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    EL OTRO PODER ELECTORAL: Apuntes sobre la experiencia peruana en materia de proteccién contra la competencia desleal* En el presente articulo los autores realizan una interesante descripcién de un tema muy actual en nuestro pais y que es constantemente cuestionado por algunos sectores: la competencia desleal y su proteccién, y la idoneidad de ésta. Frenteaello, losautoresrealizanunefectivo anilisis delasituacién, suevolucién, sus caracteristicasy el papel que cumple -y que debe cumplir-en el sistema peruano, laproteccién contra lacompetenciadesleal con un original enfoque que ayuda a esclarecer aun més y resaltar la importancia del tema en cuestién. Alfredo Bullard Gonzalez" y Carlos A. Patrén Salinas" I. PASANDO DE LAS REGULACIONES, DEL MERCADO A LAS REGULACIONES PARA EL MERCADO Desde fines de la década de! 60, la economia perua- na, al igual que muchas otras economias de Latinoamérica, se caracterizé por un marcado intervencionismoestatal, inspiradoen modelos cen- tralmente planificados. Sin embargo, los inicios de ladécada del 90 marcan un punto de quiebre impor- tante, que se refleja en la promulgacién de un marco legal orientado a promover la competencia como forma de mejorar la eficiencia econémica y satisfa- cer las necesidades de la poblaci6n Dentro de esta concepcién, el Estado deja el rol de protagonistadel sistemaeconémico, cediendo dicho papel a los proveedores y consumidores. Ya no les correspondea los funcionarios puiblicos determinar qué producir, cmo producir'y a qué precios produ- cir, esta funcién se dejaré en manos de una infinidad dedecisiones atomizadas en unmercadomasivo. Se cambia asf la regulacién por el contrato, la norma por laautonomia y el intervencionismo por la liber- tad Delamismamaneracomoenlaselecciones politicas le corresponde a un organismo del Estado -para efectos del presente articulo, al Poder Electoral- *Las opiniones vertidas en el presente articulo corresponden tnicamente a sus autores y no constituyen una posicién oficial de ningin ‘organo funcional del Indecopi ni los comprometen en ningiin sentido. ‘Master en Derecho porla Universidad de Yale. Profesor de AndlisisEconmico del Derecho y Derecho Civil Patrimonial ena Pontificia ‘Universidad Catélica del Peri y en la Universidad Peruana de Ciencias Aplicadas. ‘s** Master en Derecho por la Universidad de Yale. Profesor de Analisis Econémico del Derecho y Derecho Civil Patrimonial en ia Pontificia Universidad Catblica del Perd y en la Universidad Peruana de Ciencias Aplicadas. THEMIS 39 433 garantizar, de forma auténoma y técnica, que la voluntad de los ciudadanos se plasme en la eleccién de las autoridades; en las elecciones del mercado debe existir un organismo técnico y auténomo que garantice que los consumidores puedan elegir los productos y servicios que, en su opinién, satisfagan susnecesidades y preferencias. La regulacién para el mercado aparece como la contraparte necesaria dela democracia politica, buscando consagrar una autén- tica democracia econémica. As{ como no le corres- pondeal organismo que vigilala transparenciadelas clecciones politicas elegir al candidato ganador, tam- poco le corresponde a la agencia reguladora de las, actividades econémicas designar el producto oservi- cio que sera preferido. Porel contrario, sélole corres- ponde garantizar el proceso de decisién. De esta manera, la legitimidad del sistema econémico de- pende tanto dela transparencia del mercado comode la legitimidad del sistema politico depende de la transparencia de una elecci6n. No es, pues, un cambio casual o accidental. Es un cambio que involucra la propia percepcién del sis- tema como justo y libre, como democratico y participativo. El sistema debe ayudar a “fragmen- tar” el poder, repartiéndoloentre todoslos ciudada- nos, dandoles la posibilidad de influir y determinar su propio destino. Y en ello nada diferencia los mercados de la democracia politica. En nuestro pais, la tarea de garantizar laefectividad del poder electoral de los consumidores ha encomendada al Indecopi.' Detras dela creacién de esta agencia gubernamental subyace la intenciénde dejar de lado antiguas formas de intervencién en el ‘mercado, reemplazéndolas por acciones dirigidas a favorecer el funcionamiento del mismo. Dentro de las diversas leyes cuya fiscalizacién ha sido encargada a los diferentes érganos funcionales del Indecopi encontramos la Ley de Represién de la ‘Competencia Desleal. En el presente trabajo revisa- remos la jurisprudencia administrativa desarrolla- da durante los siete primeros afios de vigencia de esta Ley. Este ejercicio sirve un doble propésito. Por un lado, buscamos introducir al lector, de manera general, al estudio de esta normatividad. Por otro lado, el conocer cémo se ha venido interpretando y aplicando esta Ley nos permitiré ilustrarla manera en que sus disposiciones han sido armonizadas e integradas con principios que subyacen también a las disciplinas de proteccién al consumidor, di pervisiOn de la publicidad comercial, de libre com- petencia (normas antimonopolios) y de proteccién de la propiedad intelectual, todo ello dentro de una visi6n integral de promocién de un libre mercado y de ia institucionalizacién del nuevo papel que debe desempefar el Estado dentro de éste. Es por ello que en el presente trabajo no realizare- moscriticas estructuralesalaLey deRepresiondela ‘Competencia Desleal, sino, simplemente, una pre- sentacién general de sus disposiciones y de la juris- prudencia administrativa existente. Con ello no queremos, de ninguna manera, sostener que esta Ley no puedani deba ser modificada ocorregida en aspectos que su aplicacién ha revelado necesarios. " Elinstitato de Defensa de la Competencia y dela Proteccidn de a Propiedad Intlectual (Indecop) se cre6 en 1992. El Indecopi reine ‘una serie de 6rganos funcionales aut6nomios que en otros paises conforman dependencias gubernamentales independents, bajo una ‘misma administracion por razones de cstos. Se tratariadelo que podiamos lamar un “holding regulatorio”, es decir la integracion de diversas funciones unica por un comin denominador, en este caso, que todas son componentes para lograr la democracia econdmica. La nid le da la fortaleza de coordinar y uniformizar criterio, pero la autonamia interna de cada Srgano funcional garantiza la specializacion y el ecnicismo, FI Indecopi estd conformado, en primera instancia, por siete Comisionesy tre Oficina. Las Cofmisiones se encargan de los temas Vinculados con la regulacion de la competencia misma y su mision prinopal es genera transparencia en los mercados. Actian come autenticos arbitros que garantizan el cumplimiento de ciertas normas bésias, dejando a los “jugadores” desarrollar el juego en una aumdsfera de libertad. Por su parte, las Oficinas 6 encargan de los temas relacionados ala protectin de la propiedad intelectual, inclayendo la administracién de los reistros correspondiente y le sancion de las infracciones a étosvltimos. Las Comisiones y Ofcinas se encuentran jerérquicamente sometidas al Tribunal de Defensa de la Competencia y de la Propiedad Intelectual del Indecopi, que tiene por funcion integrar y coordinas citrios entre ls dstntasdreas al rvisar ls apelaciones de las decisiones emitidas en primera instancia, Esto favorece la predictblidad de las decisiones y permite comprender la egulacion para el ‘mercado como unasola institucén. Las decsiones de los Grpanosfuncionales del Indecopi pueden finalmente ser revisadas pore Poder Judicial mediante un proceso de impugnacion de resoluciones administrativas ant la Corte Suprema de la Repiiblica. * Como ha sefialado la Sala de Defensa de la Competencia del Tribunal: “.1a actividad de Organos funcionales del INDECOPI se

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