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TUTELA

JURISDICIONAL
DA EMPRESA
Prof. Dr. Paulo Roberto Pereira de Souza
prps33@gmail.com
Introduo
s Tutelas
Diferenciad
as 2
Jurisdio
Para CHIOVENDA, a produo o Direito e a
administrao da Justia so monoplios do Estado,
cabendo a este garantir a realizao do Direito
Objetivo.
JURISDIO, em sua viso, seria a substituio de
uma atividade privada, que deveria ter sido
desempenhada pelo particular, por uma atividade
pblica. Essa substituio tem lugar de duas formas,
referentes a dois estgios do processo: a cognio e a
execuo.
Na viso de ALLORIO, a essncia do ATO
JURISDICIONAL est em sua aptido para produzir a
COISA JULGADA. Assim, somente as sentenas
declaratrias seriam verdadeiras manifestaes da
Jurisdio.
Segundo CARNELUTTI, a JURISDIO consiste na
justa composio da LIDE, mediante sentena
declarativa, por meio da qual o juiz dicit jus; Nesta
concepo no h Jurisdio sem lide 3e, a princpio,
no haveria Jurisdio no Processo Executivo.
Escopos da Jurisdio e
Instrumentalidade do Processo
vaga a afirmao de que o processo um instrumento,
enquanto no acompanhada dos objetivos a serem alcanados
mediante o seu emprego. Todo instrumento, como tal, meio
e todo meio s tal e se legitima em funo dos fins a que se
destina.
O raciocnio teleolgico h de incluir ento,
necessariamente, a fixao dos escopos do processo, ou seja,
dos propsitos norteadores da sua instituio e das condutas
dos agentes estatais que o utilizam.
Fixar os escopos do processo equivale, ainda, a revelar o
grau de sua utilidade.
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Escopos da Jurisdio e
Instrumentalidade do Processo
O estudo teleolgico da jurisdio e do
sistema processual tem que extrapolar os
limites do direito e da sua vida, projetando-se
para fora, indo alm do pensamento positivista.
preciso, alm do objetivo puramente
jurdico da jurisdio, encarar tambm as
tarefas que lhe cabem perante a sociedade e
perante o Estado como tal. 5
Escopos da Jurisdio e
Instrumentalidade do Processo
O processualista contemporneo tem a responsabilidade
de conscientizar esses trs planos, recusando-se a
permanecer num s, sob pena de esterilidade nas suas
construes, timidez ou endereamento destoante das
diretrizes do prprio Estado social. Dever estar atendo
indispensvel viso orgnica da interao entre o social, o
poltico e o jurdico.
Cientistas polticos apontam hoje o fenmeno da
JUDICIALIZAO poltica e uma POLITIZAO do Poder
Judicirio.
Isto em razo da ocorrncia do fenmeno da expanso do
Direito ou seja, o Direito est, cada vez mais disciplinando
novas relaes, que eram, at ento por ele ignoradas, desde
aspectos polticos at os ligados intimidade das
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pessoas.
Escopos da Jurisdio e
Instrumentalidade do Processo
O limite tradicional do controle jurisdicional,
sempre foi a legalidade dos atos da administrao e
no o seu mrito.
Hoje, no entanto, o Judicirio entra tambm, em
certas medidas no exame do mrito do ato
administrativo, o que altera profundamente os
limites estabelecidos para o controle jurisdicional
dos atos da administrao.
A legislao que regula probidade administrativa e
responsabilidade fiscal, acaba por considerar ilegal
o descumprimento de polticas pblicas, o que
acaba por alterar a limitao do exame da
discricionariedade do Poder Executivo.
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Escopos da Jurisdio e
Instrumentalidade do Processo
O Congresso Internacional de Direito Processual, realizado
na Blgica em 1977, concluiu que o escopo do processo reside:
NA REALIZAO DOS DIREITOS SUBJETIVOS E (ou)
CONFIRMAO DA ORDEM JURDICA, OBJETIVO CUJA
TAREFA IMPORTANTE A DA MANUTENO DA PAZ
SOCIAL E DA GARANTIA DA SEGURANA JURDICA.
J os alemes, a partir de dados de sua jurisprudncia
recente, vm indicado o binmio manuteno da paz social-
segurana jurdica, como indicador da teleologia que legitima
o exerccio da jurisdio; fala-se tambm na garantia jurdica
e paz legal, uma ao lado da outra.
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Escopos da Jurisdio e
Instrumentalidade do Processo
No sistema tradicional do incio do sculo passado a viso
tradicional da justia e do processo, moda do Estado liberal
oitocentista, no fazer cumprir a lei exauria-se a idia de promover
justia mediante o exerccio da jurisdio e o processo achava-se j
ento dissociado do pensamento social do tempo
O que mudou de l para c, na mentalidade do processualista, foi
a sua atitude em face das presses externas sofridas pelo sistema
processual: ele quer que o processo se oferea populao e se
realize e se enderece a resultados jurdicos-substanciais, sempre na
medida e pelos modos e mediante as escolhas que melhor
convenham realizao dos objetivos eleitos pela sociedade
poltica. 9
Escopos da Jurisdio e
Instrumentalidade do Processo
Como escopo sntese da jurisdio no plano social, pode-se ento
indicar a JUSTIA, que afinal expresso do prprio BEM
COMUM, no sentido de que no se concebe o desenvolvimento
integral da personalidade humana, seno em clima de liberdade e
igualdade
Uma tendncia universal, quanto aos escopos do processo e do
exerccio da jurisdio: o abandono das frmulas exclusivamente
jurdicas.
Outra: o reconhecimento do dever que o Estado tem e mediante o
processo exerce, de interferir na vida da prpria sociedade e nas
relaes entre seus membros, em nome da chamada paz social.
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Escopos Sociais
1. Pacificar com Justia a vida em sociedade gera
insatisfaes, merc de condutas contrrias aos interesses das
pessoas e merc de serem estes literalmente infinitos,
enquanto finitos so os bens da vida sobre os quais incidem.
So as insatisfaes que justificam toda a atividade jurdica
do Estado e e eliminao delas que lhe confere legitimidade.
Ao exercer a jurisdio o Estado cumpre sua misso social
pacificadora, mediante o alcance de suas decises, quaisquer
que sejam. Entra aqui a relevncia do valor justia.
Eliminar conflitos mediante critrios justos o mais elevado
escopo social das atividades jurdicas do Estado.
11
Escopos Sociais
2. Educao Outra misso que o exerccio continuado e
eficiente da jurisdio deve levar o Estado a cumprir perante
a sociedade a de conscientizar os membros destas para
direitos e obrigaes. Na medida em que a populao confie
no Poder Judicirio, cada um de seus membros tendem a ser
sempre mais zelosos de seus prprios direitos e se sente mais
responsvel pela observncia dos alheios, desencorajando o
uso da expresso: v buscar seus direitos!
A educao atravs do adequado exerccio da jurisdio assim,
portanto, um escopo instrumental do processo, ou seja, um
objetivo a ser conseguido com a finalidade de chamar a prpria
populao a trazer suas insatisfaes a serem remediadas em
Juzo. 12
Escopos Polticos
O sistema processual mantm um intenso comprometimento
com a Poltica (a Justia faz parte desta) faz com o que o
Estado, em suas relaes com os membros da populao
necessite definir os modos pelos quais ele predisposto a
influir politicamente.
So, fundamentalmente, trs aspectos:
a) Firmar a capacidade estatal de decidir imperativamente
(poder), sem a qual nem ele mesmo se sustentaria, nem
teria como cumprir os fins que o legitimam, nem haveria
razo de ser para o seu ordenamento jurdico, posio
positivada do seu poder e dele prprio;
13
Escopos Polticos
b) Concretizar o culto ao valor liberdade, com isso limitando e
fazendo observar os contornos do poder e do seu exerccio, para
a dignidade dos indivduos sobre as quais ele se exerce;
c) Assegurar a participao dos cidados, por si mesmos ou atravs
de suas associaes, nos destinos da sociedade poltica.
Poder (autoridade) e liberdade so dois plos de um equilbrio que
mediante o exerccio da jurisdio o Estado procura manter;
Participao dos cidados um valor democrtico inalienvel, para
a legitimao do processo poltico, pois a funo jurisdicional
tem a misso institucionalizada de promover a efetividade
desses trs valores fundamentais no Estado e na democracia,
para a estabilidade das instituies.
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MANIFESTAO DA PRPRIA
Poder SOBERANIA NACIONAL
EXERCIDA PELOS RGOS
ESTATAIS COMPETENTES

Jurisdio EXPRESSA O ENCARGO QUE


INVESTIDURA JUIZ Funo TM OS RGOS ESTATAIS DE
NATURAL PROMOVER A REALIZAO
DO DIREITO, ATRAVS DO
PROCESSO.

INDELEGABILIDADE Princpios A MOVIMENTAO DO JUIZ


Fundamentais da Atividade NO PROCESSO EXERCENDO O
PODER E CUMPRINDO A
Jurisdio FUNO QUE A LEI LHE
COMETE.
IMPRORROGABILIDADE
Quanto Matria Civil

Criminal
Espcies de
Jurisdio
TRANSAO Quanto Graduao Inferior

Superior
Substitutivos da
MEDIAO
Jurisdio

ARBITRAGEM

15
PROCESSO CIVIL DE
INTERESSE PBLICO

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Processo Civil de Interesse Pblico
A expresso Processo civil de interesse
pblico recebe uma conotao especial,
uma vez que todo processo tem um carter
pblico, mesmo quando voltado
exclusivamente soluo de controvrsias
privadas entre indivduos.
A partir das aes coletivas, no entanto,
passa a chamar a ateno uma caracterstica
que no do processo em si, mas do tipo de
interesse que passou a ser objeto do mesmo,
a partir da introduo da chamada tutela
17
Processo Civil de Interesse Pblico
A expresso interesse pblico, embora no seja
usual na doutrina brasileira, fortemente
utilizada na literatura jurdica norte-americana.
Nos Estados Unidos as expresses public
interest law e public interest litigation so
bastante usuais para designar aquelas situaes
nas quais o direito relacionado ao interesse de
uma coletividade em oposio quelas normas de
interesse individual.
O processo passa a representar um
instrumento para dar efetividade ao direito
material. Mais do que instrumentalidade
existe uma interdependncia entre direito
material e processo, na qual o 18
ltimo se
Processo Civil de Interesse
Pblico
O mais importante plo metodolgico do direito
processual passa a ser a tutela jurisdicional,
expressando uma preocupao prioritria do
sistema processual com a realizao do direito
material.
O estudo da tutela jurisdicional por sua vez,
supera o exame da adequao formal de normas
procedimentais, passando a ter como questo
central a efetividade, ou seja, a apreciao da
conjuno de meios e fins.
Como dizia CHIOVENDA: o processo deve,
propiciar, na medida do praticamente
possvel a quem tem um direito,19 tudo aquilo
Processo Civil de Interesse
Pblico
o princpio da coincidncia mxima entre a
tutela jurisdicional e o direito que assiste parte.
A introduo no Brasil da defesa judicial de
interesses difusos e coletivos, trouxe inovaes
para nosso sistema processual que levaram
profunda alterao na forma de prestao
jurisdicional e na prpria concepo do papel a
do Poder Judicirio numa sociedade, que est em
processo acelerado de transformaes.
Colocou sob a tutela jurisdicional de novos
interesses, anteriormente fora do seu alcance,
introduziu um novo tipo de litigncia, trazendo
para a cena judiciria agentes
20 antes
Processo Civil de Interesse
Pblico
No tratamento de interesses difusos e coletivos,
a atividade jurisdicional deixa de ser voltada a
litgios exclusivamente individuais para impactar
um mbito predominantemente pblico.
Esse espao pblico, que passa a ser objeto de
interveno judicial decorrente da crescente
atividade legislativa e regulamentar do Estado,
dirigida modificao e disciplina de fatores
bsicos da organizao social e econmica.
Com o advento do Estado social, o prprio direito
passa a incorporar objetivos sociais, os quais no
so mais simples soma das autonomias
individuais, mas metas e valores 21 definidos a
Processo Civil de Interesse
Pblico
Isto faz com que a defesa judicial dos
interesses difusos e coletivos tenha o
significado de trazer para o Judicirio a
funo de adjudicar o interesse pblico
na situao disputada pelas partes.
Nessa nova tarefa, a atividade judicial
estar deixando de realizar uma justia
apenas corretiva (ou retributiva), para
incidir sobre um campo de justia
distributiva, ligada atribuio
22
Processo Civil de Interesse
Pblico
O modelo tradicional de litigncia,
segundo ARAM CHAUYES, da
Universidade de Harvard, segue as
seguintes caractersticas:
a) a ao judicial bipolar, organizada
como uma competio entre dois
indivduos ou dois interesses,
minimamente unitrios, colocados em
posies diametralmente opostas;
b) a litigncia retrospectiva versando
23
Processo Civil de Interesse
Pblico
c) direito e remdio judicial so
interdependentes, a prestao jurisdicional
mais ou menos logicamente decorrente
da violao do direito substantivo, sob a
premissa de que ao autor deve ser dada
uma compensao medida pela leso
causada pelo ru;
d) a ao judicial um episdio
autocontido, no sentido de que o impacto
do julgamento se confina ao interesse das
partes;
e) o processo parte-iniciado e parte-
24
Processo Civil de Interesse
Pblico
O novo modelo processual, baseado em
premissas funcionais e estruturais
diversas, com a tutela dos direitos difusos
e coletivos provocou grande e significativa
alterao na forma, extenso e
profundidade da jurisdio.
O processo coletivo tem como
caractersticas:
a) alterao no conceito de parte, que no
rigidamente bilateral, mas espalhada e
difusa, com a criao da legitimao
25
Processo Civil de Interesse Pblico
c) o objeto da ao judicial no a disputa
entre indivduos privados, sobre direitos
privados, mas pode se referir a um grande
nmero de pessoas, questionando uma
operao de uma poltica pblica;
d) a ao pode se referir prpria
atividade reguladora do Estado, ou
indiretamente, consecuo de objetivos
maiores da coletividade legitimamente
consagrados no sistema legal;
e) reconhecimento de nova dimenso da
26
Processo Civil de Interesse Pblico
f) o exame dos fatos no histrico e
adjudicativo, mas prospectivo e legislativo;
g) a sentena no termina o envolvimento
judicial no problema: sua execuo requer
a continua participao do judicirio;
h) o juiz no passivo, sua funo no est
limitada anlise e afirmao de normas
legais imperantes; ativo, com
responsabilidade no apenas por apalpvel
avaliao dos fatos, mas por organizar e
27
Processo Civil de Interesse Pblico
i) a rigidez do procedimento cede lugar
necessidade de efetividade, consagrando-
se a fungibilidade procedimental;
j) facilitao da defesa do postulante do
interesse coletivo, por meio de inverso do
nus da prova;
k) alterao da coisa julgada com os
efeitos erga omnes e ultra pars.
l) samos de um direito de danos para um
direito de riscos com a possibilidade da
tutela jurisdicional para os casos de dano
28
A Crise do Processo
Transformaes sociais, culturais e mesmo
espirituais trouxeram para a vida em
sociedade, necessidades at ento
inimaginveis ou ento que no haviam sido
suscitadas. Em decorrncia destas questes,
o processo at ento existente mostrou-se
incuo, o que culminou na criao de meios
de tutela jurisdicional diferenciada,
justamente para atender a estes anseios
dessa nova ordem social.
Ademais, os direitos meramente individuais,
que representavam o foco principal de
cautela e aplicao do processo civil, no
sentido de buscar a soluo dos29
conflitos
A Crise do Processo
NECESSIDADE DE NOVAS
MODALIDADES DE TUTELA
JURISDICIONAL
INDIVIDUAL
COLETIVA * sociedade de massa

