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Concepto.
La ley 19.620 no define adopcin. En la discusin de la ley los parlamentarios estimaron que
no era necesario dar una definicin, toda vez que el vocablo se entiende en su sentido natural
y obvio (art. 20 CC), a saber, la accin y efecto de adoptar. Adoptar, de acuerdo al Diccionario
de la Real Academia Espaola, consiste en recibir como hijo, con los requisitos y
solemnidades que establecen las leyes, al que no lo es naturalmente.
Segn Maricruz Gmez de la Torre, la adopcin es la relacin jurdica que se establece entre
adoptante y adoptado, constituida por sentencia judicial, cuya finalidad es proporcionar al
segundo una familia que le brinde afecto, le procure los cuidados tendientes a satisfacer sus
necesidades espirituales, materiales y el respeto a los derechos esenciales que emanan de la
naturaleza humana, cuando ello no pueda ser proporcionado por su familia de origen.
Hoy en da, conforme a los artculos 1 inciso 2 y 37 inciso 1 de la ley 19.620, la adopcin
confiere al adoptado el estado civil de hijo, con todos los derechos y deberes recprocos
establecidos en la ley, y extingue sus vnculos de filiacin de origen, para todos los efectos
civiles, salvo los impedimentos para contraer matrimonio establecidos en el artculo 5 de la
Ley de Matrimonio Civil, los que subsistirn.
Regulacin.
El artculo 179 inciso 2 del CC establece que La adopcin, los derechos entre adoptante y adoptado y la filiacin
que pueda establecerse entre ellos, se rigen por la ley respectiva.
La ley respectiva es la nmero 19.620, que entr en vigencia el 27 de octubre de 1989 conjuntamente con la ley
19.585.
Antes de la entrada en vigencia de esta ley, convivan los estatutos contemplados por las leyes 7.613 y 18.703, las
cuales, en lo que respecta a nuevos procesos de adopcin, quedaron derogadas.
Con todo, el artculo 45 la ley 19.620 establece que los que tengan la calidad de adoptante y adoptado conforme a
la ley N 7.613 o a las reglas de la adopcin simple contempladas en la ley N 18.703, continuarn sujetos a los
efectos de la adopcin previstos en las respectivas disposiciones, incluso en materia sucesoria.
De esta manera, existe supervivencia de las leyes 7.613 y 18.703 slo respecto de quienes hayan obtenido la calidad
de adoptante y adoptado conforme a ellas. Aun ms, la ley 18.703 nicamente subsiste respecto de quienes tengan la
calidad de adoptante y adoptado conforme a las reglas de la adopcin simple, mas no de la adopcin plena. stos
ltimos se sujetan en todo a la nueva ley 19.620.
Aspectos generales del estatuto contemplado
en la ley 7.613 (adopcin-pacto)
La ley 7.613, de 21 de octubre de 1943, estableca que la adopcin se constitua mediante
la celebracin de un contrato solemne (escritura pblica) entre adoptante y adoptado, el
cual deba ser previamente autorizado por la justicia e inscrito posteriormente en el
Servicio de Registro Civil. Tal contrato slo produca derechos y obligaciones entre ellos (lo
que es consecuente con el efecto relativo de los contratos) y no constitua estado civil. Por
ende, el adoptado mantena los vnculos con su familia de origen.
La adopcin slo poda constituirse en beneficio del adoptado. Adems, bajo el estatuto
contemplado en esta ley, se poda adoptar a personas mayores de 18 aos.
El adoptante, por otra parte, deba ser una sola persona, salvo cuando se trataba de
adopciones realizadas por un hombre y una mujer unidos en matrimonio.
El artculo 2 de la ley 7.613 estableca quines podan adoptar:
Artculo 2 Slo pueden adoptar las personas naturales que tengan la libre
disposicin de sus bienes, que sean mayores de cuarenta aos de edad y menores
de setenta, que carezcan de descendencia legtima, y que tengan, por lo menos,
quince aos ms que el adoptado.
