DERECHO LABORAL

Alejandro Barnett Salas

 Marco terico del
Derecho Laboral Pblico

Construccin de obras: Mesopotamia, Egipto,

Grecia, Roma, Incas, Mayas, Aztecas

Prestacin de servicios pblicos

Vocacin de servicio servicio civil

 Empleo pblico

Conjunto de funciones y actividades esenciales y

propias de la Administracin Pblica realizadas por
los empleados pblicos

Esta regido por el derecho administrativo o algn

rgimen estatutario donde se establece la regulacin
de las relaciones laborales
 Sistemas de funcin pblica:

Modelo abierto

Estados Unidos inicio de la repblica

No reconoce existencia de clase burocrtica
Gobierno: Atribuciones de elegir libremente
Poner en marcha el plan pueblo vot
Sistema del patronazgo: perverso
Hoy: Regula una funcin pblica superior
 Modelo
Sistemas de funcin
cerrado o de carrera pblica:
Francia post revolucionaria
Instituciones estables, permanentes, duraderas
Ingreso: procesos de seleccin pblicos
Mrito y capacidad
Garantiza la estabilidad
Mientras ms amplio sea el mbito de la carrera ms cerca del modelo
cerrado viceversa

Cada pas refleja matices: tradicin y realidad

 Naturaleza jurdica del empleo pblico
Tesis unilateralista estatutaria (Derecho Administrativo)

Caracterizado por una discrecionalidad del poder poltico: ingreso y salida

Estatuto legal: acto unilateral de autoridad del Estado
Voluntad del trabajador: aceptar el cargo adhesin
Parte de los derechos del trabajador quedan subordinados a necesidades
del servicio
En sus orgenes haba restriccin: sindicalizarse
Naturaleza jurdica del empleo pblico
Tesis contractualista (Derecho Laboral)
Sujeta a derechos y obligaciones tuitivo
Desarrollo de modelo social y democrtico:
Enfrentamiento derecho administrativo y el laboral
Materialmente nada diferencia la relacin de un trabajador del sector privado
con el del sector pblico
Laboralizacin voluntad para aceptar el cargo
Contrato de derecho pblico: Uno de los sujetos de la relacin es el titular
de intereses generales
Empleo pblico: relacin jurdica originada por un acto bilateral:
formacin, realizacin y extincin
 Algunas caractersticas:
Coexisten varios regmenes laborales de contratacin

Heterogeniedad de mecanismos de incorporacin

Falta de base de datos confiable Implementacin

Heterogeneidad de escalas salariales

Falta de sinceramiento de los CAP - PAP

Distorsin de los reales ingresos de los trabajadores

 Algunas caractersticas:
Rgimen de carrera - problemas - desincentivo

Dficit de capacidad tcnica en las reas de RRHH

3 regmenes laborales 6 carreras especiales

Procedimientos diversos para ejercer funcin

sancionadora
Distintos mecanismos de entrada
 Atraccin,
seleccin e
incorporacin

Anlisis y Desarrollo y
descripcin de planes de
puestos sucesin
GESTIN DIRECCIN
INTEGRAL POR ESTRATGIC
COMPETENCIAS A DE
RECURSOS
HUMANOS
Remuneracin Capacitacin y
y beneficios entrenamiento

Evaluacin de
desempeo
 Normas constitucionales
sobre funcin pblica
Art. 39.- Funcionarios y servidores pblicos: servicio de la
nacin.- Jerarquizado

Artculo 40.- La ley regula el ingreso a la carrera administrativa,

derechos, deberes y responsabilidades de los servidores pblicos

No estn comprendidos en la carrera pblica: Funcionarios con

cargo poltico o de confianza

No comprendidos en la funcin pblica: Trabajadores de

empresas y de sociedades de economa mixta
 Normas constitucionales: funcin pblica
Artculo 41.- Publicacin obligatoria de ingresos que por todo
concepto perciben los funcionarios y servidores que seala la ley
declaracin jurada de bienes y rentas: 3 momentos

Presuncin de enriquecimiento ilcito: Fiscal de la Nacin

formula cargos ante el Poder Judicial
Ley: Responsabilidad, plazo de inhabilitacin
Duplica el plazo de prescripcin: Patrimonio del Estado

