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ESTATUTO DE LA CONTRATACION
ESTATAL
Ponente: Carlos Andrés Sánchez Peña
Esp. Derecho Publico
Magister Derecho Publico
PRINCIPIOS CONTRATACION
ESTATAL
Constitucionales y Legales: Buena fe (83), Principios Rectores
de la Función Administrativa (Moralidad, Igualdad (13),
eficacia, economía, celeridad, imparcialidad, Publicidad),
Debido Proceso (29) , Primacia de los Sustancial y los articulo 1
y 2 del Texto Constitucional.
En concordancia con la ley 80 de 1993 y la ley 1150 de 2007
EFICENCIA
TRANSPARENCIA
ECONOMIA
RESPONSABILIDAD
PRINCPIOS LEY 80 de 1993 y la ley
1150 2007
a. EFICIENCIA( Economía, fijación modalidades de selección con
términos preclusivos)
b. TRANSPARENCIA (Selección Objetiva ART. 5 LEY 1150 2007,
publicidad y motivación decisiones, moralidad, convocatorias
publicas)
c. ECONOMIA (art. 25 ley 80 y 10 del Decreto 2474 de 2008 -remite
al 5 ley 1150 reglas subsanabilidad, proceso sin lleno de requisitos
previos-C.D.P. Estudios Conveniencia, Oportunidad y Estudios
Previos-Planeaciòn)
d. RESPONSABILIDAD(art.26 ley 80 de 1993 Indebida actuación
Funcionaros genera sanciones Penales, Fiscales y Disciplinarias,
además sanciones para particulares-Fines de la Contratación,
Correcta Ejecución objeto y Proteger los Derechos de la Entidad y el
Contratista)
PRINCIPIOS
ARTICULO 1. Colombia es un Estado social de derecho,
organizado en forma de República unitaria,
descentralizada, con autonomía de sus entidades
territoriales, democrática, participativa y pluralista,
fundada en el respeto de la dignidad humana, en el
trabajo y la solidaridad de las personas que la integran y
en la prevalencia del interés general.
PRINCIPIOS
ARTICULO 2. Son fines esenciales del Estado: servir a la
comunidad, promover la prosperidad general y garantizar la
efectividad de los principios, derechos y deberes consagrados
en la Constitución; facilitar la participación de todos en las
decisiones que los afectan y en la vida económica, política,
administrativa y cultural de la Nación; defender la
independencia nacional, mantener la integridad territorial y
asegurar la convivencia pacífica y la vigencia de un orden justo.
Las autoridades de la República están instituidas para proteger
a todas las personas residentes en Colombia, en su vida,
honra, bienes, creencias, y demás derechos y libertades, y
para asegurar el cumplimiento de los deberes sociales del
Estado y de los particulares.
FINES DE LA CONTRATACION
ESTATAL
ARTICULO 3o. DE LOS FINES DE LA CONTRATACIÓN ESTATAL.
Los servidores públicos tendrán en consideración que al
celebrar contratos y con la ejecución de los mismos, las
entidades buscan el cumplimiento de los fines estatales, la
continua y eficiente prestación de los servicios públicos y la
efectividad de los derechos e intereses de los administrados
que colaboran con ellas en la consecución de dichos fines.
-INTERPRETACION UNILATERAL
-TERMINACIÒN UNILATERAL
-CADUCIDAD
-MODIFICACION UNILATERAL
CLAUSULAS NO EXEPCIONALES DE
CONTENIDO SANCIONATORIO
MULTA Y CLAUSULA PENAL.(SANCIONAR
INCUMPLIMIENTO)
AMBAS NATURALEZA CONSENSUAL DE ORIGEN LEGAL
NO AMERITAN TERMINACION NI CADUCIDAD DEL
CONTRATO.
MULTA (GRADUAL, DURANTE VIGENCIA) CLAUSULA
PENAL(TOTA, LUEGO DE TERMINADO EL CONTRATO).
FUENTE DE LA OBLIGACION.
