sociedad cualquier, que deriva de situaciones que
requieren una regulacin jurdica con orientacin especifica.
Se trata pues de cuestiones de hecho que imponen la
necesidad de dar respuestas normativas a ciertas necesidades
sociales.
Piccato Rodrguez.Son aquellas designadas por la doctrina como los factores,
fenmenos o acontecimientos, de diferente naturaleza y
significacin, que contribuye a determinar y fijar el contenido de
la norma jurdica.
Alberto Montoro
Ballesteros.9

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Clasificacin:
Fuentes Materiales y Formales.
FUENTES MATERIALES.-

Tambin puede decirse que son: factores histricos,


polticos, sociales, econmicos, culturales, ticos,
religiosos que influyen en la creacin de la norma
jurdica.
Factores y elementos que determinan el contenido de las
normas jurdicas. En otras palabras son, aquellos
factores polticos, sociales, y econmicos que
contribuyen a la formacin del derecho y que deben ser
tomados en cuenta por los legisladores para crear
normas jurdicas.
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Clasificacin:
Fuentes Materiales y Formales.
FUENTES MATERIALES o REALES del DERECHO:
Divididas en los Poderes del Estado
TEORA DE LA DIVISIN DE PODERES;
PODERES para evitar abusos, el
Estado debe auto-limitar su poder repartindolo entre TRES
rganos que desempean funciones diferenciadas: Poder
LEGISLATIVO (elabora y aprueba las leyes), Poder EJECUTIVO
(gobierna, sometido a las leyes) y Poder JUDICIAL (dirime
conflictos, mediante la aplicacin de las leyes). De los 3
poderes del Estado,
los 2 primeros tienen capacidad normativa y, por tanto,
nicamente ellos son fuentes materiales del Derecho.
Montesquieu = El espritu de las Leyes (1748)
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Clasificacin:
Fuentes Materiales y Formales.
FUENTES FORMALES.- Aluden al lugar donde brota

el derecho, donde lo recogemos; tradicionalmente se


seala: la ley, la jurisprudencia y en menor nivel la
doctrina. Comprende el estudio de los sistemas que
tienen o han tenido vigencia.
Son la forma en que inicia el derecho, los factores
que determinan el contenido de tales normas, un
claro ejemplo son el Digesto, el Cdigo y las Novelas
son fuentes del Derecho romano
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FUENTES DEL DERECHO


Clasificacin:
Fuentes Materiales y Formales.
El DIGESTO.- (de Justiniano) entr en vigor 15 das despus
de su publicacin. Su nombre en honor de Justiniano.
(DIGESTUM = resumen, compendio, etc.).
Despus de haber publicado el Codex repetitae praelectionis
o CDIGO,
CDIGO que luego formara parte de la compilacin de
constituciones imperiales y jurisprudencia del derecho romano desde el
emperador Adriano hasta su poca, conocida como Corpus Iuris
Civilis;
Justiniano dispuso se rena en una obra las sentencias de los
jurisconsultos clsicos (iura), el DIGESTO es una recopilacin de la
jurisprudencia romana que serva en forma de citas a los juristas de
la poca.
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DIVISIN de las FUENTES JURDICAS


FUENTES

MATERIALES o
REALES
Fundamento factico
de la emisin
de los
una
norma.
Son
elementos
extra jurdicos de los
cuales
emanan las normas
Ejmp.:
las necesidades humanas,
la voluntad en general,
el Inters humano, los
hechos sociales, los
fenmenos de la
naturaleza.

FUENTES

FORMALES
Fundamento jurdico
de la emisin
de una norma.
Son los elementos
que tienen forma
jurdica,
Ejmp.:
1.La
2.La
3.La
4.La
5.La

LEY o la LEGISLACIN
DOCTRINA y PRINCIPIOS,
JURISPRUDENCIA
COSTUMBRE
VOLUNTAD CONTRACTUAL

1. LA LEY o la
LEGISLACIN
Sentido AMPLIO, es la norma general de
promulgacin expresa, emanada de rgano
competente. (vlida y vigente)
Ejmp. Leyes ordinarias Decretos legislativos,
resoluciones supremas, ordenanzas.

Sentido RESTRINGIDO,
emanada por el Congreso.

es

la

norma

La ley como fuente tiene 2 sentidos,


Norma que seala el procedimiento para
emitir otra norma. (la ley procesal)
Norma
que
estipula
derechos
fundamentales
(es la ley sustantiva).

