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UNIDADE 1

LEI DE INTRODUO S NORMAS


DO DIREITO BRASILEIRO
Prof Roberta Siqueira
Teoria Geral do Direito Civil

ATENO: Este material meramente informativo e no exaure a matria. Foi


retirado da bibliografia do curso constante no seu Plano de Ensino. So
necessrios estudos complementares. Mera orientao e roteiro para estudos.
1.1 CONTEDO E FUNO
Foi criada no direito francs.

Cdigo Francs (1804).

Direito brasileiro repetiu a frmula (CC de1916):


foi modificada (1942) se tornando o DL 4.657/42,
apelidado de LICC (Lei de Introduo ao Cdigo
Civil), o nosso objeto de estudo.

Lei 12.376 de 30/12/2010, no art. 2, alterou a


ementa do decreto 4.657/42. 2
Objeto formatar a estrutura das normas.

A LINDB um cdigo de normas.

Cdigo sobre a elaborao, a vigncia, a aplicao


no tempo, a aplicao no espao, a interpretao.

de aplicao universal, em qualquer dos ramos


do direito.

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A incidncia universal da LINDB conta com algumas
excees:

No campo do direito penal e no campo do direito


tributrio: somente se admite a analogia como
mecanismo de integrao das normas in bonam
partem.

Estrutura da LINDB:

Vigncia e eficcia das normas jurdicas Arts. 1. , 2.e 3.


Critrios de integrao da norma Art. 4
Critrios de hermenutica jurdica (interpretao) Art. 5
Conflito de leis no tempo Art. 6.
Normas de Direito Internacional Pblico e privado Arts. 7 4
ao 19.
1.2 FONTES

Fontes do direito significam de onde emana o


direito ou de onde ele provm.

So uma espcie de garantia quanto ao


cumprimento das normas: impedem que o juiz
centre seu julgamento em critrios pessoais.

So vrios os critrios de classificao das fontes:

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a) Fontes materiais, formais e no formais:

Fontes materiais ou fontes no sentido sociolgico: causas


que determinam a formulao da norma jurdica (direito
objetivo).

Fontes formais: indicam os meios atravs dos quais o direito


objetivo se manifesta. Se subdividem em:

Fonte formal principal: lei

Fontes formais acessrias ou secundrias: analogia,


costumes, princpios gerais do direito. Tambm podemos
citar as normas coletivas decorrentes do poder normativo da
Justia do Trabalho e as smulas vinculantes do Supremo
Tribunal Federal.
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Fontes no formais: doutrina e a jurisprudncia
b) Fontes imediatas ou mediatas:

Fontes imediatas ou diretas: Lei. Tem primazia sobre as


demais fontes.

Fontes mediatas ou secundrias: analogia, costumes e


princpios gerais de direito (sem prejuzo da utilizao da
doutrina e jurisprudncia, como instrumentos auxiliares).

Analogia: consiste em aplicar a alguma hiptese, no


prevista especialmente em lei, disposio relativa a caso
semelhante. Tambm considerada mecanismo de
integrao da norma.

Costumes: prticas longevas, uniformes e gerais,


constantes da repetio geral de comportamentos, que,
pela reiterao, passam a indicar um modo de 7
procedimento.
Princpios gerais de direito: so os
postulados extrados da cultura jurdica.

Doutrina: entendimento firmado pelos


juristas de um determinado ordenamento
jurdico.

Jurisprudncia: conjunto de decises


judiciais proferidas em determinado sentido,
afirmando uma linha de orientao sobre
determinados temas.

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1.3 LEI

Criao - Procedimento prprio, definido nas


normas constitucionais (arts. 59 a 69, CF/88).

Processo solene de elaborao da lei: chamado de


processo legislativo - que geralmente passa por
cinco etapas.

H vrias espcies de leis, cada uma possui


peculiaridades prprias. Vamos falar sobre o
processo padro (ou processo legislativo 9
ordinrio).
A) INICIATIVA:

)Faculdade conferida a algum ou a algum rgo para


apresentar um projeto de lei.

)Constituio confere legitimao a vrias pessoas e


rgos para a apresentao de projetos de lei ao Poder
Legislativo. Na rea federal, pode ser:

Iniciativa Parlamentar: qualquer membro ou


comisso do Poder Legislativo
Iniciativa Extraparlamentar: ao Presidente da
Repblica, Supremo Tribunal Federal, demais
Tribunais Superiores, Procurador Geral da
Repblica e tambm aos cidados em geral 10
(iniciativa popular) (art. 61, CF/88).
B) DISCUSSO E APROVAO:

Fase de estudos, debates, redaes, correes,


emendas e votaes: deliberao parlamentar.

No mbito federal: projeto deve ser aprovado pelas


duas Casas Legislativas (iniciadora e revisora).

Lei ordinria (matria mais simples): aprovao


por maioria simples (= maioria dos presentes
mais 1) de cada Casa legislativa.
Lei complementar: possui quorum qualificado
(maioria absoluta = metade dos membros da casa
mais 1). Ex. cmara dos deputados: de 513, exige- 11
se 257 votos.
Casa iniciadora pode aprovar ou rejeitar o projeto.

Aprovado na Casa iniciadora, o projeto segue para


a Casa Revisora, onde poder:

Ser aprovado integralmente vai para


prxima etapa: sano ou veto.
Emendado retorna para a Casa Iniciadora,
podendo aprov-lo ou rejeit-lo.
Rejeitado ser arquivado, no podendo
ser apresentado outro sobre a matria na
mesma sesso legislativa, salvo se houver
proposta da maioria dos deputados ou
senadores. 12
C) SANO OU VETO:

Fase de deliberao executiva pelo chefe do Poder


Executivo.

