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TEORIA GERAL DO PROCESSO

eo
NEOCONSTITUCIONALISMO

Aula por
Prof. Dr. Rosngelo Rodrigues de Miranda
Professor da Faculdade de Direito do Vale do Rio Doce FADIVALE

Texto para uso exclusivo dos alunos em sala,


favor no citar. Texto com base exclusiva
nas fontes citadas, devendo a elas serem
creditadas quaisquer mritos. Aqui to
somente se resumiu e se sistematizou os
temas para uso em sala de aula, sem
preocupao com originalidade. Deixo meu
reconhecimento s obras aqui utilizadas,
em particular as dos Profs. Marinoni e
Portanova

Antes

de adentrarmos
especificamente ao tema do nosso
fim de semana qual seja, teoria geral
do processo, necessrio ressaltar a
existncia de uma teoria geral do
direito.

Teoria
O
O
O
O
O
O

que
que
que
que
que
que

geral do direito:
direito?
Processo?
Teoria?
ser Geral?
neoconstitucionalismo?
Neoprocessualismo?

O direito deve ser visto num plexo


normativo aberto; (normas princpios)
dentro de um sistema de normas. O direito
no se define somente a partir de regras
de comportamentos, ele tambm cria
qualificaes.
O direito visto como sistemtico no
vazio ou omisso, pois os princpios que ali
intermedeiam do vida a todo sistema,
faz irradiar por todas as normas dando
objetividade a caso no expressamente
previsto no ordenamento

A
ordem
jurdica
se
constri
independentemente da ordem natural. H,
pois, uma liberalidade, no mundo das
normas, inteiramente inexistente no
mundo
natural,
onde
haver
uma
diferenciao entre o proposto no mundo
normativo e no mundo natural. Assim, ao
tratarmos
da
cincia
jurdica
encontraremos,
a
partir
destas
discrepncias, conseqncias no campo
cientifico

Plenitude do sistema : enclausurabilidade do


sistema jurdico (filsofo do direito mexicano.
Prof. Recasns siches) pois, um sistema pleno,
no tem vazios, no tem lacunas. A lacuna da
norma no do sistema. Dada a interpretao dos
institutos jurdicos, haver preceitos, comandos
que no esto formulados expressamente eles
esto implcitos em outros preceitos. Cabe ao
intrprete e conhecedores do direito a tarefa de ir
desvendar e descobrir onde estes comandos e
qual seu significado. por isso que se garante a
mxima do direito processual civil, de que o juiz
no pode deixar de sentenciar, que tem que dar
soluo ao caso concreto.

TEORIA GERAL DO
PROCESSO

Sua existncia se consubstancia na


definio
dos
conceitos
lgicojurdicas dos institutos fundamentais
do processo, aplicveis a qualquer
dos ramos do direito processual.

Diante da norma jurdica verifica-se


atributos
encontrados
nas
normas
religiosas, ticas, morais, quais sejam,
hiptese, mandamento e sano, no
entanto, h uma especificidade na norma
jurdica que a coao, podendo ser
encontrada na mais diferentes normas
jurdicas.
O direito isto, coativo, instrumental,
formal, dogmtico, sistemtico, unitrio,
abstrato, e atributivo. E cabe ao
profissional do direito a funo de
interpret-lo, apurar o sentido e o alcance

JURISDIO: O PODER DO ESTADO DE APLICAR E REALIZAR


O
DIREITO
DE
MANEIRA
AUTORITATIVA
COM
IRREVERSIBILIDADE EXTERNA DE SEUS PROVIMENTOS.

Chiovenda

a jurisdio tem a
funo de atuar a vontade concreta
da lei.
Carnelutti justa composio da
lide o juiz cria a norma individual
para o caso concreto.

Essas

noes de jurisdio so fruto


da concepo de direito no estado
liberal em que o principio da
legalidade elevou a lei a um ato
supremo
independente
de
sua
correlao com os princpios de
justia, mas essa concepo perdeu
seu lugar de supremacia hoje a lei
subordinada a constituio.

JURISDICO E O ESTADO
CONSTITUCIONAL

No estado constitucional, essa


atividade deve ser levada a efeito na
dimenso da constituio, sem
descuidar da eficcia direta dos
direitos fundamentais materiais e
processuais
sobre
o
problema
debatido em juzo e da possibilidade
de controle de constitucionalidade
das leis e atos normativos em geral
pelo poder judicirio, tendo por
objetivo realizar a justia do caso

A
quebra
do
paradigma.
Da
legalidade
formal

legalidade
substancial em consonncia com a
jurisdio
Ao se dizer que a lei encontra limite e
contorno nos princpios constitucionais,
admite-se que ela deixa de ter apenas
uma legitimao formal, ficando amarrada
substancialmente aos direitos positivados
na constituio

lei no vale mais por si, porm


depende de sua adequao aos
direitos fundamentais. Se antes era
possvel dizer que os direitos
fundamentais eram circunscritos
lei, agora, torna-se exato afirmar que
as leis devem estar em conformidade
com os direitos fundamentais.

Mas,

se nessa nova concepo de


direito ainda se exige que se fale em
princpio da legalidade, devemos
compreende-lo de forma substancial,
pois o processo e todo o sistema
normativo deve-se aperfeioar com
a constituio e, em especial com os
direitos fundamentais.

idia de jurisdio voltada


atuao da lei no tem mais
qualquer legitimidade diante do
estado constitucional de direito, o
juiz no seu dever-poder de dizer o
direito deve abstrair-se da legalidade
formal e aplicar o direito a partir dos
princpios constitucionais de justia e
dos direitos fundamentais.