MONTO FIJADO ANTICIPADAMENTE (PLIEGOS)
PRINCIPALES MODIFICACIONES LEY 1150
2007 Y DECRETO 2474 DE 2008
1.Modificacion Fundamental en Procesos de Selección (articulo 2 ley
1150 de 2007)
2.Criterios o Forma de Selección Objetiva (art. 5 ley 1150 2007)
3.Determinacion del Riesgo (Definen entidad bajo su experiencia-
para la protección del Equilibrio Económico)
4.Registro Único de Proponentes (R.U.P.) art 6 Ley 1150-Regimen de
Transición Decreto 92 de 1998 y 4881 de 2008
5.Garantias: Se pueden Incluir otras garantías además de las de
seriedad de la propuesta Dec.4828 de 2008 Endoso. Titulo, NO PARA
10%)
6.Estudios Previos (Oportunidad y Conveniencia): Publicar C.E.C.O.P.
inclusive Prepieglos ley 1150 de 2007 art.8 Decreto 2474 art 3
PRINCIPALES MODIFICACIONES LEY 1150
2007 Y DECRETO 2474 DE 2008
7. Licitación Publica( Adjudicación en Licitación Publica
art. 8 ley 1150-articulo 273 c.p.)
8.Cooperativas y Asociaciones
9.Liquidacion (Plazo de Ejecución y Plazo de Vigencia)
10.Multas:Ley 115º de 2007 Se pacta y se cobran por
jurisdicción Coactiva (art 68 Código Contencioso
Administrativo)
CONCEPTOS BASICOS
APERTURA: Fecha, hora y lugar a partir del cual los
interesados pueden conocer el pliego de condiciones y
presentar propuestas, dentro de los procesos de selección
objetiva que la entidad estatal decide adelantar para
escoger la propuesta mas favorable.
ADENDAS (S.E.C.O.P.) EXPEDICON O TRES (3) DIAS:
Documento emitido con posterioridad a la apertura de un
proceso de contratación con el fin de aclarar, modificar,
corregir o precisar el pliego de condiciones definitivo,
razón por la cual forman parte del mismo. No se expedir y
publicar el día del cierre
CONCEPTOS BASICOS
Adjudicación: Es la decisión emanada del ordenador del gasto
o su delegado, por medio de la cual determina al adjudicatario
del contrato, y a quien como consecuencia le corresponde la
suscripción y el cumplimento de las obligaciones establecidas.
Cierre: Acto formal mediante el cual se da por finalizada la
recepción de ofertas para un proceso de selección, en el lugar,
fecha y hora señaladas en el pliego de condiciones.
Manual de Contratación: Es un documento interno de cada
entidad que tiene por objeto integrar la información básica
relativa a los antecedentes, marco jurídico-administrativo,
estructura orgánica, el objeto y la distribución de funciones de
las dependencias en lo que tiene que ver con la gestión
contractual, que lleve a un esquema funcional de los procesos
y procedimientos para seleccionar contratistas.
CONCEPTOS BASICOS
Subasta Inversa en Licitación Publica: Es la puja
dinámica efectuada electrónicamente mediante el cual
los oferentes, durante un tiempo determinado, ajustan
sus ofertas respecto de aquellas variables susceptibles de
ser mejoradas, con le fin de lograr el ofrecimiento que
represente la mejor relación costo beneficio para la
entidad de acuerdo con lo señalado en el pliego de
condiciones.
TIPOLOGIA DE LOS CONTRATOS
ESTATALES
Decreto 222 DE 1983 (Criterio Legal y Taxativo) Estableció
Doble Clasificación a saber: Contratos Administrativos (Obra
,Prestación de Servicios, Suministro, etc) Contratos
Administrativos de Derecho Privado (Los demás y Sujetos a
Normas Civiles y Comerciales)
Ley 80 de 1993 (Criterio Subjetivo y Enunciativo): Obra,
Consultoría, Prestación de Servicios, Concesión, (Encargo
Fiduciario, Fiducia Publica), Especiales(Telecomunicaciones,
Larga Distancia Nacional e Internacional, Crédito Publico,
Contrato de Exploración y Explotación Recursos Naturales
TIPOLOGIA DE LOS CONTRATOS
ESTATALES
CONTRATO DE OBRA:
“Son contratos de obra los que celebren las entidades
estatales para la construcción, mantenimiento,
instalación y, en general, para la realización de cualquier
otro trabajo material sobre bienes inmuebles, cualquiera
que sea la modalidad de ejecución y pago”.