Artculo 42: Derecho de sindicacin y huelga. Excepciones

Convenio N 151 OIT
 Normas Constitucionales:
Artculo 24: Remuneracin equitativa y suficiente
Laborales
bienestar material y espiritual
Remuneracin y beneficios sociales prioridad
Remuneraciones mnimas Estado con participacin de
organizaciones de trabajadores y empleadores
La ausencia de normas no significa inaplicabilidad del derecho

Artculo 25: Jornada ordinaria de trabajo.- Jornadas

acumulativas o atpicas
Derecho a descanso semanal y anual remunerados. Disfrute y
compensacin se regulan por ley o convenio
 Normas Constitucionales: Laborales
Principios que regulan la relacin laboral

Artculo 26:

Igualdad de oportunidades sin discriminacin

Carcter irrenunciable de derechos reconocidos por la Constitucin y la

ley

Interpretacin favorable al trabajador en caso de duda insalvable sobre el

sentido de una norma
 Indubio pro operario:

Tribunal Constitucional:

Norma jurdica, proceso de interpretacin ofrece varios

sentidos

Imposibilidad lgico axiolgica de dirimir esta duda por los

mtodos de interpretacin vlidos

Obligacin de adoptar como sentido normativo el que

ofrece mayores beneficios al trabajador

Imposibilidad del operador de integrar la norma

 Normas Constitucionales:
Artculo 28: Derechos Colectivos

Garantiza la libertad sindical

Fomenta la negociacin colectiva y promueve formas de solucin pacfica

de los conflictos.- Convencin colectiva fuerza vinculante

Regula el derecho de huelga armona con el inters social.- Excepciones

y limitaciones
 Negociacin colectiva
Negociacin directa
Restricciones Ley Anual de Presupuesto
Arbitraje: Que tomar en cuenta?
Principio de legalidad presupuestaria
Principio de equilibrio presupuestario
Principio de centralizacin normativa y descentralizacin operativa
Principio de caja nica
 Primaca de la realidad:
Guarda relacin con el principio de veracidad: Prestaciones
indebidas de seguridad social, burlar acreedores

Amrico Pla Rodriguez en caso de discordancia entre lo que

ocurre en la prctica y lo que surge de los documentos y acuerdos,
darse preferencia a lo primero, , lo que sucede en el terreno
de los hechos

Se encuentra positivizado en nuestra legislacin

Evitar que relaciones laborales se presenten como unas de

naturaleza civil o comercial
 Primaca de la realidad:
Art. I del TP de la LPT Ley 26636 y la Ley N 29497
Ley General del Sistema Concursal N 27809, Art. 40
Ley de Seguridad y Salud en el Trabajo N 29783, Art. VIII Ttulo Preliminar
Ley General de Inspeccin del Trabajo N 28806, Art. 2, numeral 2:
Principios ordenadores
Ley Servicios de Tercerizacin N 29245.- Art. 5
T.U.O. Ley de Productividad y Competitividad Laboral D.S. N 003-97-TR.-
Desnaturalizacin de contratos, Art. 77
Anteproyecto de Ley General de Trabajo
Ley de Modalidades Formativas N 28518 Art. 51
Aplica para el rgimen laboral pblico?
Primaca de la realidad: Supuestos

Contrato para engaar a terceros Seguridad social

Locacin de servicios encubre la relacin
Duracin determinada indeterminada
Calificacin como cargo de confianza
Practicantes proveerse mano de obra barata
Intermediacin fraudulenta
Tercerizacin desnaturalizada

Aforismo Derecho Civil: Las cosas son las que determina su naturaleza
y no su denominacin
 Presuncin de laboralidad

Art. 23, 23.2 Ley N 29497:

Acreditada la prestacin personal de servicios, se presume la
existencia de un vnculo laboral a plazo indeterminado, salvo prueba
en contrario

Empleador debe destruir la presuncin, acreditar el carcter

autnomo o independiente de la prestacin laboral, o ayudado o
reemplazado

Irrenunciabilidad de derechos:
Existen excepciones?: canje de vacaciones, sustentada en
norma dispositiva que requiere manifestacin de voluntad
del trabajador.- Jornadas atpicas