Essa

subordinao
que
alguns
pensam que aconteceu, da lei
constituio, no deve ser pensada
numa
mera
continuao
dos
princpios do estado legislativo, na
verdade estamos diante de uma
transformao do direito e de
jurisdio.

Simplicidade
Justia
Responsabilidade

de todos com o
resultado da jurisdio
Sentimento republicano
altrusmo

CRITICA S TEORIA DA LEGALIDADE FORMAL


NO ESTADO CONSTITUCIONAL DE DIREITO

As

escolas clssicas como por


exemplo a chiovendiana, jamais
chegou a questionar , por exemplo, o
acesso dos cidados ao poder
judicirio e a efetividade dos
procedimentos para atender aos
direitos dos classes desprivilegiadas.

Sustentava-se nesse contexto que a


sentena fixa a lei do caso concreto.
Diziam que: assim como a lei vale,
enquanto est em vigor, no porque
corresponda justia social, seno
unicamente pela autoridade de que est
revestida, assim tambm a sentena,
uma vez transitada em julgado, vale no
porque seja justa, seno porque tem, para
o caso concreto, a mesma fora da lei. No
sistema da legalidade, tem sempre carter
declarativo, no criativo do direito.

Legalidade

e o estado de direito:
principio da justia. Diante do estado
constitucional as leis no podem
mais
ser
fruto
da
vontade
homognea
do
parlamento.
A
produo normativa deve se ater a
um
controle
que
tome
em
considerao os princpios da justia.

Com

dantes dito, se a lei encontra


limite e contorno nos princpios
constitucionais, admite-se que ela
deixa de ter contornos apenas formal
ficando
entrelaada
substancialmente
aos
direitos
positivados na constituio.

No

existe mais a idia de jurisdio


pautada atuao da lei. O judicirio
deve compreender e interpretar a lei
a partir dos principios constitucionais

Positivismo critico: idias que


nascem a partir do isolamento do
estado legislativo a transformao
da concepo de direito teorias
dos direitos fundamentais teoria
dos princpios a tcnica da
interpretao de acordo- as novas
tcnicas
de
controle
de
constitucionalidade possibilidade
de controle de inconstitucionalidade
por omisso no caso concreto.

NEOCONSTITUCIONALISMO
OU PS-POSITIVISMO
Novo

constitucionalismo. a fase
contempornea
do
direito
constitucional.
H
diversas
manifestaes
desse
fenmeno
vejamos
alguns
deles:
desenvolvimento de uma nova
hermenutica constitucional; fora
normativa da constituio; expanso
da jurisdio constitucional, controle
de constitucionalidade
difuso e
abstrato. Prope

Sempre

que houver uma coliso de


normas infraconstitucionais com a
constituio, antes de usar o controle
de constitucionalidade, deve se
conferir ou tentar conferir a norma
uma
interpretao
conforme
a
constituio, que um mecanismo
que prope a constitucionalidade a
ela.

Convivncia

dos
princpios:
coliso de princpios x conflitos
de regras.
As regras se esgotam em si mesmas,
na medida em que descrevem o que
se deve, no se deve ou se pode
fazer em determinadas situaes

Os

princpios so constitutivos da
ordem jurdica, revelando os valores
ou os critrios que devem orientar a
compreenso e a aplicao das
regras
diante
das
situaes
concretas.
O direito por meio dos princpios
implica na ruptura com o positivismo
do estado liberal, que se expressava
em um direito constitudo por regras.

Os princpios expressam concepes e


valores que esto indissociavelmente
ligados ao ambiente cultural.
Os princpios so fruto do pluralismo e
marcados pelo seu carter aberto.
So avessos lgica que governa a
aplicao das regras e hierarquizao. A
idia de que um princpio prevalece sobre
o outro, em uma perspectiva abstrata,
afronta a condio pluralista da sociedade.

No

positivismo clssico, o juiz


aplicaria a norma mediante o seu
prprio texto, sem margem para
subjetividade do caso concreto, no
tendo, portanto, conciliao com a
atribuio
de
significado
que
caracteriza
a
metodologia
dos
princpios.

Os

princpios devem conviver e para


isso surge uma metodologia que
permite a sua aplicao diante dos
casos concretos.
Fala-se em ponderao dos princpio
ou
de
aplicao
da
proporcionalidade
como
regra
capaz
de
permitir
a
sua
coexistncia .

No conflito de regras h um problema de


validade. Uma regra vale ou no vale,
Enquanto que na hiptese de coliso de
princpios a questo de peso ou
importncia. Diante das circunstancias do
caso concreto um princpio deve ceder
diante do outro, de modo que no h
como declarar a invalidade do princpio de
menor peso, uma vez que ele prossegue
ntegro e vlido no ordenamento, podendo
merecer prevalncia, em face do mesmo
princpio que o precedeu, diante de outra
situao concreta

HERMENUTICA
CONTITUCIONAL
O Neoconstitucionalismo,
base para o
neoprocessualismo

Roteiro
Conceito

de Constituio;
O mtodo no estudo da constituio;
Interpretao constitucional;
Concluso:
A fora normativa da
constituio*.

