Professor do Mestrado e Doutorado da UNISINOS/RS Pesquisador CEBRAP O ESTADO DAS COISAS DEBATES SOBRE O JUDICIRIO Crticas ao ativismo: Juridificao da poltica, subjetivismo dos juzes e juzas. Juiz vanguarda moral, Juiz paladino.
Crticas argumentao incoerente:
preciso mais racionalidade, preciso mais controle.
Crticas falta de recursos:
Faltam juzes, faltam procuradores, faltam promotores. Falta estrutura, h defasagem salarial. SOLUES
MUDANA CULTURAL: Educao jurdica, estudo de teoria
e hermenutica, argumentao.
MUDANA INSTITUCIONAL: Dilogo de cortes, mudanas
no Cdigo de Processo Civil, mudana do sistema de votao dos Tribunais, aumento de recursos.
RISCO DE PARALISIA: Como no filme de Wim Wenders:
preciso mudar o ponto de vista de crtica. I. MUDANA CULTURAL: UM ALERTA TERICO
Debater mudanas culturais em abstrato est superado.
Por exemplo: O brasileiro cordial, aqui o pas do jeitinho, o direito brasileiro atrasado.
Formao incompleta? Somos um pas em formao, ainda
com muitas falhas em reproduzir os padres civilizados. Inautenticidade? Somos incapazes de reproduzir o padro europeu ou americano: nossas instituies so falhas, pois funcionam com outros pressupostos, temos que buscar instituies autnticas. 1. UM EXEMPLO ( A CORRUPO) E DOIS ARGUMENTOS (I)
A) Se a cultura brasileira fosse mesmo atavicamente
tolerante corrupo: a) Como explicar a Lava-Jato, a Zelotes, a Castelo de Areia e o apoio que receberam? b) Como explicar a montagem do sistema de combate corrupo e o fortalecimento dos MP e Judicirio que criaram o ambiente e os meios para que essas operaes ocorressem? No mnimo, necessrio dizer que h disputas entre foras tolerantes corrupo e foras no tolerantes corrupo, com vitrias e derrotas para ambos os lados. 1. UM EXEMPLO ( A CORRUPO) E DOIS ARGUMENTOS (II)
NOTA: O argumento cultural foi revisitado em A Cabea do
Brasileiro de Alberto Carlos de Almeida. O livro afirma, a partir de uma nica pergunta de um survey, que os pobres seriam mais tolerantes corrupo do que os ricos. Duas crticas a este argumento: a) Outras pesquisas, no examinadas por Almeida, mostram que os mais ricos tendem a usar o jeitinho mais vezes por conhecerem melhor as regras do jogo e serem capazes de justificar seu comportamento. b) Falsificao das preferncias: mais ricos tendem a falsificar as preferncias diante da presena do/a pesquisador/a. Expressam os valores que imaginam ser desejveis e no seu comportamento real: Almeida ignorou este ponto. 1. UM EXEMPLO ( A CORRUPO) E DOIS ARGUMENTOS (III)
B) No h consenso na literatura especializada sobre o que
corrupo e como devemos combat-la.
i) Nos EUA a corrupo foi legalizada: lobby e
financiamento de campanha so livres (Suprema Corte diz que pagar equivale a argumentar)
ii) O conceito de corrupo pode/deve ser o mesmo
para todos os pases? No devemos, aqui tambm, atentar para a variedade de padres culturais e disputas internas cada cultura? 1. UM EXEMPLO ( A CORRUPO) E DOIS ARGUMENTOS (IV)
iii) A literatura sobre o ocidente mudou.
Deixou de lado um paradigma culturalista e ligado do subdesenvolvimento que testava hipteses como: Pases protestantes so menos corruptosdo que catlicos; Pases subdesenvolvidos so mais corruptos.
Para trabalhar com as ideias de instituies vis a vis
incentivos: se houver oportunidades, incentivos, qualquer pessoa pode corromper ou ser corrompida. II. MUDANA INSTITUCIONAL: UMA PROVOCAO
Vamos agora pensar sobre o nosso direito... Uma provocao:
PRECISO IDENTIFICAR A QUEM ESTE SISTEMA FAVORECE PARA LUTAR POR SUA MUDANA. Quem so os donos da jurisdio brasileira? No estado em que ela est, a quem ela favorece?