Caractersticas de la
legislacin
ABSTRACTA y GENERAL.- Prescribe lo que debe ser
NO describe lo que es
- El destinatario no tiene nombre propio = es todo el
pueblo o un sector del pueblo es Erga Omnes
TIENE FIN PERMANENTE.- busca por lo general la
permanencia en el tiempo, pero en algunos casos
puede tener fin transitorio
EMANA DE LA VOLUNTAD POLTICA
= emana real o ficticiamente de los gobernantes
representantes del pueblo o de un dictador
DEBE SER DIVULGADA.- para entrar en vigencia
tiene que ser promulgada

Cesacin de la ley
derogar en sentido general

Cesacin extrnseca

-Derogacin propia.- dejar parcialmente el


efecto de la norma
Ejm. dejar de prohibir el aborto en algunos
casos
-Abrogacin.- dejar en forma total
efectos de la norma
Ejm. Permitir el aborto sin restricciones

los

-Modificacin.- cambio del texto normativo


en forma parcial
-Subrogacin.- variar el texto en forma total

Derogacin en
sentido general, expresa o
tcita

Derogacin

expresa.-

cuando
el
acto
derogatorio esta expresado en el texto de la
norma derogante

Ej. Derguese la 19990


Derogacin tcita.- cuando del texto de la
norma derogante N2 y su significado se deduce
que deja sin efecto en forma total o parcial a
la norma derogada N1 y lo hace sin sealar
expresamente el nombre de la norma derogada.
Ej.N1 del 2005=Prohibida la casa de Vicua N2
del 2006=Permitida la casa de vicua

Formas especiales de
derogacin
Mutacin.cuando
por
motivos
circunstanciales de tiempo o poltica, un
texto X de una norma N1, tenga distintas
interpretaciones de acuerdo a cada
circunstancia.
Ejm.
la norma N1 que estipula la Traicin a la
patria, en un tiempo es interpretada
extendiendo N1 al terrorismo y en otro
tiempo ya no.

2. La DOCTRINA
Como fuente, es la teora jurdica o en algn
sentido es la ciencia del derecho, en otros
trminos es el conjunto de conceptualizaciones
que hacen los tericos sobre los elementos del
fenmeno jurdico, es decir sobre los hechos
sociales, las normas y la justicia.
La doctrina puede establecer criterios, que
consensuados van a constituir principios
normativos, que rigen la regulacin de la
sociedad, tales como los principios de la
Democracia y los del constitucionalismo
moderno
Ejmp.: La ley prima sobre la voluntad arbitraria;
Ejmp: Lo que no est prohibido est permitido

LA DOCTRINA
La doctrina es un gran ordenador y expositor del
Sistema Jurdico Legislado
Concepto.- es una fuente del Derecho
formada por los escritos jurdicos hechos a lo
largo de la historia.
Cumple funciones complementarias a la
legislacin, en especial dentro de la familia
Romano - germnica a la que pertenece
nuestro sistema, bien complementado o la
legislacin mediante funciones de descripcin,
explicacin sistematizacin, critica y aporte de
soluciones.

Principios doctrinales

a.
b.
c.
d.
e.

Caractersticas
Son guas para aplicar las leyes( o
reglas mas especficas)
Para interpretar normas
Para crear nuevas normas
Para exceptuar la aplicacin de las
reglas
Para solucionar defectos de las reglas
Para desarrollar las reglas

3. La
JURISPRUDENCIA

La jurisprudencia como fuente: es el


conjunto de fallos emanados de los rganos
jurisdiccionales y sus correspondientes
fundamentos.
Fallos de especie: es la solucin a una
controversia jurdica especfica que no
constituye un modelo a seguir
Fallos de principio: son los que tienen la
funcin de servir de precedente orientadores
u obligatorios para ser aplicados a casos
similares. Estos pueden llenar vacos o
interpretar normas de manera novedosa.

LA JURISPRUDENCIA

S.C.S.A
.

Es la que proviene del Poder Judicial en ejercicio


de la potestad jurisdiccional.
En el sentido lato.- todas las resoluciones judiciales que
pasan en autoridad de cosa juzgada y las administrativas
que quedan firmes.
En el sentido estricto.- son las resoluciones que emite la
ltima instancia del Poder Judicial, o la que agota la vida
administrativa, segn el procedimiento de que se trate.