Art. 30 Ley N 29497: Conciliacin o transaccin deben

superar el test de disponibilidad de derechos
Razonabilidad o proporcionalidad:
Opera como un lmite o freno moral y elstico al mismo tiempo:
Norma no puede prescribir lmites muy rgidos no preveer
infinidad de circunstancias

Arts. 9 y 25 del T.U.O. D. Leg. N 728

Tribunal Constitucional:
Parece sugerir una valoracin respecto del resultado del razonamiento del
juzgador
Tres subprincipios: De adecuacin, de necesidad y de proporcionalidad en
sentido estricto o ponderacin
La razonabilidad implica que el acto estatal debe mantener su justificacin lgica
y axiolgica
 Contrato de trabajo

Todo trabajo est dentro del mbito del derecho laboral?

Trabajo humano
Trabajo productivo
Trabajo por cuenta ajena
Trabajo libre acuerdo de voluntades
 Contrato de trabajo
Elementos esenciales:
Prestacin personal
Subordinacin
Remuneracin

Rasgos en la doctrina tpicos

Duracin de la relacin laboral
Duracin de la jornada de trabajo
Nmero de empleos
Lugar de trabajo

Constituyen indicios de laboralidad o como requisito para el disfrute pleno de

derechos laborales
 Estado como empleador

Cuantitativamente es el mayor empleador

Trabajadores en los tres niveles de gobierno,

organismos constitucionales autnomos.

Coexisten 3 regmenes laborales

Actividad empresarial del Estado

 Rgimen laboral pblico

Decreto Legislativo N 276: Ley de Bases de la carrera

administrativa
Reglamento D.S. N 005-90-PCM
Ley N 28175: Ley Marco de Empleo Pblico
D. Leg. N 1023: SERVIR
D. Leg. N 1024: Cuerpo Gerentes Pblicos
D. Leg. N 1025: Normas de capacitacin y rendimiento
para el sector pblico
 Ley Marco de Empleo Pblico -
mbito de aplicacin: 28175
Poder Legislativo
Poder Ejecutivo: Ministerios y entidades
Poder Judicial
Gobiernos Regionales
Gobiernos Locales
Organismos constitucionales autnomos
 Clasificacin de empleados pblicos:
Funcionario pblico:
De eleccin popular directa y universal o confianza poltica
De nombramiento y remocin regulados
De libre nombramiento y remocin

Empleado de confianza

Servidor pblico:
Directivo superior
Ejecutivo
Especialista
De apoyo
 Cumplir su funcin: desarrollo del pas y continuidad de las
Deberes
polticas de Estado del servidor pblico:
Supeditar el inters particular al comn y a los deberes y
obligaciones del servicio

Superarse permanentemente: desempeo

Honestidad, probidad, criterio, eficiencia, laboriosidad y
vocacin de servicio

Conducirse con dignidad

Respetar y convocar las instancias de participacin ciudadana
 Leyes pendientes:
Ley de carrera del servidor pblico

Ley de los funcionarios pblicos y empleados de

confianza

Ley del sistema de remuneraciones del empleo pblico

Ley de gestin del empleo pblico

Ley de incompatibilidades y responsabilidades

 Regmenes laborales D. Leg. N 276

1. Sistema cerrado:

1. Mecanismos de ingreso y promocin

2. Principios de igualdad y mrito

2. Ingreso por el nivel ms bajo del grupo ocupacional y mediante concurso pblico

3. Principios:

Igualdad de oportunidades
Estabilidad
Garanta del nivel adquirido
Retribucin justa y equitativa
 Regmenes laborales D. Leg. N 276

Tres grupos de personal:

Funcionarios pblicos y/o directivos superiores: 8 niveles

Profesionales : 8 niveles
Auxiliares: 7 niveles

Funcionarios pblicos, directivos superiores y personal de confianza

fuera de la carrera: libre designacin o remocin, cargos electivos
 Derechos del trabajador
Hacer carrera pblica en base al mrito
Gozar de estabilidad: causa prevista y procedimiento
Remuneracin, bonificaciones y beneficios que
correspondan
Vacaciones anuales. Acumulacin 2 perodos
Permisos o licencia: causa justificada, motivos
personales
Obtener prstamos administrativos
Reincorporacin: cargos electivos
 Derechos del trabajador
Ejercer docencia universitaria: sin ausentarse ms de 6 horas
semanales
Recibir menciones, distinciones y condecoraciones
Reclamar decisiones que afecten sus derechos
No ser trasladados a entidad distinta sin su consentimiento
Constituir sindicatos
Hacer uso del derecho de huelga
Gozar de una pensin al trmino de la carrera

