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CONTRATACION ESTATAL
EN COLOMBIA
Ley 80 de 1993
Ley 1150 de 2007
D.R. 066 de 2008
QUÉ ES CONTRATACIÓN
ESTATAL
Es cualquier contrato que se celebra con el estado
para prestar un servicio o vender un bien sea entre
personas jurídicas o naturales.
controversias de carácter contractual sin distinguir
ninguna clase de contrato así fuere un contrato común.
Decreto 351 de 1955: Habla sobre contratos de
suministro.
Decreto 1050 de 1955: Relativo a contrato de empréstito
(préstamo).
Decreto 550 de 1960: Refiere a contratos inter-
administrativos.
Leyes 4 de 1964 y 36 de 1966: Referentes al contrato de
obra publica.
Decreto-Ley 150 de 1976: Estableció como requisito para
la contratación Administrativa la licitación publica y privada;
aprobación y registro presupuestal, constitución y
aprobación de garantías, establece como requisito para la
aprobación de una licitación en contrato, la aprobación del
Consejo de Estado (a nivel local los Tribunales), concepto y
aprobación del consejo de ministros, firma del presidente
de la republica, publicación en el diario oficial, cláusulas
obligatorias (caducidad, sujeción a aprobación
presupuestal, garantías, cláusula penal pecuniaria,
renuncia a reclamación diplomática), responsabilidad civil
de los funcionarios y la terminación unilateral y anticipada
del contrato por inhabilidades del contratista.
Ley 222 de 1983: Sobresalió la consagración dual de
contratos administrativos y privados del estado, los
principios de unilateralidad (derecho que tenia el estado
de dar por terminado unilateralmente un contrato)
terminación, interpretación, y modificación de un contrato
por las partes, estableció las causales de caducidad,
asignó a la jurisdicción contenciosa administrativa la
competencia por las controversias contractuales
administrativas y comunes, la tipificación legal de los
contratos administrativos y que en los contratos aplicaba
para la nación, los entes territoriales, los establecimientos
públicos en su totalidad y parcialmente para las empresas
industriales y comerciales del estado y sociedades de
economía mixta.
TIPOS DE CONTRATOS ESTATALES
miembro de la junta o consejo directivo, o el cónyuge, compañero o
compañera permanente o los parientes hasta el segundo grado de
consanguinidad, afinidad o civil de cualquiera de ellos, tenga
participación o desempeñe cargos de dirección o manejo.
e) Los miembros de las juntas o consejos directivos. Esta incompatibilidad
sólo se predica respecto de la entidad a la cual prestan sus servicios y de
las del sector administrativo al que la misma esté adscrita o vinculada.
PARÁGRAFO 1o. La inhabilidad prevista en el literal d) del ordinal 2o. de
este artículo no se aplicará en relación con las corporaciones,
asociaciones, fundaciones y sociedades allí mencionadas, cuando por
disposición legal o estatutaria el servidor público en los niveles referidos
debe desempeñar en ellas cargos de dirección o manejo.
PARÁGRAFO 2o. Para los efectos previstos en este artículo, el Gobierno
Nacional determinará qué debe entenderse por sociedades anónimas
abiertas.
INHABILIDADES E INCOMPATIBILIDADES PARA CONTRATAR
(SOBREVINIENTES Y EXCEPCIONES)
ARTÍCULO 9o. DE LAS INHABILIDADES E INCOMPATIBILIDADES
SOBREVINIENTES. Si llegare a sobrevenir inhabilidad o incompatibilidad en el
contratista, éste cederá el contrato previa autorización escrita de la entidad
contratante o, si ello no fuere posible, renunciará a su ejecución. Cuando la inhabilidad
o incompatibilidad sobrevenga en un proponente dentro de una licitación o concurso,
se entenderá que renuncia a la participación en el proceso de selección y a los derechos
surgidos del mismo. Si la inhabilidad o incompatibilidad sobreviene en uno de los
miembros de un consorcio o unión temporal, éste cederá su participación a un tercero
previa autorización escrita de la entidad contratante. En ningún caso podrá haber
cesión del contrato entre quienes integran el consorcio o unión temporal.