La jurisprudencia administrativa, que es generada


por la administracin publica y sus resoluciones
pueden ser impugnadas ante el poder judicial bajo
ciertas condiciones y requisitos.
La jurisprudencia se toma como precedente de
recta razn, apoyada en el principio de equidad.

Principios
jurisprudenciales
Son los argumentos que justifican la
decisin y son tiles para resolver los
siguientes defectos de la ley
-vacos legales o vacos axiolgicos (de
justicia)
Incompatibilidades entre normas
Indeterminacin lingstica o conceptual
Impacto concreto y social de la ley

La jurisprudencia
en los sistemas
legales
En el ANGLOSAJN.- Es la principal
fuente de derecho en el sentido de
ser la que en mayor medida ofrece
soluciones para los casos concretos
En el ROMANO GERMNICO.- Es
fuente de derecho cuando obligatoria
solo
en
ciertos
casos
(plenos
jurisprudenciales)

4. La
COSTUMBRE
Conjunto de prcticas repetitivas y
extendidas en un colectivo humano.mbito de validez
-cuando la ley hace referencia a ella
-Cuando suple vacos de la
legislacin
-Cuando tiene aceptacin social

Importancia de la costumbre en el sistema


jurdico
Peruano:
Constitucin de 1993
Articulo 139 inc.8.- al tratar de la existencia de vacos o
deficiencia de la Ley.
Artculo 149.- Ha dado reconocimiento a las costumbres
practicadas en las comunidades campesinas nativas.

En el mbito Civil
El articulo 1362 (.. y ejecutarse segn las reglas de la buena
fe por comn intencin de las partes)
Los elementos subjetivos de buena fe y comn
intencin.
Ejemplo: Si alguien alquila una casa habitacin para vivir
exclusivamente una familia.- la determinacin de quienes
constituyen familia y quienes son extraos, puede variar de
acuerdo a un criterio consuetudinario.
Modelo social de nuestra capital.- familia es el equivalente
a cnyuge, descendientes y ascendentes; pero en la serrana
pede fcilmente incluir a diversos parientes lejanos, inclusive
compadres y ahijados.

En el mbito penal
Articulo 45 y 46 del Cdigo Penal

LA COSTUMBRE
La costumbre como fuente de derecho, es un procedimiento
de creacin de Normas Jurdicas consuetudinarias.
Requisitos:

Uso generalizado.- El Servinakuy o matrimonio de prueba,


que rige la conformacin de la familia en mbitos
tradicionales en la sociedad serrana; pero que no tiene
vigencia en las partes occidentalizadas del pas, ni
tampoco en otras distintas como la zona selvtica.
Conciencia de Generalizado.- Es una consideracin
subjetiva sobre la necesidad de adecuar nuestros actos a
la costumbre.
Antigedad.- Es la reiteracin de la practica
consuetudinaria durante un largo lapso, es un requisito
objetivo.
Lo que hace jurdicamente a la costumbre es que, si se
cumplen sus requisitos, las diversas instancias del Estado
le reconocen fuerza legal.

5. Voluntad particular o
declaracin de la voluntad
de las partes.-

Acto Jurdico como fuente de derecho

Es la expresin consiente y razonada, de lo


que las partes o una de las partes decide.
Si deciden las partes de comn acuerdo se
llama contrato, que es fuente de derechos y
obligaciones.
Si decide una sola parte, se
manifestacin unilateral de voluntad
Ejm.

llama

El testamento, el poder, la donacin

S.C.S.A
.

LA DECLARACIN DE VOLUNTAD
Para el derecho, la declaracin de voluntad
es un acto jurdico a travs del cual, el sujeto
expresa inter subjetivamente algo que esta
en su pensamiento. Esta declaracin de
voluntad es fuente de Derecho, cuando lo
expresado nter subjetivamente constituye
una norma jurdica obligatoria, y no una
simple declaracin u opinin.
Ejemplo: articulo 40, articulo 1361 del Cdigo
Civil

RELACIONES ENTRE
FUENTES
Entre cada una de las fuentes puede haber
relaciones en la siguiente forma:
a.La Jurisprudencia Una sentencia a su vez
puede contener legislacin, doctrina, derecho
comparado, principios, costumbre, etc.
b.Los contratos a su vez pueden contener
legislacin, principios, costumbre.
c.Los principios pueden ser doctrinales,
jurisprudenciales, tradicionales, creados, deducidos,
etc.
d.Las normas tienen como fuente a otras normas
ejemplo: las normas constitucionales son fuentes de las
normas legislativas.