* direitos metaindividuais
Ineficcia da sentena condenatria
Acesso ordem jurdica justa

Ineficcia da tutela meramente


ressarcitria
Ineficcia da tutela meramente
30
A Crise do Processo
O que passou a se verificar no Processo Civil,
especificamente, que diante das
circunstncias sociais que se criaram,
desenvolveu-se um novo modelo de processo,
o qual buscava uma maior relao com o
direito material.
Inicialmente, o Direito Processual era mero
adjetivo do direito material, sendo este,
nomeado por direito substantivo.
Posteriormente, aquele direito passou a ter
maior importncia, no sendo colocado to em
segundo plano como anteriormente se fazia.
31
A Crise do Processo
Tal fato levou a uma onda na qual o
processo chegou a ser considerado,
inclusive, mais importante que o prprio
direito subjetivo objeto do litgio.
Tais fatos resultaram no desenvolvimento
e, posteriormente, na implantao no
meio jurdico, do princpio da
instrumentalidade das formas, que
consiste na idia de que o processo
mero instrumento para a efetivao do
direito subjetivo em litgio, no sendo
32
A Crise do Processo

Os novos direitos exigiram tambm


uma nova forma de acesso
Justia, por meio da tutela coletiva
de direitos. O direito das massas
exigiu a formatao de um processo
das massas.
Abandona-se o DIREITO DE
DANOS para chegar-se ao
33
A Crise do Processo
O acesso Justia passa a ser
analisado no apenas no aspecto
material de garantia ao
hipossuficiente mas, sobretudo,
diante dos resultados, ou seja, o
acesso ao Direito.
O novo processo objetiva
EFETIVIDADE do Direito e, em
uma dimenso constitucional, deve-
34
A Crise do Processo Acesso
Justia
Acesso justa ser atingido por meio
da eliminao dos desequilbrios, da
adoo de modernas tcnicas
processuais e, especialmente por meio
de uma ativizao do juiz, que deixa
de ser mero expectador na relao
jurdica processual, para efetivamente
buscar fazer com que o processo possa
dar, quanto for possvel praticamente, a
quem tenha um direito, tudo aquilo que
ele tenha direito de conseguir, como
35
A Crise do Processo Acesso
Justia
Aprimeira norma processual editada
aps a Constituio de 1988 est
contida no magistral artigo 83 do
CDC, que instituiu a fungibilidade
procedimental ao determinar que:
Para a defesa dos direitos e
interesses protegidos por este
Cdigo so admissveis todas as
espcies de aes capazes de
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A Crise do Processo Acesso
Justia
Apesar da expectativa geral de
justia, a evoluo no plano
substantivo no repercutiu e ainda
no repercute com a mesma
intensidade e eficcia no plano
processual.
O processo no tem acompanhado, na
prtica, a renovao do direito
material, inexistindo ainda uma
conscincia de defesa dos interesses
37
A Crise do Processo Acesso
Justia
Este descompasso estimulado pelo
prprio Poder Pblico que editou leis
de facilitao do acesso Justia e,
ao mesmo tempo, toma iniciativas
como a Medida Provisria 2.102, que
no admite ao civil pblica para
veicular pretenses que envolvam
tributos, contribuies
previdencirias, FGTS ou outros
fundos de natureza institucional
cujos beneficirios podem ser
38
A Crise do Processo Acesso
Justia

O exerccio do direito deixa de ser


feito pelo indivduo e passa esfera
de um grupo, classe ou categoria de
pessoas.
Nova legitimao, denominada de
disjuntiva concorrente,
apresentando, simultaneamente,
vrios co-legitimados ativos.
J no mais possvel pensar na
39
A Crise do Processo Legitimidade

SO LEGITIMADOS CONCORRENTEMENTE:

I O Ministrio Pblico;

II A Unio, os Estados, os Municpios e o Distrito


Federal;

III As entidades e rgos da administrao


pblica, direta ou indireta, ainda que sem
personalidade jurdica, especificamente
destinadas defesa dos interesses e direitos
protegidos por este Cdigo;

IV As associaes legalmente constitudas h pelo


menos um ano e que incluam entre 40
seus fins a
A Crise do Processo Ondas de Acesso
Justia
Primeira Onda: Assistncia Judiciria para
os Pobres
Segunda Onda: Representao dos
Interesses Difusos
Terceira Onda: Do Acesso Representao
em Juzo a uma Concepo mais Ampla de
Acesso Justia. Um Novo Enfoque de
Acesso Justia.
Com o advento da terceira onda
revolucionria do processo, a finalidade
passou a ser no s a garantia do acesso
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A Crise do Processo Ondas de Acesso
Justia

Em decorrncia destas ondas


renovatrias do processo, foram
introduzidas profundas transformaes
na legislao ptria, a fim de materializar
as referidas teses doutrinrias acerca do
tema. Como exemplo das modificaes
introduzidas no ordenamento brasileiro,
houve a generalizao e ampliao da
concesso da tutela antecipada.
A Lei n 10.444, de 07 de maio de 2002,
passou a possibilitar a concesso de
medidas cautelares dentro do processo
de conhecimento, na ocasio em que
42
A Crise do Processo Ondas de Acesso
Justia

Art. 273 [...]

6o A tutela antecipada tambm poder ser


concedida quando um ou mais dos pedidos
cumulados, ou parcela deles, mostrar-se
incontroverso.

7 Se o autor, a ttulo de antecipao de tutela,


requerer providncia de natureza cautelar,
poder o juiz, quando presentes os respectivos
pressupostos, deferir a medida cautelar em
carter incidental do processo ajuizado.

Alm do mais, a conciliao passou a ter uma


importncia nunca antes imaginada,
racionalizou-se a dinmica dos procedimentos
43
A Crise do Processo Ondas de Acesso
Justia

Tambm o art. 461 do CPC trouxe enorme contribuio


ao processo civil moderno ao prever:

Art. 461. Na ao que tenha por objeto o


cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer, o
juiz conceder a tutela especfica da obrigao ou, se
procedente o pedido, determinar providncias que
assegurem o resultado prtico equivalente ao do
adimplemento.

1o A obrigao somente se converter em perdas e


danos se o autor o requerer ou se impossvel a tutela
especfica ou a obteno do resultado prtico
correspondente.

2o A indenizao por perdas e danos dar-se- sem


prejuzo da multa (art. 287). 44
A Crise do Processo Ondas de Acesso
Justia

3o Sendo relevante o fundamento da demanda e


havendo justificado receio de ineficcia do
provimento final, lcito ao juiz conceder a tutela
liminarmente ou mediante justificao prvia, citado
o ru. A medida liminar poder ser revogada ou
modificada, a qualquer tempo, em deciso
fundamentada.

4o O juiz poder, na hiptese do pargrafo anterior


ou na sentena, impor multa diria ao ru,
independentemente de pedido do autor, se for
suficiente ou compatvel com a obrigao, fixando-lhe
prazo razovel para o cumprimento do preceito.

5o Para a efetivao da tutela especfica ou a


obteno do resultado prtico equivalente, poder o
juiz, de ofcio ou a requerimento, 45determinar as
A Crise do Processo Ondas de Acesso
Justia
6o O juiz poder, de ofcio, modificar o valor ou
a periodicidade da multa, caso verifique que se
tornou insuficiente ou excessiva.

Art. 461-A. Na ao que tenha por objeto a


entrega de coisa, o juiz, ao conceder a tutela
especfica, fixar o prazo para o cumprimento da
obrigao.
1o Tratando-se de entrega de coisa determinada
pelo gnero e quantidade, o credor a
individualizar na petio inicial, se lhe couber a
escolha; cabendo ao devedor escolher, este a
entregar individualizada, no prazo fixado pelo
juiz.
2o No cumprida a obrigao 46 no prazo
A Crise do Processo Ondas de Acesso
Justia
Tambm no mbito das tutelas diferenciadas,
recentemente, a Lei n. 11.277, de 07 de fevereiro de
2006, acrescentou o art. 285-A ao Cdigo de
Processo Civil, com a seguinte redao:

Art. 285-A. Quando a matria controvertida for


unicamente de direito e no juzo j houver sido
proferida sentena de total improcedncia em
outros casos idnticos, poder ser dispensada a
citao e proferida sentena, reproduzindo-se o teor
da anteriormente prolatada.

1oSe o autor apelar, facultado ao juiz decidir, no


prazo de 5 (cinco) dias, no manter a sentena e
determinar o prosseguimento da ao.
47
A Crise do Processo Ondas de Acesso
Justia
Outros institutos criados a fim de melhorar a
efetivao de prestao da tutela jurisdicional:
Juizados Especiais Cveis e Criminais; tanto
estaduais quanto federais;
possibilidade da efetuao do depsito
extrajudicial;
edio da Lei de Arbitragem.
A adoo do procedimento monitrio, representou
outra importante inovao, vindo agilizar a soluo
de dbitos relativos a ttulos de crditos e outros
documentos sem fora de ttulo executivo, mas que
no careciam, necessariamente, de uma processo
ordinrio para se conceder a tutela jurisdicional
hbil pacificao da lide.
No se pode esquecer dos remdios constitucionais
48
A Crise do Processo Ondas de Acesso
Justia
Com a passagem da prestao da
tutela jurisdicional, de acesso
meramente formal justia para um
acesso efetivo a esta, vislumbra-se
que, no mundo real, as referidas
teoriasnodespertamointeressedo
cidado, o qual deseja apenas que o
resultado por ele almejado seja
alcanado no menor perodo
possvel.
O importante para este que o
funcionamento prtico seja nos moldes
especificados em abstrato, de modo que a
pacificao social dos conflitos atenda s
expectativas. Pouco importa a forma
49
como o
A Crise do Processo Ondas de Acesso
Justia
O seu anseio no tem nada a ver com a
aptido para o reconhecimento de um
direito e para o exerccio da ao ou da
defesa, as noes de litigncia habitual e
litigncia eventual e a problemtica dos
ditos interesses metaindividuais, mas sim,
pretende ele a resoluo do conflito com:
baixos custos;
celeridade;
resultado efetivo.
A preocupao gerada por um processo
demorado e de alto custo o
descumprimento das razes de sua
existncia pois, deste modo, a 50maioria da
A Crise do Processo Ondas de Acesso
Justia

Tais questes visam


favorecer justamente a
parcela abastada da
sociedade, que pode
perfeitamente aguardar o
quanto for necessrio a
soluodolitgio.

Nesses casos, a parte hipossuficiente levada


a celebrar acordos altamente desvantajosos ou
renunciar aos seus direitos, por no ter
condies de esperar a prestao jurisdicional.
Ou, se esperar, poder ver o seu direito
perecer, vez que o tempo do processo
51
corre em
Tutela Jurisdicional
Tutela jurisdicional o amparo que,
por obra dos juzes, o Estado
ministra a quem tem razo em um
processo (Dinamarco).
Tutela jurdica, em um sentido mais
amplo, a proteo que o Estado
confere ao homem para a consecuo de
situaes consideradas eticamente
desejveis segundo valores vigentes na
sociedade seja em relao aos bens,
52
Tutela Jurisdicional
A tutela jurdica no pode ser confundida
com a prestao da atividade jurisdicional,
pois a diferena substancial.
A tutela jurdica est sempre ligada ao
bem que se busca a proteo, a atividade
jurisdicional constitui a prpria jurisdio.
A tutela jurdica apresenta um nico
significado, que o prprio bem da vida.

53
Tutela Jurisdicional
TUTELA JURDICA termo jurdico que
est ligado ao direito material
TUTELA JURISDICIONAL vocbulo
jurisdicional que se refere ao poder de
julgar, ao direito processual.
A atividade jurisdicional deve ser
entendida como aquela desenvolvida pelo
Estado na distribuio da Justia.
Tutela jurdica um fim, enquanto a
atividade jurisdicional constitui um meio
para atingi-la. 54
Tutela Jurisdicional
ATIVIDADE JURISDICIONAL SIGNIFICA:
a) qualquer forma de proteo ao bem da
vida;
b) a sentena favorvel que protege o bem
da vida;
c) o procedimento estruturado para
assegurar o exerccio de um direito lesado
ou ameaado;
d) todo ato judicial tendente a proteger o
bem da vida; 55
TCNICAS DE TUTELA JURISDICIONAL

Individual ou Coletiva

Tutela Mandamental Tutela Monitria

Tutela Declaratria Tutela Inibitria

Tutela Constitutiva Tutela de Urgncia Cautelar

Antecipatria

Tutela Condenatria Tutela Especfica

Tutela Executiva

56
Modalidades de Tutela Jurisdicional

Tendo como critrio a natureza, ou seja, a


eficcia do provimento jurisdicional
invocado, a doutrina tradicionalmente
classifica as aes e tambm os processos
em:
CONHECIMENTO = AES
DECLARATRIAS, CONSTITUTIVAS E
CONDENATRIAS, ALM DA AO
MANDAMENTAL E EXECUTIVA LATO
SENSU.
EXECUO E 57
Modalidades de Tutela Jurisdicional
As transformaes ocorridas na sociedade
nos ltimos anos, bem como a morosidade
da prestao jurisdicional, tm levado
necessidade de criao de novos
procedimentos a fim de melhor
proporcionar a soluo dos litgios no
menor perodo possvel.
De fato, se o processo deve proporcionar a
quem tem razo tudo aquilo e exatamente
aquilo a que tem direito, verificamos que
as modalidades de tutela jurisdicional mais
conhecidas se mostram incapazes de
58
Modalidades de Tutela Jurisdicional
Existem casos, porm, muito mais graves, em
que o carter instrumental da tutela no
funciona a contento. Por isso, entende-se no
ser satisfatria a modalidade de tutela
consistente na aplicao de sanes, sendo
necessrios remdios judiciais que previnam
a ocorrncia de leses.
Por vezes o tempo do processo faz perecer o
prprio direito do autor. Assim, o tempo do
processo, seja na classificao trinria das
sentenas, seja nas tcnicas processuais
obsoletas, atua em favor do devedor. A
almejada sentena condenatria j no mais
59
Modalidades de Tutela Jurisdicional

Em virtude dos argumentos


expostos, muito se fala acerca
da utilizao da tutela
jurisdicional diferenciada como
meio para a efetivao da
prestao jurisdicional. O que
se objetiva adequar o
procedimento ao direito
material pleiteado, no sentido
60
Modalidades de Tutela Jurisdicional
TUTELASTRADICIONAIS:
ACESSOJUSTIAAO

TEMPODOPROCESSO

SENTENANOSATISFATIVA
(perecimentodobemdavidapleiteado)

DESCRDITONOPODERJUDICIRIO
61
Modalidades de Tutela
Jurisdicional
NOVASTUTELASJURISDICIONAIS:

ACESSOORDEMJURDICAJUSTA
NOVASTUTELASENOVASTCNICAS
ATUAOCONTRAAVONTADEDODEVEDOR
REDUODOTEMPODOPROCESSO
PROVIMENTOJUDICIALSATISFATIVO
MAIORGRAUDESATISFATIVIDADE=MAIOR
CREDIBILIDADENOPODERJUDICIRIO
62
Tutela Jurisdicional Diferenciada