Sin embargo, podrn tambin adoptar las personas que tengan descendencia
legtima, cuando todos sus hijos vivos hayan llegado a la mayor edad y presten por
escritura pblica su consentimiento para ello. Si alguno de los hijos legtimos
hubiere fallecido dejando descendientes legtimos, se requerir adems el
consentimiento de stos otorgados por escritura pblica, personalmente por ellos
o por sus respectivos representantes legales.
Las personas casadas no divorciadas no podrn adoptar sin el consentimiento de
su respectivo cnyuge.
EFECTOS DE LA ADOPCIN-PACTO.
Es importante la determinacin de los efectos, pues los adoptados bajo el estatuto contenido en la
ley 7.613, se sujetan a ella en esta materia (art. 45 ley 19.620).
Segn la ley 7.613, el adoptado tiene los mismos derechos que un hijo natural en materia sucesoria
(tener presente que en virtud de la ley 10.271 tales derechos fueron mejorados), y adems concurre
en segundo orden en la sucesin abintestato. La ley 19.620 seala en su artculo 45 que los que
tengan la calidad de adoptante y adoptado conforme a la ley N 7.613(), continuarn sujetos a los
efectos de la adopcin previstos en las respectivas disposiciones, incluso en materia sucesoria. La
falta de adecuacin de la ley 7.613 a la legislacin actual en materia de derechos sucesorios es
evidente, pues ya no se distingue entre hijos naturales e hijos legtimos. En consecuencia, surge la
duda de cules son los derechos sucesorios del adoptado bajo este estatuto. Ramos y Figueroa
estiman que tiene los mismos derechos que un hijo, concurriendo en un plano de igualdad. Con todo,
en caso que no existan hijos, se pasar al segundo orden y all al adoptado le corresponder la sexta
parte de la herencia, tal como ordena el artculo 24 inciso 2 de la ley 7.613.
Adoptante y adoptado se deben alimentos recprocamente en los trminos del artculo 321 nmeros 2
y 3 del CC.
Adoptante tiene autoridad parental y patria potestad sobre bienes del adoptado no emancipado. Con
todo, la patria potestad no incluye derecho legal de goce. Adems, corresponde al adoptante
entregar el asenso o licencia para el matrimonio del adoptado menor de edad.
La adopcin plena, en cambio, tambin se constitua por sentencia judicial, pero otorgaba la calidad
de hijo legtimo. Por ende, haca desaparecer el vnculo de familia de origen del adoptado, salvo en
lo que respecta a los impedimentos para contraer matrimonio y a ciertos tipos penales, como el
homicidio.
La ley 19.620 derog a la ley 18.073 en lo que respecta a la adopcin plena. En consecuencia, tal
clase de adopcin pas a ser regida por entero por la ley 19.620.
El artculo 5 de la ley 18.703, a propsito de la adopcin simple, estableca quines podan
adoptar:
Artculo 5.- Slo pueden adoptar las personas naturales mayores de edad y plenamente
capaces, que cumplan con los requisitos que este Ttulo prescribe.
Las personas casadas no divorciadas no podrn adoptar sin el consentimiento de su
respectivo cnyuge.
El adoptante debe ser por lo menos quince aos mayor que el adoptado.
Por otra parte, los artculos 7 y 8 imponan las exigencias de no ser adoptado por ms de una
persona y al menos seis meses de cuidado personal ininterrumpido.
Artculo 7.- Nadie puede ser adoptado por ms de una persona, salvo que los adoptantes
sean cnyuges no divorciados, en cuyo caso se requerir el consentimiento de ambos.
Artculo 8.- El adoptante deber haber tenido al menor bajo su cuidado personal al menos
durante seis meses en forma ininterrumpida.
EFECTOS DE LA ADOPCIN SIMPLE
Permite a los adoptantes tener al adoptado en su hogar, bajo su cuidado, con obligacin
de criarlo, alimentarlo y educarlo, por lo menos hasta que termine la educacin
primaria y una profesin u oficio. Se trata de una especie de tuicin que se extingue
una vez que el adoptado cumple la mayora de edad.