Sano: concordncia com o projeto aprovado pelo


Poder Legislativo. Pode ser:

Expressa: quando o Executivo se manifesta por


despacho, aprovando o projeto.
Tcita: quando o Executivo simplesmente se
omite e no aprecia o Projeto no prazo de 15
dias teis (art. 66, 3, CF/88).
13
Veto: Recusa ou no concordncia com o projeto
de lei.

irretratvel e deve ser EXPRESSO e MOTIVADO.


No h veto tcito: silncio do chefe do executivo
implica em sano. O veto pode ser:
Total: atinge todos os dispositivos do projeto.
Parcial: atinge um ou alguns dos dispositivos do projeto.

Motivos do veto: inconstitucionalidade (veto


jurdico) e/ou inconvenincia (veto poltico). Veto
s pode ser supressivo s pode retirar, no se
pode acrescentar.

No se pode vetar palavras isoladas. 14


Pode ser derrubado ou superado:

Motivos ao veto so comunicados ao Presidente do


Senado em 48 horas e a matria ser
REAPRECIADA pelo Congresso no prazo de 30 dias.
Para derrubar o veto necessria, em sesso
conjunta a maioria absoluta dos deputados E
senadores.
Se o veto for total e no alcanada a maioria absoluta
em cada Casa, encerra-se o processo legislativo:
processo arquivado.
Se o veto for parcial e for mantido, o Presidente do
Congresso promulga a lei. Se for derrubado, volta ao
Chefe do Executivo apenas para promulgao.
15
D) PROMULGAO

Decorre da sano. Significa proclamao da


existncia de uma lei, inovando-se a ordem
jurdica.

A sano transforma o projeto de lei em lei.

Em caso se sano tcita (15 dias sem


manifestao), ou derrubada do veto, o chefe do
Executivo ter 48 horas para promulgar a lei se
no fizer a atribuio passa a ser do Presidente
do Senado.
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E) PUBLICAO

Ato por meio do qual se d a divulgao da


existncia da nova lei, em rgo oficial, tornando-
a conhecida de todos Presuno.

uma condio de VIGNCIA e EFICCIA da


lei.

Com a publicao encerra-se o processo


legislativo.

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1.3.1 VALIDADE, VIGNCIA E
EFICCIA DAS LEIS (ARTS. 1 E 2)

VALIDADE ligada ideia de conformidade e


legalidade. A norma deve ser produzida por
autoridade legtima, competente e respeitado os
trmites legais.

VALIDADE MATERIAL refere-se ao contedo


regulado.
VALIDADE FORMAL refere-se competncia de
quem elaborou ou observncia dos trmites legais.

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VIGNCIA refere-se ao intervalo de tempo em
que a norma jurdica est legalmente autorizada
a produzir seus efeitos.

SALVO DISPOSIO CONTRRIA, a lei comea a


vigorar:

45 dias (em todo pas) depois de oficialmente


publicada;
03 meses nos Estados estrangeiros, quando

admitida.

19
EFICCIA OU EFETIVIDADE refere-se aos
efeitos ou consequncias de uma regra jurdica.
Qualidade da norma de efetivamente produzir os
efeitos esperados.

A lei passa por diferentes momentos na sua


formao, na sua composio.

O momento de existncia da norma, que a


promulgao, NO determina sua vigncia.

20
VACATIO LEGIS - perodo de tempo, para que
todos tomem conhecimento de que a lei foi
promulgada.

Vigncia das normas est submetida regra do


art. 1 da LINDB - regra no absoluta.

Na prtica: as normas entram em vigor na data


de sua publicao.

Art. 8, da LC 95/98 disciplina a mesma matria:


A vigncia da lei deve ser obrigatoriamente
indicada. 21
Art.1o , LINDB. Salvo disposio contrria, a lei comea a
vigorar em todo o pas quarenta e cinco dias depois de
oficialmente publicada.

1o Nos Estados, estrangeiros, a obrigatoriedade da lei


brasileira, quando admitida, se inicia trs meses depois de
oficialmente publicada.

2o (Revogado pela Lei n 12.036, de 2009).

3o Se, antes de entrar a lei em vigor, ocorrer nova


publicao de seu texto, destinada a correo, o prazo deste
artigo e dos pargrafos anteriores comear a correr da nova
publicao.

4o As correes a texto de lei j em vigor consideram-se lei 22


nova.
Art. 8 , LC 95/98. A vigncia da lei ser indicada de forma
expressa e de modo a contemplar prazo razovel para que
dela se tenha amplo conhecimento, reservada a clusula
"entra em vigor na data de sua publicao" para as leis de
pequena repercusso.

1 A contagem do prazo para entrada em vigor das leis que


estabeleam perodo de vacncia far-se- com a incluso da
data da publicao e do ltimo dia do prazo, entrando em
vigor no dia subsequente sua consumao integral.
(Includo pela Lei Complementar n 107, de 26.4.2001)

2 As leis que estabeleam perodo de vacncia devero


utilizar a clusula esta lei entra em vigor aps decorridos (o
nmero de) dias de sua publicao oficial .
(Includo pela Lei Complementar n 107, de 26.4.2001) 23
A vacatio deve corresponder ao NMERO DE
DIAS necessrios para que todos dela tomem
conhecimento.