TIPOLOGIA DE LOS CONTRATOS
ESTATALES
MODALIDADES A LAS QUE PUEDE SOMETERSE
1.POR PRECIO GLOBAL O ALZADO: El contratista como
contraprestación recibe a cambio una suma global fija.
(Anticipadamente se sabe cuanto se va a pagar)- Montos por
ejecución de obra.
2.CONTRATO DE OBRA POR PRECIOS UNITARIOS: art 78 Ley 150 de
1976 : Se pacta precios por unidades y cantidades de obra y su valor
es la suma de los productos que resulte de multiplicar la cantidad de
obra.
3. ADMINISTRACION DELEGADA: Por cuenta y riesgo del Contratista se
encarga de la ejecución del Convenio.
4. CONTRATOS MEDIANTE EL SISTEMA DE REEMBOLSO DE GASTOS:
Contratista con sus propios recursos ejecuta las obligaciones a que
se comprometió y la Entidad va reembolsando.
TIPOLOGIA DE LOS CONTRATOS
ESTATALES
CONTRATO DE CONSULTORIA:
Son contratos de consultoría los que celebren las entidades
estatales referidos a los estudios necesarios para la ejecución de
proyectos de inversión, estudios de diagnóstico, prefactibilidad o
factibilidad para programas o proyectos específicos, así como a las
asesorías técnicas de coordinación, control y supervisión.
Son también contratos de consultoría los que tienen por objeto la
interventoría, asesoría, gerencia de obra o de proyectos, dirección,
programación y la ejecución de diseños, planos, anteproyectos y
proyectos.
Ninguna orden del interventor de una obra podrá darse
verbalmente. Es obligatorio para el interventor entregar por escrito
sus órdenes o sugerencias y ellas deben enmarcarse dentro de los
términos del respectivo contrato.
TIPOLOGIA DE LOS CONTRATOS
ESTATALES
Son contratos de prestación de servicios los que celebren
las entidades estatales para desarrollar actividades
relacionadas con la administración o funcionamiento de
la entidad. Estos contratos sólo podrán celebrarse con
personas naturales cuando dichas actividades no puedan
realizarse con personal de planta o requieran
conocimientos especializados.
En ningún caso estos contratos generan relación laboral ni
prestaciones sociales y se celebrarán por el término
estrictamente indispensable.
TIPOLOGIA DE LOS CONTRATOS
ESTATALES
Decreto 2209 de 1998 y Decreto 1737 y 1738 de 1998 (Respecto a
quien puede Contratar)
No existencia personal de Planta (Manual de Funciones sin
funciones específicos, Existen pero sin grado especifico de
conocimiento, inexistencia de suficiencia de personas. Jefe acredita
No requiere de incorporación previa en R.U.P
Critica
Características (Residual, Excepcional y Temporal)
Contenido del Contrato
Autonomía e independencia Técnica y Científica
Excepcionalidad y Temporalidad.
Diferencias Contrato Laboral
Ubicación dentro de Servidores Publicos.
TIPOLOGIA DE LOS CONTRATOS
ESTATALES
CONCESIÓN: Son contratos de concesión los que celebran las
entidades estatales con el objeto de otorgar a una persona
llamada concesionario la prestación, operación, explotación,
organización o gestión, total o parcial, de un servicio público, o la
construcción, explotación o conservación total o parcial, de una
obra o bien destinados al servicio o uso público, así como todas
aquellas actividades necesarias para la adecuada prestación o
funcionamiento de la obra o servicio por cuenta y riesgo del
concesionario y bajo la vigilancia y control de la entidad
concedente, a cambio de una remuneración que puede consistir en
derechos, tarifas, tasas, valorización, o en la participación que se le
otorgue en la explotación del bien, o en una suma periódica, única o
porcentual y, en general, en cualquier otra modalidad de
contraprestación que las partes acuerden
TIPOLOGIA DE LOS CONTRATOS
ESTATALES
Prorroga (Excluye Telecomunicaciones)
Contenido Mínimo de la Oferta (Descripción de la Obra,
Prefactibilidad Técnica, Evaluación impacto ambiental)
Duración y Renovación.