Na falta desta anlise, qualquer proposta de mudana
institucional se torna utpica no mau sentido da palavra. Mera declarao de boas intenes sem possibilidade de agir sobre o mundo. III. QUEM SO OS DONOS DA JURISDIO ? A) Porque juzes/as, advogados/as, procuradores/as, promotores/as, doutrinadores/as no argumentam racionalmente? Predomnio de argumentos de autoridade; Citao de doutrinas e jurisprudncias a favor, sem anlise crtica: enumerao de autoridades a meu favor; Votos colegiados por maioria, sem coerncia global: cada juiz ou juza argumenta de forma diferente; uso de Smulas e Enunciados para padronizar decises; nfase no resultado e no na argumentao; Ver anlise completa em meu livro Como Decidem as Cortes, FGV, 2013). III. QUEM SO OS DONOS DA JURISDIO BRASILEIRA? NO ARGUMENTAR MANTM MAIS PODER NAS MOS DAS AUTORIDADES Uma disputa real de argumentos se d entre iguais. Convencer algum sobre qual seja o melhor argumento: esto em jogo direitos e disputas sobre os recursos e as polticas do Estado. Diante de uma autoridade cuja vontade discricionria determinante, pode no adiantar apresentar uma justificao racional Ser preciso convencer, impressionar, emocionar: nenhum argumento racional vai funcionar. O meu direito depende da vontade discricionria da autoridade ou ele objetivamente meu? III. QUEM SO OS DONOS DA JURISDIO? NO ARGUMENTAR MANTM MAIS PODER NAS MOS DO/AS JURISTAS EM GERAL
Saber oculto, quase oracular, sem padres claros;
preciso ser jurista, entrar no clube para ser capaz de opinar; Ser advogado/a, ser juiz/a, ser promotor/a, ser professor/a, no fundo, o que autoriza algum a ter uma opinio jurdica, no o seu saber efetivo. nfase no ethos em detrimento do logos. Reserva de mercado. III. QUEM SO OS DONOS DA JURISDIO BRASILEIRA? NO ARGUMENTAR MANTM MAIS PODER NAS MOS DE ALGUNS/MAS JURISTAS CRTICOS Quanto mais imperfeita e defeituosa for nossa prtica jurdica, mais valiosa ser a erudio dos/as crticos/as para redimir nossas supostas mazelas; Juristas crticos/as fazem alianas com juristas estrangeiros (autoridades) cujas teorias devem redimir nosso direito: Acesso a bolsas e ttulos, prestgio, viagens, MAS crucial que tudo permanea como est para que o ciclo de crticas e propostas de redeno no seja jamais quebrado; Ao longo dos anos, mudam as autoridades estrangeiras, os autores da moda, mas permanece o padro. III. QUEM SO OS DONOS DA JURISDIO BRASILEIRA? NO ARGUMENTAR MANTM MAIS PODER NAS MOS DOS TRIBUNAIS Movimento de padronizao das decises na base via Smulas e Enunciados: concentrao do pode real de decidir nos Tribunais; Aes em massa, pouco espao de reflexo na base, mecanizao necessria das decises: produtivismo controle; Cortes opinativas: grande poder individual de cada Juiz ou Juza em todos os casos; Alta concentrao de poder, alto risco de abuso, alto risco de corrupo Facilidade de controlar o Judicirio: basta controlar a cpula III. QUEM SO OS DONOS DA JURISDIO BRASILEIRA?
B) Por que centralizar tudo na jurisdio e sacralizar o direito
de ao? Tudo deve necessariamente virar ao judicial? Aumento crescente de casos, litigiosidade contida (?); Acesso justia sinnimo de acesso ao Judicirio?: Mais recursos, mais concursos, mais salrio, mais faculdades de direito, mais funcionrios, mais trabalho para advogados e advogadas; Incorporao dos mecanismos alternativos jurisdio ao Judicirio! Mais casos, mais recursos, mais poder. O ESTADO DAS COISAS