A frmula da clusula esta lei entra em vigor na


data de sua publicao (art. 8 LC 95/98) fica
restrita a leis de pequena repercusso.

24
Exemplo: a Lei 12.004/09 apenas consolidou
em sede legislativa o entendimento da Smula
301, do STJ que diz assim: a recusa do
suposto pai de se submeter ao exame de DNA
na ao de investigao de paternidade faz
presumir a prova que se pretendia produzir.

Lei 12.008/09 (nova Lei de Adoo), que


alterou a CLT, o CPC, o ECA, e grande parte
do sistema jurdico (mais de 100 artigos).
Trouxe uma vacatio de 90 dias porque no era
de pequena repercusso.
25
CONTAGEM DOS PRAZOS de vacatio legis: (
1, do art. 8, da LC 95/98):

1 A contagem do prazo para entrada em


vigor das leis que estabeleam perodo de
vacncia far-se- com a incluso da data da
publicao e do ltimo dia do prazo,
entrando em vigor no dia subsequente sua
consumao integral.

26

Modo de contagem do prazo de vacatio: deveria
ser por NMERO DE DIAS. O prprio legislador
estabelece prazos diferentes. Ex: art. 2.044.

Art. 1, da LINDB no foi revogado, mas assumiu


carter apenas residual.

ATENO: essas regras no se aplicam aos atos


normativos administrativos (decretos, portarias,
regulamentos, resolues, etc.), que entram em vigor
sempre na data de sua publicao.

27
MODIFICAO DA LEI:

Durante a vacatio legis: regra do art. 1, 3,


LINDB - no necessria uma lei nova,
bastando a republicao do texto. Reincio do
perodo de vacatio.
Depois da vacatio legis: as emendas e
correes de texto de lei EM VIGOR,
consideram-se lei nova - outro processo
legislativo.

Art. 1 da LINDB: Princpio da Vigncia


Sincrnica ou Sistema Simultneo.
28
1.4 REVOGAO E
OBRIGATORIEDADE DAS LEIS

Obrigatoriedade das normas = proibio de


alegao de erro de direito, de desconhecimento
da lei (Princpio da inescusabilidade da
ignorncia da lei).

Ningum pode se escusar de cumprir a lei, alegando


que no a conhece , art. 3, LINDB.
Fico jurdica visa garantir a eficcia global da
ordem jurdica.

29
Princpio da obrigatoriedade das leis PRESUME
o conhecimento das leis.

Art.3o Ningum se escusa de cumprir a lei,


alegando que no a conhece.

Essa presuno relativa ou absoluta? possvel


conhecer todas as leis?

relativa, porque certo que h casos em que se


admite a alegao de desconhecimento de leis.

30
E que casos so esses?

O maior volume de permisso de alegao de erro de


direito est no direito penal. Ex.: art. 65, do CP
(atenuante de pena).

No campo do direito civil, a possibilidade de alegao


de erro de direito bem menor. Os dois grandes
exemplos so:

Casamento putativo (Art. 1.561).


Anulao do negcio jurdico (Art. 139, III).

31
Art. 1.561. Embora anulvel ou mesmo nulo, se
contrado de boa-f por ambos os cnjuges, o casamento,
em relao a estes como aos filhos, produz todos os
efeitos at o dia da sentena anulatria.
1o Se um dos cnjuges estava de boa-f ao celebrar o
casamento, os seus efeitos civis s a ele e aos filhos
aproveitaro.
2o Se ambos os cnjuges estavam de m-f ao celebrar o
casamento, os seus efeitos civis s aos filhos
aproveitaro.

Art. 139. O erro substancial quando:


[...]
III - sendo de direito e no implicando recusa
aplicao da lei, for o motivo nico ou principal do 32
negcio jurdico.
REVOGAR tornar sem efeito uma lei ou
qualquer outra norma jurdica, retirando-lhe a
eficcia.

REGRA GERAL: lei permanece em vigor


enquanto no modificada ou revogada por outra.

At que momento a lei ter vigncia?

PRINCPIO DA CONTINUIDADE (art. 2,


LINDB) - toda e qualquer lei, no se destinando
vigncia temporria, permanecer em vigor
at que se torne incompatvel, ou seja, at que
uma outra, expressa ou tacitamente a revogue. 33
EXCEO: leis de vigncia temporria -
algumas leis tem prazo de durao. Ex.: leis
que concedem favores fiscais.

Desaparecem do ordenamento:

com o decurso do prazo estabelecido, ou


quando j cumpriu seus objetivos.

34
ATENO! O direito brasileiro no admite o
dessuetudo, que a hiptese de revogao da lei
pelos costumes (art. 9, da LC 95/98).

Art. 9, LC 95/98. A clusula de revogao dever


enumerar, expressamente, as leis ou disposies legais
revogadas.

Classificao da revogao QUANTO FORMA


DE EXECUO:

A revogao poder ser EXPRESSA (o prprio texto


da lei nova indica a revogao) ou TCITA (lei nova
regula inteiramente matria tratada por lei anterior). 35
A revogao pode ainda ser classificada em total ou
parcial:

TOTAL ou AB-ROGAO: a lei nova regula


inteiramente a matria da lei anterior, ou quando
existe incompatibilidade (explcita ou implcita) entre
as leis.

Art. 2.045, CC. Revogam-se a Lei no 3.071, de 1o de


janeiro de 1916 - Cdigo Civil e a Parte Primeira do
Cdigo Comercial, Lei no 556, de 25 de junho de 1850.