DESCENTRALIZACION TERRITORIAL: La Nación, regiones,
departamentos, provincias, Distrito Capital y Distritos Especiales,
áreas metropolitanas (conformadas por 2 o más municipios con
relaciones económicas, sociales y físicas se coordinan para realizar
el desarrollo armónico del área), asociaciones de municipios,
territorios indígenas o provincias y municipios.
lo dispuesto en el artículo 194 de la ley 100 de 1993 y su decreto
reglamentario 1876 de 1994, las Empresas Sociales del Estado
constituyen una categoría especial de entidad pública. Al disponer
el régimen jurídico de las Empresas Sociales del Estado, la ley 100
de 1993 señaló en el numeral 6 de su artículo 195 que, en materia
contractual, se regirán "por el derecho privado", pero con la facultad
para utilizar discrecionalmente "las cláusulas exorbitantes" previstas
en el estatuto general de contratación de la administración pública.
Las Empresas Prestadoras de Servicios Públicos Domiciliarios: Por
expresa disposición de las leyes 142 de 1994 y 689 de 2001 se rigen
en sus actos y contratos por el derecho privado. Pueden ser
Empresas Industriales y Comerciales de Estado o Sociedades
Anónimas con capital mixto, algunas de ellas han adoptado
Estatutos Internos de Contratación que reproducen muchas de las
disposiciones establecidas para la selección de contratistas de
acuerdo con el régimen establecido en la Ley 80 de 1993 y ahora en
la Ley 1150 de 2007 y sus decretos reglamentarios.
EXCEPCIONES AL REGIMEN DE CONTRATACION ESTATAL PARA
ALGUNAS ENTIDADES
Los contratos de exploración y explotación de recursos naturales renovables y
no renovables de acuerdo con el artículo 76 de la Ley 80 de 1993, se regirán por
la legislación especial aplicable a dichas actividades.
OBJETIVOS
Servidores Públicos
Cumplir con las finalidades del Estado
Continua y eficiente prestación de los servicios públicos
Efectividad de los derechos de los administrados que
colaboren en la consecución de esos fines.
2. Particulares Contratistas
Obtener utilidades cuya protección garantiza el Estado
(Derogado art. 32 Ley 1150 A partir de la vigencia de la
presente ley, quedan derogados “.. la expresión “además
de la obtención de utilidades cuya protección garantiza
el Estado” del inciso segundo del artículo 3°..” más
adelante se analiza el impacto del art. 4 de la ley 1150 de
2007 sobre esta disposición)
Colaborar en los fines del Estado
Cumplir función social que implica obligaciones.
DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES
1. ENTIDAD ESTATAL
Exigir ejecución idónea y oportuna del trabajo contratado (al
contratista y a su garante)
Realizar el reconocimiento y cobro de sanciones pecuniarias y
garantías a que haya lugar
Mantener equilibrio económico (ajuste y revisión de precios)
Revisar la ejecución del contrato y exigir que se cumplan
especificaciones e iniciar acciones de responsabilidad cuando
no sea así (por lo menos cada 6 meses)
Exigir calidad de bienes y servicios adquiridos
Buscar la reparación de los perjuicios causados con ocasión de
los contratos
Llamar en garantía y repetir por los perjuicios contra los
servidores públicos, contratistas o terceros responsables
Evitar que por causas imputables a ellas sobrevenga mayor
onerosidad en el cumplimiento de las obligaciones de los
DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES
2. CONTRATISTA:
Velar por el cumplimiento del objeto contractual
Obrar con lealtad y buena fe en las etapas del contrato
evitando dilaciones
Recibir el pago de la remuneración pactada oportunamente y
sin que su valor intrínseco se modifique durante la ejecución
y en consecuencia, solicitar el equilibrio contractual (analizar
impacto del artículo 4 de la Ley 1150 de 2007)
Obtener la protección de los derechos derivados del contrato
Garantizar la calidad de los bienes y servicios contratados
No acceder a peticiones o amenazas ilegales e informar dichas
situaciones a la entidad contratante
Estar afiliados y cotizando al Sistema de Seguridad Social y
realizar pagos de parafiscales (art. 23 Ley 1150 de 2007,
decreto 510 de 2003)
Ley 1150 de 2007 Artículo 4. De la distribución de riesgos
en los contratos estatales. Los pliegos de condiciones o
sus equivalentes deberán incluir la estimación,
tipificación y asignación de los riesgos previsibles
involucrados en la contratación.
