DERECHO PENAL POLICIAL MILITAR

ABOGADO: MARCIAL AMÉRICO ALVARADO

VÁSQUEZ
 La Soberanía del Estado exige el respaldo de una
Fuerza que permita que sus leyes y autoridades
sean obedecidas. Este supone un grupo humano
cuyos intereses hay que proteger; una base
territorial definida por una frontera, por lo que se
requiere también una fuerza Armada que proteja y
defienda dicho territorio.
 El estado se fundamenta en los pilares de la
seguridad y el desarrollo; esto no puede darse sin
aquella, siendo necesario, que la seguridad interna
y externa, como garantía de seguridad que el
Estado da a todos sus asociados, tenga el respaldo
de un poder nacional, entre cuyos componentes
mas importantes y fundamentales, esta el PODER
MILITAR, o sea una fuerza adecuadamente
organizada y fortalecida.
Este Poder Militar representado en su máximo resplandor en
LAS GLORIOSAS FUERZAS ARMADAS Y FUERZAS POLICIALES
DEL PERU, conforman una organización especializad en
cuanto a su misión, estructura, funcionamiento y forma de
vida dentro del Estado. Para el correcto y eficaz
funcionamiento de estas, el Estado le ha asignado una
normativa jurídica muy peculiar que le categoriza como una
disciplina especial, amplia por la multiplicidad de campos que
los vincula, y profunda por el sustento que tiene entere los
miembros de los cuerpos armados, pragmatisando así sus
deberes, obligaciones y sancionando a las personas que
infrinjan cualquiera de ellos; esta normativa jurídica militar
policial tiene el papel trascendental que le corresponde en la
estructura y funcionamiento de la Fuerza Publica. en la
estructura y funcionamiento de la Fuerza
Esta asignatura está orientada a analizar el contexto de
desarrollo del Derecho Procesal Penal, el cual se ha visto
modificado por los modelos actuales que informan una
democratización del proceso y síntesis dialéctica entre
acusación y defensa, modernizando la impartición de
justicia dentro del respecto irrestricto a los Derechos
humanos, en los cuales están las garantías procesales
que constituyen derechos fundamentales. Temática a la
cual se incorporan los antecedentes constitucionales de
la competencia especializada de la Justicia Militar
Policial relacionándola con las entidades del Sistema
Nacional de Justicia así como aquellas de caracter
supranacional, en el contexto del Juez natural.
 Los modernos fundamentos doctrinarios y jurídicos
que informan el Derecho Procesal Penal y por ende
sistema de administración de justicia, en el
contexto del Proceso Acusatorio o Adversarial,
tanto en el ámbito de la legislación doméstica o
nacional, así como los estándares internacionales y
tendencias de los Tribunales Supranacionales y lo
dispuesto por el Estatuto de Roma de la Corte
Penal Internacional.
 Debatir sobre los principales temas surgidos desde
de la sociedad y el Estado en matedria Procesal
Penal en los últimos años y la manera como han
sido resueltos. Contiendas de competencia entre la
Justicia Penal Ordinaria y la Justicia Militar Policial.
En tal contexto aparece el Debido Proceso Formal,
Adjetivo o Procesal, conformado por los derechos
esenciales que se dan al interior de un proceso, el
cual está rodeado de las garantías objetivas de
publicidad, contradicción, motivación adecuada de
los pronunciamientos de los operados de la
administración de justicia, la defensa técnica y
material, la impugnación, el derecho a probar,
producir y cuestionar pruebas, que las actuaciones
se hagan en un plazo razonable y que los actos
sean justos, entre otros, lo que es recogido tanto
por el Código Procesal penal (Decreto legislativo Nº
957), así como por el Libro Tercero del Código de
Justicia militar policial (Decreto legislativo N° 961),
que entrará en vigencia próximamente.
Después de la II Guerra Mundial se establecen Tribunales
Militares Internacionales (TIM) para juzgar graves violaciones
al Derecho de la Guerra y al Derecho Internacional, dándose
importantes experiencias en Nuremberg y en el Tribunal del
Lejano Oriente, luego con la democratización de los Derechos
Humanos, surgen compromisos regionales de los Estados
como es el caso de la Corte Europea (CEDH) y la Corte
Interamericana de Derechos Humanos (CIDH), que bajo una
perspectiva general emiten pronunciamientos que cada vez
más relacionados al cumplimiento de estándares
internacionales y la obligación de investigar dichas
violaciones por los Estados parte, en casos trascendentes que
serán analizados por los alumnos, concluyendo con las
normas que informan el proceso penal ante la Corte Penal
Internacional (CPI) revisándose las Reglas de Procedimiento y
Prueba que recogen el proceso adversarial, así como las
normas de cooperación internacional con la CPI.
Las personas que intervienen en el proceso penal
tienen roles y funciones diferentes; el antiguo
proceso inquisitivo o mixto considera al Juez Penal
como el actor principal o dueño del proceso,
incluso investiga y juzga, más aún cuando por
efectos de carga procesal se pensó como
alternativa de solución en el proceso Sumario, que
desnaturalizó la administración de justicia y limitó
los derechos a los procesados, lo que no sucede en
el nuevo modelo procesal; aquí no sólo el Juez
tiene otro rol, sino que el Ministerio Público asume
la investigacion con participación activa de la
defensa que interviene desde un inicio, conociendo
de los cargos imputados y aportando la prueba que
le favorece.
Para determinar lo que a la luz de la normatividad existente
conocemos como Delito de Función aplicable a militares y
policías, debemos indicar que el término “Delito de Función”
es solo una frase al que hace referencia el Art. 173º de la
Constitución Política del Perú de 1993, al señalar: “En caso de
delito de función, los miembros de las Fuerzas Armadas y de
la Policía Nacional están sometidos al fuero respectivo y al
Código de Justicia Militar.