PARCIAL ou DERROGAO: quando torna sem


efeito apenas uma parte da lei ou norma,
permanecendo em vigor todos os dispositivos que no
36
foram modificados. Ex.: art. 2.045, CC.
As espcies de revogao podem ser combinadas.

Lei nova que traz disposies a par de uma lei j


existente sobre a mesma matria revoga ou no a
lei anterior (art. 2, 2, LINDB)?
No. S revoga ou modifica quando as disposies
forem incompatveis com a matria ou quando a
revogao for expressa.

O direito brasileiro no admite a


REPRISTINAO das leis.
Repristinar significa reconstruir, restituir o valor. A
revogao da lei revogadora no restabelece os efeitos
da lei revogada (art. 2, 3). 37
Mas h excees: salvo disposio em contrrio,
ou seja, quando houver expressa previso da
prpria lei.

Exemplo: Revogada a Lei 1 pela Lei 2 e,


posteriormente revogada a lei revogadora (2) pela Lei
3, no se restabelece a vigncia da Lei 1, salvo se a
Lei 3, ao revogar a revogadora (lei 2), determinar a
repristinao da Lei 1.

38
ATENO: Algumas matrias estabelecidas na
Constituio Federal (art. 60, 4) no podem ser
objeto de revogao, as chamadas clusulas
ptreas:

Art. 60, CF. A Constituio poder ser emendada


mediante proposta:
[...]
4 - No ser objeto de deliberao a proposta de
emenda tendente a abolir:
I - a forma federativa de Estado;
II - o voto direto, secreto, universal e peridico;
III - a separao dos Poderes;
IV - os direitos e garantias individuais. 39
Diferena no uso de algumas expresses
relacionadas atividade da lei:

Atividade: fenmeno pelo qual a lei regula


todas as situaes durante o seu perodo de
vida (vigncia).
Extra-atividade: ocorre quando uma lei regula
situaes fora de seu perodo de vigncia.
Trata-se de exceo. Pode ser de duas espcies:
Retroatividade: a lei regula situaes que

ocorreram antes do incio de sua vigncia.


Ultra-atividade: a lei foi revogada, mas

continua sendo aplicada.


40
1.5 INTEGRAO DAS NORMAS
JURDICAS

Integrar uma norma colmat-la. preencher um


vazio. Os mtodos de integrao esto contemplados
no 4 da LINDB: analogia, costumes e princpios
gerais do direito.

O art. 4 consagra a proibio ao non liquet: o juiz


no pode eximir-se do dever de julgar alegando
desconhecimento ou a lacuna da lei.

Art. 4o , LINDB.Quando a lei for omissa, o juiz decidir


o caso de acordo com a analogia, os costumes e os 41
princpios gerais de direito.
A)ANALOGIA
Ocorre quando se compara uma situao de omisso
legislativa com outra situao prxima, parecida, que
est tratada em lei, aplicando-se a lei cabvel a este caso.

O uso da analogia no direito penal e no direito tributrio


somente possvel in bonam partem.

Exemplo de analogia: art. 499, do Cdigo Civil (cnjuges e


companheiros).

Art. 499, CC. lcita a compra e venda entre


cnjuges, com relao a bens excludos da comunho.
42
H dois tipos ou espcies de analogia:

Analogia legis o juiz compara uma situao


ftica no prevista em lei com outra situao
que est especificamente prevista em lei.

Analogia juris O juiz no compara com um


dispositivo de lei especfico, mas com o sistema
jurdico como um todo, com os princpios.

Ex.: unio homossexual no est


prevista em lei.
43
Interpretao ampliativa No confundir com
analogia. Na analogia estende-se o sentido de
outra norma para o caso concreto, enquanto na
interpretao ampliativa quando se elastece o
sentido da norma criada para aquela situao
(existe norma nesse caso).

44
B)COSTUMES
So os usos ou prticas reiteradas de um
comportamento (elemento externo ou material),
caracterizado pela convico de sua obrigatoriedade
(elemento interno ou psicolgico).

So a prtica uniforme, constante, pblica e geral de


determinado ato, com a convico de sua necessidade
(Washington de Barros Monteiro).

Podem ser utilizados pelo juiz sem expressa


determinao de lei e sem violar a lei.

45
Tambm fonte do Direito, porm fonte secundria.
O sistema jurdico reconhece trs diferentes tipos de
costumes:

a. Costumes Secundum legem aquele cuja utilizao


imposta pela prpria lei. Constituem a prpria aplicao
da lei. Exemplos: art. 445, 2; art. 569, II do CC.

b. Costumes Praeter legem- aquele cuja utilizao decorre


da falta da lei.
Ex.: impresso digital dos analfabetos na margem dos livros de
procuraes dos Cartrios; reconhecimento de validade de
cheques ps-datados.

c. Costumes Contra legem proibido no nosso sistema


o uso de costumes em desrespeito lei. Mas, no raro,
est presente na vida social. Exemplos: quebra-molas 46
(padres tcnicos CONTRAN).
Como utilizar o costume em nosso dia a dia?

) Para que o costume tenha fora coercitiva


necessrio o conhecimento de sua existncia pela
autoridade judiciria e sua aplicao, tornando-o
obrigatrio (tese da confirmao jurisprudencial
de Orlando Gomes).

47
C)PRINCPIOS GERAIS DE
DIREITO
So recomendaes genricas, regras que se
encontram na conscincia dos povos e so
universalmente aceitas, mesmo que no
escritas.