Tutela jurisdicional diferenciada


significa, em certo sentido, tutela
adequada realidade de direito
material. Se uma determinada
pretenso de direito material est
envolvida numa situao de
emergncia, a nica forma de
tutela adequada desta pretenso
aquela que pode satisfaz-la com
63
Tutela Jurisdicional Diferenciada
A tutela jurisdicional diferenciada visa
integrar o direito material ao direito
processual, garantindo a cada espcie
daquele, de acordo com a necessidade e
na medida do possvel, uma maior
efetividade, por intermdio da adequao
deste.
Mas h direitos que podem ser
plenamente protegidos pelas formas
tradicionais de concesso de tutela
jurisdicional, at porque, torna-se
impossvel e inaceitvel a criao de uma
64
Tutela Jurisdicional Diferenciada
A finalidade de tutelas jurisdicionais
diferenciadas adequar o sistema jurdico, de
modo a proporcionar maior rapidez, adequao
e efetividade aos direitos carentes de maior
celeridade na sua prestao e em relao aos
quais as formas tradicionais no tm
conseguido garantir a tutela jurisdicional de
forma apropriada.
Essas tutelas jurisdicionais seriam concedidas,
em regra, mediante cognio sumria, a qual
no exigiria uma observncia to rigorosa do
procedimento, cabendo concesso da tutela
sem violao ao princpio do processo legal.
Essa forma de cognio demonstra-se
65
mais gil
e adequada para determinadas tutelas
Modalidades de Tutela Jurisdicional Diferenciada,
Sumarizao do Processo e Tutelas de Urgncia

TUTELA COLETIVA
ao civil pblica
mandado de
segurana
coletivo
TUTELAINDIVIDUAL
ao popular,
ao monitria
para a proteo de
tutela antecipada
direitos difusos, tutela inibitria
coletivos stricto juizados especiais
sensu e individuais arbitragem
homogneos procedimentos especiais
66
CLASSIFICAO DO PROCESSO DE ACORDO COM A
NATUREZA DO PROVIMENTO JURISDICIONAL

Declarao existindo ou
Meramente inexistindo relao
Declaratrio jurdica
Cognio e Declarao + modificao
declarao do Processo de Constitutivo
Conhecimento da situao jurdica
Direito material

Condenatrio Declarao + aplicao


de sano
Objeto: Sentena de Mrito
(Coisa Julgada)

Atuao da Processo de Ttulo Judicial


vontade Execuo
sancionatria
Ttulo Extrajudicial

Objeto: Provimento
Satisfativo

Instrumento
provisrio do Processo Cautelar Objeto: Provimento
provimento definitivo acautelatrio

67
Procedimento Ordinrio
Comum Sumrio
Conhecimento Jurisdio
Contenciosa
Procedimento
Especial Jurisdio
Voluntria
Devedor
Solvente
PROCESSO Execuo
Devedor
Insolvente

Nominado
Cautelar
Inominado

68
TUTELA
DIFERENCIADA
PELA
CELERIDADE.
69
Cognio
um ato de inteligncia, consistente em
considerar, analisar e valorar as alegaes e
as provas produzidas pelas partes, vale dizer,
as questes de fato e as de direito que so
deduzidas no processo e cujo resultado o
alicerce, o fundamento do julgamento do
objeto litigioso do processo.

A tcnica da cognio permite a construo


de procedimentos ajustados s reais
necessidades de tutela.
70
Objeto da Cognio
Possibilidade
Jurdica do a) litispendncia
Pres.
Pedido Condies b) coisa julgada
Proc.
Legitimidade c) perempo
da Ao Negativos
para a Causa
Interesse em Agir a) Demanda Judicial
Quanto b) Existncia de Jurisdio
Existncia c) Citao
Pressupostos d) Capacidade Postulatria
Processuais
Positivos a) Petio Inicial Apta
Quanto b) Compet. e Imparci. do
Validade Juiz
c) Citao vlida
Pedido do Autor c) Capacidade Processual
Resposta do Mrito
Ru
71
Modalidades de Cognio
Plano Horizontal Questes Processuais
Condies da Ao
plena ou parcial
Mrito
Extenso e Amplitude

Plano Vertical: Exauriente


Profundidade Sumria

72
Modalidades de Cognio

O processo de cognio plena exauriente o


procedimento comum do processo de
conhecimento, seja ordinrio ou sumrio.
A tcnica da cognio parcial pode operar de
dois modos: fixando o objeto litigioso
(embargos do executado) ou estabelecendo os
limites da defesa.
Tal tcnica no pode ser compreendida a no
ser a partir do plano do direito material
atravs desta perspectiva possvel a
investigao do contedo ideolgico dos
73
Modalidades de Cognio
Para que possamos compreender a relao
entre a cognio parcial e a ideologia dos
procedimentos, devemos observar que o
procedimento de cognio parcial privilegia os
valores certeza e celeridade ao permitir o
surgimento de uma sentena com fora de coisa
julgada material em um tempo inferior quele
que seria necessrio ao exame de toda a
extenso da situao litigiosa mas, deixa de
lado o valor justia material.
O que devemos verificar, portanto, em cada
hiptese especfica, a quem interessa a
limitao da cognio no sentido horizontal ou,
em outros termos, a tutela jurisdicional clere e
74
Modalidades de Cognio

A cognio parcial exauriente temos


em inmeros casos como o processo
de converso da separao judicial em
divrcio; os embargos de terceiro
(1054); processo de busca e apreenso
em alienao fiduciria (art. 3. Dec.
911-69 - na contestao s se poder
alegar o pagamento do dbito vencido
ou o cumprimento das obrigaes
contratuais); embargos do executado
em execuo por ttulo judicial; ttulos
75
Cognio Sumria
uma cognio superficial, menos
aprofundada no sentido vertical.
Atravs dela busca-se um juzo de
probabilidade e verossimilhana.
A probabilidade tem graus:
Malatesta estabelece a seguinte
graduao:
mnima probabilidade que denomina
de verossmil, (que no o pode ser
verdade real, mas sim o que tem aparncia
de s-lo, mas correto falar em
credibilidade) 76
Cognio Sumria
As tutelas de cognio sumarizada no sentido
vertical objetivam:
a) assegurar a viabilidade da realizao de um
direito ameaado por perigo de dano iminente
(tutela cautelar);
b) realizar, em vista de uma situao de perigo,
antecipadamente um direito (tutela antecipatria
urgente);
c) realizar em razo das peculiaridades de um
determinado direito e em vista do custo do
procedimento comum, antecipadamente um
direito (liminares de determinados procedimentos
especiais);
d) realizar, quando o direito do autor surge como
provvel e a defesa exercida com objetivos
protelatrios, antecipadamente um 77direito (tutela
antecipatria)
Cognio Sumria
LIMINAR DO MANDADO DE SEGURANA
deferida com base no juzo de
probabilidade de que a afirmao provada
no ser demonstrada em contrrio pelo
ru
LIMINAR CAUTELAR concedida com
base no juzo de verossimilhana de que a
afirmao ser demonstrada, ainda que
sumariamente, atravs das provas
admitidas no procedimento sumrio
A tutela da cognio exauriente garante a
realizao plena do princpio do
contraditrio de forma antecipada, ou seja,
no permite a postecipao da busca da
verdade e certeza ; 78
Cognio Sumria
Cognio sumria O verdadeiro processo sumrio,
aquele que, em razo da necessidade de rapidez, limita a
cognio restringindo seu contedo material atravs de
uma limitao dos direitos das partes com respeito aos
meios de defesa.
Por mais que se consiga reduzir expresso mnima as
formalidades do processo comum e por melhor que seja a
organizao judiciria, haver sempre direitos, pretenses
materiais e interesses legtimos que, pela sua natureza, sua
simplicidade ou pela urgncia da tutela em razo da
iminncia de dano irreparvel, exigiro processos
diferenciados, seja em forma de cognio plena e
exauriente ajustados s peculiaridades das situaes
substanciais controvertidas, sejam em forma de
procedimentos de cognio sumria, que atendam aos
reclamos de extrema rapidez na concesso do provimento
jurisdicional.
Na tica do instrumentalismo substancial, 79 a cognio
TUTELA
COLETIVA
DE DIREITOS
80
Surgimento da Sociedade de
Massa Exigindo um Novo Direito
Planeta Terra. Incio do Sculo XXI.
Vivemos a era da ps-modernidade. O
rtulo genrico abriga a mistura de estilos,
a descrena no poder absoluto da razo, o
desprestgio do Estado. A era da
velocidade. A imagem acima do contedo.
O efmero e o voltil parecem derrotar o
permanente e o essencial. Vive-se a
angstia do que no pde ser e a
perplexidade de um tempo sem verdades
seguras. Uma poca aparentemente ps-
81
Surgimento da Sociedade de
Massa Exigindo um Novo Direito
A interpretao dos fenmenos polticos e
jurdicos no um exerccio abstrato de busca
de verdades universais e atemporais. Toda
interpretao produto de uma poca, de um
momento histrico, e envolve os fatos a serem
enquadrados, o sistema jurdico, as
circunstncias do intrprete e o imaginrio de
cada um.
A paisagem complexa e fragmentada. No plano
internacional, vive-se a decadncia do conceito
tradicional de soberania. As fronteira rgidas
cederam formao de grandes blocos
82
polticos
Surgimento da Sociedade de
Massa Exigindo um Novo Direito
A globalizao como conceito e como
smbolo, a manchete que anuncia a
chegada do novo sculo. A desigualdade
ofusca as conquistas da civilizao e
potencializada por uma ordem mundial
fundada no desequilbrio das relaes de
poder poltico e econmico e no controle
absoluto, pelos pases ricos, dos rgos
multilaterais de finanas e comrcio.
No campo econmico e social, tm-se
assistido ao avano vertiginoso da cincia
e da tecnologia, com a expanso dos
83
Surgimento da Sociedade de
Massa Exigindo um Novo Direito
A obsesso da eficincia tem elevado exigncia
de escolaridade, especializao e produtividade,
acirrando a competio no mercado de trabalho e
ampliando a excluso social dos que no so
competitivos porque no podem ser. O Estado j
no cuida das miudezas como pessoas, seus
projetos e sonhos, e abandonou o discurso
igualitrio ou emancipatrio. O desemprego, o
subemprego e a informalidade tornam as ruas
lugares tristes e inseguros.
Na poltica, consuma-se a desconstruo do Estado
tradicional, duramente questionado na sua
capacidade de agente do progresso e da justia
social. As causas se acumulam impressentidas,
84
Surgimento da Sociedade de
Massa Exigindo um Novo Direito
O colapso da experincia socialista, um sonho
desfeito em autoritarismo, burocracia e pobreza;
e o fiasco das ditaduras sul-americanas, com seu
modelo estatizante e violento, devastado pelo
insucesso e pela crise social. Quando a noite
baixou, o espao privado invadira o espao
pblico, o pblico dissociara-se do estatal e a
desestatizao virara algum dogma. O Estado
passou a ser o guardio do lucro e da
competitividade.
No Direito, a temtica j no a liberdade
individual e seus limites, como no Estado Liberal;
ou na interveno estatal e seus limites, como no
welfare state. Liberdade e igualdade85
j no so
Surgimento da Sociedade de
Massa Exigindo um Novo Direito
No Direito Pblico, a nova onda a
governabilidade.
Fala-se em desconstitucionalizao,
delegificao, desregulamentao.
No Direito Privado, o cdigo civil perde sua
centralidade, superado por mltiplos
microssistemas. Nas relaes comerciais,
revive-se a lex mercatoria. A segurana
jurdica e seus conceitos essenciais, como o
direito adquirido sofre o sobressalto da
velocidade, do imediatismo e das interpretaes
86
Surgimento da Sociedade de
Massa Exigindo um Novo Direito
O paradigma jurdico, que j passara, na
modernidade, da lei para o juiz, transfere-se
agora para o caso concreto, para a melhor
soluo singular do problema a ser resolvido.
O discurso acerca do Estado atravessou, ao longo
do Sculo XX, trs fases distintas: a pr-
modernidade (ou Estado Liberal), a modernidade
(ou Estado Social) e a ps-modernidade (ou
Estado neoliberal).
A constatao inevitvel, desconcertante, que o
Brasil chega ps-modernidade sem ter
conseguido ser liberal nem moderno. 87 Herdeiros
Surgimento da Sociedade de
Massa Exigindo um Novo Direito
Tutela individual no oferece mais
respostas s novas e complexas
demandas da sociedade gerando a
crise de acesso justia exigindo uma
nova postura do jurista.
Como diz MORELLO, a insuficincia do
modelo jurdico para enfrentar os
riscos e falhas da sociedade industrial
e ps-industrial 88
bipartida,
Transformaes na Sociedade
Resultantes de:
Exploso demogrfica gerando
grandes concentraes humanas nas
cidades
Consumo de massa
Multinacionais
Concentrao de parques industriais
Grandes conglomerados financeiros
Ampliao das fronteiras agrcolas
Gerando convulses inerentes a tais
89
Globalizao da Economia

vem exigindo cada vez mais novos


investimentos
ocupao das fronteiras agrcolas
internacionais
ampliao da atividade industrial
aliado a grande crescimento da
populao da Terra
que hoje tem seis bilhes de humanos,
que demandaro produtos, servios,
90
Tutela Coletiva de Direitos

Ecossistema tem uma limitada


capacidade de suporte e de auto-
sustentao.
Qual ser o limite do ecossistema
Terra? At quando suportaremos o
uso indiscriminado de energia,
produo de resduos txicos, de lixo,
uso indiscriminado de venenos,
aumento da populao?
Como resolver o problema? Como
conciliar o desenvolvimento
91
Tutela Coletiva de Direitos
Novas e complexas relaes
econmicas aliadas sofisticados
meios de comunicaes
alteraram profundamente as
relaes de consumo.
O meio ambiente, o consumidor,
os interesses de natureza
esttica, histrica, turstica e
paisagstica exigiram do jurista a
92
Um Novo Contrato Demandado
do Jurista, no qual:
A noo de tempo e espao se relativiza, na
medida em que a complexidade das
relaes de consumo fazem com que os
contratos aconteam quase que
instantaneamente.
Surgem assim os chamados contratos de
massa ou contrato de adeso e as
condies gerais do contrato.
Nesse momento o sistema jurdico no
consegue mais dar respostas dentro da
clssica teoria geral dos contratos, aos
93
Conferncia de Estocolmo

O homem tem o direito


fundamental liberdade,
igualdade e o desfrute de
condies de vida adequadas em
um meio de qualidade tal que lhe
permita levar uma vida digna e
gozar de bem estar e ter a solene
obrigao de proteger e melhorar
o meio ambiente para as geraes
94
Sustentabilidade
FALA-SE DE UMA SOCIEDADE
SUSTENTVEL, QUANDO H
A UTILIZAO DOS
RECURSOS NATURAIS PARA
ATENDER S GERAES
PRESENTES SEM
COMPROMETER A VIDA DAS
GERAES FUTURAS.