Legislación Civil y Comercial
Ley 80 de 1993 en las materias que particularmente
regule
Los contratos celebrados en el exterior se regirán por la
Ley del país donde se hayan suscrito, salvo que se deban
cumplir en Colombia.
Los contratos suscritos en Colombia que se ejecuten en el
exterior se podrán regir por la Ley del respectivo país.
ARTÍCULO 21. DEL TRATAMIENTO Y PREFERENCIA DE LAS
OFERTAS NACIONALES. Las entidades estatales garantizarán la
participación de los oferentes de bienes y servicios de origen
nacional, en condiciones competitivas de calidad, oportunidad y
precio, sin perjuicio del procedimiento de selección objetiva que se
utilice y siempre y cuando exista oferta de origen nacional. En
igualdad de condiciones para contratar, se preferirá la oferta de
bienes y servicios de origen nacional. Para los oferentes
extranjeros que se encuentren en igualdad de condiciones, se
preferirá aquel que contenga mayor incorporación de recursos
humanos nacionales, mayor componente nacional y mejores
condiciones para la transferencia tecnológica. PARÁGRAFO 1o. El
Gobierno Nacional determinará qué debe entenderse por bienes y
servicios de origen nacional y de origen extranjero y por
desagregación tecnológica. Corresponde también al Gobierno
Nacional diseñar mecanismos que faciliten el conocimiento
oportuno tanto de la oferta de bienes y servicios de origen
nacional, como de la demanda de las entidades estatales.
ARTÍCULO 20. DE LA RECIPROCIDAD. En los procesos de
contratación estatal se concederá al proponente de bienes y
servicios de origen extranjero, el mismo tratamiento y en las
mismas condiciones, requisitos, procedimientos y criterios
de adjudicación que el tratamiento concedido al nacional,
exclusivamente bajo el principio de reciprocidad. Se
entiende por principio de reciprocidad, el compromiso
adquirido por otro país, mediante acuerdo, tratado o
convenio celebrado con Colombia, en el sentido de que a las
ofertas de bienes y servicios colombianos se les concederá en
ese país el mismo tratamiento otorgado a sus nacionales en
cuanto a las condiciones, requisitos, procedimientos y
criterios para la adjudicación de los contratos celebrados con
el sector público.
PARÁGRAFO 1o. El Gobierno Nacional, en los acuerdos,
tratados o convenios que celebre para estos efectos, deberá
establecer todos los mecanismos necesarios para hacer cumplir
el tratamiento igualitario entre el nacional y el extranjero tanto
en Colombia como en el territorio del país con quien se celebre
el mencionado acuerdo, convenio o tratado.
PARÁGRAFO 2o. Cuando para los efectos previstos en este
artículo no se hubiere celebrado acuerdo, tratado o convenio,
los proponentes de bienes y servicios de origen extranjero
podrán participar en los procesos de contratación en las
mismas condiciones y con los mismos requisitos exigidos a los
nacionales colombianos, siempre y cuando en sus respectivos
países los proponentes de bienes y servicios de origen
colombiano gocen de iguales oportunidades. El Gobierno
Nacional establecerá los mecanismos para asegurar el
cumplimiento de la reciprocidad prevista en este parágrafo.