Irrenunciables pacto en contrario: nulo

 Beneficios
Quinquenios: del trabajador:
2 remuneraciones totales: 25 aos servicios
3 remuneraciones totales: 30 aos servicios

Aguinaldos
Fiestas patrias y navidad
Fija por Decreto Supremo

Compensacin por tiempo de servicios

Personal nombrado
50% de la remuneracin principal: menos de 20 aos
Una remuneracin principal: 20 ms aos hasta un mximo de 30 aos
 Regmenes laborales: D. Leg. N 728
Rgimen laboral de la actividad privada

1. Califica como un sistema abierto

2. Acceso a un puesto y nivel determinado
3. Se habilit escala salarial diferente
4. Objetivo: Profesionalizar el servicio civil, atraer
profesionales calificados
 TUO D. Leg. N 728
Contrato tpico: Duracin indefinida

Contrato atpico: Duracin temporal

Presuncin relativa duracin indefinida (Art. 77 del TUO)

Requisitos de validez:

Existencia de causa objetiva

Forma escrita
Verificacin administrativa
Duracin mxima
Prohibicin de recontratacin de trabajadores permanentes como temporales
 TUO D. Leg. N 728
Qu derechos y beneficios se le reconocen?

C.T.S. Leyes de presupuesto: Estado depositario

Gratificaciones: 2 al ao

Rgimen disciplinario: Preaviso y despido

Negociacin colectiva
 Aspectos legales en la
Contratos a plazo indeterminado y a plazo determinado
contratacin
Forma: verbal escrito
Duracin
Suspensin
Perodo de prueba
Obligaciones: empleador trabajador
Prohibiciones: empleador - trabajador
 Causales de suspensin
Invalidez temporal
Enfermedad y accidente comprobado
Maternidad: Descanso pre y post natal
Descanso vacacional
Licencia: cargo cvico, servicio militar
Ejercicio cargos sindicales
Sancin disciplinaria
Ejercicio derecho de huelga
 DetencinCausales
del trabajador,de
salvosuspensin
caso de condena privativa de
libertad
Inhabilitacin administrativa o judicial por perodo no
superior a tres meses
Permiso o licencia concedido por el empleador
Caso fortuito y la fuerza mayor

Cesa temporalmente la obligacin del trabajador de prestar

el servicio y del empleador de pagar la remuneracin, sin
que desaparezca el vnculo laboral
 Obligaciones del empleador
indistintamente al rgimen laboral
Pagar la remuneracin
Reconocer y otorgar los derechos
Derechos fundamentales: Sindicacin, negociacin colectiva y huelga

Garantizar las condiciones de seguridad y salud en el trabajo

 Contrato Administrativo de Servicios

D. Leg. N 1057 y modificacin contenida en la Ley N

29849: Personal, subordinado y remunerado

Sujetos al derecho administrativo, ahora modalidad especial

de contratacin laboral
Derechos:

Equiparacin o exclusin del mbito del derecho laboral?

Hoy rgimen laboral reconocido
Contrato Administrativo de Servicios
Ley N 29849
Derechos:
Jornada laboral: 48 horas semanales, 8 diarias
Descansos semanal y anual
Descanso pre y post natal
Aguinaldo navidad y fiestas patrias
Seguridad y salud en el trabajo
Libertad sindical negociacin colectiva
Seguridad social
Sistema previsional
Certificado de trabajo
 Regmenes laborales: D. Leg. N 1024
Cuerpo de Gerentes Pblicos - beneficios

1. Rgimen laboral especial

2. Remuneracin cofinanciada: Entidad y Servir
3. Jornada laboral flexible adaptada al cargo
4. Gastos por traslado
5. CTS rgimen laboral privado
6. Defensa legal especializada a su eleccin
 Regmenes laborales: D. Leg. N 1024
Cuerpo de Gerentes Pblicos - beneficios

Poltica Remunerativa:

Remuneracin bsica segn escala

Bonificacin por ciudad diferente al domicilio

Incentivo a la productividad y buen desempeo:

indicadores de gestin monto anual variable por el
cumplimiento de objetivos especficos
 Modalidades formativas laborales:
Javier Neves: El factor formativo, no es suficiente para sustraerla del
mbito del Derecho del Trabajo.
Capacitacin laboral juvenil
Prcticas preprofesionales y profesionales
Art. 3 Ley: Las modalidades formativas no estn sujetas a la
normatividad laboral vigente, sino a la especfica que la presente
contiene Est tcitamente incluida aunque sujeta a un rgimen
especial?
Evaluacin del servicio civil-
Decreto Legislativo N 1025:

Integral Sistemtico

Continuo de
apreciacin
Objetiva y
demostrable
 Reglas mnimas de la evaluacin:
Aplicado: En funcin a factores mensurables,
cuantificables y verificables
Abarca a todo el personal al servicio del Estado
Periodicidad no mayor de dos aos
Resultados pblicos y se registran ante la autoridad
Calificacin notificada: Disconformidad se cuestiona
ante Oficina de Recursos Humanos. Calificacin
personal de rendimiento sujeto a observacin puede
recurrir al Tribunal del Servicio Civil va apelacin
 Se califica a los servidores como:

Personal de rendimiento distinguido: no ms 10%

Personal de buen rendimiento

Personal de rendimiento sujeto a observacin -

Oficinas de RRHH: Plan de capacitacin, garantice
formacin laboral o actualizacin
Personal de ineficiencia comprobada: causal
justificada para extincin del vnculo laboral
 Consecuencias de la evaluacin:

Determinante para concesin de estmulos y premios

Determinante para:
desarrollo de la lnea de carrera
Permanencia en la institucin

Plan de capacitacin para atender casos de personal

rendimiento sujeto a observacin para brindarle
formacin laboral y actualizacin
 Producida segunda evaluacin
Consecuencias y se mantuviera
de la evaluacin:
observacin ser calificada como personal de
ineficiencia comprobada

Causa justificada para extincin del vinculo laboral

Terminacin de la carrera

Procedimiento de cese:
- Comunicacin escrita - causa
- Razones del cese
- Documentacin que sustenta el cese
 Incompetencia como causal
extincin
Ley N del ycontrato
11377: Estatuto deServicio
escalafn del trabajo:
Civil (1950),
Art. 83:
Faltas de carcter disciplinario: Incompetencia o incapacidad para
el ejercicio del cargo

D. Leg. N 276, Art. 35:

Causas justificadas para cese definitivo: Ineficiencia o ineptitud
comprobada para el desempeo del cargo.

Reglamento 276, Art. 186:

para el desempeo de las funciones asignadas segn el grupo
ocupacional, nivel de carrera y especialidad.
 Incompetencia como causal
Causasextincin
de extincindel
de contrato
la relacin de trabajo:
laboral en el Decreto
Legislativo N 728: T.U.O.

Causas relacionadas a la capacidad

Detrimento de la ineptitud sobrevenida determinante para el desempeo de
sus tareas
Rendimiento deficiente en relacin con la capacidad del trabajador y con el
rendimiento promedio en labores y bajo condiciones similares

Causas relacionadas a la conducta

 En el Estado que debo tener en cuenta?:

1. Instrumentos de gestin

1. Cuadro de asignacin de personal

2. Pliego de asignacin presupuestal PAP
3. Reglamento de organizacin y funciones
4. Manual de organizacin y funciones
5. Clasificador de cargos

1. CAFAE: No tiene naturaleza remunerativa - TC

 Prestaciones sociales a cargo
Essalud del empleador:
Pensiones: retencin
Condiciones de trabajo

Normas protectoras de las prestaciones:

Irrenunciabilidad
Inembargabilidad
Prescripcin
 Trabajadores
Ley General con
de la Persona con discapacidad:
Discapacidad
Rgimen de proteccin de atencin de:

Salud
Trabajo
Educacin
Rehabilitacin
Seguridad social
Prevencin
 Goza Trabajadores
de todos los beneficios y derechos
con discapacidad:
Nadie puede ser discriminado por ser persona con discapacidad

