Originalismo e

Principialismo na
Interpretação Constitucional
 Algumas reflexões sobre a Interpretação
das Leis e da Constituição.
• Os dicionários indicam que interpretar em sua
principal acepção, consiste em determinar
o significado preciso de um texto ou uma lei.
• A interpretação no direito consiste em
determinar o sentido e o alcance da
norma, a partir da compreensão do enunciado
que a exprime. Essa atividade tem como
pressuposto a boa-fé do intérprete, que “deve
procurar o que o legislador quer, não aquilo
que lhe parece ainda mais justo.
 Hermenêutica e Interpretação

• A hermenêutica é como uma ciência que

tem por objeto uma reflexão crítica sobre
o processo interpretativo , sua função é
fixar o sentido e o alcance da norma
jurídica.
 Métodos ou elementos clássicos de
interpretação
• Método, como define Linares Quintana, é o
caminho a seguir, o conjunto de procedimentos
que o espírito humano deve empregar na busca e
na demonstração da verdade. É usual na ciência
jurídica quatro métodos de interpretação:
• Gramatical;
• Lógico ;
• Histórico;
• Sistemático;
 Objetividade e subjetividade da
interpretação

• A teoria subjetiva, indagava a vontade do

legislador como critério preponderante para
interpretação das leis, teve grande influência até
o século XIX, sendo defendida por grandes
juristas, como Whidscheid e Ennecerus. A
interpretação bíblica muito influenciou a
interpretação jurídica em seus primórdios.
• A teoria objetiva, posição contrária hoje
dominante – sustenta que o intérprete deve
buscar o sentido objetivo da lei, que pode até
não coincidir com a vontade daqueles que a
editaram.
 Conceito de interpretação
constitucional

Na doutrina brasileira, Inocêncio Mártires Coelho

Salienta que a interpretação constitucional é a
mais relevante espécie de interpretação jurídica,
e consiste em “fixar o sentido das normas da lei
fundamental - sejam essas normas regras ou
princípios - tendo em vista resolver problemas
práticos, se e quando a simples leitura dos
textos não permitir, de plano, a compreensão de
seu significado e do seu alcance.
 Especificidade da interpretação
constitucional

• Uaid Lammêgo segue essa linha: para ele, “não

há como seccionar a interpretação ponto de
admitir uma dogmática específica da exegese
constitucional”, que seguiria os mesmos “cânones
hermenêuticos” aplicáveis a toda ciência jurídica;
ademais, o caráter político estaria presente ao
processo de elaboração das normas em geral.
 Princípios e métodos da interpretação
constitucional
Deve-se a Canotilho a grande divulgação de um
catálogo de princípios de interpretação
constitucional que o mestre português foi buscar
em Konrad Hesse e Friedrich Muller, são os
seguintes:
• Princípio da unidade da constituição;
• Princípio do efeito integrador ;
• Princípio máxima efetividade;
• Princípio da justeza ou conformidade
constitucional;
• Princípio da concordância prática ou da
harmonização;
• Princípio da força normativa ou da constituição;
 Os excessos da interpretação
constitucional: o ativismo judicial

Para Luis Roberto Barroso, “ativismo judicial é

uma postura filosófica, é uma forma de realizar
a interpretação constitucional (...) a ideia de
ativismo judicial está associada à intenção de
concretização mais ampla possível dos valores e
dos princípios constitucionais, mesmo que o
legislador não tenha atuado, mesmo que o
Executivo não tenha atuado”.
 Originalismo
• É um gênero de técnica hermenêutica;
• Diz que o Judiciário não deve assumir a
responsabilidade de criar leis;
• Robert Bork foi o maior e o principal defensor
do originalismo;
• Surgiu como oposição à Corte Warren;
 Robert Heron Bork

• Robert Heron Bork (1927-2012) foi um

importante jurista norte-americano
da segunda metade do século XX.
Professor em Yale, referência no
direito concorrencial, Solicitor
General na administração de Richard
Nixon – obtendo importantes vitórias
na Suprema Corte –, juiz da Corte
Federal de Apelação para o Distrito de
Columbia e um dos principais e
pioneiros teóricos do originalismo,
corrente que hoje influencia
marcantemente a interpretação
constitucional nos Estados Unidos.
Bork “é um dos mais importantes
nomes do conservadorismo jurídico
norte-americano”.
 Antonin Gregory Scalia
• Antonin Gregory Scalia nasceu
em 1936, filho de imigrantes
italianos, foi criado no Queens.
• No ano de 1986 foi nomeado
para a Suprema Corte, com a
intenção de reverter políticas
liberais.
• Parte de premissas semelhantes
as de Bork, mas elabora sua
teoria com uma perspectiva
diferente.
• Inaugurou o textualismo;
 Movimento originalista nos EUA
• Interpretativismo;

• Não – interpretativismo;
Críticas ao originalismo
 Interpretação originalista em outros
países
• Austrália;
• Japão
Artigo 9º: Aspirando sinceramente uma paz
internacional baseada na justiça e na ordem, o
povo japonês renuncia para sempre a guerra
como direito da nação e à ameaça ou o uso da
força como meios de solução das disputas
internacionais.
Conceito Constitucional de Racismo
• O CASO DE
SIEGFRIED
ELLWANGER CASTAN
(1928-2010)
• Quem foi Ellwanger?
• Livro: O Holocausto Judeu
ou Alemão;
• Consequências do livro;
• Mopar – Movimento Popular
Anti Racista.
Julgamento do Habeas Corpus (caso
Ellwanger)