Sin embargo el Poder Legislativo, nunca elaboró una norma

con respecto a su definición, mucho menos a su
interpretación, dando lugar a que la frase “Delitos de Función”
se aplicara de manera antojadiza y arbitraria tanto por el
Fuero Común como por el Fuero Militar, es decir frente a un
hecho delictivo cometido por un militar o un policía, ambos
fueros se consideraban competentes para ejercer jurisdicción,
el Fuero Militar alegando que se trataba de un Delito de
Función y el Fuero Común alegando que no podía entenderse
como tal y que se trataba de un Delito Común.
 Como bien sabemos, las Fuerzas Armadas, se encuentran
representadas en el Perú por el Ejército, la Marina de Guerra y la
Fuerza Aérea, y las Fuerzas Policiales por la Policía Nacional del
Perú, conforman una organización especializada en cuanto a su
misión, estructura, funcionamiento y forma de vida dentro del
Estado.

 Para el correcto y eficaz funcionamiento de estas, el Estado le ha

asignado una normativa jurídica muy peculiar caracterizada dentro
del Derecho Penal Especial denominada Derecho Penal Policial
Militar, amplia por la multiplicidad de campos que la vincula, y
profunda por el sustento que tiene entre los miembros de los
Institutos Armados, pragmatizando así sus deberes y obligaciones
establecidas en un cuerpo de leyes denominado Código de Justicia
Policial Militar y sancionando a las personas que incurran en delitos
militares a través de la Jurisdicción Militar; esta normativa jurídica
policial militar tiene el rol trascendental que le corresponde en la
estructura y funcionamiento exclusivamente de las Fuerzas Armadas
y Fuerzas Policiales.
 Es deber de la Justicia Policial Militar someter a juicio a los
militares y policías que infrinjan en algún tipo de delito
tipificado en Código de Justicia Militar. Su finalidad es
sancionar al militar y/o policía, por razón de las funciones
que ejerce, misión que desempeña y jerarquía que ocupa en
caso de haber infringido en algún delito tipificado en el
Código de Justicia Militar en concordancia con las leyes y
reglamentos militares.