Poder Ejecutivo, instituciones constitucionalmente autnomas,

empresas del Estado, gobiernos regionales y locales: Obligados a
contratar - no inferior al 3%

Bonificacin en concurso de mritos: 15% puntaje total

Deduccin de gastos para el importe total de remuneraciones de

la renta bruta - empresas
 Descanso
Proteccin a la
pre y post natal madre de trabaja:
Permiso por lactancia materna: Una hora

Parto mltiple: Una hora adicional

Caso de adopcin: Licencia goce de haber equivalente a 30

das

Proteccin a madre gestante que realiza labores de riesgo

para su salud y el desarrollo normal del embrin y el feto
 Licencia por paternidad: Ley
29409
Trabajadores del sector pblico y privado

Licencia remunerada: alumbramiento de la esposa o conviviente

4 das hbiles consecutivos

Padre define inicio: entre el alumbramiento y la alta

No sustituido o cambiado por otro pago o beneficio

 Prevencin y sancin: Hostigamiento sexual
Producido en las relaciones de autoridad o dependencia

Hostigador: varn o mujer

Hostigado: varn o mujer vctima

Conducta fsica o verbal reiterada de naturaleza sexual no deseada y/o

rechazada

Elementos:
Sometimiento: condicin por la que se accede, mantiene o modifica situacin
laboral
Rechazo genera afectacin en situacin laboral, educativa, policial, militar,
contractual, etc.
Procedimiento administrativo disciplinario
Debe considerarse el rgimen laboral al que se encuentra sujeto el
trabajador

Sector pblico: Sancin conforme D.Leg. 276

Responsabilidad solidaria del titular o funcionario

Sector privado: Preaviso y despido

a) Remuneracin Bsica: compensacin principal y nivel
Remuneraciones
remunerativo fundamental que
D.L. N 22404
corresponde a cada
Grado y Sub Grado que se otorga mensualmente al
personal empleado nombrado

b) Remuneraciones Complementarias del Trabajador: Por

cumplir determinados requisitos

Remuneracin Personal quinquenios: tope 8

Remuneracin Familiar padre o madre
Remuneracin por Promocin. 25% evaluacin
Remuneracin por Retardo en el Ascenso
Remuneracin Transitoria Pensionable: Saldo despus de un proceso de
homologacin compensar temporalmente
c) Remuneraciones Complementarias del Cargo: desempeo de
cargos en determinadas condiciones diferenciales 30%
remuneracin bsica

Remuneracin por Responsabilidad Directiva: grado de

responsabilidad por el cumplimiento de funciones y metas

Remuneracin por Trabajo Altamente Especializado:

especialidades crticas - cumplimiento objetivos institucionales

Remuneracin por Asesora: excluyente con la Remuneracin por

Responsabilidad Directiva.

Remuneracin por Estrategia del Desarrollo Regional: tcnico o

profesional altamente especializado fuera de Lima Metropolitana y
Provincia Constitucional del Callao
d) Remuneraciones Especiales:

Remuneracin Compensatoria por Tiempo de Servicios: No excede

equivalente a 30 aos de servicios

Remuneracin por Enseanza

Remuneracin por Horas Extraordinarias

Remuneracin por Servicio Exterior de la Repblica: Fijada por Resolucin

Suprema de cada sector

Remuneracin por Condiciones de Trabajo: exigen esfuerzo adicional o

subsiste riesgo para la salud del trabajador y que son responsabilidad de la
Entidad

Remuneracin por Funcin Contralora: la limitacin de dedicacin

exclusiva - 30%
d) Remuneraciones Especiales:

Remuneracin por Riesgo de Vida

Gratificaciones

Directorio

Propina

Reenganche

Remuneracin Funcin de Investigacin Universitaria

Remuneracin por Funcin en Salud. (**)

Remuneracin Compensatoria Guardia Hospitalaria

e) Remuneracin del empleado eventual: funciones que no
pueden ser cumplidas por el personal empleado nombrado.
Trminos de contrato especificar: condiciones, naturaleza
del trabajo, funciones a cumplir y duracin de la jornada.
Jornada completa no ser menor que la equivalente a la
Remuneracin Bsica Mnima de la Escala de Remuneraciones
del personal empleado nombrado.