El adoptante tiene los derechos conferidos a los padres en los ttulos IX y X del libro I
del CC. Por ende, el adoptado queda sujeto a la autoridad parental y a la patria
potestad del adoptante, quien no detenta en todo caso derecho legal de goce.
Adems, corresponde al adoptante entregar el asenso o licencia para el matrimonio del
adoptado menor de edad.
El adoptado no tiene derechos sucesorios.
Pacto de conversin de las antiguas adopciones
pacto y simple al nuevo estatuto adoptivo.
Siguiendo a Gmez de la Torre, la ley que regula la adopcin tiene como principios
informadores:
Conforme al artculo 8, los menores de 18 aos, que pueden ser adoptados, son los
siguientes:
a) El menor cuyos padres no se encuentran capacitados o en condiciones de hacerse cargo
responsablemente de l y que expresen su voluntad de entregarlo en adopcin ante el juez
competente.
b) El menor que sea descendiente consanguneo de uno de los adoptantes, de conformidad
al artculo 11.
c) El menor que haya sido declarado susceptible de ser adoptado por resolucin judicial
del tribunal competente, de acuerdo a lo dispuesto en los artculos 12 y siguientes.
Respecto a la letra c, y en base a lo dispuesto en el artculo 12, proceder la declaracin judicial de que el menor
es susceptible de ser adoptado, sea que su filiacin est o no determinada, cuando el padre, la madre o las
personas a quienes se haya confiado su cuidado se encuentren en una o ms de las siguientes situaciones:
1. Se encuentren inhabilitados fsica o moralmente para ejercer el cuidado personal, de conformidad al artculo
226 del Cdigo Civil.
2. No le proporcionen atencin personal o econmica durante el plazo de dos meses. Si el menor tuviera una edad
inferior a un ao, este plazo ser de treinta das.
No constituye causal suficiente para la declaracin judicial respectiva, la falta de recursos econmicos para
atender al menor.
3. Lo entreguen a una institucin pblica o privada de proteccin de menores o a un tercero, con nimo
manifiesto de liberarse de sus obligaciones legales. Se presume ese nimo cuando la mantencin del menor a
cargo de la institucin o del tercero no obedezca a una causa justificada, que la haga ms conveniente para los
intereses del menor que el ejercicio del cuidado personal por el padre, la madre o las personas a quienes se haya
confiado su cuidado. Se presume, asimismo, cuando dichas personas no visiten al menor, por lo menos una vez,
durante cada uno de los plazos sealados en el nmero precedente, salvo causa justificada. Para este efecto, las
visitas quedarn registradas en la institucin.
Los que reciban a un menor en tales circunstancias, debern informar al juez competente del hecho de la entrega
y de lo expresado por el o los padres, o por las personas que lo tenan a su cuidado.
4. Cuando se haga abandono del menor en la va pblica, en lugar solitario o en un recinto hospitalario (el
artculo 12 considera estos casos comprendidos dentro de la causal anterior). En dichos casos se presumir el
nimo de entregar al menor en adopcin por la sola circunstancia de abandono.
Aspectos procesales.
Conforme al artculo 19, el juez ante el cual se siga alguno de los procedimientos regulados en la ley
19.620, podr confiar el cuidado personal del menor a quienes hayan manifestado al tribunal su
voluntad de adoptarlo y cumplan con los requisitos sealados en los artculos 20, 21 y 22 (que
veremos ms adelante). Para los efectos de resolver dicha solicitud, el juez citar a una audiencia
para dentro de quinto da, debiendo concurrir los solicitantes con los antecedentes que avalen su
peticin. El procedimiento ser reservado respecto de terceros distintos de los solicitantes.
La resolucin que apruebe dicha solicitud producir sus efectos slo una vez ejecutoriada la sentencia
que declare que el menor de edad es susceptible de ser adoptado.