Dos velhos princpios gerais do Direito Romano,


extrai-se um substrato mnimo do que o
ordenamento reputa fundamental em termos
axiolgicos:
No lesar a ningum (neminem laedere)
Dar a cada um o que seu (suum cuique tribuere)
Viver honestamente (honeste vivere) 48
Grande parte dos casos, esto implcitos em nosso
sistema jurdico (a boa-f se presume, ningum pode
transferir mais direitos do que tem etc.).
Muitos desses princpios passaram a integrar o
sistema jurdico, como exemplo:

Ningum pode lesar ningum:


Art. 186, CC. Aquele que, por ao ou omisso voluntria,
negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a
outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato
ilcito.

Vedao do enriquecimento sem causa:


Art. 876. Todo aquele que recebeu o que lhe no era devido
fica obrigado a restituir; obrigao que incumbe quele que 49
recebe dvida condicional antes de cumprida a condio.
No confundir com princpio fundamental de
direito. So ambos espcies do grande gnero
princpios:

PRINCPIOS FUNDAMENTAIS So opes


ideolgicas do sistema jurdico. Tm fora
normativa (papel primrio).
PRINCPIOS GERAIS (INFORMATIVOS)
So meras recomendaes, com alto grau de
subjetivismo. So mtodo integrativo e no
tm fora normativa (papel secundrio).

50
Excepcionalmente, nosso sistema jurdico
permite, como mecanismo de integrao da
norma, o uso da EQUIDADE.

No constitui um dos meios supletivos de lacuna da


lei, sendo um RECURSO AUXILIAR na aplicao
desta.
S pode ser utilizada quando a lei expressamente a
permite.
Pode ser legal (contida no texto da norma, que prev
vrias solues) ou judicial (a deciso cabe ao
magistrado para que formule a norma mais adequada
ao caso).
51
Exemplos de uso da equidade:

Art. 127, CPC. O juiz s decidir por equidade nos casos


previstos em lei.
Art. 1.584, CC. A guarda, unilateral ou compartilhada,
poder ser:
[...]
5o Se o juiz verificar que o filho no deve permanecer sob a
guarda do pai ou da me, deferir a guarda pessoa que
revele compatibilidade com a natureza da medida,
considerados, de preferncia, o grau de parentesco e as
relaes de afinidade e afetividade. (equidade legal)
Art. 1.740, CC. Incumbe ao tutor, quanto pessoa do
menor:
[...]
II - reclamar do juiz que providencie, como houver por bem,
quando o menor haja mister correo; (equidade judicial) 52
1.6 APLICAO E INTERPRETAO
DAS NORMAS JURDICAS

Art.5o, , LINDB.Na aplicao da lei, o juiz atender


aos fins sociais a que ela se dirige e s exigncias do
bem comum.

Toda aplicao de lei deve ser precedida de


interpretao. O direito brasileiro nega a
incidncia do brocardo latino in claris
interpretatio cessit (quando a lei for clara, cessa a
atividade de interpretao).

Interpretar a norma = aplicar o direito. 53


CLASSIFICAO:

Conforme a origem ou fontes, a interpretao


pode ser:

Jurisprudencial ou judicial realizada


pelos tribunais ou pela jurisprudncia (no
tem fora coercitiva);
Doutrinria ou doutrinal realizada pelos
cientistas, estudiosos do Direito;
Autntica realizada pelo prprio legislador,
atravs de outra lei. Ex: edio de uma lei
interpretando outra j editada.
54
Conforme os meios de interpretao, esta pode
ser:

Gramatical ou literal realizada atravs das


regras de lingustica, analisando o texto pelas
normas gramaticais.

Art. 112, CC. Nas declaraes de vontade se atender


mais inteno nelas consubstanciada do que ao
sentido literal da linguagem.

Lgica tenta buscar o alcance e extenso da


lei, a partir das motivaes polticas, histricas
e ideolgicas, buscando os motivos do legislador. 55
Histrica busca a origem do texto, desde
seus projetos de lei e votaes, do momento
histrico em que a lei foi editada.

Sociolgica ou teleolgica aquela que


tenta examinar os fins para os quais a lei foi
editada.

Sistemtica aquela que busca o sentido na


lei em consonncia com as demais normas que
inspiram o sistema jurdico como um todo.

56
Os diferentes meios ou tcnicas de interpretao no se
excluem, podendo ser combinados diferentes critrios.

A CF/88 marca um novo tempo na interpretao


normativa, impondo uma concepo socializada do direito
(Princpios basilares do CC de 2002).

Exemplo: art. 1.337, CC (deve ser obedecido o princpio


constitucional do devido processo legal).

Art. 1337. O condmino, ou possuidor, que no cumpre


reiteradamente com os seus deveres perante o condomnio
poder, por deliberao de trs quartos dos condminos
restantes, ser constrangido a pagar multa correspondente at ao
quntuplo do valor atribudo contribuio para as despesas
condominiais, conforme a gravidade das faltas e a reiterao,
independentemente das perdas e danos que se apurem. 57
Conforme o resultado, a interpretao da norma
jurdica pode ser:

Ampliativo (interpretao pode elastecer o sentido da


norma) quando o legislador disse menos que queria
dizer. Ex.: garantias e direitos sociais e individuais (arts.
5 e 7 da CF/88).
Declarativo (declarar o sentido da norma) quando o
legislador se limita a dizer qual o sentido da lei. Ex.:
normas de direito administrativo.
Restritivo (restringir o sentido da norma) quando o
legislador disse mais do que queria dizer, obrigando o
intrprete a restringir o alcance da lei. Ex.: normas que
estabeleam privilgio, sano, renncia, fiana e aval
(art. 819, CC).
Art. 819, CC. A fiana dar-se- por escrito, e no 58
admite interpretao extensiva.
1.7 CONFLITO DAS LEIS NO
TEMPO

O art. 6, da LINDB, consagra o princpio da


IRRETROATIVIDADE das normas.