 En este sentido, entendemos que los Delitos de Función están

referidos a las conductas ilícitas tipificadas, descritas y
penalizadas en el Código de Justicia Militar, por hechos que
corresponden y se dan exclusivamente en el ámbito militar,
por tanto no es de aplicación a nuestro entender que por
extensión analógica se comprenda dentro de la jurisdicción
militar a los integrantes de la Policía Nacional del Perú por ser
una organización de naturaleza civil, no militar y con una
estructura, misión y funciones totalmente diferentes a las del
ámbito militar.
Los delitos de función atribuibles a los
militares descritos correctamente en el Código
de Justicia Militar, no deberían seguir siendo
aplicados a los Policías, cuyas funciones son
totalmente diferentes. Sin embargo, el Art.
173º de la Constitución Política del Perú en
vigencia, establece que en caso de Delitos de
Función, los miembros de las Fuerzas Armadas
y de la Policía Nacional del Perú están
sometidos al fuero militar y al Código de
Justicia Militar. Circunstancia jurídica que sería
necesario analizar muy detenidamente
 Lo cierto, es que la Justicia Militar, desde 1898, ha
venido funcionando de manera independiente,
autónoma, desfasada y constituida en un poder judicial
paralelo, diferente al que regularmente nos
encontramos sometidos todos los peruanos. Este fue el
panorama que se vivió durante muchos años.

 Sin embargo a partir del año 2003 y de la Sentencia del

Tribunal Constitucional que declaró fundada la acción
de inconstitucionalidad planteada por la Defensoría del
Pueblo contra la ley Nº 24150 y el Decreto Legislativo
Nº 749, que regulan la actuación de la Fuerza Armada
durante los estados de excepción, podemos hablar de
un antes, un después y un ahora en la Justicia Militar y
en la regulación de los llamados delitos de función,
aplicables a militares y policías.
 Efectivamente, el después de la Justicia Militar queda definido
cuando la Defensorìa del Pueblo con fecha 16 de Septiembre
del 2003, presentó ante el Tribunal Constitucional, demanda
de inconstitucionalidad contra los artículos 2°, 4°, 5°, incisos
b), c), d), e) y h); y 8°, 10° y 11° de la Ley N.° 24150,
modificada por el Decreto Legislativo N.° 749, que regulan el
papel de las Fuerzas Armadas durante los estados de
excepción, que entre otras normas cuestionaba la disposición
de someter exclusivamente a los miembros de las FFAA y de
la PNP que prestaban servicios en zonas declaradas en
emergencia, únicamente a la Justicia Militar por los
denominados “delitos de función”.