TRATAMIENTO PREFERENTE Y RECIPROCIDAD
EN MATERIA CONTRACTUAL
TLC: Trato nacional: Igualdad de trato a prestadores de ofertas de
bienes y servicios nacionales o extranjeros
Existir jurídicamente
Ser capaz (duración superior a 1 año)
Tener facultades de representación del proponente
Estar inscritos y calificados en el R.U.P
Conformar adecuadamente la U.T., Consocrcio o
Promesa de Sociedad en caso de participación
colectiva
Estar inscritos en el Sice cuando las normas lo exijan
REQUISITOS JURIDICOS PARA PARTICIPAR
EN UN PROCESO DE SELECCIÓN ESTATAL
No ser deudores morosos del Estado, numeral 3 del artículo 2 de la Ley
901 de 2004 Se publica el boletín de deudores morosos en la página web de
la Contaduría General de la Nación, los días 30 de julio y 30 de enero del
año correspondiente, el boletín incorpora la información suministrada por
todas las entidades estatales de las personas que contraen obligaciones con
las mismas y se encuentren en mora, es decir, existe una base de datos en
donde circulan los datos del moroso, consistente en una identificación
plena, bien sea persona natural o jurídica, el monto del acto generador de la
obligación, la fecha de vencimiento y el término de extinción de la misma
No estar inscritos en el boletín de responsables fiscales de la contraloría
art. 60 de la Ley 610 de 2000, establece que la Contraloría General de la
República publicará cada 3 meses un boletín con los nombres de las
personas naturales o jurídicas a quienes se les haya dictado fallo con
responsabilidad fiscal en firme y ejecutoriado y no hayan satisfecho la
obligación contenida en él. La inclusión en el mencionado boletín trae como
consecuencia el deber de los nominadores de abstenerse de nombrar, dar
posesión o celebrar cualquier tipo de contrato hasta que no cumplan con la
obligación
Presentar garantía de seriedad de oferta
POSIBILIDADES DE RECHAZAR OFERTAS
Rechazo de propuestas Sólo procede el rechazo de las propuestas por ausencia de requisitos esenciales del
proponente (capacidad, habilidad legal y duración) o a la futura contratación (condiciones técnicas y económicas
mínimas requeridas para que se cumpla la finalidad y objeto de la contratación “oferta básica sobre presupuesto”?) se
debe tener en cuenta:
Artículo 25, numeral 15, inciso 2º de la Ley 80 de 1993: “…la ausencia de requisitos o la falta de documentos
referentes a la futura contratación o al proponente, no necesarios para la comparación de las propuestas, no servirá de
título suficiente para el rechazo de las mismas”
Artículo 4º, parágrafo del Decreto 2170 de 2002: “…En desarrollo de lo previsto en el inciso 2° del numeral 15 del
artículo 25 de la Ley 80 de 1993, los documentos y requisitos allí relacionados podrán ser solicitados por las entidades
en cualquier momento, hasta la adjudicación.”
Ley 1150 de 2007 La ausencia de requisitos o la falta de documentos referentes a la futura contratación o al
proponente, no necesarios para la comparación de las propuestas no servirán de título suficiente para el rechazo de los
ofrecimientos hechos. En consecuencia, todos aquellos requisitos de la propuesta que no afecten la asignación de
puntaje, podrán ser solicitados por las entidades en cualquier momento, hasta la adjudicación, salvo subasta
donde se pueden solicitar hasta el momento previo a su realización.
Art. 10 Decreto 066: En todo proceso priva lo sustancial sobre lo formal no pueden rechazarse ofertas por ausencia
de requisitos que verifiquen condiciones del proponente o soporten el contenido de su oferta y que no constituyan
factores de escogencia (factores técnicos y económicos y su ponderación en licitaciones, en tratándose de contratos
sobre bienes uniformes solo el precio y en concursos son factores técnicos, experiencia específica y equipo de trabajo).