Sustitución ( Continuidad y Regularidad, por el Estado o
por terceros, Temporal y Concepto previo Súper Servicios
Públicos Domiciliarios)
Reversion
TIPOLOGIA DE LOS CONTRATOS
ESTATALES
FIDUCIA PUBLICA: La fiducia que se autoriza para el sector
público en esta ley, nunca implicará transferencia de
dominio sobre bienes o recursos estatales, ni constituirá
patrimonio autónomo del propio de la respectiva entidad
oficial, sin perjuicio de las responsabilidades propias del
ordenador del gasto
Especial y Autonoma
No se adquiere derecho real de dominio
TIPOLOGIA DE LOS CONTRATOS
ESTATALES
TELECOMUNICACIONES (Nomas de 10 años), SERVICIOS
POSTALES RADIODIFUSURA SONORA
OPERACIONES DE CREDITO PUBLICO: Actos o Contratos
que tienen por objeto dotar a la Entidad (Empresitos
,titulo de Deuda Publica)
Exploración y Explotación de Recursos Naturales.
Otros atípicos (Franquicia, Join Ventur, Merchandaising,
Forward, Just in time)
ETAPA CONTRACTUAL
(PERFECCIONAMIENTO DEL
CONTRATO ESTATAL)
Ley 80 de 1993 art 41: Acuerdo sobre le objeto y la prestación
y que se eleve a escrito.(Mirar Sentencia)
No exigencia de Escritura Publica (Servidumbres)
Perfeccionamiento (Solemnidad) y Ejecución (Diferentes
Momentos)
Reglas(Escrito y acuerdo de voluntades, excepción Urgencia
Manifesta, remuneración-reglas)
Excepción (Registro Calificado y Clasificación de Proponentes
en: Urgencia Manifiesta, Menor Cuantía, Prestación de
Servicios, Actividades Científicas y Tecnológicas
Implicaciones Perfeccionamiento
Genrera (Objeto, sujetos, plazos, precio, cronogramas de
actividades, deberes, derecho,s garantías)
ETAPA CONTRACTUAL (EJECUCION)
Liberarse jurídicamente- Cumplimiento de las Prestaciones o
ejecución bajo la buena fe.
Conducta positiva o negativa que asume el extremo contractual para
el cabal desarrollo del objeto contractual bajo los principios
generales y prescripciones normativas.
No siempre el perfeccionadito implica ejecución (Previo
otorgamiento y posterior aprobación de garantías únicas en el
medio previsto, Pago Impuesto de Timbre , Entrega anticipo en
ocasiones, pago de aportes parafiscales, S.E.N.A., I.C.B.F., Cajas de
Compensación.)
Implicaciones de la Distinción (Clausulas Excepcionales, Multas,
Cesión)
Publicidad Contratos Estatales; Gaceta o Diario, excluido menos del
10% de la Entidad)
EQUILIBRIO CONTRACTUAL
¿ Que hacer cuando condiciones económicas, técnicas o financieras de una
relación negocial de ejecución sucesiva se altera del tal forma que
lesionaría la utilidad razonable?
Articulo 3, 4, 14, 15,16,17, 25,26,27, 28,30 y num12
No se refiere exclusivamente al contenido patrimonial.
Equilibrio hace referencia a: Lugar de Cumplimiento obligación, Plazo
estipulado, Remuneración pactada, pago oportuno, actualización de sumas
debidas por la entidad, valores de flete, factores que afecten el precio del
bien o servicio.
Si el contrato es acuerdo de voluntades, ha de suponerse que las partes
han discutido en la etapa precontractual la totalidad de las pretensiones,
que son las que finalmente permiten afirma que existe, dentro del marco
razonable de la utilidad que han de obtener ambas por la recepción del
precio y la entrega de la cosa o cumplimiento de la pretensión, el equilibrio
de que da cuenta el clausulado.