CONCEITO DE
CONSTITUIO
Uma constituio tipo

CONCEITO DE
CONSTITUIO
Para

Hesse, a Constituio uma


ordem Histrico/concreta, fincada
nas linhas de fora de culturais que
do vida ao presente e pretendem
dirigir, por meio de planejamento e
programas, o futuro, sem desligar-se
completamente,
entretanto,
das
influncias do passado e da tradio.

Hesse,

assim,
rejeita
a
possibilidade de se estabelecer,
em abstrato, um conceito de
Constituio.

I - Caractersticas e funes:

a) A Constituio a ordem fundamental jurdica


da Coletividade.
H, aqui, uma relao de implicao e
bipolaridade
entre
Estado-Administrao
e
Sociedade. A Sociedade legitima as aes do
Estado e o Estado exerce, de fato, a unidade do
Poder, garantindo os Direitos Fundamentais por
meio de intervenes na realidade concreta.
Contudo o Estado possui um funo apenas
residual, cabendo sociedade a maior tarefa de
se auto-organizar visando a realizao dos
princpios estabelecidos na Constituio ( pg.
32/33)

b)

A
Constituio
determina
princpios diretivos formadores da
unidade poltica e para a planificao
de metas e consecuo de tarefas
estatais, dando norte e vida tarefa
de assistncia mtua vital ( pg 32).
Trata-se de verdadeira Constituio
Dirigente ( normas programticas)

c)

Cria procedimentos funcionais de


legitimao
democrtica
e
pacificao de conflitos.

d)

Proporciona
administrativos

estatal.

contornos
organizao

e)
f)

Funda e estabelece competncias.

Funda e estabelece a ordem


jurdica.

g) Estabelece uma ordem de valores ao


mesmo tempo dinmica ( pg. 28 e 400,
mutvel e aberta, que no nega a
possibilidade de lacunas ( pg. 39) e a
existncia de normas implcitas dentro do
texto constitucional ( pg. 44) mas que ,
tambm esttica (pg. 28 e 40) quanto a
um ncleo mnimo de estabilidade e
conscincia de si que permite
Coletividade reconhecer-se a si mesma e
identificar-se enquanto pluralidade que
perfaz
uma
unidade
poltico-social
interdependente. Em sua mobilidade e
incompletude ( pg. 39), a Constituio
limita-se a estabelecer apenas traos

h)

Trata-se de uma Constituio


escrita,
que
refora
o
efeito
estabilizador e racionalizador do
ordenamento jurdico, limitando as
possibilidades
de
compreenso
diferentes e proporciona pontos de
referncia firmes concretizao da
Constituio ( pg. 43)

Nas palavra de Hesse:


A Constituio a ordem fundamental jurdica
da coletividade. Ela determina os princpios
diretivos, segundo os quais deve formar-se
unidade poltica e tarefas estatais ser exercidas.
Ela regula procedimentos de vencimento de
conflitos no interior da coletividade. Ela ordena a
organizao e o procedimento da formao da
unidade poltica e da atividade estatal. Ela cria
bases e normaliza traos fundamentais da ordem
total jurdica. Em tudo, ela o plano estrutural
fundamental,
orientado
por
determinados
princpios de sentido, para a configurao jurdica
de uma coletividade. ( pg. 37) .

Em

concluso: A Constituio cria


regras de atuao e deciso poltica;
ela d poltica pontos de
referncias dirigentes, mas ela no
pode substitu-los. Ela, portanto,
abre-se para as atividades polticas
em sentido amplo, numa implicao
de influncias mtuas ( pg. 42)

O MTODO NO ESTUDO
DA CONSTITUIO.
A concretizao da norma
constitucional

Hesse

vai trabalhar com a


noo de:
CONCRETIZAO
DA
NORMA CONSTITUCIONAL.
Para tanto ele lana mo das idias
de:

1)

Decidibilidade: O Direito uma


disciplina da deciso, donde sua
interpretao deve ser finalizada
criando solues para os problemas
em pauta.

2)

Tpica: A decidibilidade tomada


via inventio de argumentos e topoi
argumentativos
fornecidos
pela
tradio, pelos precedentes ( pg.
64, pelos limites do texto e
influenciados pela lgica do razovel
e da proporcionalidade (pg. 67), e
pela comparao de direitos ( pg.
66)

3)

O carter criador da interpretao


( pg. 61)

4)

A Interpretao voltada para a


soluo de problemas concretos
( no h, portanto,
a priori ,
interpretaes verdadeiras, s diante
do caso concreto que se pode
chegar a uma interpretao razovel,
prudente. pg. 62).

5)

A Interpretao constitucional
aceita certa influncia dos mtodos
tradicionais de interpretao ( mens
legis, mens legislatoris, teleolgico,
sistemtico,
silogstico,
dentre
outros, pg. 60), mas sobretudo
importante ater-se objetividade
proporcionada pelo texto normativo.

Concluso

A concretizao e a realizao da
Constituio
ocorrem,
por
conseguinte, quando o problema e os
horizontes
de
significncia
do
contexto
histrico-concreto
densificam
semanticamente
o
mbito
norma,
e
a
deciso
encontrada, via inventio,
para
solucionar o problema no entra em
contradio com o programa da
norma
constitucional,
antes
o

PRINCPIOS DA
INTERPRETAO
CONSTITUCIONAL
O fecho da concretizao da
norma constitucional

PONTO
IV
PRINCPIOS
DA
INTERPRETAO CONSTITUCIONAL
1)

Unidade da Constituio:
todas as normas constitucionais
devem ser interpretadas de tal modo
que contradies com outras normas
constitucionais
sejam
evitadas.
( pg. 65). H uma conexo total,
interna e externa ( faz se referencia
s normas de Direito Comunitrio e
Direito Internacional protetivas dos
Direitos Humanos, pg. 66).