95
A Vida de Forma Sustentvel
Depende da aceitao do dever da busca
de harmonia com as outras pessoas e com
a natureza.
As regras bsicas so de que as pessoas
devem compartilhar e cuidar do Planeta
Terra.
A humanidade no deve tomar da natureza
mais do que a natureza pode repor.
Isto, por sua vez, significa a adoo de
estilos de vida e caminhos para o
desenvolvimento que respeitem
96
e
A Vida de Forma Sustentvel

possvel faz-lo sem rejeitar


os muitos benefcios trazidos
pela tecnologia moderna,
contanto que tambm a
tecnologia funcione dentro de
tais limites. Esta estratgia
trata de um novo enfoque do
futuro e no de uma volta ao
passado. 97
Direito X Economia
Sociedade sustentvel
Modelo Tradicional
Direito e Economia se
Direito e economia
encontram para
andam em linhas
regulamentar as
paralelas que no
atividades
se encontram
econmicas regulando
nunca: nem no cu,
a economia para
nem no inferno
proporcionar a
sociedade sustentvel

98
ECONOMIA TRADICIONAL
x
ECONOMIA AMBIENTAL
Economia
tradicional
Indivduos EconomiaEcolgica
Tem uma viso mais
consumidores so
figuras centrais; holstica com os humanos
como um componente
A base dos recursos
parte do sistema total
se toma como OSISTEMAHUMANO
essencialmente UMSUBSISTEMA
inesgotveis devido DENTRODOSISTEMA
ao progresso tcnico ECOLGICOMAIOR
99
Interesses difusos coletivos e
individuais homogneos
DIREITOS FUNDAMENTAIS:
so os direitos do homem livre e isolado, direitos que possui em face do
Estado, so todos os direitos ou garantias nomeados e especificados no
instrumento constitucional. So direitos que receberam da Constituio
um grau mais elevado de garantia ou de segurana; ou so imutveis ou
pelo menos de mudana dificultada, s sendo alterveis mediante lei de
emenda Constituio.

1a Dimenso 2a Dimenso 3a Dimenso

LIBERDADE IGUALDADE FRATERNIDADE

sociais, culturais
e econmicos, tem como
os direitos bem como os destinatr
civis e direitos coletivos io primeiro
polticos ou de coletividade o gnero
humano
Artigo 225 da
Constituio Federal
TODOS TM DIREITO AO MEIO AMBIENTE
ECOLOGICAMENTE EQUILIBRADO, BEM
DE USO COMUM DO POVO E ESSENCIAL
SADIA QUALIDADE DE VIDA, IMPONDO-SE
AO PODER PBLICO E COLETIVIDADE O
DEVER DE DEFEND-LO E PRESERV-LO
PARA AS PRESENTES E FUTURAS
GERAES.
101
BEM VIDA E MEIO AMBIENTE
COMUM

DEFESA DA VIDA DEFESA DA VIDA FUTURAS


COMO EXISTNCIA COM QUALIDADE GERAES

PREVENO RESPONSABILIDADE INFORMAO

GESTO POR ANTROPO


ECO VOCAO CENTRISMO

PRESERVAO EDUCAO PARTICIPAO


DO RECURSO AMBIENTAL PBLICA
102
Tutela Coletiva de Direitos
Interesse geral, um fim a ser
alcanado atravs do servio pblico,
destacando-se a diferena de
amplitude que h entre os interesses
dos diversos grupos sociais e o
interessa da sociedade como um todo
Interesse pblico a soma de
interesses do Estado ou de certos
grupos, pode ser: primrio o
interesse do bem geral ou,
secundrio, ou seja, o modo pelo qual
os rgos da administrao vem o
103
Tutela Coletiva de Direitos

Interesse privado aquele que


afeta diretamente a pessoa ou grupo, ou
o seu patrimnio, indicando vantagem
que lhe inerente ou que lhe
pertinente.

No se fala mais em direito


pblico ou direito privado, mas de
predominncia de um ou de outro.
104
Tutela Coletiva de Direitos
Sociedade de massa tende a uma
publicizao do direito e mais e mais a
uma estatizao crescente do Direito
(Trcio Sampaio Ferraz).
Interesse Individual aquele cuja
fruio se esgota no crculo de atuao
de seu destinatrio.
Se o interesse bem exercido, s o
indivduo disso se beneficia; em caso
contrrio, s ele suporta os encargos.
105
Tutela Coletiva de Direitos

Na sociedade contempornea, surge


uma outra entidade, sem personalidade
jurdica que dificilmente pode se
configurar em uma pessoa para os
efeitos de representao processual ou
extraprocessual. Essa entidade coletiva
formada por indivduos inseridos em
grupos, classes e categorias,
identificados em razo da pertinncia a
uma raa, origem, gnero sexual, nvel
cultural e de emprego, do consumo de
106
Tutela Coletiva de Direitos
Os novos direitos materiais aludidos so os
chamados direitos difusos, que no so, na
maior parte das vezes, postulveis a ttulo
individual.
Da a necessidade da estrutura
representativa da ao coletiva que
possibilite ao Estado apreciar e julgar os
direitos de indivduos enquanto integrantes
de um segmento social, sistematicamente
lesado por estruturas opressoras e
flagrantemente injustas, de difcil combate
com os instrumentos tradicionais do processo
civil (p.e. prticas racistas,
107 prticas
Tutela Coletiva de Direitos

DIREITOS E INTERESSES
DIFUSOS

DIREITOS E INTERESSES
COLETIVOS

DIREITOS E INTERESSES
INDIVIDUAIS HOMOGNEOS
108
Interesses ou Direitos Difusos
RODOLFO CAMARGO MANCUSO so
interesses metaindividuais que no
tendo atingido o grau de agregao e
organizao necessrio sua afetao
institucional junto a certas entidades
ou rgos representativos dos
interesses j socialmente definidos,
restam em estado fluido, dispersos pela
sociedade civil como um todo (v.g. o
interesse pureza do ar atmosfrico),
podendo, por vezes, concernir a certas
109
Interesses ou Direitos Difusos
Mauro Cappelletti estes interesses
que desfaam a rbita dos grupos
institucionalizados, pelo fato de que
sua indeterminao no permite a sua
captao em termos de exclusividade,
so interesses em busca do autor.
So os que mais necessitam de
tutela, porque eles se encontram
em estado fludo no processo.
Massimo Villone so ainda um
110
Interesses ou Direitos Difusos

Cdigo de Defesa do Consumidor


art. 81, I - os conceitua como:
Interesses ou direitos difusos, assim
entendidos, para efeitos deste
Cdigo, os transindividuais, de
natureza indivisvel, de que sejam
titulares pessoas indeterminadas e
ligadas por circunstncias de fato.
111
Interesses ou Direitos
Coletivos

Cdigo de Defesa do Consumidor


art. 81, inciso II os conceitua
como:
Interesses ou direitos difusos, assim
entendidos, para efeitos deste
Cdigo, os transindividuais, de
natureza indivisvel, de que seja
titular grupo, categoria ou classe de
pessoas ligadas entre si ou com a
112
Interesses ou Direitos
Individuais Homogneos
CDC art. 81, III - os conceitua como: Os
decorrentes de origem comum.
Esses interesses no so coletivos em
sua essncia, nem no modo como so
exercidos, mas, apenas apresentam certa
uniformidade, pela circunstncia de
que seus titulares encontram-se em
certas situaes ou enquadrados em
certos segmentos sociais que lhes
conferem coeso ou aglutinao para
113
Interesses ou Direitos
Coletivos

CDC (art. 81) conceitua como:

OS
TRANSINDIVIDUAIS DE
NATUREZA INDIVISVEL, DE
QUE SEJAM TITULARES
PESSOAS INDETERMINADAS E
LIGADAS POR
CIRCUNSTNCIAS DE FATO. 114
Os Direitos Difusos no Brasil
O PATRIMNIO NATURAL
A tutela do meio ambiente prevista na
Constituio Federal, no Captulo VI, artigo
225:
TODOS TM DIREITO AO MEIO
AMBIENTE ECOLOGICAMENTE
EQUILIBRADO, BEM DE USO COMUM DO
POVO E ESSENCIAL SADIA QUALIDADE
DE VIDA, IMPONDO-SE AO PODER
PBLICO E COLETIVIDADE O DEVER
DE DEFEND-LO E PRESERV-LO PARA
115
Direitos Constitucionais
Difusos
Direito Vida Digna (arts. 1 e 5,
caput): A Vida um bem de natureza
indivisvel, que guarda simetria com
os denominados bens ambientais,
sendo tambm objeto, numa viso
mais ampla, do direito assegurado no
Art. 225 da CF.
Todo e qualquer bem essencial
sadia qualidade de vida humana, e de
uso comum do povo,
116
tem
Direitos Constitucionais Difusos
Educao, Cultura, Cincia e Tecnologia e os
Artigos 205, 215, 216 e 219, dentre outros da CF :
O art. 205 CF, ao assegurar a todos a educao, visa o
pleno desenvolvimento dos cidados, pessoas
indeterminadas ligadas por circunstncias de fato,
preparando os mesmos, antes de mais nada, para o
efetivo exerccio da cidadania, bem como sua
qualificao para o trabalho.
O Patrimnio Cultural, definido no Art. 216 CF, tem
verdadeira natureza de Direito Difuso: Constitudo por
bens de natureza material e imaterial, tomados
individualmente ou em conjunto, portadores de
referncia identidade, ao, memria dos
diferentes grupos formadores da sociedade brasileira
(includos os incs. I, II, III, IV e V) pertence a todos, ao
mesmo tempo em que no pertence, 117
de forma
Direitos Constitucionais Difusos
Os. Arts. 196 a 200 da CF e o SUS: A sade,
enquanto direito de todos (art. 196), ao se adequar
perfeitamente enquanto direito difuso
(transindividual, de natureza indivisvel, tendo
como titulares pessoas indeterminadas e ligadas
por circunstncias de fato) visa possibilitar o
acesso universal e igualitrio s aes e servios
para a sua promoo, proteo e recuperao.
As normas constitucionais sobre a sade do ao
SUS competncia, dentre outras atribuies, para
colaborar na proteo do Meio Ambiente, nele
compreendido o Meio Ambiente do Trabalho (art.
200, VIII).
A proteo do Meio Ambiente do Trabalho tem,
para a CF, natureza vinculada proteo
118
da sade
Direitos Constitucionais Difusos
.O Art. 225, CF e o Estabelecimento das Trs
Concepes Fundamentais no mbito do
Direito Ambiental : O Art. 225 estabelece trs
concepes fundamentais no mbito do Direito
Ambiental: indica o direito ao meio ambiente
ecologicamente equilibrado como direito de todos;
estabelece a natureza jurdica dos bens ambientais
como sendo de uso comum do povo e essencial
sadia qualidade de vida e impe tanto ao Poder
Pblico como coletividade o dever de defender e
preservar os bens ambientais para as presentes e
futuras geraes.
A CF estabelece no s a existncia de um direito
constitucional ao meio ambiente ecologicamente
equilibrado como afirma que todos so
119 titulares de
Direitos Constitucionais Difusos
Poltica Urbana e o Meio Ambiente Natural : A CF consagra,
pela primeira vez em nossa histria constitucional, um captulo
Poltica Urbana, fundamentando o princpio segundo o qual a
propriedade urbana formada e condicionada pelo direito
urbanstico (arts. 182 e 183).
Os Direitos moradia, condies adequadas ao trabalho e
circulao humana, relacionados ao meio ambiente Artificial,
possuem caracterstica de direito transindividual, de natureza
indivisvel, de que so titulares pessoas indeterminadas e ligadas
por circunstncias de fato (art. 81 U, I lei 8.078/90), podendo
obter proteo dos instrumentos processuais destinados defesa
dos direitos difusos.
A CF em Face do Consumidor : Ao estabelecer os princpios
gerais da atividade econmica a CF no se olvidou da Defesa do
Consumidor (art. 170, V), prevendo, inclusive, a criao de um
Cdigo de Defesa do Consumidor (art. 48 ADCT). Embora o
Direito do Consumidor nem sempre esteja ligado aos
denominados direitos difusos, no h dvida que situaes como
a Publicidade Enganosa ou Abusiva apontam a um Direito de
natureza indivisvel, transindividual, tendo por120titulares pessoas
Direitos Constitucionais Difusos
CF e a Famlia, Criana, Adolescente e o Idoso
face CF : A famlia, como base da sociedade, tem
especial proteo do Estado (art. 226), no s como
clula fundamental, mas tambm visando amparar
a criana, o adolescente e o idoso. A CF ao criar
estes dispositivos desejou, na realidade, dar
proteo generalizada a todos os cidados: todos
ns podemos passar, em princpio, pelas etapas
naturais da vida.
Da a preocupao do legislador constituinte em
vincular direitos difusos com absoluta prioridade
criana e ao adolescente (caso121 da sade,
Direitos Constitucionais Difusos
Comunicao Social e o Direito de Antena : Na
liberdade de informao concentra-se a liberdade de
informar e nela, ou atravs dela que se realiza o
direito coletivo informao, ou seja, liberdade de
ser informado.
O direito fundamental tutelado, no caso, o direito de
ser informado: quer no mbito jornalstico, educativo
ou mesmo cultural e artstico.
A CF outorgou competncia lei federal no s para
regular as diverses e espetculos, mas tambm para
estabelecer meios visando garantir s pessoas e mesmo
famlia a possibilidade de se defenderem de
programas ou programaes de rdio e televiso que
contrariem princpios voltados para a122preferncia e
Direitos Constitucionais Difusos
Proteo Constitucional das Pessoas
Portadoras de Deficincia: Sem dvida,
alguns interesses de pessoas portadoras de
deficincia so pertinentes a todo o grupo,
assim como o acesso a edifcios de uso
pblico e a logradouros pblicos. Pode-se
dizer o mesmo do direito educao
especial (art. 208 III).
A lei 7.853/89 cuidou de elencar,
expressamente em seus arts. 3 e seguintes, o
interesse de pessoas portadoras
123
de
Tutela Condenatria
O objeto da ao civil pblica poder
consistir na condenao do autor a uma
obrigao de fazer, ou no fazer, a uma
condenao em dinheiro, que podero
resultar na aplicao de uma sano, na
concesso de uma tutela especfica, ou de
uma tutela inibitria.
A condenao poder exigir uma intensa
dilao probatria, como no caso da
quantificao do dano ambiental, ou na
determinao do montante do dano moral
124
Tutela Inibitria

Vivemos a chamada sociedade de


riscos, em decorrncia da intensidade
e complexidade das atividades sociais
e econmicas que marcam a vida do
homem contemporneo.
Esta nova realidade exige do Estado
novos tipos de tutela, posto que as
tutelas tradicionais no so capazes
de garantir de forma adequada os
125
Tutela Inibitria
Por tutela jurisdicional devemos
entender, no apenas a sentena mas um
procedimento estruturado (mediante, por
exemplo, sumarizao formal e material,
tutela antecipatria, sentena
imediatamente executvel) para tutelar
efetiva e adequadamente o direito
material (MARINONI, Luiz Guilherme.
Tutela Inibitria, p. 222).
A necessidade de tutela preventiva exige a
estruturao de um procedimento
autnomo, dotado de tutela antecipatria
126
Tutela Inibitria
Um procedimento deste tipo, dotado de
medidas coercitivas capazes de atuar
contra a vontade do devedor e reduzir o
tempo do processo, absolutamente
imprescindvel em um ordenamento
jurdico que se empenha em dar
efetividade aos direitos que consagra,
especialmente aos direitos no
patrimoniais.
A tutela inibitria caracterizada por ser
voltada para o futuro, independentemente
127
Tutela Inibitria

Tutela voltada para o futuro. Visa evitar:


a ocorrncia do ilcito
a ocorrncia do dano
a continuao do dano
a repetio do dano.