Art. 6, LINDB. A Lei em vigor ter efeito imediato e geral,


respeitados o ato jurdico perfeito, o direito adquirido e a coisa
julgada.
1 Reputa-se ato jurdico perfeito o j consumado segundo a lei
vigente ao tempo em que se efetuou.
2 Consideram-se adquiridos assim os direitos que o seu titular,
ou algum por ele, possa exercer, como aqueles cujo comeo do
exerccio tenha termo pr-fixo, ou condio pr-estabelecida
inaltervel, a arbtrio de outrem.
3 Chama-se coisa julgada ou caso julgado a deciso judicial de
59
que j no caiba recurso. (grifamos)
A lei nova se aplica aos fatos pendentes e futuros.
No se aplica aos fatos pretritos.

Excepcionalmente, o ordenamento permite a


retroao dos efeitos de uma lei nova quando:

Houver expressa disposio nesse sentido


(aplicao das disposies transitrias). Ex.
art. 2.028 CC;
Alm de existir expressa disposio nesse
sentido, a lei nova no viole o ato jurdico
perfeito, a coisa julgada e o direito adquirido.

60
Teoria de Gabba: Aplica-se a lei nova aos fatos
futuros como tambm s partes posteriores dos
fatos pendentes, no atingindo aos fatos
pretritos.

Direito adquirido: aquele que foi incorporado


ao patrimnio. Todo direito adquirido sempre de
contedo patrimonial. No existe direto adquirido
de carter personalssimo.

61
Coisa julgada: a qualidade que reveste os
efeitos decorrentes de uma deciso judicial contra
a qual j no cabe mais impugnao/ recurso.

Ato jurdico perfeito: aquele ato jurdico que


no mais produz efeitos, que j exauriu a sua
substncia, j cumpriu o seu itinerrio.

No confundir ato jurdico perfeito com relao


jurdica continuativa. As relaes jurdicas
continuativas no podem ser atos jurdicos
perfeitos porque os seus efeitos ainda se
produzem. Exemplos: Casamento e contrato
ainda no encerrado, ainda no extinto. So 62
relaes jurdicas continuativas.
Como as relaes jurdicas continuativas, que no so
atos jurdicos perfeitos, sero tratadas no tempo?

Sua existncia e validade ficam submetidas lei do tempo


em que o ato foi celebrado, em que a relao foi formada.
Porm, sua eficcia fica submetida lei atual.

Ex: Se uma pessoa casou-se sob a gide do Cdigo de


1916 essa pessoa pode alterar o regime de bens de
seu casamento?
Pode sim e quem permite a mudana o cdigo novo.
Regime de bens diz respeito aos efeitos patrimoniais,
portanto, eficcia. Pode mudar porque a lei nova se
aplica no plano da eficcia.
Entretanto, se a discusso fosse sobre a existncia
ou validade do casamento, a soluo estaria no CC 63
de 1916.
Ultra-atividade da norma: a possibilidade
de invocar, de aplicar, uma lei j revogada mesmo
depois de sua revogao.

No direito penal mais comum, em razo da regra da


aplicao da lei mais benfica.
No direito civil esse fenmeno mais raro. Ex.:
direito das sucesses, Princpio de Saisine: a lei que
norteia a sucesso a lei do tempo de sua abertura.
Supondo que algum morreu no ano de 2000, mas
cujo inventrio s agora foi aberto, este inventrio
submete-se s regras do Cdigo de 16, j revogado. A
respeito do tema, a Smula 112, do STF.

64
A) ANTINOMIA

Significa a presena de duas ou mais normas


conflitantes, todas vlidas, sem que se saiba qual
deve ser aplicada ao caso concreto. Se subdivide
em real ou aparente.

Antinomia Real ou Lacuna de Coliso: quando


existe o conflito e no h na ordem jurdica qualquer
critrio normativo para solucionar o impasse.
Soluo ideal: editar nova norma.

Soluo prtica: harmonizao dos dispositivos, com

base nos arts. 4 e 5 da LINDB.


65
ANTINOMIA APARENTE: quanto existe o
conflito e os critrios para soluo esto
presentes em nosso prprio ordenamento
jurdico.

Critrio Hierrquico (lex superior derrogat legi inferiori):


havendo conflito entre uma norma de hierarquia superior e
outra inferior, aplica-se a primeira. Ex.: CF ter precedncia
sobre todas as demais fontes.

Critrio da Especialidade (lex specialis derogat legi


generali): no conflito entre uma norma especial e uma norma
geral, aplica-se a norma especial.

Critrio Cronolgico (lex posterior derogat legi priori): no


conflito entre uma norma posterior e outra anterior, aplica-se
a lei posterior. Ex.: leis ordinrias mais recentes revogam as 66
antigas.
A antinomia ainda pode se classificar quanto aos
graus em:

Primeiro grau: se o conflito envolve apenas um


dos critrios de soluo. Ex: conflito entre uma
norma especial e uma geral.

Segundo grau: quando o conflito envolve mais


de um daqueles critrios.

67
Concorrendo os critrios hierrquico e cronolgico
(conflito entre uma norma superior-anterior com
outra inferior-posterior): prevalece o hierrquico, pois
um critrio mais slido.

