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TEORÍAS CRÍTICAS DEL

DERECHO

Salvador Millaleo, Dr. Phil.


Universidad de Chile
CRITICAL LEGAL STUDIES

- Los orígenes intelectuales de los Estudios legales críticos


(CLS) se pueden rastrear hasta el realismo legal
estadounidense,
- Como movimiento académico, CLS surgió por a fines de
los años setenta.
- Muchos estudiosos de CLS de la primera ola fueron
profundamente influenciados por las experiencias del
movimiento radical de derechos civiles y los
movimientos contra la guerra de finales de los sesenta.
- Se tradujo en una postura crítica hacia la ideología legal
dominante de la sociedad occidental moderna ...
- Los críticos buscaron desmitificar los numerosos mitos en
el corazón de la práctica legal principal
CONFERENCIA 1977

• Hubo una conferencia en 1977, la Conferencia sobre Estudios


Legales Críticos, que es cuando el movimiento realmente tomó
una forma adecuada.
• La Conferencia de 1977 sobre estudios legales críticos en
Madison, Wisconsin, fue la primera reunión formal de los
"críticos", como a veces se los llama.
• CLS surgió de un grupo de estudiantes y académicos de las
Escuelas de Derecho de Yale y Harvard a fines de los años
sesenta y principios de los setenta.
• Las ideas de CLS provinieron de una pequeña base de
intelectuales blancos, hombres, en las escuelas de derecho de los
Estados Unidos.
TEMAS COMUNES

• Aunque no hay una teoría única de CLS, hay algunos temas


comunes (estos son importantes):
• Los materiales legales no determinan completamente el
resultado de las disputas legales.
• Todo derecho es política: las decisiones legales son una forma
de decisiones políticas (compárese con la idea positivista de
que la ley y la política están separadas entre sí)
• La ley sirve a los intereses de los ricos y poderosos al
protegerlos contra las demandas de los pobres y los
subalternos (es decir, las mujeres, las minorías étnicas, las clases
trabajadoras, los pueblos indígenas, los discapacitados).
INDETERMINACIÓN DEL
DERECHO

• Los materiales legales (como la jurisprudencia, los estatutos, las


constituciones) no determinan completamente el resultado de las disputas
legales: tienen cierto impacto pero otros factores también son importantes
• El resultado de una disputa legal tendrá tanto que ver con el contexto
social como con el razonamiento legal.
• Esto debería ser familiar: los pensadores de CLS estuvieron de acuerdo con
las ideas de los realistas legales acerca de la indeterminación de la ley;
• Están de acuerdo en que el lenguaje de la ley en sí está abierto a diferentes
interpretaciones; no hay una sola interpretación de "la ley" en un caso
determinado
• Ejemplos: el hombre “razonable”; las palabras normales utilizadas en las
estatuas (por ejemplo, "los vehículos no están permitidos en el pasto"):
siempre es posible más de un significado, por lo que el resultado de un caso
es "indeterminado" o "no determinado" por la ley en sí.
TODO DERECHO ES POLITICA

• La ley es simplemente política vestida con un atuendo diferente;


• ni opera en un vacío histórico ni existe independientemente de las luchas
ideológicas en la sociedad. La doctrina legal no solo no genera, sino que tampoco
puede, resultados determinados en casos concretos ... La doctrina legal se puede
manipular para justificar un espectro casi infinito de resultados posibles ”
• Los teóricos de CLS argumentan que el derecho y la política son inseparables ( El
derecho y la política no pueden separarse entre sí); Las decisiones legales son una
forma de decisiones políticas.
• La ley no es un proceso objetivo y racional de toma imparcial de decisiones.
• En cambio, es como la política, llena de intereses en conflicto, tiene categorizaciones
arbitrarias que son constantemente refinadas y modificadas.
• Las decisiones judiciales dependen principalmente de la situación social del juez, por
lo que se debe prestar más atención al contexto social de la ley (los pensadores de
CLS estuvieron de acuerdo con los realistas legales en este punto).
• La objetividad judicial es imposible.
• CLS despoja a los jueces de su papel supuestamente desinteresado en la sociedad
• Entonces, los académicos de CLS intentan deslegitimar y desmitificar el derecho,
quitar el manto de misterio y asombro que rodea al derecho
EL DERECHO SIRVE INTERESES DE LOS
PODEROSOS