 Expediente Nº 0017-2003—AI/TC. A través de esta demanda,

la Defensorìa del Pueblo impugnó la constitucionalidad de los
criterios tradicionalmente utilizados para dotar de contenido
al delito de función militar al que se refiere el artículo 173º de
la Constitución y que constituye el factor de atribución de
competencia de la justicia castrense.
 Delito de Función atribuible a los integrantes de las
FFAA y PNP:
 (1) Que el sujeto activo debe ser un militar en
actividad.
 (2) Que el delito debe haberse cometido en acto de
servicio o con ocasión de él.
 (3) Principalmente, que se afecten bienes jurídicos
propios y particulares de las Fuerzas Armadas y
Fuerzas Policiales); al promulgarse la Ley Nº 28665
– Ley de Organización, Funciones y Competencia
de la Jurisdicción Especializada en materia Penal
Militar Policial, el 06 de Enero del 2006 y publicada
en el Diario Oficial El Peruano el 07 de Enero del
2006;
 Se definió el Delito de Función de la siguiente manera:
 “EL DELITO DE FUNCION ES LA ACCION U OMISION DOLOSA O
CULPOSA QUE SE ENCUENTRA TIPIFICADA EXPRESAMENTE EN
EL CODIGO DE JUSTICIA MILITAR POLICIAL, COMETIDO POR
UN MILITAR O POLICIA EN SITUACION DE ACTIVIDAD, EN
ACTO, OCASIÓN O COMO CONSECUENCIA DEL SERVICIO EN
EL CUMPLIMIENTO DE LAS FINALIDADES DE LA CONSTITUCION
POLITICA DEL PERU, LAS LEYES Y LOS REGLAMENTOS
RESPECTIVOS ESTABLECEN PARA LAS FUERZAS ARMADAS O
POLICIA NACIONAL”.
 Como vemos, en un claro desafío a la sentencia del Tribunal
Constitucional, la Ley N° 28665 - Ley de Organización,
Funciones y Competencia de la Jurisdicción Especializada en
materia Penal Militar Policial, definió el Delito de Función en
base a los criterios observados a través de la referida
sentencia.
El concepto constitucional de los denominados “delitos de
función” que debe limitarse a aquellos que importan una
infracción al deber propio, exclusivo e inherente al personal
castrense en situación de actividad y que lesionan bienes
jurídicos militares (y que conlleva a la drástica reducción del
catálogo de los delitos militares), aparece totalmente
desnaturalizado en la definición que nos brinda la Ley Nº
28665; y, extremadamente sobredimensionado en el Decreto
Legislativo Nº 961 (Código de Justicia Militar Policial), que
tipifica como delitos militares un importante conjunto de
conductas que sólo describen afectaciones a bienes jurídicos
de carácter común y no militar, o que en el caso de los
Policías importan meras infracciones de carácter disciplinario
o administrativo debidamente tipificados y sancionados en la
Ley Nº 28338 - Ley de Régimen Disciplinario de la Policía
Nacional del. Decreto Legislativo Nº 961, también fue objeto
de Demandas de Inconstitucionalidad.
Igualmente el TC declaró fundada en parte la
demanda de inconstitucionalidad presentada por el
Colegio de Abogados de Lima también en contra de
la Ley Nº 28665 Ley de Organización, Funciones y
Competencia de la Jurisdicción Especializada en
Materia Penal Militar Policial y resolvió disponer,
respecto de las disposiciones declaradas
inconstitucionales, una vacatio sententiae que,
indefectiblemente, vencería el 31 de diciembre de
2006 y que sería computada a partir de la
publicación de la sentencia, plazo que, una vez
vencido, ocasionaría que la declaratoria de
inconstitucionalidad surtiera todos sus efectos,
eliminándose del ordenamiento jurídico tales
disposiciones legales (punto cinco de la parte
resolutiva de la sentencia expedida en el
Expediente Nº 0006-2006-PI/TC).
"El Consejo Supremo de Justicia Militar y los demás órganos que
integran la organización de la Justicia Militar Policial, continúan
ejerciendo sus funciones, atribuciones y competencias con la misma
estructura organizativa señalada en la Novena Disposición
Transitoria de la Ley Nº 28665, hasta la aprobación de la ley que
subsane los vacíos normativos que se generarán al quedar sin efecto
los artículos declarados inconstitucionales de la Ley Nº 28665 por
sentencias del Tribunal Constitucional núms. 0004-2006-PI/TC y
0006-2006-PI/TC, o de la dación de una nueva ley que regule la
justicia militar " (artículo 1º, Ley Nº 28934).
De esta manera, la Ley Nº 28934 no solamente ha prorrogado
indefinidamente la vacatio sententiae que dispuso el TC en la
sentencia expedida en el Expediente Nº 0006-2006-PI/TC, sino que
además ha prorrogado un diseño orgánico de justicia militar y
policial basado en normas ya derogadas expresamente por la propia
Ley Nº 28665 y declaradas inconstitucionales por el TC.
Instituciones como la Defensoría del Pueblo y los Colegios de
Abogados se han pronunciado al respecto y han cuestionado ante el
TC esta ley inconstitucional.
 El 16 de Marzo 2007, el Tribunal Constitucional admite a
trámite la demanda de inconstitucionalidad interpuesta por el
Colegio de Abogados de Lambayeque contra la Ley Nº 28934
(Exp. Nº 00005-2007-PI/TC.) Esta es la situación actual de la
Justicia Militar, un fuero castrense parcialmente reformada,
con una fuerte resistencia a implementar la adecuación
constitucional dispuesta por el TC, y que actualmente basa su
funcionamiento en normas declaradas en su mayoría
inconstitucionales. Faltaría además definir la situación de la
Policía Nacional con respecto al fuero castrense. Trujillo,
PERU, 23 de Septiembre del 2007

 Dentro del génesis del Constitucionalismo en el Perú en su

Carta Política siempre a existido el Titulo que trata sobre las
Fuerzas Armadas y por ende la figura del Fuero Militar así
tenemos la referencia en el marco legal nacional que El Fuero
 Derechos Civiles.- Sin prejuicio de los derechos establecidos
en esta constitución y en los instrumentos internacionales
vigentes, el Estado reconocerá y garantizara a las personas.