Excepcionalmente, mediante resolucin fundada, podr autorizarse el cumplimiento de dicha
resolucin durante el curso del respectivo procedimiento, en los siguientes casos:
a) Cuando se siga el procedimiento regulado en el artculo 9, una vez certificado el vencimiento del
plazo de treinta das, sin que se haya producido la retractacin de la voluntad de entregar al
menor en adopcin y no se haya deducido oposicin.
b) En los casos a que se refiere el artculo 12, desde el trmino de la audiencia preparatoria, en caso
que no se haya deducido oposicin a que se declare que el menor es susceptible de ser adoptado.
En su caso, se considerar especialmente la concurrencia de alguna de las presunciones que
establece el artculo 12 de la ley.
En los casos excepcionales que acabamos de revisar, el juez informar personalmente a los
interesados acerca del estado del procedimiento, advirtindoles sobre la eventualidad de que, en
definitiva, se deniegue la declaracin del menor como susceptible de ser adoptado.
Los menores cuyo cuidado personal se confe a quienes hayan manifestado al tribunal su voluntad de
adoptarlos sern causantes de asignacin familiar, y en esa calidad podrn acceder a los beneficios
previstos en las leyes Ns. 18.469 y 18.933, segn el caso, y los otros que les correspondan.
En caso que no se haya solicitado la atribucin del cuidado personal durante el procedimiento de
declaracin de susceptibilidad de ser adoptado o el contemplado en el artculo 9, los solicitantes de
la adopcin (en el procedimiento de constitucin de adopcin), debern solicitar el cuidado
personal conjuntamente con la adopcin, procediendo el juez a resolver en la audiencia
preparatoria, pudiendo disponer las diligencias que estime pertinentes para establecer la
adaptacin a su futura familia (art. 24 inciso 3).
El juez, en cualquier etapa del procedimiento de constitucin de adopcin, podr poner trmino al
cuidado personal del menor por los interesados, cuando as lo estime necesario para el inters
superior de aqul. En todo caso, cesar de pleno derecho si el tribunal denegare la solicitud de
adopcin, de lo que se dejar constancia en la misma sentencia, la cual dispondr adems la
entrega del menor a quien confe su cuidado en lo sucesivo.
En caso que las interesados en la adopcin sean un matrimonio residente en el extranjero, el juez
podr (siempre en atencin a su inters superior) autorizar que el menor que se pretende adoptar
quede al cuidado de uno de los solicitantes, pero no podr salir del territorio nacional sin
autorizacin del tribunal.
Personas que pueden adoptar. Requisitos.
Pueden adoptar:
1. Los matrimonios chilenos o extranjeros con residencia permanente en Chile (art. 20)
2. Los matrimonios con residencia en el extranjero (art. 31)
3. Personas solteras, viudas o divorciadas con residencia permanente en Chile (art. 21)
Requisitos que deben cumplir los matrimonios chilenos o extranjeros con residencia
permanente en Chile:
1. Que tengan dos o ms aos de matrimonio. Este requisito no ser exigible cuando
uno o ambos cnyuges estn afectados de infertilidad.
2. Que hayan sido evaluados como fsica, mental, psicolgica y moralmente idneos
por alguna de las instituciones a que se refiere el artculo 6. Adems se tiene que
otorgar informe psicolgico otorgado por profesionales competentes del pas de
residencia de los solicitantes.
3. Que sean mayores de veinticinco aos y menores de sesenta. No procede la rebaja.
Este requisito no ser exigible si uno de los adoptantes fuere ascendiente por
consanguinidad del adoptado.
4. Que cuenten con veinte aos o ms de diferencia de edad con el menor adoptado.
No procede la rebaja. Este requisito no ser exigible si uno de los adoptantes fuere
ascendiente por consanguinidad del adoptado.
5. Que acten de consuno los cnyuges, sin perjuicio de procedencia de adopcin post
mortem.
6. Que no haya matrimonios chilenos o extranjeros con residencia permanente en
Chile interesados en adoptar al menor que cumplan con las exigencias legales (art.