Concorrendo os critrios de especialidade e


cronolgico (norma especial-anterior com norma
geral-posterior): prevalece o da especialidade.

Concorrendo os critrios hierrquico e especialidade


(norma superior-geral com norma inferior-especial):
no h consenso na doutrina, pois no pode
predominar um critrio sobre o outro. Se estiver
envolvida a CF, deve prevalecer o critrio hierrquico.
Na prtica o juiz dever solucionar o conflito 68
aplicando os arts. 4 e 5 da LINDB.
1.8 EFICCIA DA LEI NO ESPAO
(ARTS. 7 A 19)

REGRA GERAL: aplicao do princpio da


territorialidade da lei: no Brasil aplica-se a lei
brasileira.

Territrio a extenso geogrfica ocupada por


uma nao e sobre a qual o Estado exerce sua
soberania, circunscrita por suas fronteiras. Pode
ser real ou ficto:

69
Territrio real ou terrestre: todo o solo e subsolo
ocupados pela nao, inclusive as ilhas, os rios, lagos e
mares interiores, os golfos, as baias e os portos, a faixa
de mar exterior que banha suas costas, o espao areo
correspondente etc.

Territrio ficto: trata-se de um prolongamento da


nao. Ex: edifcios ocupados por agentes diplomticos,
os navios e aeronaves.

Regras gerais sobre os navios e aeronaves:


Navios e aeronaves de guerra brasileiros: onde quer que se

encontrem (guas brasileiras, alto-mar ou guas estrangeiras),


so considerados como territrio brasileiro.
Navios e aeronaves mercantes brasileiros: em guas territoriais

brasileiras, navegando em alto-mar so considerados territrio


brasileiro. Quando entrarem em territrio de outro pas, devem 70
obedecer as leis deste Pas.
EXCEES: h casos excepcionais em que se
admite a aplicao da lei estrangeira no Brasil. A
LINDB acolheu o princpio da
territorialidade moderada ou mitigada.

Aplicao da extraterritorialidade - regra do


estatuto pessoal. Estatuto pessoal significa
aplicao da lei do domiclio do interessado.

71
So sete excees regra geral do sistema.

A aplicao das sete excees depende da compatibilidade


constitucional, com a ordem jurdica interna.

Se houver incompatibilidade com nosso sistema no se aplica o


estatuto pessoal, sob pena de afronta soberania nacional.

Admite-se a aplicao da lei estrangeira nos seguintes casos:


a) Nome (art. 7)
b) Personalidade (art. 7)
c) Capacidade (art. 7)
d) Direito de famlia (art. 7)
e) Bens mveis que a pessoa traz consigo (art.8, 1)
f) Penhor direito real sobre bens mveis (art. 8, 2)
g) Capacidade para suceder (art. 10)
72
O sistema prev mais trs excees, que so
excees da exceo. Nesses casos, ser aplicada
a lei estrangeira sem o estatuto pessoal:

Bens imveis: Lei do lugar em que estiverem situados.


(art. 8, caput)
Lugar da obrigao (internacional): O lugar do
domiclio do proponente (art. 9)
Regra sucessria mais benfica: No que tange direito
da sucesso, quando se tratar de bens de estrangeiro
situados no Brasil, aplica-se a lei sucessria mais
benfica (art. 10, 1).

73
Art. 7o , LINDB. A lei do pas em que domiciliada a pessoa
determina as regras sobre o comeo e o fim da personalidade, o
nome, a capacidade e os direitos de famlia.
1o Realizando-se o casamento no Brasil, ser aplicada a lei
brasileira quanto aos impedimentos dirimentes e s formalidades
da celebrao.
2o O casamento de estrangeiros poder celebrar-se perante
autoridades diplomticas ou consulares do pas de ambos os
nubentes.
3o Tendo os nubentes domiclio diverso, reger os casos de
invalidade do matrimnio a lei do primeiro domiclio conjugal.
4o O regime de bens, legal ou convencional, obedece lei do pas
em que tiverem os nubentes domiclio, e, se este for diverso, a do
primeiro domiclio conjugal.
5 - O estrangeiro casado, que se naturalizar brasileiro, pode,
mediante expressa anuncia de seu cnjuge, requerer ao juiz, no ato
de entrega do decreto de naturalizao, se apostile ao mesmo a
adoo do regime de comunho parcial de bens, respeitados os 74
direitos de terceiros e dada esta adoo ao competente registro.
6 O divrcio realizado no estrangeiro, se um ou ambos os cnjuges forem
brasileiros, s ser reconhecido no Brasil depois de 1 (um) ano da data da
sentena, salvo se houver sido antecedida de separao judicial por igual
prazo, caso em que a homologao produzir efeito imediato, obedecidas as
condies estabelecidas para a eficcia das sentenas estrangeiras no pas. O
Superior Tribunal de Justia, na forma de seu regimento interno, poder
reexaminar, a requerimento do interessado, decises j proferidas em pedidos
de homologao de sentenas estrangeiras de divrcio de brasileiros, a fim de
que passem a produzir todos os efeitos legais.
7o Salvo o caso de abandono, o domiclio do chefe da famlia estende-se ao
outro cnjuge e aos filhos no emancipados, e o do tutor ou curador aos
incapazes sob sua guarda.
8o Quando a pessoa no tiver domiclio, considerar-se- domiciliada no
lugar de sua residncia ou naquele em que se encontre.