Atravs de tcnica de tutela adequada,


dotada de medidas coercitivas.
128
Tutela Inibitria
A tutela inibitria, configurando-se como
tutela preventiva, visa a prevenir o ilcito,
culminando-se, assim, por apresentar-se
como uma tutela anterior sua prtica, e
no como uma tutela voltada para o
passado, como a tradicional tutela
ressarcitria.

A tutela inibitria funciona, basicamente,


atravs de uma deciso ou sentena que
impe um no fazer ou um fazer,
conforme a conduta ilcita temida seja de
natureza comissiva ou omissiva. Este fazer
129
Tutela Inibitria
O dano e a culpa no tm qualquer
relao com a tutela inibitria, o que
significa dizer que no podem ser objeto de
alegao, prova ou cognio por parte do
juiz. O juiz, em outras palavras, no pode
indagar sobre dano ou culpa quando est
diante de um pedido de tutela inibitria
antecipada ou final .
O que importa, portanto, para a
configurao da viabilidade do uso da tutela
inibitria simplesmente a probabilidade
130
Tutela Coletiva de Direitos
O reconhecimento de interesses coletivos,
difusos e individuais homogneos demonstrou
que os tradicionais conceitos de direito
processual civil no mais se adequavam sua
proteo.
As novas e complexas exigncias da sociedade
levaram adaptao de vrios institutos
processuais como a legitimao, o interesse de
agir, a coisa julgada etc.
A tutela jurisdicional diferenciada prestada por
meio da ao civil pblica e de outros
mecanismos de tutela coletiva representou
131 um
Acesso tutela jurisdicional de direitos
(= acesso aos tribunais)
Acesso tutela, jurisdicional ou no, de
Quanto extenso direitos (= acesso a mecanismos de
da Expresso soluo de conflitos)
Acesso ao Direito ( = acesso ordem
jurdica justa, conhecida e
implementvel)
Preventivo
Quanto aos Objetivos e
Reparatrio Previdncias Visados
Repressivo Privado
Indireto
Supra Pblico
Quanto individual Direto
Provocao
Individual Executivos
Administrativo
Quanto ao Extrajudicial Legislativos
Auto-
Sujeito regulamentar
Implementador Judicial 132
Instrumentos de Tutela Coletiva
INSTRUMENT BASE OBJETO LEGITIMAO
O LEGAL ATIVA
Pedidos relativos s relaes Ministrio Pblico,
de consumo, envolvendo entes polticos e
consumidor e fornecedor rgos da
CDIGO DE Lei 8.07090 administrao direta
DEFESA DO podendo apresentar natureza e indireta,
CONSUMIDO ressarcitria, cominatria, associaes de
declaratria, (des)constitutiva, defesa do
R consumidor, velhas
mandamental ou cautelar (arts. de pelo menos l ano
83 e 84), podendo referir-se a (art. 82, incs. e 1).
interesse difuso, coletivo ou
individual homogneo.

Pedidos ressarcitrios e Ministrio Pblico e


cominatrios, (Art. 1 e 11 da rgos da
Lei 7.347/85), tambm administrao direta
AO CIVIL Lei 7.34785 e indireta,
PBLICA e CDC pretenses de natureza associaes velhas
constitutiva, declaratria, de 1 ano, observada
mandamental, ou cautelar, a correlao entre
envolvendo patrimnio pblico, seuafim estatutrio e
natureza do
meio ambiente, consumidores, interesse objetivo na
133
ordem econmica, criana e ao.
Instrumentos de Tutela Coletiva
INSTRUMEN BASE OBJETO LEGITIMAO
TO LEGAL ATIVA
Desconstituio de ato lesivo ao Cidado brasileiro
patrimnio pblico (em sentido (nato ou
lato) ao meio ambiente e naturalizado),
AO Lei 4.717/65 moralidade administrativa. O eleitor, podendo
POPULAR pedido ter natureza ser menor de 18
(des)constitutiva e condenatria. anos, vedada a
(Lei 4.717/65, arts. 3, 4 e 11) legitimao ativa s
ou ainda declaratria. pessoas jurdicas ,
includas, pois, as
associaes e
partidos polticos.

Interesses metaindividuais,
correlatos esfera de atuao
dos partidos polticos,
sindicatos, entidades de classe e
MANDADO CF Art. 5, associaes, de que Partidos polticos
referenciados a seus membros com
DE LXX e ou filiados, em sua dimenso representaes no
SEGURANA alneas coletiva. O pedido semelhana Congresso
COLETIVO do mandado de segurana Nacional;
individual, ter carter Sindicatos;
mandamental, admitida a entidades de
134 classe, associaes
concesso de liminar aps a
Tutela Coletiva dos Direitos
LPNMA Lei de Poltica Nacional do Meio
Ambiente (Lei n. 6.938, de 31 de agosto de
1981) lanou a semente para a tutela
jurisdicional coletiva, ao estatuir no 1,
do artigo 14 que:
O poluidor obrigado,
independentemente de culpa a
indenizar ou reparar os danos
causados ao meio ambiente e a
terceiros, afetados por sua atividade.
O Ministrio Pblico da Unio e dos
135
Tutela Coletiva dos Direitos

Artigo 225. [... ]

3o As condutas e atividades consideradas


lesivas ao meio ambiente sujeitaro os
infratores, pessoas fsicas ou jurdicas, a
sanes penais e administrativas,
independente da obrigao de reparar os
danos.

136
Tutela Coletiva dos Direitos

DECRETO N. 3.179, DE 21 DE setembro DE 1999,

dispe sobre a especificao das sanes


aplicveis s condutas e atividades lesivas ao
meio ambiente, e d outras providncias,
prevendo em seu artigo 5, que:

O valor da multa de que trata este Decreto ser


corrigido, periodicamente, com base nos ndices
estabelecidos na legislao pertinente, sendo o
mnimo de R$ 50,00 (cinqenta reais), e o mximo
137
CDIGO DE
DEFESA DO
CONSUMIDOR
138
Cdigo de Defesa do Consumidor
A Lei 8.078/90 (Cdigo de Defesa do
Consumidor) traz conceitos de suma
importncia para a diferenciao das
tcnicas de tutela individual (interesse
particular puro, interesse individual
homogneo, com ou sem formao de
litisconsrcio) e coletiva (interesse
coletivo, interesse difuso e interesse
individual homogneo).
A compreenso destes conceitos a base
139
Cdigo de Defesa do Consumidor
TTULO III - Da Defesa do Consumidor em Juzo
CAPTULO I - Disposies Gerais
Art. 81. A defesa dos interesses e direitos dos
consumidores e das vtimas poder ser exercida
em juzo individualmente ou a ttulo coletivo.
Pargrafo nico. A defesa coletiva ser exercida
quando se tratar de:
I - interesses ou direitos difusos, assim
entendidos, para efeitos deste Cdigo, os
transindividuais, de natureza indivisvel, de que
sejam titulares pessoas indeterminadas e ligadas
por circunstncias de fato;
140
Cdigo de Defesa do Consumidor
II - interesses ou direitos coletivos,
assim entendidos, para efeitos deste
Cdigo, os transindividuais, de
natureza indivisvel, de que seja
titular grupo, categoria ou classe de
pessoas ligadas entre si ou com a
parte contrria por uma relao
jurdica base;
III - interesses ou direitos individuais
homogneos, assim entendidos os
141
Cdigo de Defesa do Consumidor
Art. 82. Para os fins do art. 81,
pargrafo nico, so legitimados
concorrentemente:
I - o Ministrio Pblico;

II - a Unio, os Estados, os Municpios


e o Distrito Federal;
III - as entidades e rgos da
Administrao Pblica, direta ou
indireta, ainda que sem personalidade
jurdica, especificamente destinados
142
Cdigo de Defesa do Consumidor
IV - as associaes legalmente constitudas
h pelo menos um ano e que incluam entre
seus fins institucionais a defesa dos
interesses e direitos protegidos por este
Cdigo, dispensada a autorizao
assemblear.

1 O requisito da pr-constituio pode


ser dispensado pelo juiz, nas aes
previstas nos arts. 91 e seguintes, quando
haja manifesto interesse
143
social
Cdigo de Defesa do Consumidor
Art. 83. Para a defesa dos direitos e
interesses protegidos por este Cdigo so
admissveis todas as espcies de aes
capazes de propiciar sua adequada e
efetiva tutela.
EFETIVIDADE DO PROCESSO:
ACESSO JUSTO +
INSTRUMENTO ADEQUADO +
BREVIDADE PROCESSUAL =
ORDEM JURDICA JUSTA
144
Cdigo de Defesa do Consumidor
Art. 84, CDC e Art. 461, CPC: Na ao
que tenha por objeto o cumprimento da
obrigao de fazer ou no fazer, o juiz
conceder a tutela especfica da
obrigao ou determinar providncias
que assegurem o resultado prtico
equivalente ao do adimplemento.
1 A converso da obrigao em
perdas e danos somente ser admissvel
se por elas optar o autor ou se
impossvel a tutela especfica ou a
145
Cdigo de Defesa do Consumidor
2 A indenizao por perdas e
danos se far sem prejuzo da multa
(art. 287 do Cdigo de Processo
Civil).

3 Sendo relevante o fundamento


da demanda e havendo justificado
receio de ineficcia do provimento
final, lcito ao juiz conceder a
tutela liminarmente ou
146
aps
Cdigo de Defesa do Consumidor
4 O juiz poder, na hiptese do 3 ou
na sentena, impor multa diria ao ru,
independentemente de pedido do autor,
se for suficiente ou compatvel com a
obrigao, fixando prazo razovel para o
cumprimento do preceito.
5 Para a tutela especfica ou para a
obteno do resultado prtico
equivalente, poder o juiz determinar as
medidas necessrias, tais como busca e
apreenso, remoo de coisas e pessoas,
desfazimento de obra, impedimento de
147
Interesses ou Direitos
Individuais Homogneos
Trata-se de uma subespcie de direitos
coletivos instituda com a edio do
Cdigo de Defesa do Consumidor, pelo
seu artigo 81, inciso III. No se trata de
um terceiro gnero, conforme
entendimento doutrinrio dominante
(neste sentido: Hugo Nigro Mazzilli e
Kazuo Watanabe).
So individuais homogneos aqueles
direitos ou interesses decorrentes de
origem comum.
Podem ser tutelados mediante
instituio de litisconsrcio ou atravs
da tutela coletiva, devendo tal distino
148
Interesses ou Direitos
Individuais Homogneos
Exemplo de interesse individual homogneo:
[...] pretenso de pais de alunos de
determinado estabelecimento particular de
ensino, visando reduo das mensalidades
escolares daquele estabelecimento
especificamente. A, alm de manterem
vnculos jurdicos com a escola (pois so os
responsveis pela matrcula, etc.), est-se
tutelando os interesses daqueles que
compem o corpo de pais de alunos daquele
estabelecimento, independentemente de
existir ou no associao de pais. A
pretenso pode ser no sentido de se rever os
critrios das mensalidades escolares de
todos os estabelecimentos de149 ensino de
Interesses ou Direitos
Individuais Homogneos
LEGITIMAO ATIVA DO RGO
MINISTERIAL:
Reza o artigo 129, III, da Constituio
Federal, que o Ministrio Pblico est
credenciado para propor a ao civil pblica
relacionada a "outros interesses difusos e
coletivos", outorgando-se-lhe a prerrogativa
para agir na defesa de um grupo lesado com
a ilegalidade praticada.
A doutrina divergente no que toca
legitimidade do Parquet propor demanda
coletiva para a defesa de direitos ou
interesses individuais homogneos.
150 A
Interesses ou Direitos
Individuais Homogneos
Alm de exigir expresso social para a proteo
dos direitos individuais homogneos pela via
coletiva, a doutrina contribui para lhes imprimir
uma colorao de patrimnio social, cuja
definio se extrai da Carta Magna, como "o
conjunto de bens jurdicos, concebidos em face
dos valores adotados pelo texto
constitucional".Da poder-se afirmar que o
Ministrio Pblico tem legitimidade ativa para a
sua defesa, "quando se tratar de direitos, de tal
ordem, de tal relevncia, que integrem o
patrimnio social. Assim, esses direitos
151 sero, na
Interesses ou Direitos
Individuais Homogneos
Nos direitos e interesses coletivos, os
sujeitos, estando ligados entre si ou
com a parte contrria por uma relao
jurdica base (art. 81, III, Lei 8.078/90),
"j comportam certa visualizao ao
interior de certos segmentos da
sociedade civil, ou seja, em grupos,
categorias ou classes, na dico legal
(Mancuso).
A indeterminabilidade dos sujeitos
relativizada, quando em cotejo com os
152
Interesses ou Direitos Coletivos
A satisfao de um interessado
implica necessariamente a
satisfao de todos, ao mesmo
tempo em que a leso de um indica
a leso de toda a coletividade
(GRINOVER, Ada Pellegrini. A
Problemtica dos Interesses
Difusos. So Paulo: Max Limonad, p.
31).

Exemplo de interesse coletivo: tutela


aos pais de alunos que lutam contra
153
Interesses ou Direitos Coletivos
O termo difuso tem a sua origem na doutrina
romanstica. Vittorio Scialoja j se referia ao
conceito de difuso, no sculo passado, ao
mencionar que direitos difusos, que no se
concentram no povo considerado como
entidade, mas que tm por prprio titular
realmente cada um dos participantes da
comunidade".(Procedura Civile Romana,
Anonima Romana Editoriale, Roma 1932, par.
69, p. 345).
quela ocasio, todavia, no se havia
estabelecido a diferena entre direitos difusos
e coletivos, no obstante alguns desses direitos
sendo coletivos fossem rotulados
implicitamente como difusos. Por 154 isso mesmo,
Interesses ou Direitos Difusos
Hoje as fronteiras dos dois interesses esto
definitivamente delimitadas, sendo difuso o
interesse que abrange nmero
indeterminado de pessoas unidas pelo
mesmo fato, enquanto interesses coletivos
seriam aqueles pertencentes a grupos ou
categorias de pessoas determinveis,
possuindo uma s base jurdica.
Portanto, a INDETERMINIDADE EM
RELAO AO SUJEITO (E NO EM RELAO
AO OBJETO) seria a caracterstica
fundamental dos interesses difusos,
enquanto a determinidade dos sujeitos
indicaria a existncia de 155 interesses
Interesses ou Direitos Difusos
Embora a distino entre interesses
difusos e interesses coletivos seja muito
sutil por se referirem a situaes em
diversos aspectos anlogos tem-se que o
principal divisor de guas est na
titularidade, certo que os primeiros
pertencem a uma srie indeterminada e
indeterminvel de sujeitos, enquanto os
ltimos se relacionam a uma parcela
tambm indeterminada mas determinvel
de pessoas. Funda-se, tambm, no vnculo
associativo entre os diversos titulares, que
tpico dos interesses coletivos ausente nos
156
Interesses ou Direitos Difusos
A) INDETERMINAO DOS SUJEITOS
Fala-se na indeterminao dos sujeitos porque
essa categoria de interesses plurissubjetivos
se reporta a situaes de fato, tendo em vista
que "inexiste vnculo jurdico que agregue os
sujeitos afetados por esses interesses", porque
eles "esto aglutinados ocasionalmente, em
virtude de certas contingncias, como o fato
de habitarem uma certa regio... ou de
consumirem certo produto, ou por
pertencerem a certa etnia ou minoria social..."
(MANCUSO, Rodolfo De Camargo.
157 O
Interesses ou Direitos Difusos
B) INDIVISIBILIDADE DO OBJETO
Nessa espcie, a indivisibilidade do objeto
significa que os interesses so insuscetveis
de repartio ou de atribuio a pessoas ou
grupos (o ar que respiramos; a preservao
da mata atlntica; a conservao de uma
estrada).
C) INTENSA LITIGIOSIDADE
Revela a ocorrncia de conflitos entre
situaes de massa, quando se contrapem
interesses igualmente tutelados (ex.: direito
de propriedade versus direito coletivo a
158
Interesses ou Direitos Difusos
Classificao de Teori Albino Zavasky: sob o
aspecto subjetivo, entendidos os interesses difusos,
como aqueles que no tm titular individual
(transindividualidade), sendo que a ligao entre os
seus vrios titulares decorre de mera circunstncia
de fato. Os coletivos, por seu turno, tambm
transindividuais, tm determinao relativa de seus
titulares, ou seja, no h um titular individual e a
ligao entre os vrios titulares coletivos nasce de
uma relao jurdica-base.