EQUILIBRIO CONTRACTUAL
MECANISMO PARA PRESERVAR, MANTENER Y
REESTABLECER EL EQUILIBRIO CONTRACTUAL
1. Derecho del Contratista a recibir oportunamente la
remuneración pactada (Pagar oportunamente y que el
valor no se altere)
2. Actualización o revisión de precios (Mantener)
3. La imprevisión (Restablecer) afecta netamente el
contenido patrimonial
IMPREVISIÓN
….tendrán derecho, previa solicitud, a que la administración les
restablezca el equilibrio de la ecuación económica del contrato a un
punto de no pérdida por la ocurrencia de situaciones imprevistas
que no sean imputables a los contratistas. Si dicho equilibrio se
rompe por incumplimiento de la entidad estatal contratante, tendrá
que restablecerse la ecuación surgida al momento del nacimiento
del contrato.
Acaecimiento o surgimiento de circunstancias excepcionales, que no
habiendo sido posible prever por los intervinientes al momento de
perfeccionar el contrato, son de tal magnitud, trascendencia y
entidad, que aunque no impiden o imposibilitan el cumplimiento de
las prestaciones a cargo de ambas o una de ellas, dificultan su
satisfacción, haciéndolo en tal virtud, tan oneroso, que el contrato
pierde para la parte obligada todo atractivo económico y finalidad.
IMPREVISIÓN
No por Fuerza Mayor ya que es parcial.
Solo tracto sucesivo.
Causas que afectan el equilibrio contractual (aleas
económico)
Aplicabilidad sobre circunstancias externas que afectan
profundamente el equilibrio Temporal y Transitoria.
HECHO DEL PRINCIPE O SOBERANO
Ambas se dirigen a restablecer el equilibrio económico
del contrato.
Diferencias: Imprevisión (Alteración del mercado
económico por circunstancias internas y externas-alea
económico); No injerencia de actos de la administración
diferente a los convencionales.
Hecho del Príncipe: Las causas que alteran el equilibrio
económico son producidas por la administración bien sea
parte o no del contrato., Acto general impersonal y
abstracto, rompe el principio de hasta el 20%
LIQUIDACION DEL CONTRATO
Termino pactado por las Partes.
Ajustes, revisiones y reconocimientos a que hay a lugar
Mutuo acuerdo (error, fuerza, dolo)
Observaciones- actas parciales
Unilateral( Subsidiariedad, abuso o desviación de poder)
Todos los contratos.
ASPECTOS GENERALES DURANTE
LA EJECUCION
GARANTIA UNICA: Presentación Obligatoria para la correcta
inversión del anticipo, ejecución y opera por incumplimiento,
por mala calidad de la obra o falta de estabilidad)
ANTICIPO: Suma de Dinero que la Entidad Estatal entrega al
Contratista con antelación a la iniciación de la ejecución del
contrato, aunque no se hubiese comenzado con su
cumplimiento) (mas del 50% menor cuantía Entidad cuenta
aparte)
PAGO ANTICIPADO: Ya se dio inicio a la ejecución del contrato,
pero no las ha satisfecho cabalmente. Se le paga
anticipadamente como si ya lo hubiese cumplido.
Adición (Dinero),Prorroga (ampliación de Termino),Suspensión
(Parálisis Términos)
GARANTIAS EN EL CONTRATO
ESTATAL
Contratista presentara garantía única que avalara no solo
la seriedad de la propuesta, sino también el cumplimento
de las obligaciones derivadas de este hasta la liquidación.
(Aumento valor Contrato, Prorroga)
No obligatorias en (Empresitos, Interadministrativos,
Seguiros)
Ampara estabilidad y calidad de la obra.
NULIDAD DEL CONTRATO ESTATAL
Quien la puede alegar???: De oficio se decreta o petición
de parte se solicita (Ministerio Publico, Cualquier
persona.(Interés directo) y no es saneable)
Numeral 1, 2 y 4 el jefe o representante legal deberá dar
por terminado el acto y ordenara su declaración.