 Jerarquía de la Constitución..-La Constitución prevalece sobre

cualquier otra norma legal. Las disposiciones de leyes
orgánicas y ordinarias, decretos-leyes, decretos, estatutos,
ordenanzas, reglamentos, resoluciones y otros actos de los
poderes públicos, deberán mantener conformidad con sus
disposiciones y no tendrán valor si, de algún modo,
estuvieren en contradicción con ella o alteraren sus
prescripciones”.

 Misión..- La fuerza publica estar constituida por las Fuerzas

Armadas y la Policía Nacional. Su misión, organización,
preparación, empleo y control serán regulados por la ley.
 Máxima Autoridad..-La fuerza pública se debe al
Estado. El Presidente de la Republica será su
máxima autoridad y podrá delegarla en caso de
emergencia nacional, de acuerdo con la ley”.
 Principio de Obediencia..-La fuerza pública será
obediente y no deliberante. Sus autoridades serán
responsables por las ordenes que impartan, pero la
obediencia de ordenes superiores no eximirá a
quienes las ejecuten de responsabilidad por la
violación de los derechos garantizados por la
Constitución y la ley”.
 Derechos y Obligaciones..-Los miembros de la
fuerza publica tendrán los mismos obligaciones y
derechos que todos los ecuatorianos salvo las
excepciones que establece la Constitución y la ley”
FUERO ESPECIAL.- LOS MIEMBROS DE LA FUERZA PUBLICA
ESTARAN SUJETOS A FUERO ESPECIAL PARA EL JUSGAMIENTO
DE LAS INFRACCIONES COMETIDAS EN EL EJERCICIO DE SUS
LABORES PROFECIONALES. EN CASO DE INFRACCIONES
COMUNES, ESTARAN SUJETOS A LA JUSTICIA ORDINARIA”.

Históricamente, siempre se ha mantenido cierta especificidad

de la jurisdicción militar, no solo como expresión grafica de
gratitud que el Estado tiene para quienes exponen la vida en
su defensa, sino por la misión especial que corresponde a la
institución Armada y sus miembros. La organización de los
Tribunales Militares tiene a ser permanentes para cimentar la
capacidad de análisis y de independencia de sus miembros.
 ¿QUE ES LA JUSTICIA POLICIAL MILITAR?
Son todos los actos que conformen las leyes, reglamentos,
ordenanzas, son aplicados en el ámbito de las Fuerzas
Armadas ya sea en tiempo de Paz o de Guerra, cuya
encarnación peculiar se encuentra tanto en el Código Penal
Militar como en el Código de Procedimiento Penal Militar
 ¿CUALES SON LA ATRIBUCIONES DE LA JUSTICA POLICIAL
MILITAR?
Es la facultad que tienen los tribunales militares para conocer
de las causas que la Ley Militar entrega a su conocimiento
 ¿EXISTE ALGUNA DIFERENCIA ENTRE LA ADMINISTRACIÓN DE
JUSTICIA CIVL CON LA ADMINISTRACIÓN DE JUSTICIA
POLICIAL MILITAR?
En su contexto no existe diferencia, dependiendo de los fines
que persigue la aplicación del derecho.
 ¿EXISTE ALGUNA DIFERENCIA DE UN DELITO CIVIL Y UN DELITO MILITAR?
Si existe diferencia por cuanto el delito militar tiene sus propias
características y elementos que pueden ser dados por la calidad militar del
culpable y la calidad militar del hecho, de igual manera que el delito puede
ser cometido en tiempo de paz o en tiempo de guerra.

 ¿QUE ES EL FUERO MILITAR?

El Fuero Militar es el Derecho que tiene todo militar de ser juzgado por la
jurisdicción castrense, por los jueces correspondientes en las infracciones
que contempla el Código Penal Militar, y es deber de la Justicia Militar
someter a juicio a los militares que infrinjan en algún tipo de delito tipificado
en Código Penal Militar.