Seriam difusos, por exemplo, os interesses das


vtimas do uso de um determinado remdio, que
vendido a uma clientela indeterminada, fosse nocivo
sade; e coletivos aqueles que, constitudos em
grupos ou categorias, fossem objeto de159certo ato que
violasse direitos desses grupos ou categorias, razo
Princpio da Precauo

TUTELA JURISDICIONAL COLETIVA:

1) ATUAR PARA PREVENIR O


ILCITO
2) ATUAR PARA PREVENIR O
DANO
3) ATUAR PARA EVITAR A
CONTINUAO OU A
REPETIO DO DANO
4) ATUAR COM VISTAS
160
Princpio da Precauo
Em Direito Ambiental: princpio da
precauo:
ECO/92: "De modo a proteger o meio
ambiente, o princpio da precauo deve ser
amplamente observado pelos Estados, de
acordo com suas capacidades. Quando
houver ameaa de danos srios ou
irreversveis, a ausncia de absoluta certeza
cientfica no deve ser utilizada como razo
para postergar medidas eficazes e
economicamente viveis para prevenir a
degradao ambiental" (Princpio 15 da
Declarao do Rio de Janeiro).
Conveno (Internacional) de Diversidade
Biolgica, de 1998: Quando exista
161
ameaa
Princpio da Precauo
Exemplo dado por Marinoni: o lixo txico foi
depositado em local proibido, no h como se atuar
sobre a vontade do demando para ele no fazer, uma
vez que o agir ilcito j foi cometido. O problema
que, apesar do ilcito j ter sido praticado, os seus
efeitos so continuados, e assim constituem uma
fonte aberta para o dano ambiental. Nessa situao,
porm, [...] no cabe ao ressarcitria ou de
reparao do dano, pois o despejo de lixo txico em
local proibido no configura dano, mas apenas ato
contrrio ao direito (ou ilcito). Tanto verdade que,
em um caso desse tipo, a sano pecuniria sempre
ser punitiva, pois a sano ressarcitria, ao
contrrio, deve tomar em considerao162a dimenso do
Princpio da Maior Coincidncia Possvel
Durante longo tempo estabeleceu-se a vontade humana
como limite intransponvel ao cumprimento das obrigaes
de fazer ou no fazer. Assim, historicamente, a vontade do
homem, mesmo que reconhecidamente devedor de uma
prestao innatura, era intangvel.
Decorrente dessa premissa, ficou consagrado o princpio
insculpido no art. 1.142 do Cdigo Civil Francs, de que toda
obrigao de fazer ou no fazer inadimplida, resolve-se em
perdas e danos.
Contudo, a equivalncia entre a prestao especfica e sua
substituio pelo dinheiro, no raro, deixa ao desabrigo o
contedo daqueles direitos que efetivamente no possuem
valor econmico ou patrimonial, como os de cunho
personalssimo (sade, imagem, intimidade, etc.).
163
Princpio da Maior Coincidncia Possvel

"Do que adianta para algum que tem a sade


de sua famlia e a sua abalada por poluentes
de indstria, que est vizinha de sua
moradia, no pare esta de poluir o ambiente
mas o indenize em pecnia?
(ALVIM, Thereza. A tutela especfica do art. 461, do Cdigo de Processo
Civil. RevistadeProcesso n. 80, p. 106).

164
Princpio da
Maior
Coincidncia
Possvel
165
Princpio da Maior Coincidncia Possvel

Art. 461, CPC e art. 84, CDC trazem o princpio da maior


coincidncia possvel entre a prestao devida e a tutela
jurisdicional entregue.
No sistema anterior, a alternativa oferecida ao credor
para a impossibilidade de obter a tutela especfica era a
de converter tal prestao em indenizao por perdas e
danos.
Hoje, com a busca da efetividade da tutela jurisdicional,
possvel substituir a prestao especfica (in natura)
por outra que assegure o "resultado prtico equivalente
ao do adimplemento".
Perdas e danos passaram para o ltimo plano.
166
Princpio da Maior Coincidncia Possvel

Art. 461.Na ao que tenha por objeto o


cumprimento de obrigao de fazer ou
no fazer, o juiz conceder a tutela
especfica da obrigao ou, se
procedente o pedido, determinar
providncias que assegurem o resultado
prtico equivalente ao do adimplemento.

1o A obrigao somente se converter


em perdas e danos se o autor o requerer
ou se impossvel a tutela especfica ou a
167
Princpio da Maior Coincidncia Possvel

2o A indenizao por perdas e danos dar-se- sem


prejuzo da multa (art. 287).

3o Sendo relevante o fundamento da demanda e


havendo justificado receio de ineficcia do provimento
final, lcito ao juiz conceder a tutela liminarmente
ou mediante justificao prvia, citado o ru. A
medida liminar poder ser revogada ou modificada, a
qualquer tempo, em deciso fundamentada.

4o O juiz poder, na hiptese do pargrafo anterior


ou na sentena, impor multa diria ao ru,
independentemente de pedido do autor, se for
suficiente ou compatvel com a obrigao, fixando-lhe
168
prazo razovel para o cumprimento do preceito.
Princpio da Maior Coincidncia Possvel
5o Para a efetivao da tutela especfica ou
a obteno do resultado prtico equivalente,
poder o juiz, de ofcio ou a requerimento,
determinar as medidas necessrias, tais
como a imposio de multa por tempo de
atraso, busca e apreenso, remoo de
pessoas e coisas, desfazimento de obras e
impedimento de atividade nociva, se
necessrio com requisio de fora policial.

6o O juiz poder, de ofcio, modificar o


valor ou a periodicidade da multa, caso
169
Princpio da Maior Coincidncia Possvel
Pena pecuniria (astreintes). No h
limites para a fixao da multa, e sua
imposio deve ser em valor elevado,
para que iniba o devedor com inteno
de descumprir a obrigao.

O objetivo precpuo das astreintes


compelir o devedor a cumprir a
obrigao e sensibiliza-lo de que vale
mais a pena cumprir a obrigao do
170
Princpio da Maior Coincidncia Possvel
A limitao da multa nada tem a ver
com enriquecimento ilcito do credor,
porque no contraprestao de
obrigao, nem tem carter
reparatrio.
Contudo, parcela significativa da
doutrina e da jurisprudncia entende
que ela no pode ultrapassar o valor da
causa, porque isto poderia significar
enriquecimento injusto do credor. H
171
Princpio da Maior Coincidncia Possvel

PROCESSUAL CIVIL AGRAVO DE INSTRUMENTO


AO DE CONHECIMENTO DE OBRIGAO DE FAZER
ASTREINTE PRECEITO COMINATRIO TUTELA
ANTECIPATRIA MULTA COMINATRIA DIAS A
QUO DE EXIGIBILIDADE A PARTIR DO
DESCUMPRIMENTO DA ORDEM LIMINAR EXECUO
APS TRNSITO EM JULGADO DA SENTENA
Recurso provido. Multa cominatria. Em
ao de conhecimento de obrigao de
fazer, admite-se tutela antecipatria e o
preceito cominatrio, fixando-se a multa
que tem funo de astreinte, mas s pode
ser exigida aps trnsito em julgado da
172
Princpio da Maior Coincidncia Possvel

173
Princpio da Maior Coincidncia Possvel
Art. 461-A.Na ao que tenha por objeto a
entrega de coisa, o juiz, ao conceder a tutela
especfica, fixar o prazo para o cumprimento da
obrigao.
1o Tratando-se de entrega de coisa determinada
pelo gnero e quantidade, o credor a
individualizar na petio inicial, se lhe couber a
escolha; cabendo ao devedor escolher, este a
entregar individualizada, no prazo fixado pelo
juiz.

2o No cumprida a obrigao no prazo


estabelecido, expedir-se- em favor do174credor
Princpio da Maior Coincidncia Possvel
Art. 461-A.Na ao que tenha por objeto a
entrega de coisa, o juiz, ao conceder a tutela
especfica, fixar o prazo para o cumprimento da
obrigao.
1o Tratando-se de entrega de coisa determinada
pelo gnero e quantidade, o credor a
individualizar na petio inicial, se lhe couber a
escolha; cabendo ao devedor escolher, este a
entregar individualizada, no prazo fixado pelo
juiz.

2o No cumprida a obrigao no prazo


estabelecido, expedir-se- em favor do175credor
AO CIVIL
PBLICA
176
AO CIVIL PBLICA Lei
7.347/85
Reparao de danos morais e patrimoniais
causados:
I ao meio ambiente;
II ao consumidor;
III a bens e direitos de valor artstico,
esttico, histrico, turstico e paisagstico;
IV a qualquer outro interesse difuso ou
coletivo;
V por infrao da ordem econmica e da
economia popular
V para a anulao ou declarao de nulidade
dos atos lesivos ao patrimnio pblico ou
moralidade administrativa do estado ou de
municpio, de suas administraes indiretas
177
AO CIVIL PBLICA Lei
7.347/85
Natureza Jurdica: ao de conhecimento
de procedimento especial de jurisdio
contenciosa.
Aplicam-se ao civil pblica as normas
gerais do processo de conhecimento, como
litisconsrcio, litispendncia, conexo,
algumas modalidades de interveno de
terceiro, cumulao de pedidos,
ressalvadas as especificidades do direito
tutelado.
Para a soluo das lides coletivas objeto
178
AO CIVIL PBLICA ACESSO
JUSTIA
Os novos direitos exigiram tambm
uma nova forma de acesso
Justia, por meio da tutela coletiva
de direitos. O direito das massas
exigiu a formatao de um processo
das massas.
Abandona-se o DIREITO DE
DANOS para chegar-se ao
DIREITO DE RISCOS. 179
AO CIVIL PBLICA ACESSO
JUSTIA
O acesso Justia passa a ser analisado
no apenas no aspecto material de
garantia ao hipossuficiente, mas
sobretudo diante dos resultados, ou
seja, o acesso ao Direito.
O novo processo objetiva efetividade
do Direito e em uma dimenso
constitucional deve assegurar o acesso
ordem jurdica justa, chegando
terceira onda a que se refere180
AO CIVIL PBLICA ACESSO
JUSTIA
Acesso justa ser atingido por meio da
eliminao dos desequilbrios, da
adoo de modernas tcnicas
processuais e, especialmente por meio
de uma ativizao do juiz, que deixa de
ser mero expectador na relao jurdica
processual, para efetivamente buscar
fazer com que o processo possa dar,
quanto for possvel praticamente, a
quem tenha um direito, tudo aquilo que
181
AO CIVIL PBLICA ACESSO
JUSTIA
A primeira norma processual,
editada aps a Constituio de
1988 est contida no magistral
artigo 83 do CDC, que instituiu a
fungibilidade procedimental ao
determinar que:
Para a defesa dos direitos e
interesses protegidos por este
Cdigo so admissveis todas as
182
AO CIVIL PBLICA ACESSO
JUSTIA
Apesar da expectativa geral de justia,
a evoluo no plano substantivo no
repercutiu e ainda no repercute
com a mesma intensidade e eficcia no
plano processual.
O processo no tem acompanhado, na
prtica, a renovao do direito material,
inexistindo ainda uma conscincia de
defesa dos interesses difusos e
coletivos, quer por parte
183
dos
AO CIVIL PBLICA ACESSO
JUSTIA
Este descompasso estimulado pelo
prprio Poder Pblico que editou leis
de facilitao do acesso Justia e ao
mesmo tempo toma iniciativas como a
Medida Provisria 2.102, que no
admite ao civil pblica para
veicular pretenses que envolvam
tributos, contribuies
previdencirias, FGTS ou outros
fundos de natureza institucional
184
ACESSO JUSTIA -
LEGITIMIDADE

O exerccio do direito deixa de ser


feito pelo indivduo e passa esfera
de um grupo, classe ou categoria de
pessoas.
Nova legitimao, denominada de
disjuntiva concorrente,
apresentando, simultaneamente,
185
ACESSO JUSTIA -
LEGITIMIDADE
SO LEGITIMADOS CONCORRENTEMENTE
I O Ministrio Pblico;
II A Unio, os Estados, os Municpios e o
Distrito Federal;
III As entidades e rgos da administrao
pblica, direta ou indireta, ainda que sem
personalidade jurdica, especificamente
destinadas defesa dos interesses e direitos
protegidos por este Cdigo;
IV As associaes legalmente constitudas h
pelo menos um ano e que incluam entre seus
fins a defesa dos interesses e direitos
186
Acesso Justia -
Legitimidade

No caso das Associaes o


requisito da pr-constituio
poder, ser dispensado pelo
juiz, quando haja manifesto
interesse social evidenciado
pela dimenso ou
caracterstica do dano.
187
Acesso Justia -
Litisconsrcio
Poder ocorrer litisconsrcio entre os co-
legitimados concorrentes, inclusive entre
Ministrio Pblico estadual e federal.
Proposta a ao, ser publicado edital no
rgo oficial a fim de que os interessados
possam intervir no processo como
litisconsortes, sem prejuzo da ampla
divulgao pelos meios de comunicao
social por parte dos rgos de defesa do
consumidor (art. 94 CDC).