Nulidad Relativa (Residual y Excluyente- ratificación
expresa y Transcurso del tiempo)
Efecto s de la Nulidad:
Régimen de Inhabilidades e
Incompatibilidades
Limitantes a la facultad o capacidad negocial de Contratar
Inhabilidad C-178 de 1996(general de 5 a 10 años) y la
Incompatibilidad especifica (máximo de 1 año).
a. Las personas que se hallen inhabilitadas par a contratar por
Constitución o por ley 8generica 127 cp.)
b Quienes participen en Licitaciones o Concursos públicos o
celebren contratos de que trata el Literal anterior estando
inhabilitados (doble teoría)
Quienes dieran lugar a la declaratoria de Caducidad (inhabilidad 5
años- incumpliendo grave de las obligaciones- literal i del articulo 8
de la ley 80 de 1993 inhabilitados los socios de las sociedades de las
cuales se haya declarado la caducidad asi como las sociedades que
estos formen posterior a dicha declaratoria)
Régimen de Inhabilidades e
Incompatibilidades
c. Quienes en sentencia judicial hayan sido condenados a
pena accesoria del al libertad y quienes hayan sido
sancionados disciplinariamente con destitución (c.178
de1996 ¿es una nueva pena?)
d. Quienes sin justa causa se abstengan de firmar un
contrato Estatal (Adjudicación no es el contrato mismo,
sino el deber par ambas partes de suscribirlo-todas las
entidades artículo 2)
e. Los Servidores Públicos.
Régimen de Inhabilidades e
Incompatibilidades
F. ley 828 de 2003 Evasión aportes parafiscales y pensiones y
riesgos profesionales 10 días para dar respuesta a la
reclamación y tiene plazo para pago de 30 días). Se imponen
multas de 5 % del valor a pagar- genera inhabilidad por
mientras persista la deuda
g. Documento falsos o mala fe en el procesos de
precontractual para calificación o inscripción, se procede a
cancelar el registro-implica en el acto inhabilidad de 10 años y
sanciones penales
h. En consorcios y uniones temporales(se predica a los
intervinientes mas no a la persona jurídica porque no existe)
INCOMPATIBILIDADES
a. Quienes fueran miembros de juntas, Consejos
Directivos o servidor publico de la entidad contratante (1
año)
b. Las personas que tengan parentesco en segundo de
consanguinidad, afinidad y primero civil con servidores
públicos de nivel directivo, asesor, ejecutivo, o control
interno
c. Los miembros de Juntas y Consejos Directivos (solo de
la entidad de que hace parte)
EXCEPCIONES UNIVERSALIDAD EL
CONTRATO ESTATAL
a. Empresas prestadoras de servicios públicos
domiciliarios (derecho privado ley 142 de 1994) dualidad
b. Telecomunicaciones (articulo 38 de la ley 80 de 1993)
c. Telefonía de larga Distancia Básica conmutada, nacional
e internacional
d. Educación (Universidades-excepcion empresitos)
e. Operaciones de Crédito Publico Interno delas Entidades
Territoriales y sus descentralizadas(Decreto 1222 y 1333
de 1986)
EXCEPCIONES UNIVERSALIDAD EL
CONTRATO ESTATAL
f. Contratos de Exploración y Explotación de Recursos
Naturales renovables y no renovables):articulo 76 ley 80
de 1993: establecen el procedimiento en su reglamento
interno
g. Enajenación Propiedad accionaria del Estado.
h. Contratos de Concesión Minera( Codigo me Minas ley
685 de 2001)
MODALIDADES DE SELECCION
a. Licitación Pública
b. Selección Abreviada
c. Concurso de Meritos
d. Contratación Directa
LICITACION PUBLICA
Licitación pública. La escogencia del contratista se efectuará por regla
general a través de licitación pública, con las excepciones que se señalan
en los numerales 2, 3 y 4 del presente artículo. Cuando la entidad estatal
así lo determine, la oferta en un proceso de la licitación pública podrá ser
presentada total o parcialmente de manera dinámica mediante subasta
inversa, en las condiciones que fije el reglamento.
LICITACION PUBLICA
PRECONTRACTUAL
Inicio Formación de la voluntad (art.25 nu7)
Proceso de Selección (art 30 ley 80 de 1993 acto motivado)
Publicidad de los Pliegos de Condiciones
Audiencia Aclaratoria (Contenido y Alcance de los Pliegos)
Fecha Presentación de Pliegos
Presentación de la propuesta y oferta
Evaluación de las Propuestas
Traslado evaluación para las observaciones
Adjudicación
Perfeccionamiento del contrato ( Póliza de Garantía y pago de
impuesto)-Etapa Contractual
LICITACION PUBLICA