2)

Princpio da Concordncia
Prtica : havendo conflito na
proteo de bens jurdicos h que se
realizar a ponderao de bens e a
otimizao, traando limite a
ambos os bens para que possam
chegar a eficcia tima (pg. 66),
instituindo uma proporcionalidade
a cada qual(pg. 67)

3) Princpio da exatido funcional: Na


interpretao da Constituio, Hesse
defende que cada Poder deve manter-se
estritamente no exerccio de sua funo
tpica. No deve o Tribunal Constitucional
passar a ter pretenses normativo-ativas.
No pode o Executivo passar a ter
pretenses legiferantes (ex: abuso de
medidas provisria), nem o Legislativo ter
pretenses judicantes ( ex: perdo das
multas eleitorais). Pg. 67

4)

Princpio do Efeito Integrador:


A interpretao constitucional de
visar constituir em efeito integrador
para conservao da unidade poltica
(
ex:
proibio,
por
inconstitucionalidade, da expresso
das idias de separao dos Estados
do Sul do Brasil, com o objetivo de
criar o Pas dos Pampas. Pg. 68).

5)
Princpio
da
Interpretao
Conforme Constituio:
Uma Lei no deve ser declarada nula
quando ela pode ser interpretada em
consonncia com a Constituio ( pg.
71) . Parte-se da idia de que a
Constituio
proporciona
contornos
precisos aos contedos de significncia da
Lei. Faz-se, assim, um controle de
constitucionalidade no apenas negativo,
mas, tambm, positivo, explicitando
interpretao
que
torna
a
norma
adequada a ter vigncia dentro do sistema
jurdico coordenado pela Constituio.

Pressupostos:

a) A vontade do Legislador democrtico


possui presuno de constitucionalidade.
b) O Tribunal deve ater-se a um minus de
interpretao a fim de respeitar o princpio
da exatido funcional.
c) A inconstitucionalidade s deve ser
declarada se for evidente

d)

Deve-se buscar um equilbrio


entre o controle abstrato e o controle
difuso, sob pena de transformar o
Tribunal Constitucional em Tribunal
Superior que decide sobre questes
atinentes s normas comuns de
Direito civil, penal, etc. pg. 74.

e)

A Interpretao conforme deve


respeitar a idia de
unidade da
ordem jurdica, de maneira que as
Leis promulgadas sob a vigncia da
Constituio devem ser interpretadas
em consonncia com esta, e as Leis
antigas devem ser interpretadas
adaptando-as

nova
ordem
inaugurada pela Constituio. Pg.
66.

6) Princpio da Fora Normativa da


Constituio:
A interpretao constitucional deve esforar-se
para dar estabilidade a vigor Constituio. H
que
ter,
para
tanto,
VONTADE
DE
CONSTITUIO, isto , a prtica das aes dos
governantes, dos indivduos e dos grupos sociais
deve ser no sentido de preservar o texto
constitucional de mutaes constantes e de
rupturas com o objetivo de se efetivar,
concretamente, as metas sociais buscadas pela
Constituio, para tanto a Fora Normativa da
Constituio pressupe-se que:

a)

Se estabelea uma ordem


normativa estvel
b) Efetive um constante processo de
legitimao democrtica do texto
constitucional
c) Implemente atos de vontade dos
governantes, dos indivduos e dos
grupos sociais no sentido de se fazer
cumprir
e
preservar
o
texto
constitucional

d)

Adapte o contedo da Constituio


ao tempo presente
e)
Renuncie
a
fazer
priorizar
interesses
momentneos
em
detrimento ao texto constitucional
f) Tenha conscincia dos limites da
prpria
constituio
e,
em
conseqncia,
da
interpretao
constitucional. (pg. 23 e 26 FN).

Exemplo de
concretizao da
norma:
O voto do Juiz Joseph

Kirkland sobre o conflito


entre pr-vida e pr-escolha
na questo do aborto nos
Estados Unidos. (ver o filme
O Desafio da Lei (Swing Vote)

CONCLUSO

Em concluso, para Konrad Hesse, a


Constituio,
frente
as
foras
polticas e materiais da Sociedade,
possui, ainda que de maneira
limitada, uma fora prpria, isto ,
uma FORA NORMATIVA.