31)
7. Patrocinio del Sename o de un organismo acreditado ante l (art. 31 inciso 3).
8. Acreditacin de identidad y comparecencia personal de los solicitantes.
9. Acompaar documentacin exigida por artculo 32.
Requisitos que deben cumplir las personas solteras, viudas o divorciadas que tengan residencia en
Chile:
1. Individualidad.
2. Personas solteras, viudas o divorciadas. Se excluyen las personas separadas judicialmente.
3. Residencia permanente en el pas.
4. Que hayan sido evaluados como fsica, mental, psicolgica y moralmente idneos por alguna
de las instituciones a que se refiere el artculo 6.
5. Participacin en un programa de adopcin (art. 21 inciso 2)
6. Que sean mayores de veinticinco aos y menores de sesenta. El juez, por resolucin fundada,
podr rebajar los lmites de edad. Dicha rebaja no podr exceder de cinco aos. Este
requisito no ser exigible si uno de los adoptantes fuere ascendiente por consanguinidad del
adoptado.
7. Que cuenten con veinte aos o ms de diferencia de edad con el menor adoptado. El juez,
por resolucin fundada, podr rebajar esta diferencia de aos. Dicha rebaja no podr exceder
de cinco aos. Este requisito no ser exigible si uno de los adoptantes fuere ascendiente por
consanguinidad del adoptado.
8. Falta de matrimonios chilenos o extranjeros con residencia permanente en Chile o sin
residencia (criticable).
Finalmente, se debe tener presente artculo 21 inciso final: Si hubiere varios interesados solteros
o viudos que renan similares condiciones, el tribunal preferir a
quien sea pariente consanguneo del menor, y en su defecto, a quien tenga su cuidado personal.
Qu sucede si desea adoptar una persona que viva en concubinato?
Mara Soledad Quintana Villar estima que debiese denegrsele la solicitud de adopcin, pues,
habiendo podido y no querido celebrar el matrimonio, no manifiesta la estabilidad necesaria para
adoptar. Corral Talciani, a su vez, entiende que si, para el caso de exigir matrimonio, el legislador
orden la actuacin conjunta de los cnyuges, no cabra la actuacin individual de una persona que
conviva extramatrimonialmente. Gmez de la Torre no se manifiesta.
Personalmente disiento de la postura anterior, toda vez que el artculo 21 no distingue si la persona
soltera, viuda o divorciada tiene una relacin de convivencia extramatrimonial o no. Por lo dems,
la evaluacin tcnica para determinar la idoneidad fsica, mental, psicolgica y moral de los
postulantes constituye una garanta suficiente para establecer la aptitud parental del postulante,
sobre todo en consideracin a que el proceso de evaluacin se realiza conforme a pautas tcnicas
elaboradas de antemano por la Direccin Nacional del SENAME. Pensar de otra manera importa la
intencin de hacer prevalecer concepciones ticas y sociales que no todos comparten.
Lo nico que ha de prevalecer siempre, por mandato de la ley y los tratados internacionales, es el
inters superior del menor.
Con todo, ms all de la discusin, existe un proyecto de ley, nmero de boletn 6108-18, que
pretende modificar la ley 19.620 y aceptar expresamente la posibilidad de que una persona singular
que viva en concubinato u otro tipo de relacin extramatrimonial (lo que podra contener a la
convivencia civil) solicite la adopcin de un menor.
Qu sucede si desea adoptar una persona que est unida a otra por un acuerdo de unin
civil?
Maricruz Gmez de la Torre critica que el rgimen de recursos sea tan abierto,
considerando que la intencin del legislador es que el procedimiento sea lo ms
expedito posible.