 COMO SE ESTABLECE EL FUERO MILITAR EN EL PERU, CUALES FUERON SUS

ORIGENES?
El Fuero Militar en el Ecuador se establece ya sea por el grado del militar
Es el conjunto de obligaciones que se imponen a la clase militar, que por
razón de las funciones que ejerce misión que desempeña y jerarquía que
ocupa esta sujeta a las Leyes y Reglamentos Militares
 ¿NO LE PARECE QUE EN EL ECUADOR COMO EN OTROS PAISES EL FUERO
MILITAR Y POLICIAL SEA CONVERTIDO LAMENTABLEMENTE EN UNA SUERTE DE
IMPUNIDAD?
Existen organismos de control en todos los poderes del estado y organismos
creados en otras instancias, que se encargan de velar el fiel cumplimiento de las
obligaciones que tiene el personal militar, de hay que, haber impunidad seria que de
esos organismos respondan si estos hechos se dan en el interior de las Fuerzas
Armada

 ¿CUAL ES SU PUNTO DE VISTA ANTE LA POSICIÓN DE DIVERSOS ORGANISMOS

(ORG, ACTIVISTAS DE DERECHOS HUMANOS Y OTROS) QUE ABOGAN POR LA
ELIMINACIÓN DE LA JURISDICCION Y EL FUERO MILITAR?
Para poder concordar con el criterio y posición de los diversos organismos que
abogan por la eliminación de la jurisdicción y el fuero militar, se tendría que reformar
la contusión y demás leyes vinculantes; situación esta que ningún organismo,
activista de Derechos Humanos y otros se han preocupado de tomar las
precauciones al respecto.
 Hay que tener en cuenta, que son aspectos muy distintos ser
un militar y ser un policía. Porque si bien ambos pertenecen a
institutos cuya existencia son inherentes a la existencia del
Estado, su función y por ende su formación se encuadra
dentro de parámetros totalmente distintos, ni mejores ni
peores, sólo distintos.

 El uno es militar, se le educa para la guerra y en este ámbito

de su función se le prioriza la eliminación física del enemigo,
cualesquiera sean los métodos empleados: (proyectil,
bayoneta o lanzallamas).

 El otro es civil, no tiene "enemigos" (sólo adversarios), y se le

educa para la paz. El uno es puño, el otro, escudo. Un policía
debe tener el piadoso sentido de "poner la mejilla", cuando en
el cumplimiento de su labor específica recibe la agresión
verbal o física de quienes actúan fuera de la ley, ya sean
estudiantes, trabajadores, pandilleros o hinchas de fútbol
exaltados.
 Esto, que es muy difícil para el policía, es imposible para el
militar frente al enemigo. El policía reprime corrigiendo. El
soldado, el militar en general, mata para ganar el combate.
Para el policía, aun el peor delincuente es un ciudadano que
debe ser preservado, educado y devuelto a la sociedad
porque ese delincuente no es un enemigo sino un enfermo
que debe ser puesto en manos de un cuerpo especializado (la
Justicia civil) para que decida su destino último: Libertad, si
no hay pruebas, prisión si hay méritos para ello.

La Policía Nacional del Perú no es una organización militar, es
civil y la garantía de la estabilidad interna en nuestro país
reside en que se siga ahondando tal concepción. Por tanto no
le debería comprender, ni los fueros, ni las costumbres ni los
códigos militares. Sin embargo hasta la fecha prevalece el
mandato constitucional que comprende y somete por igual a
militares y policías al Fuero Militar. Hoy llamado Fuero Militar
Policial.
 El Art. VIII de la Ley Nº 29182.- Función Militar Policial, dice
lo siguiente: “De conformidad con el articulo 173º de la
Constitución Política del Perú, los militares y policías son
sometidos al fuero respectivo y al Código de Justicia Militar
Policial, siempre y cuando incurran en infracción, durante el
ejercicio de la función militar o policial.

 Dicha función esta constituida por el conjunto de tareas que

se realizan en tiempo de paz, o durante el régimen de
excepción o conflicto armado, en cumplimiento de la
Constitución Política del Perú, las Leyes y los Reglamentos
correspondientes.

 El ejercicio regular de la función militar o policial, durante

operaciones o acciones militares o policiales, no genera
responsabilidad penal, sin perjuicio de las investigaciones
institucionales a que haya lugar”.