Tal Fora normativa traz para os agentes


sociais e os indivduos uma prcompreenso de mundo e de valores que
lhes permitem coordenar suas aes
polticas e as maneiras pelas quais vivem.
A constituio
exerce uma
funo
dirigente, planejando e determinando
metas a serem cumpridas para a
consecuo da unidade poltica e social
em que se vive nos quadrantes dos
Estados Scias e Democrticos de Direito
que seguem a tradio do Direito
ocidental. Assim, a Constituio legitimase e se impe por si mesma enquanto
valor ( (pg. 12 FN) necessrio ao jogo

em tempos difceis que a Fora


Normativa
da
Constituio
deve
prevalecer,
impedindo
rupturas
e
violncias ( pg. FN 25), cabendo, segundo
Hesse, ao Direito Constitucional efetivar
esforos para evitar que questes de
Direito tornem-se questes de Poder, para
tanto, compete ao Direito Constitucional
despertar, incentivar e preservar a
VONTADE
DE
CONSTITUIO,
sem,
contudo, cair em iluses, tudo de maneira
a, ao cumprir as metas de unidade, paz e
bem estar social, CONCRETIZAR o texto

Constituio e Processo:
modos de atuao
Juiz

singular:
controle
de
constitucionalidade do processo
como direito fundamental: o
processo volta a ser estudado a
partir
de
uma
perspectiva
constitucional, mas agora seguindo
esta nova fase em que permite aos
sujeitos do processo operar com
clausulas
gerais,
principio
da
proporcionalidade, controle difuso e

Os juzes no exerccio da jurisdio tem a


obrigao de controlar a lei. O juiz no
mais a boca da lei, como queria
Montesquieu, mas sim o produtor de um
direito que toma em considerao a lei
luz da constituio e, assim, faz os devidos
ajustes para suprir as suas imperfeies
ou encontrar uma interpretao adequada,
podendo
chegar
a
consider-lo
inconstitucional no caso em que sua
aplicao no possvel diante dos
princpios de justia e dos direitos
fundamentais.

Neoprocessualismo:

o
direito
processual deve estar adequado a
esse
novo
constitucionalismo,
portanto deve ser pensado de
maneira a valorizar os direitos
fundamentais. Seja em sua dimenso
subjetiva ou objetiva, a partir das
premissas do estado constitucional.

PRINCPIOS GERAIS DO
PROCESSO

Devido processo legal: segundo nelson


nery jr., Trata-se do princpio base, sobre o
qual todos os outros se sustentam.
Origina-se da expresso inglesa due
process of law.
Sua previso inicial se deu com a magna
carta do Joo sem terra, de 1215.
Este princpio tem aplicao generalizada
pois se manifesta a respeito da vida,
patrimnio, liberdade. Processo uma
palavra gnero que engloba: legislativo,
judicial, administrativo e negociai.

Hoje se fala sem embargo da aplicao de


tal princpio na relaes privadas.
Como dantes dito, um princpio tambm
de moldura substancial. Substantive due
process. As decises jurdicas no devem
ter respeitado o processo s na sua
regularidade formal, mas tambm e muito
necessrio que tal deciso seja erigida de
forma
substancialmente
razovel
e
proporcional.

Princpio

do direito fundamental
tutela efetiva: este princpio liga
se metodologicamente ao princpio
da inafastabilidade que a partir do
direito fundamental tutela efetiva
no deve ser visto simplesmente
como bater s portas do judicirio,
mas, sim, como garantia de acesso
ordem
jurdica
justa,
consubstanciada em uma prestao
jurisdicional clere, adequada e

Marinoni

diz: o direito sentena


deve ser visto como direito ao
provimento e aos meios executivos
capazes de dar efetividade ao direito
substancial, o que significa o direito
efetividade em sentido estrito.

Diz

a doutrina moderna : esse


principio tambm pode designado de
principio da mxima coincidncia
possvel. Trata-se da velha mxima
chiovendiana, segundo a qual o
processo deve dar a quem tenha
razo o exato bem da vida e que ele
teria direito, se no precisasse de se
valer do processo jurisdicional.

Assim o processo deve primar, na medida


do possvel, pela obteno deste resultado
(tutela jurisdicional) coincidente com o
direito material.
As ultimas reformas do processo civil,
quais sejam, lei 8.952, de 1994, 10.444,
de 2002, e 11.232, de 2005, deram uma
grande importncia a esse princpio. Os
artigos 273, 461, 461 a, e 475 j confirmam
o predito

Princpio
da
adequao
e
adaptabilidade do procedimento
Esse princpio o que justifica a existncia
de uma teoria geral do processo, diz
alguns autores, sabendo-se que as regras
processuais devem ser adequadas quilo
que serviro de meio de tutela, ser
possvel aceitar a existncia de uma serie
de conceitos que devem ser utilizados
para
a
compreenso
de
qualquer
fenmeno processual

jurisdicionado, para obter aquilo


que realmente tem direito de obter,
precisa de uma srie de medidas
estabelecidas pelo legislador, dentre
as quais avulta a criao de um
procedimento
adequado
s
particularidades da situao jurdica
substancial submetida apreciao
do rgo jurisdicional

princpio da adaptabilidade confere


ao magistrado, por exemplo, como
direitor do processo, poderes para
conformar
o
procedimento
s
peculiaridades do caso concreto,
tudo como meio de bem tutelar o
direito material

Tambm

deve permitir ao magistrado


que corrija o procedimento que se
revele inconstitucional, por ferir um
direito fundamental processual como
o contraditrio. Assim pois que se
revela o princpio em tela, a
elasticidade
ou
adequao
judicial do procedimento.

Portanto,

visualizamos que cabe ao


rgo jurisdicional prosseguir na
adequao do processo, iniciada pelo
legislador, mas que, em razo da
natural
abstrao
do
texto
normativo,
pode
ignorar
peculiaridades de situaes do caso
concreto.