Art.8o Para qualificar os bens e regular as relaes a eles concernentes,


aplicar-se- a lei do pas em que estiverem situados.
1o Aplicar-se- a lei do pas em que for domiciliado o proprietrio, quanto
aos bens moveis que ele trouxer ou se destinarem a transporte para outros
lugares.
2o O penhor regula-se pela lei do domiclio que tiver a pessoa, em cuja posse 75
se encontre a coisa apenhada.
Art. 9o Para qualificar e reger as obrigaes, aplicar-se- a lei do
pas em que se constiturem.
1o Destinando-se a obrigao a ser executada no Brasil e
dependendo de forma essencial, ser esta observada, admitidas as
peculiaridades da lei estrangeira quanto aos requisitos extrnsecos
do ato.
2o A obrigao resultante do contrato reputa-se constituda no
lugar em que residir o proponente.

Art. 10.A sucesso por morte ou por ausncia obedece lei do


pas em que domiciliado o defunto ou o desaparecido, qualquer que
seja a natureza e a situao dos bens.
1 A sucesso de bens de estrangeiros, situados no Pas, ser
regulada pela lei brasileira em benefcio do cnjuge ou dos filhos
brasileiros, ou de quem os represente, sempre que no lhes seja
mais favorvel a lei pessoal do de cujus.
2o A lei do domiclio do herdeiro ou legatrio regula a
76
capacidade para suceder.
Art. 11. As organizaes destinadas a fins de interesse coletivo, como as
sociedades e as fundaes, obedecem lei do Estado em que se constiturem.
1o No podero, entretanto ter no Brasil filiais, agncias ou
estabelecimentos antes de serem os atos constitutivos aprovados pelo Governo
brasileiro, ficando sujeitas lei brasileira.
2o Os Governos estrangeiros, bem como as organizaes de qualquer
natureza, que eles tenham constitudo, dirijam ou hajam investido de funes
pblicas, no podero adquirir no Brasil bens imveis ou susceptveis de
desapropriao.
3o Os Governos estrangeiros podem adquirir a propriedade dos prdios
necessrios sede dos representantes diplomticos ou dos agentes consulares.

Art. 12. competente a autoridade judiciria brasileira, quando for o ru


domiciliado no Brasil ou aqui tiver de ser cumprida a obrigao.
1o S autoridade judiciria brasileira compete conhecer das aes
relativas a imveis situados no Brasil.
2o A autoridade judiciria brasileira cumprir, concedido o exequatur e
segundo a forma estabelecida pele lei brasileira, as diligncias deprecadas
por autoridade estrangeira competente, observando a lei desta, quanto ao
objeto das diligncias. 77
Art. 13.A prova dos fatos ocorridos em pas estrangeiro rege-se
pela lei que nele vigorar, quanto ao nus e aos meios de produzir-se,
no admitindo os tribunais brasileiros provas que a lei brasileira
desconhea.

Art. 14.No conhecendo a lei estrangeira, poder o juiz exigir de


quem a invoca prova do texto e da vigncia.

Art. 15.Ser executada no Brasil a sentena proferida no


estrangeiro, que rena os seguintes requisitos:
a) haver sido proferida por juiz competente;
b) terem sido os partes citadas ou haver-se legalmente verificado
revelia;
c) ter passado em julgado e estar revestida das formalidades
necessrias para a execuo no lugar em que foi proferida;
d) estar traduzida por intrprete autorizado;
e) ter sido homologada pelo Supremo Tribunal Federal. 78
(Vide art.105, I, i da Constituio Federal).
Art. 16.Quando, nos termos dos artigos precedentes, se houver de aplicar
a lei estrangeira, ter-se- em vista a disposio desta, sem considerar-se
qualquer remisso por ela feita a outra lei.

Art. 17.As leis, atos e sentenas de outro pas, bem como quaisquer
declaraes de vontade, no tero eficcia no Brasil, quando ofenderem a
soberania nacional, a ordem pblica e os bons costumes.

Art. 18. Tratando-se de brasileiros, so competentes as autoridades


consulares brasileiras para lhes celebrar o casamento e os mais atos de
Registro Civil e de tabelionato, inclusive o registro de nascimento e de bito
dos filhos de brasileiro ou brasileira nascido no pas da sede do Consulado.

Art. 19. Reputam-se vlidos todos os atos indicados no artigo anterior e


celebrados pelos cnsules brasileiros na vigncia do Decreto-lei n 4.657, de
4 de setembro de 1942, desde que satisfaam todos os requisitos legais.
Pargrafo nico. No caso em que a celebrao desses atos tiver sido
recusada pelas autoridades consulares, com fundamento no artigo 18 do
mesmo Decreto-lei, ao interessado facultado renovar o pedido dentro em
90 (noventa) dias contados da data da publicao desta lei. 79
Se permite o cumprimento de sentena, carta rogatria ou
laudo arbitral estrangeiro no Brasil desde que haja
homologao pelo STJ (art. 15).

O STJ homologa, mas a execuo ser por juiz federal de


primeira instncia, seja qual for a matria.

Exige-se, alm da compatibilidade constitucional, o


requisito da Smula 420 do Supremo que diz
expressamente: s ser possvel homologar no Brasil
deciso judicial que tenha transitado em julgado.
O STF vem entendendo que toda e qualquer deciso
judicial estrangeira, seja declaratria, constitutiva ou
condenatria, s pode ser cumprida no Brasil se houver
homologao pelo STJ. Por isso, o nico do art. 15, da
LINDB, que dizia que no dependem de homologao as
sentenas meramente declaratrias do estado das pessoas 80
foi revogado pela Lei 12.036/09 (de 01/10/09).