• El sistema legal, al igual que el sistema político, sirve para


mantener los arreglos actuales (mantiene el “status quo”, lo
que significa que el sistema legal mantiene las cosas como
están).
• El derecho perpetúa o continúa las relaciones de poder
establecidas en la sociedad.
• Sistema legal es un instrumento de opresión utilizado por los
poderosos y los ricos para mantener su lugar y proteger sus
intereses.
• derecho es utilizada por los ricos y / o poderosos contra los
pobres y / o los débiles en la sociedad.
DESHACER O DESENMASCARAR

- Como dicen McCourbey y White,


"trashing" tiene como objetivo principal
revelar las jerarquías ilegítimas que
existen dentro de la ley y la sociedad
en general.
- La determinación de la “basura”
implica buscar cuestionar y desafiar al
régimen legal liberal dominante.
DESREIFICACIÓN O DESCOSIFICACIÓN

- Está dirigida a exponer lo que los académicos de CLS consideran


una de las funciones más importantes de la ley en una sociedad
liberal.
- Se establece una jerarquía implícita en la sociedad.
- Peter Gabel ha caracterizado el derecho por la reificación, que
implica un proceso gradual mediante el cual las abstracciones,
originalmente ligadas a situaciones concretas, se utilizan y operan
en lugar de lo concreto.
- La Desreificación involucra a los estudiosos de CLS para ver el
derecho al revés. La deserificación es básicamente el
reconocimiento y la exposición de tales falacias para revelar la ley
como realmente es.
DESLEGITIMAR

• Para deslegitimar el derecho, los CLS intentan


eliminar la legitimidad para revelar los
fundamentos ideológicos del sistema legal.
• McCourbey y White afirman que la deslegitimación
está dirigida a exponer lo que los académicos
consideran una de las funciones más importantes
de la ley en una sociedad liberal, a saber, la
legitimación del sistema socioeconómico de esa
sociedad.
GENEALOGIZAR

• Robert Gordon considera la


genealogía como otra técnica para
resaltar la conciencia de las formas
transitorias, problemáticas y
manipulables que los discursos
legales dividen en el mundo que es
escribiendo su historia.
CRITIQUE DU DROIT

• Michel Miaille Introducción a la Crítica del Derecho 1976


ORIGEN

• Proyeccción de movimientos de Mayo 68


• Juristas críticos provenían del inetrior del campo jurídico
(contramanuales)
• Cuestionamiento de discurso dominante del interés
general y el bien común sin apegarse a una ortodoxxia
teórica
• Preferencia por el materialsimo histórico frent ea Clausura
del derecho como ciencia autónoma
• Tomar en serio al derecho: no es sólo una ideología
engañosa
IDEAS

Rechazo de ideas como:


- derecho reflejo
- Derecho comom provvincia de una ideología
- Derecho como instrumento de una clase dominante
Derecho como instancia jurídcia con causalidad estructural propia dentro de los aparatos de reproducción
ideológica del Estado
Sociedad capitalista es esencialmente jurídica porque requiere la mediación del derecho
Mediación del derehco se recubre con una ideología normativista que deforma relaciones de producción
USO ALTERNATIVO DEL
DERECHO