Muitas vezes h previso legal para


essa
adequao
judicial
ao
procedimento: a- inverso do nus
da prova em causa de consumo ( art.
6, viii, cdc). B- a possibilidade de
converso do procedimento sumrio
em
ordinrio,
em
razo
da
complexidade da prova tcnica ou do
valor da causa (art. 277, pargrafo 4
e 5 do CPC)

Principio

da boa-f processual
De acordo com a boa-f processual
os sujeitos do processo, e no
somente
as
partes,
devem
comportar-se de acordo com as boaf, nesse caso, dever ser entendida
como uma norma de conduta. Podese visualizar este princpio pelo inciso
ii do art. 14 do cpc.

Obviamente
os
destinatrios
deste
princpio no so somente as partes, mas
todos aqueles que participam do processo,
inclusive o prprio judicirio, o estado-juiz
que deve agir com lealdade e com
proteo confiana.
Esse princpio encontra sua compostura
tambm
na
constituio
quando
examinamos o devido processo legal
extrado portanto da dignidade da pessoa
humana.

Principio

da cooperao :
Vindo do direito estrangeiro, mas
com repercusso no direito brasileiro,
este princpio orienta magistrado a
tomar uma posio de agentecolaborador
do
processo,
de
participante ativo do contraditrio e
no mais de um mero fiscal de
regras.

O magistrado deve adotar uma postura de


dilogo com as partes e com os demais
sujeitos do processo, esclarecendo suas
dvidas, e ainda dando orientaes
necessrias, quando for o caso.
O processo deve ser perpetrado como o
produto de atividade cooperativa, cada
qual com suas funes, mas todos com o
objetivo comum que a prolao do ato
final.

magistrado trazido ao debate


processual; prestigia-se o dilogo e o
equilbrio. Trata-se de princpio de
que
informa
e
qualifica
o
contraditrio.
muito positivo a inspirao de tal
processo
em
nossas
relaes
processuais
porque
impede
ou
dificulta a decretao de nulidades
processuais

Por

fim, verifica-se que a cooperao


gera deveres para o magistrado,
quais
sejam:
dever
de
esclarecimento, dever de consultar,
dever de prevenir. (Art. 284 do cpc
emenda da inicial)

Princpio do direito fundamental a um


processo sem dilaes indevidas.
A conveno americana de direitos
humanos, pacto de san jos da costa rica,
no art. 8, 1, prev: toda pessoa em o
direito a ser ouvida com as devidas
garantias dentro de um prazo razovel,
por um juiz ou tribunal competente,
independente e imparcial... Hoje a emenda
constitucional 45 de 2004, incluiu o inciso
lxxviii no art. 5 da CF de 1988.

O direito ao processo sem dilaes


indevidas, como corolrio do devido
processo
legal
estava
em
nosso
ordenamento jurdico a muito e hoje de
cunho constitucional deve ser respeitado
sob pena de inconstitucionalidade, mas
como nenhum direito constitucional
absoluto essa durao razovel parte-se
de trs critrios a serem verificados:
complexidade
do
assunto

o
comportamento dos litigantes e de seus
procuradores ou da acusao e da defesa
do processo a atuao do rgo

Princpio

do direito fundamental
igualdade
Os
litigantes
devem
receber
tratamento
processual
idntico;
devem estar em combate com as
mesmas armas, de modo que
possam litigar em p de igualdade.
Chamar-se a isso de paridade de
armas.

Direito

fundamental a amplitude
de defesa
o conjunto de meios adequados
para o exerccio do adequando
contraditrio. Trata-se do aspecto
material do contraditrio

Principio da instrumentalidade
O processo no um fim em si mesmo,
mas uma tcnica desenvolvida para a
tutela do direito material . o processo
realidade formal conjunto de formas
preestabelecidas.
Sucede que a forma s deve prevalecer se
o fim para o qual ela for desenvolvida no
lograr ter sido atingido.
A viso instrumentalista do processo
estabelece a ponte entre o direito
processual e o direito material.

No h uma minimizao do processo na


construo do direito, quando se fala em
instrumentalizao, na verdade, trata-se
de dar-lhe a sua exata funo, que a de
co-protagonista.
A instrumentalidade do processo pauta-se
na premissa de que o direito material
coloca-se como o valor que deve presidir a
criao, a interpretao e a aplicao das
regras processuais.

Principio

do direito fundamental
publicidade
Os atos processuais devem ser
pblicos.
Trata-se
de
direito
fundamental que visa permitir o
controle da opinio pblica sobre os
servios da justia, mxime sobre o
poder de que foi investido o juiz.

A constituio estabelece a possibilidade de


restrio publicidade, como nenhum direito
absoluto: a lei s poder restringir a publicidade
dos atos processuais quando a defesa da
intimidade ou o interesse social o exigirem
A restrio a publicidade tanto pode fundar-se no
interesse pblico como tambm na preservao
da intimidade, aplicando, sempre, o princpio da
proporcionalidade.
Em concluso, um princpio que trata-se de
verdadeiro instrumento de eficcia da garantia da
motivao das decises judiciais.

Outros princpios

Princpios informativos: Normas de


natureza tica que representam um desejo
de melhoria ao aparato processual, na
busca do justo:
A) Lgico
B) Econmico
C)Poltico
D)Instrumental
E) Efetivo

Princpio Lgico
O

processo deve encaminhar-se


segundo as formas mais aptas a
descobrir a verdade e evitar erros.
Sendo marcha para frente, uma vez
iniciado ele vai racionalmente em
busca da finalidade numa seqncia
lgica de atos. Ex: lgico que a
defesa fala por ltimo.