188
INQURITO CIVIL
Como rgo do Estado, o MP, a exemplo do que
ocorre com o trabalho desenvolvido pela polcia
judiciria, atravs do inqurito policial, poder
valer-se dos organismos da administrao para
realizar atividades investigativas preparatrias
inqurito civil muitas vezes indispensveis para
recolher suficientes elementos de prova.
O inqurito civil uma investigao
administrativa prvia, a cargo do MP, que se
destina, basicamente, a colher elementos de
convico para que o prprio rgo ministerial
possa verificar se ocorre circunstncia que enseje
eventual propositura de Ao Civil Pblica ou
Coletiva.
De forma subsidiria, o inqurito civil tambm se
presta para colher elementos que permitam a
tomada de compromissos de ajustamento189
ou a
INQURITO CIVIL
A lei 7.347/85 limitava o objeto do inqurito civil
coleta dos elementos de cognio que servissem de
base para a propositura de Ao Civil Pblica em
defesa dos interesses metaindividuais nela
mencionados (meio ambiente, consumidor e
patrimnio cultural); entretanto, com o
alargamento do objeto da ACP, trazido por fora da
prpria CF e de leis subseqentes, hoje o inqurito
civil presta-se investigao de leso a quaisquer
interesses que justifiquem a propositura de
qualquer ao civil pblica pelo MP.
Em sntese: o inqurito civil destina-se coleta
de elementos de convico para que, sua
vista, o MP possa identificar ou no 190
a hiptese
INQURITO CIVIL
O inqurito civil no procedimento contraditrio,
ao contrrio, ressalta-se nele a sua informalidade.
No h rigores nem exigncias em se colher uma
prova antes de outra, ou fazer esta diligncia antes
daquela percia, o que no significa, entretanto,
que no esteja submetido a rigoroso sistema de
legalidade, que inclui controle de instaurao,
tramitao e arquivamento.
A rigor, o inqurito civil no processo
administrativo, e sim procedimento; nele no h
uma acusao nem nele se aplicam sanes; dele
no decorrem limitaes, restries ou perda de
direitos. No inqurito civil no se decidem
interesses; no se aplicam penalidades.
191
Apenas
INQURITO CIVIL
A deciso do membro do MP de propor
ou no a ACP com base no inqurito
civil no pode ser equiparada a uma
deciso de processo administrativo,
porque antes mera deliberao
interna corporis, que s tem
conseqncias no mbito do prprio MP
e sequer condiciona a ao dos co-
legitimados; isso muito diverso do que
ocorre na deciso de um processo
administrativo stricto sensu, como o
192
INQURITO CIVIL
Distines entre inqurito civil e
inqurito policial : A disciplina legal
do inqurito policial encontra-se nos
arts. 4 e s. do CPP; a do inqurito civil,
nos arts 8 e 9 da Lei da Ao Civil
Pblica.
O objeto do inqurito policial consiste
na comprovao da materialidade do
crime e na determinao de sua autoria
para servir de base acusao
criminal; o do inqurito civil apurar
193
INQURITO CIVIL
A presidncia do inqurito policial cabe
autoridade policial; a do inqurito civil ao membro
do MP. a autoridade policial est jungida a cumprir
as requisies judiciais ou ministeriais; j no
tocante ao inqurito civil, o membro do MP age
com total liberdade, em vista de sua plena
independncia funcional.

O controle de arquivamento do inqurito policial


requerido pelo promotor e deferido ou no pelo
juiz, com a possibilidade de reexame unipessoal
pelo procurador-geral de justia. No inqurito civil
o promotor no requer, e sim determina o
arquivamento em sua prpria promotoria,
194 embora
INQURITO CIVIL
Dispensabilidade: Embora
normalmente o inqurito civil seja
muito til para colher elementos aptos
propositura da ACP, no
indispensvel para isso: no constitui
pressuposto processual para que o MP
comparea em juzo.
Mesmo sem o inqurito civil, se houver
elementos necessrios, a ao principal
ou cautelar poder ser ajuizada tanto
pelo MP como por qualquer dos demais
195
INQURITO CIVIL
Hugo Nigro Mazzilli recomenda a instaurao
desde logo do inqurito civil porque em muito se
beneficia a coletividade por um rigoroso sistema de
coleta de provas, bem como, de freios e
contrapesos no controle do arquivamento dessas
peas investigatrias.

Com isso se combate o mau uso, as vezes


encontrado, de um representante do MP investigar
fatos de relevncia pblica sem mtodo nem
critrio, como se fosse um trabalho pessoal, dele
prprio, e que no ter nenhuma continuidade
quando de seus afastamentos, impedimentos,
substituio ou sucesso, nem ter controle
196 algum
INQURITO CIVIL
Valor da prova indiciria : no se pode falar em
nulidade ou vcios do inqurito civil, que tenham
quaisquer reflexos na ao judicial. Tais defeitos,
posto possam empanar o valor intrnseco das peas
de informao colhidas no inqurito, no passaro
de meras irregularidades que no contaminam a
ao proposta.
As informaes colhidas no inqurito civil podem
servir em juzo, de forma subsidiria, como
elementos de convico, como, alis, j se d no
processo penal, quanto ao inqurito policial, desde
que no infirmadas em juzo.
Trata-se de investigao de carter inquisitivo,
sendo apenas relativo o valor dos 197elementos de
INQURITO CIVIL
Conduo coercitiva: O MP poder
emitir notificaes que so verdadeiras
intimaes por meio das quais faz saber
a algum que deseja ouvi-lo, em dia,
hora e local indicados com a
antecedncia necessria.
Em caso de no comparecimento,
desatendida a prvia e regular
notificao, e desde que o
desatendimento seja injustificado,
estar o MP autorizado a determinar a
198
INQURITO CIVIL
Publicidade : Como regra, o inqurito civil
est sujeito ao princpio da publicidade, que
normalmente informa todos os atos da
administrao; assim, s por exceo que
se impe sigilo no inquri4to civil. Podemos,
ento, dizer que em regra os atos do
inqurito civil so pblicos (audincias,
inquiries, vistorias, acesso aos autos,
expedio de certides). Entretanto,
analogamente ao que faz a legislao
processual penal em relao ao inqurito
policial, tambm possvel que o presidente
do inqurito civil imponha sigilo s
199
INQURITO CIVIL
Em resumo: nas investigaes, o sigilo
pode ser imposto por convenincia da
prpria investigao, por motivo de
interesse pblico, ou em razo do
respeito imagem ou privacidade das
pessoas envolvidas.
Ao decidir se impe ou no o sigilo nas
investigaes, o presidente do inqurito civil
dever ater-se aos princpios da
razoabilidade e da necessidade, visando
conciliar, tanto quanto possvel, o interesse
pblico na publicidade, e o interesse do
cidado privacidade. O que se deve evitar,
passar aos meios de comunicao
informaes prematuras ou tendenciosas,
200
INQURITO CIVIL
Contraditrio : O inqurito civil no
procedimento contraditrio, uma vez que
tem carter inquisitrio por ser pea
meramente informativa, unilateralmente
conduzida, com o nico fito de habilitar o
Ministrio Pblico a instaurar a
persecutio civilis in judicio; por isso,
inaplicvel a garantia constitucional do
contraditrio ao procedimento
investigatrio que antecede a ao civil.
Nesse sentido, nossos tribunais,
destacando-se o STJ, vm entendendo que
o princpio do contraditrio no prevalece
no curso das investigaes preparatrias
201
INQURITO CIVIL
Embora no esteja previsto o
contraditrio, o presidente do
inqurito pode facultar ao investigado
uma bilateralidade consentida, em
alguns atos determinados, ouvindo-o,
facultando-lhe a produo de provas,
etc.
Os limites da interveno do
investigado no inqurito civil ho de
ser cautelosa e discricionariamente
fixados pelo presidente das
investigaes, por isso, no tem o
investigado o direito de exigir a oitiva
202
INQURITO CIVIL
Arquivamento : Determina a legislao
civil pblica que o arquivamento de
inquritos civis dever ser submetido a
apreciao do Conselho Superior do MP.
O ato de arquivamento do inqurito civil
h de conter relatrio e fundamentao,
como, de resto, ocorre em todas as
manifestao manifestaes ministeriais.
O relatrio inclui meno pormenorizada
a todos os principais atos e incidentes
ocorridos no curso do inqurito civil; a
fundamentao no a mera indicao de
artigos de lei, mas a meno especificada
aos motivos de fato e de direito nos quais
203
INQURITO CIVIL

O inqurito civil pode ser arquivado: a)


porque a investigao dos fatos
demonstrou inexistirem os
pressupostos fticos ou jurdicos que
sirvam de base ou justa causa para a
propositura da ACP; b) porque a
investigao demonstrou que, embora
tivessem existido tais pressupostos,
ficou prejudicado o ajuizamento da
ao.
Mesmo aps homologado o
arquivamento do inqurito civil pelo
204
AO CIVIL PBLICA-
COMPETNCIA
Ao ser proposta no foro do local
onde ocorrer o dano (art. 2 LACP).
Compete ao Juiz Estadual, nas comarcas
que no sejam sede de vara da justia
Federal, processar e julgar ao civil
pblica, ainda que a Unio figure no
processo (Smula 183 STJ)

205
AO CIVIL PBLICA-
COMPETNCIA
Artigo 83 - Cdigo de Defesa do
Consumidor
Ressalvada a Competncia da
Justia Federal, competente para a
causa a justia local:
I no foro do lugar onde ocorreu ou
deva ocorrer o dano, quando de
mbito local;
II no foro da Capital do Estado ou
do Distrito Federal, para os danos
de mbito nacional ou regional,
206
AO CIVIL PBLICA-
COMPETNCIA
para execuo da sentena
Execuo poder ser individual ou
coletiva, abrangendo as vtimas cujas
indenizaes j tiverem sido fixadas
em sentena de liquidao (art. 98).
competente para a execuo o
juzo:
I da liquidao da sentena ou da
ao condenatria, no caso de
execuo individual;
II da ao condenatria, quando
207
AO CIVIL PBLICA-
COMPETNCIA

A ao de
responsabilidade civil do
fornecedor de produtos e
servios, poder ser
proposta no domiclio do
autor.
208
ACORDOS NA AO CIVIL
PBLICA
Os interesses tutelados pela ACP so
difusos res communes omnium o
que impediria, em princpio o autor ou
autores da ao transigir sobre
interesses objeto da lide
Os interesses nela objetivados so
indisponveis e, assim, no
comportariam atos de disposio
prprios de direitos patrimoniais de
carter privado. 209
ACORDOS NA AO CIVIL
PBLICA
TRANSAO no poder contrariar a
natureza difusa ou coletiva do direito
objeto da tutela. Se eventualmente for
celebrada contrariando a natureza do
direito, no impedir que qualquer co-
legitimado ativo, proponha nova ao
para exigir a integral observncia do
direito.

210
ACORDOS NA AO CIVIL
PBLICA
COMPROMISSO DE AJUSTAMENTO
DE CONDUTA instrumento celebrado
pelas parte, por instrumento escrito,
referendado pelo rgo competente do
Ministrio Pblico (Lei 9.099-95) tornar-
se- ttulo executivo extra-judicial (art.
585, VIII, CPC).

211
ACORDOS NA AO CIVIL PBLICA
INDISPONIBILIDADE DO OBJETO
Tanto no Cdigo Civil 1035, como no de Processo
Civil 447, a transao s admitida em se tratando
de direitos patrimoniais de carter privado.
Os interesses difusos e coletivos, apesar de no serem
de ordem patrimonial, no podem subordinar-se
regra do art. 1035 do CC. Isto porque a
indisponibilidade do direito no ser afetada pois o
objeto da transao ser a maneira da implementao
mais rpida do interesse tutelado e ficar prestigiada a
instrumentalidade do processo.
A transao, no entanto, s ser feita nos casos em que
haja critrios tcnicos objetivos e no haja
comprometimento do interesse pblico e social.
Em se tratando de ACP fundada em ato de 212 improbidade
SENTENA E COISA
JULGADA
art. 103 Cdigo de Defesa do
Consumidor

A sentena far coisa julgada:


I - Erga omnes exceto se o pedido
for julgado improcedente por
insuficincia de provas, hiptese em
que qualquer legitimado poder
intentar outra ao, com idntico
fundamento, valendo-se de nova
prova (interesses e direitos difusos)
213
SENTENA E COISA
JULGADA
art. 103 Cdigo de Defesa do
Consumidor
A sentena far coisa julgada:
II Ultra partes, mas
limitadamente ao grupo,
categoria ou classe, salvo
improcedncia por insuficincia
de provas, (no caso de direito
coletivo).
214
SENTENA E COISA
JULGADA
art. 103 Cdigo de Defesa do
Consumidor
A sentena far coisa julgada:
II erga omnes, apenas no caso
de procedncia do pedido, para
beneficiar as vtimas e seus
sucessores (Interesse ou direito
individual homogneo).

215
PRESCRIO E ACP
A ACP no conta com disciplina especfica em
matria prescricional. Tudo conduz, entretanto,
concluso de que se inscreve ela no rol das aes
imprescritveis.
A doutrina tradicional unssona em afirmar que
s a pretenso envolvendo direitos patrimoniais
que est sujeita prescrio. Precisamente, os
direitos patrimoniais que so prescritveis. No
h prescrio, seno de direitos patrimoniais,
afirma Clvis Bevilcqua.
A ACP instrumento para tutela jurisdicional de
bens-interesses de natureza pblica, insuscetveis
de apreciao econmica, e que tm 216 por marca
EXECUO DA SENTENA
CONDENATRIA
Acolhida a pretenso do Autor, nasce uma nova ao
(ao executiva ou executria), por meio da qual possa a
sano devida ser aplicada ao condenado.
O normal que o Autor do processo de conhecimento
promova a execuo. Todavia, se isto no ocorrer,
decorridos 60 dias do trnsito em julgado, dever faz-lo
o MP, facultada igual iniciativa aos demais legitimados.
O ttulo executivo no pertence exclusivamente ao autor
do processo de conhecimento, mas interessa a toda a
comunidade. Ora, havendo um leque de legitimados para
a propositura da ACP, nada mais justo que a eles se d,
tambm, a possibilidade de fazer cumprir a prestao
jurisdicional.
Ao MP, em sede executria, inexiste possibilidade de juzo
de valor sobre a oportunidade e convenincia
217 de
FORO COMPETENTE
A ao deve ser proposta no local do dano, diz a lei,
ou onde provavelmente dever verificar-se (na
hiptese de ao cautelar), respeitadas as excees
constitucionais.
Em casos onde o dano seja de mbito nacional ou
regional, a ao dever ser proposta no foro da
Capital do Estado ou no do Distrito Federal.
Trata-se de competncia absoluta, a fim de no
permitir a eleio de foro ou a sua derrogao pela
no apresentao de exceo declinatria.
Se houver conflito entre os Estados ou entre a
Unio e os Estados, inclusive as respectivas
entidades da administrao indireta, a competncia
para processar e julgar o litgio do Supremo
Tribunal Federal.
Presente na demanda interesse da Unio, entidade
autrquica ou empresa pblica federal,
218 desloca-se
MANDADO
DE
SEGURANA
COLETIVO
219
CONSTITUIO
FEDERAL
Art. 5 - Inciso LXIX
Conceder-se- mandado de segurana
para proteger direito lquido e certo,
no amparado por habeas-corpus ou
habeas-data, quando o responsvel pela
ilegalidade ou abuso de poder for
autoridade pblica ou agente de pessoa
jurdica no exerccio e atribuies do
Poder Pblico
220
CONSTITUIO
FEDERAL
Art. 5 - Inciso LXX
O mandado de segurana coletivo
pode ser impetrado por:
a) partido poltico com representao
no Congresso Nacional;
b) organizao sindical, entidade de
classe ou associao legalmente
constituda e em funcionamento h
pelo menos um ano, em defesa dos
221
MANDADO DE SEGURANA
COLETIVO
LEI N 1.533, DE 31 DE DEZEMBRO DE
1951 altera as disposies do Cdigo de
Processo Civil, relativas ao mandado de
segurana.
Natureza jurdica remdio constitucional.
Trata-se de ao constitucional de natureza
civil.
Pode ser impetrado por:
partido poltico com representao no
Congresso Nacional;
organizao sindical, entidade de classe ou
associao legalmente constituda e em
funcionamento h pelo menos um ano, em
222
MANDADO DE SEGURANA
COLETIVO
LEGITIMIDADE ATIVA
o universo do MS coletivo dos associados;
os interesses dos associados a serem definidos
no so quaisquer interesses, mas somente os
que coincidam com os objetivos sociais;
o impetrante a associao, que atua como
substituto processual dos associados, ou seja,
age em nome prprio na defesa do direito de
terceiros;
para que a associao possa agir, deve estar
expressamente autorizada na forma que o
estatuto prever. O associado dissidente pode
no ter seu direitoindividual questionado
judicialmente, seassim o preferir.
223
MANDADO DE SEGURANA
COLETIVO
DIRETRIZES JURISPRUDENCIAIS
Os Partidos Polticos s pode faz-lo em nome
de seus filiados, desde que haja autorizao
especfica (estatutria) e sempre em questes
poltico-eleitorais, portanto com campo
material especfico.
As Organizaes Sindicais, em defesa dos
interesses de seus membros ou associados,
sendo que no necessria
autorizaoespecfica, bastando a
estatutria.
No necessrio que o MS trate de direitos
concernentes totalidade dos membros,
bastando que se refira a uma parcela deles.
224
MANDADO DE SEGURANA
COLETIVO
DIRETRIZES JURISPRUDENCIAIS:
O impetrante pode utilizar da via individual
mesmo que tenha sido utilizada a via coletiva
no estabelece litispendncia.
No se presta defesa de direto particular do
associado.
Quando impetrado por sindicato de classe
deve vir acompanhado da relao de
associados para a delimitao pessoal da
sentena.
No precisa mencionar o nome de todos os
associados ou filiados, uma vez queno se
trata de litisconsrcio. 225
MANDADO DE SEGURANA
COLETIVO
LEGITIMIDADE PASSIVA
1. Autoridades pblicas: os agentes pblicos, ou
seja, todas as pessoas fsicas que exercem
alguma funo estatal, como os agentes polticos
e os agentes administrativos.
2. Agentes de pessoas jurdicas com atribuies
de Poder Pblico: todos os agentes de pessoa
jurdicas privadas que executem, a qualquer
ttulo, atividades, servios e obras pblicas.
Se os associados beneficirios da ordem
estiverem sob a rea de atuao de
autoridades diferentes, a autoridade
impetrada ser a que estiver sobre todos,
ainda que no tenha praticado o226ato.