Los documentos no habilitantes se pueden pedir hasta la adjudicación o hasta el momento establecido en los pliegos:
NO SE PUEDEN ESTABLECER TAXATIVAMENTE DOCUMENTOS SUBSANABLES Y NO SUBSANABLES EN EL
PLIEGO, NI QUE SE SUBSANEN REQUISITOS RELACIONADOS CON FALTA DE CAPACIDAD (HABILITACION)
POSIBILIDAD DE DECLARAR DESIERTOS
LOS PROCESOS
Declaratoria de Desierta del Proceso de Licitación Es
procedente solamente por motivos o causas que impidan la
escogencia objetiva del contratista:
proyectos de pliegos y las respuestas y apreciaciones de
la entidad. en el SECOP o medio de amplia circulación
(solo para entidades que no tengan conectividad
tecnológica). Ley 1150 y decreto 066 arts. 8 y 9.)
7. Publicación de los pliegos definitivos en el SECOP o
medio de amplia circulación (solo para entidades que no
tengan conectividad tecnológica). Ley 1150 y decreto 066
arts. 8 y 9.)
NO son obligatorias estas publicaciones en Contratación
directa y contratos con valor inferior al 10% de la menor
cuantía
8. Publicación en SECOP (art. 8 D. 066 de 2008) Resolución
o Acto Administrativo motivado, ordenando la apertura
del proceso (Artículo 30 numeral 1º )
PASOS LICITACIONES
PÚBLICAS
9. Audiencia de precisión y aclaración de pliegos (artículo
30, numeral 4º de la Ley 80 de 1993) Es importante,
porque además allí se puede definir una prórroga de
hasta 6 días al plazo de la licitación o concurso, a su vez,
esa prórroga puede ser “prorrogada” hasta por la mitad
del término inicial por solicitud de las 2/3 partes de las
personas que retiraron pliegos.
10. Plazo de la licitación término entre la fecha en que se
empiezan a recibir propuestas y la fecha y hora límite
de presentación de las mismas (artículo 30, numeral 5
de la Ley 80 de 1993).
11. Plazo para la evaluación de las propuestas (artículo
30, numeral 7 de la Ley 80 de 1993)
PASOS LICITACIONES
PÚBLICAS
12. Presentación del informe de evaluación y
presentación de observaciones dentro de los 5
días hábiles siguientes (artículo 30, numeral 8 Ley 80
de 1993) Esto también se publica en SECOP (art. 8 D.
066)
13. Adjudicación dentro del plazo previsto en los
pliegos.
ADJUDICACION- Ley 1150 de
2007
Licitaciones: Obligatoriamente en audiencia pública
Selección abreviada, concursos de méritos y contratación
directa: No se adjudica por audiencia
La audiencia pública implica la realización de una resolución
motivada, que se entenderá notificada al proponente
favorecido en dicha audiencia.
Durante la misma audiencia, y previamente a la adopción de
la decisión definitiva de adjudicación, los interesados podrán
pronunciarse sobre la respuesta dada por la entidad
contratante a las observaciones presentadas respecto de los
informes de evaluación.
ADJUDICACION- Ley 1150 de
2007
El acto de adjudicación es irrevocable y obliga a la
entidad y al adjudicatario. No obstante lo anterior, si
dentro del plazo comprendido entre la adjudicación del
contrato y la suscripción del mismo, sobreviene una
inhabilidad o incompatibilidad o si se demuestra que el
acto se obtuvo por medios ilegales, éste podrá ser
revocado, caso en el cual, la entidad podrá adjudicar al
proponente calificado en segundo lugar.
ADJUDICACION- Ley 1150
de 2007
En aquellos casos en que la entidad declare
la caducidad del contrato y se encuentre
pendiente de ejecución un porcentaje igual o
superior al cincuenta por ciento (50%) del
mismo, con excepción de los contratos de
concesión, se podrá contratar al proponente
calificado en el segundo lugar en el proceso
de selección respectivo, previa revisión de las
condiciones a que haya lugar.