Princpio econmico
O

princpio busca obter o mximo de


resultado possvel com o mnimo
gasto,
desforo,
formalismos.
Tambm leva o nome de princpio da
economia
processual.
Traz
a
simplificao para o processo.
Economia de custos, tempo, atos,
eficincia da administrao judiciria
( art. 37 CF)

Princpio Poltico

Participao
do
jurisdicionado
na
construo da democracia e da paz social
seja quando obtm a justia em particular,
seja quanto, a partir de sua situao
jurdica particular contribui para a
efetivao da justia como um todo
visando a paz social e o bem-estar ( art.
193 da CF). A justia uma das etapas da
construo poltica da qualidade de
vida( art 225 da CF) almejada como tarefa
a ser cumprida por todos que vivemos
nesta sociedade fundada e regida pela
constituio

Princpio da Justia como


equidade
Traduz-se

na necessidade de se
tratar a todos com equidade, isto ,
tratar os desiguais na medida de
suas
desigualdades,
procurando
reduzir as desigualdades existentes
com mecanismos de igualizao
permitindo a paridade e o equilbrio
entre as partes.

Princpio da
Instrumentalidade
Muito

alm de um aparato tecnicoformal a servio da ordem jurdica, o


processo um instrumento de
efetivao de justia substancial
( Grinover). Um processo voltado a
fins, isto , fazer justia, pacificar e
gerar qualidade de vida e bem-estar.
Atribuindo a cada um o seu direito.

Princpio Efetivo
Revela

a supremacia do interesse
social no processo. Liga-se ao
principio poltico. As determinantes
de longa durao inscritas no art. 3
da CF so os grandes objetivos a
serem
efetivados
pela
funo
jurisdicional em todo processo.

Princpios setoriais
Princpios

ligados ao Juiz
Princpios ligados defesa e ao
acesso justia
Princpio do Devido Processo legal
Princpio sobre as nulidades
Princpio sobre as provas
Princpio sobre a sentena
Princpio sobre os recursos

Princpios ligados ao Juiz.

Juiz Natural
Inrcia da jurisdio
Imparcialidade
Inafastabilidade
Gratuidade judiciria
Investidura
Aderncia ao territrio
Indelegabilidade
Indeclinabilidade
Inevitabilidade
Independia relativa das jurisdio civil e penal
Perpetuatio jurisdicionis
recursividade

Juiz Natural:
No

h tribunal de exceo. A
competncia do juiz deve conter
detalhamentos funcionais, material e
territorial do tribunal. (segurana e
democracia. Planejamento)

Princpio da inrcia da
jurisdio
No

procede o juiz de ofcio ( ne


procedat judex ex officio). Ningum
juiz sem autor ( Nemo judex sine
actore).
O juiz, antes de iniciado o processo,
s pode proceder se provocado,
traduz
em
segurana
para
o
jurisdicionado via neutralidade do
juiz.

Princpio da independncia
O

Juiz no deve obedincia seno ao


Direito, Justia, aos fatos, e sua
conscincia.

Princpio da imparcialidade
O

Juiz no deve ter interesse


econmico ou sentimental em
relao s partes. Sumo princpio da
tica do juiz.

Princpio da inafastabilidade
Art.

5 XXXV. No se pode excluir da


apreciao do judicirio ameaa ou
leso a direito.

O Princpio da gratuidade
Art.

5. LXXIV. O acesso ao judicirio e


gratuito aos necessitados.

Princpio da Investidura
S

pode julgar processo judicial


aquele que foi investido na funo de
juiz.

Princpio da aderncia ao
territrio
Cada

juiz s exerce sua competncia


no territrio previamente delimitado
por lei.

Princpio da
indelegabilidade

proibido ao juiz delegar atribuies


eminentemente judicantes.

Princpio da
indeclinabilidade
Non

liquet
O juiz no pode deixar de julgar

Princpio da Inevitabilidade
Na

medida em que foi provocado, e


na medida em que o processo em si
espelha interesse pblico, o juiz deve
atuar de modo a obter a verdade
processual independentemente das
partes.

Princpio da independncia
relativa entre as jurisdies
civis e penais.

Pode

haver julgamento do mesmo


fato tanto na esfera civil quanto na
penal.

Princpio da perpetuatio jurisdictionis


Em

regra, a competncia relativa


uma vez estabelecida no se altera
mesmo que haja mudana dos dados
de fato e de direito no tocante s
partes.

Princpio da recursividade
Aquele

que se sentir prejudicado com


a deciso inicial, tem o direito de
pedir o reexame da questo visando
a reforma da deciso

Princpios do acesso
justia

Princpio da demanda
Princpio da autonomia de ao
Princpio dispositivo
Princpio da defesa
Princpio da defesa global
Princpio da eventualidade
Princpio da estabilidade subjetiva da
demanda
Princpio da estabilidade objetiva da
demanda.

Princpio da demanda

do cidado e no do juiz a iniciativa


de movimentar ou no movimentar o
processo.

Princpio da autonomia da
ao
O

Direito de provocar o judicirio no


est submetido a qualquer condio

Princpio dispositivo
As

partes tm plena liberdade de


limitar a atuao do juiz aos fatos e
aos direitos que elas entendem
necessrios para compor a lide

Princpio da ampla defesa


Em

sua defesa as partes podem


apresentar fatos e efetivar provas
que entender necessrias

Princpio da defesa global ou


da concentrao
O

ru deve alegar na contestao


toda a matria de defesa.