MANDADO DE SEGURANA
COLETIVO
REQUISITOS:
Direito Lquido e Certo- so os fatos em que se
fundamenta o impetrante, que pode ser
comprovado de plano. quando o impetrante
tem seu direito identificado e amparado pelas
normas jurdicas, ou seja, sabe o que quer,
encontra proteo legal e sabe quem est
obstruindo seu exerccio.
ato impugnado- ato ilegal, abuso de poder
no cabe sobre lei em tese
no cabe atacar coisa julgada
s pode ser usado em lei, com efeito concreto
direito no tutelvel por habeas corpus ou
habeas data
O MS recebeu campo residual contra a
ilegalidade ou abuso de poder 227

Mandado de Segurana
Coletivo
Autoridade Coatora aquela que concretiza a leso a
direito individual como decorrncia de sua vontade.
No ser a pessoa que estabelece regras e
determinaes genricas, nem tampouco aquela que
meramente executa a ordem.
Em se tratando de rgo colegiado, aao deve ser
impetrada contra o rgo colegiado do qual emana o
ato, na pessoa de seu presidente.
No caso de ato complexo, aquele que se forma pela
vontade de uma autoridade mas depende de referendo
de autoridade superior, o MS impetrado perante a
autoridade inferior que elaborou o ato, uma vez que a
autoridade superior realizou ato de mera conferncia.
No cabe MS contra ato de particular.
ILEGALIDADE OU ABUSO DE PODER- pode atacar atos
vinculados ou discricionrios
Vinculado- quando se trata de ilegalidade.
Discricionrio- reporta-se ao abuso de poder.
O que autoridade?Todo agente do Poder 228 Pblico e
tambm aquele que atua por delegao do Poder
Mandado de Segurana
Coletivo
HONORRIOS ADVOCATCIOS- na ao de
MS no se admite condenao em
honorrios advocatcios Sm. 105 STJ
EMBARGOS INFRINGENTES- so
inadmissveis Embargos Infringentes no
processo de MS Sm. 169 STJ.
OBSERVAES:
O STJ decidiu que se tratando de Ato
Disciplinar, sempre ser possvel a
impetrao de MS para anlise dos
elementos do Ato Administrativo: Sujeito ou
agente competente, objeto, motivo e
finalidade.
Caber recurso, com efeito devolutivo, de
apelao das sentenas de 229 mrito que
Procedimento Judicial do
MS
Recebida a petio inicial, notifica-se a
autoridade coatora para, em 10 dias, prestar
informaes.
As informaes no tm natureza decontestao
do processo comum.
A informao feita pela prpria autoridade
coatora, e sua falta no gera confisso.
Aps a informao, os autos vo ao Ministrio
Pblico para parecer, em 5 dias, seguindo-se
imediatamente, a sentena.
No h dilao probatria.
Para Vicente Greco Filho, no h crime
dedesobedincia na recusa a
prestarinformaes, s havendo no230caso de
Procedimento Judicial do
MS
MINISTRIO PBLICO indispensvel a
manifestao do Ministrio Pblico, justificada na
tutela do interesse pblico. O MP no se vincula
previamente nem ao impetrante nem autoridade
coatora.
LIMINAR pode ser concedida se da demora do
julgamento do writ puder advir dano irreparvel.
PRAZO PARA IMPETRAR: 120 dias - natureza
decadencial.
A concesso da liminar est sujeita acomprovao
do:
periculum in mora perigo da demora da deciso,
sujeitando o impetrante a submisso de um dano
irreparvel;
fumus boni iure fumaa do bom direito. A
pretenso do impetrante encontra-se 231 amparada
Procedimento Judicial do
MS
COISA JULGADA s faz coisa julgada material
quando enfrentar o mrito, ou seja, quando
declarar a legalidade ou ilegalidade do ato. No
haver coisa julgada material se decretada a
carncia da segurana, por falta de algum
pressuposto, como ilegitimidade de parte,
decurso do prazo decadencial de 120 dias, ou
quando a ao for julgada improcedente por falta
de provas.
PARTICULARIDADE DO MS- no cabe
Mandado de Segurana (Lei n 1.533/51 art
5):
I - de ato de que caiba recurso administrativo
com efeito suspensivo, independente de cauo
II - de despacho ou deciso judicial, quando
haja recurso previsto nas leis processuais
232 ou
Procedimento Judicial do
MS PETIO INICIAL (282- 283 CPC e 6 LMS)

DEFERIMENTO (285)
EMENDA (284 CPC)
INDEFERIMENTO (Art. 8)
NOTIFICAO DO COATOR (7, I)
APELAO (Art. 8, Par. n. e 12)
REINTENTAR A AO
REQUISITAR DAS REPARTIES E ESTABELECIMENTOS
PBLICOS OS DOCUMENTOS NECESSRIOS
INDISPENSVEIS, SE NEGADOS AO IMPETRANTE (6, Par,
n.)
CONSIDERADO RELEVANTE, SUSPENDER O ATO
IMPUGNADO
10 DIAS P/ INFORMAES QUE JULGAR NECESSRIAS
FINDO O PRAZO, NOTIFICADO O MP, COM 5 DIAS P/
MANIFESTAR
ADMITE LITISCONSORTES
CONCLUSO DOS AUTOS PARA A DECISO EM 5 DIAS
233
Procedimento Judicial do
MS
DECISO PROCEDENTE ou IMPROCEDENTE
INDEFERIMENTO (Art. 8.)
APELAO (8, Pr. n.)
REINTENTAR A AO
APELAO
CONCEDE O MANDADO
REMETE O INTEIRO CONTEDODA SENTENA
AUTORIDADE COATORA
CABE APELAO RECEBIDA APENAS NO EFEITO
DEVOLUTIVO, EM 15 DIAS.
DO ATO DO TRIBUNAL QUE, EM GRAU DE RECURSO,
ORDENAR A SUSPENSO DA EXECUO DA SENTENA,
CABE AGRAVOAO PRPRIO JUZO.

234
Mandado de Segurana
Coletivo
CONCLUINDO...
O Mandado de Segurana Coletivo, ao
constitucional civil de utilidade inegvel,
constituiu-se grande avano na tutela das
liberdades.
No entanto, trata-se de uma VIA MUITO
ESTREITA para a tutela coletiva dos direitos,
porque traz requisitos restritivos tais como:
legitimidade ativa, legitimidade passiva,
necessidade de estar presente a ilegalidade ou o
abuso de poder, e inexistncia de dilao
probatria.
Alm disto, visa proteo de DIREITOS, e no
de INTERESSES.
, sem dvida, um instrumento a 235mais, mas de
AO
POPULAR
236
Ao Popular
A Ao Popular Constitucional de natureza
desconstitutiva e condenatria, veiculada num
processo de conhecimento.
Tem por objeto a proteo do patrimnio pblico,
da moralidade administrativa, do meio ambiente
e do patrimnio histrico e cultural (CF 5
LXXIII) .
Qualquer cidado brasileiro parte legtima para
a propositura da ao, ficando, salvo comprovada
m-f, isento de custas nus de sucumbncia (CF.
5 LXXIII).
O plo passivo da ao quase sempre apresentar
um cmulo subjetivo: a inteno do legislador
justamente a de alcanar e para a ao no s os
Ao Popular
O pedido imediato na Ao Popular de
natureza desconstitutiva-condenatria, ao passo
que o pedido mediato ser, precipuamente, a
insubsistncia do ato lesivo aos interesses
tutelados (patrimnio pblico, meio ambiente,
moralidade administrativa, patrimnio cultural e
histrico).
A Causa de Pedir Remota deriva da fruio, pelo
cidado, de seu pleno status civitatis, o que
implica no exerccio de seus direitos polticos. A
causa remota est no direito subjetivo pblico
inerente a cada cidado, de exigir que a gesto
da coisa pblica seja proba, eficaz e responsvel.
J a Causa de Pedir Prxima reside na
demonstrao de que um agente pblico ou
Ao Popular

Na Ao Popular, a situao legitimante a


constante no art. 5, LXXIII da CF e nos
arts. 1 e 4 da lei 4.717/65: a atribuio a
qualquer cidado do direito a uma gesto
eficiente e proba da coisa pblica.
Cidado, o brasileiro que goza e exercita
seus direitos polticos, eleitor e est em
dia com suas obrigaes eleitorais.
Ao Popular
So possveis, na ao popular,
sentenas que:
a) extinguem o processo com
julgamento do mrito, nos casos de
procedncia / improcedncia /
procedncia parcial. No cabem
sentenas de mrito fundadas em
transao ou renncia, figuras
incompatveis com esse tipo de ao;
b) extinguem o processo sem
Ao Popular
A sentena de procedncia total ou parcial ter
natureza condenatria e desconstitutiva, e deve
operar, no que se refere desconstituio, de
forma ex tunc, retornado a situao ftica ao
stato quo ante, pois incide sobre ato nulo (e no
em ato anulvel).
A beneficiria da sentena de procedncia ser o
ente pblico que, embora processualmente tenha
sido co-ru, foi quem teve o seu patrimnio
lesado. O que tocar ao autor ser somente o
valor referente s custas e despesas processuais
que eventualmente tenha arcado.
No caso de improcedncia por insuficincia de
provas, a sentena dar ensejo, somente, ao
Ao Popular e Ministrio
Pblico
O MP pode figurar na Ao Popular na qualidade
de: a) oficiante necessrio, enquanto fiscal da lei;
b) ativador das provas e auxiliar do autor popular;
c) parte principal; d)substituto do autor; e)sucessor
do autor.
O MP, embora no seja legitimado a ingressar com
a Ao Popular (o Promotor pode ingressar com a
ao, mas na qualidade de cidado e no de
representante do MP), exerce uma atividade
multifria: custos legis e agente impulsionador da
produo probatria.
O MP assume a titularidade da ao no caso do
autor originrio dela desistir (legitimado ativo
Ao Popular
A sentena de procedncia total ou parcial
ter natureza condenatria e
desconstitutiva, e deve operar, no que se
refere desconstituio, de forma ex tunc,
retornado a situao ftica ao stato quo
ante, pois incide sobre ato nulo (e no em
ato anulvel).
A beneficiria da sentena de procedncia
ser o ente pblico que, embora
processualmente tenha sido co-ru, foi
quem teve o seu patrimnio lesado. O que
tocar ao autor ser somente o valor
referente s custas e despesas processuais
que eventualmente tenha arcado.
Acesso tutela jurisdicional de direitos
(= acesso aos tribunais)
Acesso tutela, jurisdicional ou no, de
Quanto extenso direitos (= acesso a mecanismos de
da Expresso soluo de conflitos)
Acesso ao Direito ( = acesso ordem
jurdica justa, conhecida e
implementvel)
Preventivo
Quanto aos Objetivos e
Reparatrio Previdncias Visados
Repressivo Privado
Indireto
Supra Pblico
Quanto individual Direto
Provocao
Individual Executivos
Administrativo
Quanto ao Extrajudicial Legislativos
Auto-
Sujeito regulamentar
Implementador Judicial
As tutelas jurisdicionais diferenciadas vm de
encontro to clamada efetividade jurisdicional
e ao acesso ordem jurdica justa. So tutelas
voltadas para o futuro e dotadas de mecanismos
coercitivos capazes de atuar contra o tempo do
processo e a vontade do devedor.
Os novos mecanismos de tutela so
fundamentais tanto para a tutela individual, como
para a tutela coletiva e principalmente nesta,
que envolve direitos metaindividuais.
Direitos e interesses de massa que, em geral, no
podem aguardar o tempo do processo sob pena de
perecimento do bem da vida pleiteado. Neste
aspecto est o bem ambiental.
O operador do direito deve adequar o processo
civil nova realidade social.
As novas tutelas jurisdicionais so instrumentos
que, dentre outros, possibilitam a continuao do
desenvolvimento, e de forma sustentvel:
atendendo as demandas da gerao atual sem
comprometer a vidadasgeraesfuturas.
IMPROBIDADE
ADMINISTRATIV
A

247
CONSTITUIO FEDERAL
Art. 37. (...)

4 - Os atos de improbidade
administrativa importaro a
suspenso dos direitos polticos, a
perda da funo pblica, a
indisponibilidade dos bens e o
ressarcimento ao errio, na forma e
gradao previstas em lei, sem
prejuzo da ao penal cabvel.
248
Responsabilidade Civil
Fundamento Legal: Lei n
8.429/92 Lei de Improbidade
Administrativa; Lei da Ao
Popular; outros diplomas
correlatos.
Sanes: multa civil e
ressarcimento integral do dano
ao errio pblico.
Procedimento: ao
249 de
Lei de Improbidade
Administrativa
Art. 10. Constitui ato de
improbidade administrativa que
causa leso ao errio qualquer ao
ou omisso, dolosa ou culposa, que
enseje perda patrimonial, desvio,
apropriao, malbaratamento ou
dilapidao dos bens ou haveres
das entidades referidas no art. 1
desta lei, e notadamente: 250
Lei de Improbidade
Administrativa
Art. 11. Constitui ato de improbidade
administrativa que atenta contra os princpios
da administrao pblica qualquer ao ou
omisso que viole os deveres de honestidade,
imparcialidade, legalidade, e lealdade s
instituies, e notadamente:
I - praticar ato visando fim proibido em lei ou
regulamento ou diverso daquele previsto, na
regra de competncia;
II - retardar ou deixar de praticar,
indevidamente, ato de ofcio;
251

Lei de Improbidade
Administrativa

Art. 17. A ao principal, que ter o


rito ordinrio, ser proposta pelo
Ministrio Pblico ou pela pessoa
jurdica interessada, dentro de trinta
dias da efetivao da medida
cautelar.

252