• Italia
• El uso alternativo del derecho emerge como una corriente teórica y práctica de la juridicidad en
contra de los mitos de la cultura jurídica moderna capitalista, contestando o negando que las
tareas de interpretación y aplicación del derecho sean estrictamente científicas, sosteniendo en
contrapartida, “la función política del derecho”.
• Mov Magistratura Democrática: Luigi Ferrajoli, Pietro Barcelona
• propuesta tanto de carácter práctico como teórico,
• de utilizar y consolidar el derecho y los instrumentos jurídicos en una dirección emancipadora;
• aplicar los espacios democráticos en el nivel jurídico de una sociedad determinada.
• Para ello, se trataría de proyectar y realizar una cultura y una práctica jurídica alternativa a la cultura y
a la práctica dominantes a fin de, sin romper la legalidad establecida, privilegiar en el plano jurídico
especialmente el plano judicial determinados intereses o una determinada práctica social
• O sea, los intereses y la práctica de aquellos sujetos jurídicos que se encuentran sometidos por unas
relaciones sociales de dominación.
• España:
• movimiento de la Justicia Democrática que se inspira en un uso alternativo de la
función jurisdiccional en oposición además, a la dictadura franquista.
• Fernández Viagas y Andrés Ibáñez, entre otros, cuestionan el papel tradicional del
juez y dirán que está llamado a elegir interpretaciones jurídicas desde principios
ideológicos y éticos que favorezcan la democracia y la justicia social, por lo cual
aferrarse a los principios de la seguridad jurídica y de la legalidad no hace más que
reforzar su papel sostenedor.
• Lopez Calera 1977: Sobre el alcance teórico del. uso alternativo del derecho
• sostiene que la teorización iusalternativista responde, entre otras cosas, a la crisis que sufren
los modelos de ciencia jurídica y del mismo Derecho que, con mayor o menor fortu-na, han
estado vigentes en el ámbito de la cultura burguesa de Occidente.
• optarán por una práctica jurídico-política que profundice la crisis de la formación
social, para lo cual confían que la acción emancipadora de superestructura jurídica
podrá ser protagonista en la afloración y resolución de las tensiones sociales.
• el sistema jurídico no es un conjunto compacto de normas,
sino una entidad discontinua y llena de grietas que muestra al
mismo tiempo la impotencia de la ciencia y la praxis jurídicas
de esos sistemas para hacer frente a las lu- chas sociales.
• Por ello el uso alternativo del Derecha no trata de hacer la
revolución con el derecho, sino reconducir las interpretaciones
jurídicas progresistas al desarrollo de las contradicciones
sociales no para la supervivencia de las instituciones, sino para
restituir a la clase obrera la capacidad creadora de la historia.
• Reformulación progresista del derecho
• Brasil:
• Contexto: La irrupción a finales de la década de los setentas, de juristas democráticos y el auge
de los movimientos sociales que dinamizaron el proceso constituyente desde mediados de los
años ochenta.
• Las contradicciones generadas por el sub- desarrollo hacen que el jurídico sea el campo de
batalla de las luchas sociales, por lo cual a los operadores del derecho no les queda otro camino
que seguir siendo mediadores de los conflictos o actores sociales que estimulan el cambio
democrático.
• se vislumbra en el derecho una situación dialéctica manifestada en la coexistencia de normas que
protegen los intereses de una minoría dominante (primordialmente aquellas que rigen los
aspectos inherentes a la propiedad), y aquellas que consagran derechos fundamentales y que se
consideran verdaderas conquistas colectivas frente al uso arbitrario de la fuerza por parte de
quienes detentan el poder.
• ¿podría trocarse aquel derecho que tradicionalmente había sido blandido como arma de
dominación, en un derecho puesto al servicio de los pobres que pudiera ser utilizado como arma
de emancipación?
• A fines de 1990 un grupo de jueces de Rio Grande do Sul, ocuparon
la primera plana de los diarios brasileños más importantes dando
origen a un debate nacional sobre el modo en que los jueces
deben usar la ley para administrar justicia. Esto se originó
porque este grupo de jueces “gauchos” han fundado sus sentencias
en criterios de justicia y no en la ley, siendo esto totalmente contrario
a las teorías jurídicas más aceptadas desde hace siglos.Todo esto, por
cierto, con rasgadura de toga de los juristas tradicionales.
• Esta práctica jurídica heterodoxa de los jueces de Rio Grande do Sul,
comenzó a consolidarse y a construirse como movimiento, conocido
como Movimiento de Derecho Alternativo, en 1986 durante un
Congreso de la Asociación de Jueces de Rio Grande do Sul. Los
conceptos vertidos por algunos de estos jueces nos dan una clara
idea de los criterios que sustentan para fundar sus resoluciones y
sentencias.
• (1) Promover cambios sociales con una nueva idea de justicia, remplazando
en todo o en parte el sistema legal demo-liberal por uno diferente basado
en la solidaridad y no en la competencia y dirigido a la materialización de la
igualdad formal.
• (2) Convertir los servicios legales en un instrumento para alcanzar cambios
fundamentales.
• (3) Utilizar, a más de las herramientas tradicionales, herramientas educativas
y políticas como el entrenamiento legal de los usuarios, el desarrollo
comunitario y la organización y movilización de las personas de bajos
ingresos.
• (4) Apuntar a un poder político en manos de las minorías y de los grupos
discriminados, estimulando de esta manera la autoconfianza y la
autoconciencia en los desfavorecidos y practicando el apoyo mutuo entre
abogados y usuarios que trabajan por objetivos comunes en un plano de
igualdad