• Cinco sessões plenárias;

• 12 de dezembro de 2002 – 19 de setembro
de 2003;
• Um dos casos com maior repercussão na
história do STF;
• Condenação pelo crime de racismo,
proferida pelo Tribunal de Justiça do RS,
contra autor, editor e divulgador de
livros considerados antissemitas.
 Julgamento do Habeas Corpus (caso
Ellwanger)
O caso envolve a análise de diversos e
importantes temas:
• Liberdades de expressão;
• Imprescritibilidade em matéria penal;
• A possibilidade de aprofundamento no
exame da prova em sede de habeas corpus;
• A denegação da ordem em relação a
fundamento não invocado pelo
impetrante;
• Extensas incursões em direito comparado ;
• Estudos de história e antropologia.
 Julgamento do Habeas Corpus (caso
Ellwanger)

(…) é indispensável que tenhamos conta de que a

construção do Estado democrático se inicia pela
superação das discriminações raciais, pela superação
dessa tentativa de classificar o homem pela cor da pele
(...)
 Julgamento do Habeas Corpus (caso
Ellwanger)
• A Constituição trata separadamente as variadas formas de
discriminação, no inciso XLI do art. 5º.

Art. 5º: Todos são iguais perante a lei, sem distinção de qualquer
natureza, garantindo-se dos brasileiros e estrangeiros residentes
no país, a individualidade de direito à vida, a liberdade, a
igualdade, a segurança e a propriedade.

Inciso XLI: A lei punirá qualquer discriminação atentatória dos

direitos e liberdades fundamentais.

Inciso XLII: A prática do racismo constitui crime inafiançável e

imprescritivel, sujeto à pena de reclusão, nos termos da lei.
 Julgamento do Habeas Corpus (caso
Ellwanger)

• Por que Siegfried Ellwanger foi condenado a 1 ano e

9 meses de reclusão (8ª Vara Criminal / RS)?
• “Livros trazem mensagens racistas, discriminatórias
e preconceituosas, desprezo contra o povo de origem
judaica.”

.
 Votos
Maurício Corrêa, relator do
acórdão. – Nega o HC

Inexistência genética de raças,

sendo essa divisão uma construção
político-social. A CF veda toda
forma de racismo, incluindo-se o
antissemitismo.

Nelson Jobim - Nega o HC

As publicações não configuram

discussões históricas, mas propaganda
antissemita.
 Carlos Velloso - Nega o HC

As publicações configuram
discriminação; portanto,
ameaças aos fundamentos de
uma sociedade livre.

Celso de Mello - Nega o HC

Só existe uma raça humana, mas

é condenável a ofensa da
dignidade humana pelo racismo.
 Ellen Gracie - Nega o HC

Mesmo na Bíblia há menções

de divisão imprecisa dos seres
humanos. O antissemitismo é
racista.

Cezar Peluso - Nega o HC

O antissemitismo é uma forma

de racismo. Nos livros
publicados por Ellwanger, os
judeus são tratados como raça.
Sepúlveda Pertence - Nega o
HC

O livro caracteriza como

instrumento do racismo e não
de investigação histórica

Gilmar Mendes - Nega o HC

O antissemitismo se caracteriza
como racista
 Reinterpretação da Lei de Anistia

• O surgimento da controvérsia

• A questão chega ao STF

 Reinterpretação da Lei de Anistia

• Sentido original da norma;

• A constitucionalização da anistia;
 Reinterpretação da Lei de Anistia

• ADPF – ARGUIÇÃO DE DESCUMPLIMENTO DE

PRECEITO FUNDAMENTAL 153 DF.
• 1. OS PARECERES DA AGU (ADVOGADOS GERAL DA
UNIÃO) E DA PGR (PROCURADORIA GERAL DA
REPÚBLICA).
• 2. O julgamento
• 3. A decisão
“Só o homem perdoa, só uma sociedade superior
qualificada pela consciência dos mais elevados
sentimentos de humanidade é capaz de perdoar. Porque
só uma sociedade que, por ter grandeza, é maior do que
os seus inimigos é capaz de sobreviver.” (Ministro Cezar
Peluso).
 Principialismo

• O que é?

• Características
 Constitucionalismo principialista
• Boulanger: Princípios são conjuntos de proposições
diretivas às quais todo o desenvolvimento ulterior se
subordina.
• BOBBIO. Citando outros autores. Princípios são
valores que inspiram o ordenamento jurídico:
princípio da igualdade, princípio da solidariedade,
da livre iniciativa; idéia germinal, critério de
avaliação; norma em sentido amplo,
compreendendo todo enunciado que contenha uma
orientação ou impulso dirigido à ação.
• Alexy e Dworkin (são semelhantes): REGRAS e
PRINCÍPIOS são espécies do gênero NORMA. Os
princípios têm mais alto grau de generalidade. As
REGRAS têm baixo grau de generalidade. Para Alexy,
além da distinção de grau há uma distinção de
qualidade. CONFLITO DE REGRAS = uma das
regras deve ser anulada, ou deve haver uma regra de
exceção. CONFLITO DE PRINCÍPIOS = um deles
recua até onde for possível aplicar o outro de maior
valor. O princípio de mais peso preponderará.