Cosa juzgada
Una vez que se haya cumplido lo ordenado por la sentencia que acoge la adopcin, la Direccin
Nacional del Servicio de Registro Civil e Identificacin recibir los antecedentes del oficial del
Registro Civil que haya practicado la inscripcin de la adopcin. Cumplida dicha diligencia, la
Direccin los enviar al Jefe del Archivo General del Servicio de Registro Civil e Identificacin,
quien los mantendr bajo su
custodia en seccin separada, de la cual slo podrn salir por resolucin judicial. Podrn
nicamente otorgarse copias de la sentencia o de los antecedentes de adopcin por resolucin
judicial, a pedido del adoptado, de los adoptantes o de los ascendientes y descendientes de
stos. Si los peticionarios no son los adoptantes, la autorizacin se conceder siempre previa
citacin de stos, salvo que se acredite su
fallecimiento (art. 27 inciso 1)
Para este efecto, cualquier interesado mayor de edad y plenamente capaz que tenga
antecedentes que le permitan presumir que fue adoptado podr solicitar personalmente al
Servicio de Registro Civil e Identificacin que le informe si su filiacin tiene ese origen (art. 27
inciso 2). Esto ltimo se relaciona con lo establecido en el artculo 8 inciso 2 del Reglamento,
esto es, que la asesora psicosocial que se brinde a la familia que decide entregar a su hijo en
adopcin, deber incluir su preparacin para la bsqueda que a su respecto pueda emprender el
menor en una edad futura. Se respeta en consecuencia el derecho de identidad del menor, y en
particular, el derecho a conocer el origen biolgico.
Efectos de la adopcin.
2. Se extinguen los vnculos del menor con su familia de origen para todos los efectos civiles, sin
perjuicio de la subsistencia del impedimento de parentesco para contraer matrimonio.
En cuanto a la forma en que operan estos efectos, debe recordarse que la sentencia que constituye la
adopcin se trata como una excepcin al artculo 181 del CC. En consecuencia, la sentencia es
constitutiva y produce sus efectos una vez practicada la nueva inscripcin de nacimiento en el
Servicio de Registro Civil e Identificacin.
Derechos de que goza el adoptado durante el
procedimiento y ms all de ste.
Durante el procedimiento, el adoptado tiene el derecho a ser odo. Como ya vimos, durante los
procedimientos a que se refiere esta ley, el juez tendr debidamente en cuenta las opiniones del
menor, en funcin de su edad y madurez.
Si fuese menor adulto, ser necesario su consentimiento, que manifestar expresamente ante el juez
durante el respectivo procedimiento previo a la adopcin, en relacin con la posibilidad de ser
adoptado, y en el curso del procedimiento de adopcin, respecto de la solicitud presentada por el o
los interesados. En caso de negativa, el juez dejar constancia de las razones que invoque el menor.
Excepcionalmente, por motivos sustentados en el inters superior de aqul, podr resolver
fundadamente que prosiga el respectivo procedimiento.
Una vez que existe sentencia constitutiva de adopcin firme (que produce efecto de cosa juzgada), el
adoptado puede:
a) Pedir la declaracin de nulidad de la adopcin, la cual proceder siempre que haya sido obtenido
por medios ilcitos y fraudulentos.
b) Pedir al juez de familia copias de la sentencia o de los antecedentes de la adopcin. La
autorizacin debe concederse previa citacin de los adoptantes, salvo que se acredite su
fallecimiento.
Nulidad de la adopcin.
La adopcin es irrevocable. En consecuencia, le est vedado a los adoptantes dejar sin efecto la
adopcin por su sola voluntad.
Con todo, si bien la irrevocabilidad es plena, la adopcin puede quedar sin efecto por sentencia firme
de nulidad.
En efecto, como prescribe el artculo 38 de la ley, el adoptado (slo l), por s o por curador especial,
podr pedir la nulidad de la adopcin obtenida por medios ilcitos o fraudulentos.
La accin de nulidad prescribir en el plazo de cuatro aos contado desde la fecha en que el
adoptado, alcanzada su plena capacidad, haya tomado conocimiento del vicio que afecta a la
adopcin.
Conocer de la accin de nulidad el juez con competencia en materias de familia del domicilio o
residencia del adoptado, en conformidad al procedimiento ordinario previsto en la ley que crea los
juzgados de familia.
Excepcionalmente, tratndose de pactos de conversin, adems del adoptado, podrn solicitar
su declaracin de nulidad las personas que tengan actual inters en ella, en el cuadrienio que
empezar a computarse desde la inscripcin practicada en el Registro Civil.