Princpio da eventualidade
As

partes tm o dever de apresentar


de uma s vez todas as provas,
requerimentos, fatos mesmo que
paream incongruentes entre si

Princpio da estabilidade
objetiva da demanda
O

autor no poder aps a citao


mudar o pedido e a causa de pedir

Princpio da estabilidade
subjetiva da demanda
A

citao estabiliza a relao


processual, e s permite mudanas
em casos previstos expressamente
em lei.

Princpio do devido processo


legal( o processo deve seguir as normas

previamente estipuladas em lei)


A) Princpio do debate (o processo possui regras prprias e
os participantes a elas se submetem)

B) Princpio do impulso oficial


C) princpio da boa-f (tica, verdade, moralidade,
probidade)

D)Princpio do contraditrio
E)Princpio da representao por advogado
F) Princpio da publicidade
G)Princpio da celeridade
H) princpio da precluso (questes no suscitadas no
prazo legal ou j suscitadas no podero ser reexaminadas)

i) Princpio da indisponibilidade do rito


procedimental
J) Princpio da preferibilidade do rito ordinrio

Princpios sobre as
nulidades

A) Princpio da liberdade, em regra, da


forma
B) Princpio da instrumentalidade das
formas
C) Princpio do aproveitamento mximo
dos atos
D) Princpio do prejuzo ( pas de nullit
sans grief)
E) Princpio da convalidao (sob pena de

precluso, a nulidade deve ser alegada na primeira oportunidade)

F) Princpio da causalidade (anulado um ato, os


que dele decorrem tambm sero nulos)

Princpios sobre as provas

A) Princpio da busca da verdade real


B) Princpio da licitude e moralidade da provas
C) Princpio inquisitivo ( o juiz livre para determinar as medidas para a
busca da verdade real)

D) Princpio da livre admissibilidade das provas.


E) Princpio do nus da prova( quem alega deve provar)
F) Princpio da comunho da prova ( a prova pertence ao juizo)
G) Princpio da avaliao da prova ( o juiz deve avaliar a prova)
H) Princpio da imediaticidade (o juiz deve colher a prova oral direta
e pessoalmente)

i) Princpio da concentrao

(as provas devem ser produzidas em


momentos o mais prximos possveis uns dos outros
J) Princpio da originalidade (a prova em regra deve se referir a fato
ainda por provar)

Princpios sobre a sentena

A) Princpio da vinculao do juiz aos fatos da


causa
B) Princpio da adstrio do juiz ao pedido da
parte
C) Princpio do iuria novit curia
D) Princpio da identidade fsica do juiz
E) Princpio do livre convencimento
F) Princpio da motivao
G) Princpio da persuaso (o juiz deve convencer racionalmente os
destinatrios da justia de sua deciso)

i) Princpio da sucumbncia ( aquele que demanda sem razo


deve arcar com honorrios advocatcios, custas, e possvel condenao por
m-f)

J)

Princpio da imutabilidade da sentena aps publicada

Princpios sobre o recurso

A) Princpio do duplo grau de jurisdio


B) Princpio da taxatividade (numerus clausus
previstos em Lei federal)

C) singularidade ( s cabe um recurso contra deciso


recorrvel)

D) fungibilidade dos recursos


recorrente)

(desde que haja boa-f do

E) Princpio da dialeticidade

F) devolutividade dos recursos

G) Princpio da irrecorribilidade em separado das


interlocutrias ( o recurso das interlocutrias em separado

( o recurso deve explicitar as


razes de fato e de direito que embasam o inconformismo do recorrente)
( o recurso devolve ao
tribunal o conhecimento da matria impugnada)

no suspende o processo)

Concluso
NEOPROCESSUALISMO
CONSTITUIO
VALORES
JUSTIA
SIMPLICIDADE
RESPONSABILIDADE
SOCIEDADE
PROCESSO

OBRIGADO

Aula por
Prof. Dr. Rosngelo Rodrigues de Miranda
Professor da Faculdade de Direito do Vale do Rio Doce FADIVALE

Texto para uso exclusivo dos alunos em sala, favor no


citar. Texto com base exclusiva nas fontes citadas, devendo
a elas serem creditadas qualquer mrito. Aqui to somente
se resumiu e se sistematizou os temas para uso em sala de
aula, sem preocupao com originalidade. Deixo meu
reconhecimento s obras aqui utilizadas, em particular dos
Profs. Marinoni e Portanova

BIBLIOGRAFIA
HESSE,

Konrad. Elementos de Direito


Constitucional da Repblica Federal
da Alemanha. Trad. Luis Afonso Heck.
Porto Alegre: Fabris, 1998.

_____A

fora
normativa
da
Constituio. Porto Alegre: Fabris,
1991.

MARINONI, Luiz Guilherme.Teoria Geral do


Processo. Ed. RT (principal livro sobre o
assunto em pauta, em particular para o
conceito de neoprocessualismo. )

PORTANOVA, Rui. Princpios do Processo


Civil. Ed. Livraria do Advogado, sexta
edio
( principalmente para os princpios
informativos e setoriais, excelente livro
para estudo)

A Virtude Republicana como


amor das leis e da ptria.

Foto tirada na Prefeitura de Paris.


Esta mulher representa a Repblica Francesa.

A) A Liberdade

A liberdade guiando o povo. Eugne Delacroix - 1830