Una primera definición la encontramos en el Art. 2 .1.a de la
Convención de Viena de 1969, establece lo siguiente: “se entiende por "tratado" un acuerdo internacional celebrado por escrito entre Estados y regido por el derecho internacional, ya conste en un instrumento único o en dos o más instrumentos conexos y cualquiera que sea su denominación particular;” Rafael Casado, por su parte señala que “un tratado es un acuerdo de voluntades alcanzado por dos o más sujetos de derecho internacional destinado a producir efectos jurídicos entre las partes y regulado por el derecho internacional.” 1.1 Acuerdo de voluntades
Los tratados son acuerdos, por tanto, se requiere confluencia
de manifestación de voluntad de los sujetos en cuestión. De esta característica, se excluyen los actos unilaterales. Además se subraya el hecho de que lo central para el nacimiento de un tratado es la existencia de un acuerdo de voluntades y no tanto la forma como se llega a este. 1.2) El acuerdo es alcanzado entre dos o más sujetos de derecho internacional
Este elemento hace que la regulación general, es decir,
consuetudinaria e los tratados, sea más amplia que la prevista en la CVDT. El Derecho Internacional regula, en principio, todo acuerdo de voluntades concluido por los sujetos de derecho internacional, por lo que las reglas consuetudinarias serán aplicables tanto a los acuerdos celebrados entre Estados, los acuerdos celebrados por Estados y organizaciones internacionales o entre éstas, y también los acuerdos entre otros sujetos de derecho internacional como la Santa Sede, el CICR. 1.3) Destinado a producir efectos jurídicos entre las partes Este elemento implica que se excluya acuerdos que, aunque celebrados entre dos o más sujetos del derecho internacional, no tienen por finalidad crear efectos jurídicos para estos, es decir, la generación de obligaciones, derechos y/o la combinación de ambos para las partes. 1.4) Regulado por el derecho internacional Este elemento hace referencia a que un acuerdo de voluntades entre dos o más sujetos de derecho internacional deberá, además, entablarse en el marco de tal derecho. En ese sentido, deben excluirse ciertos acuerdos que son regulados en los ordenamientos internos. 2. PRINCIPIOS DEL DERECHO DE LOS TRATADOS 2.1) EX CONSENSU ADVENIT VINCULUM Este principio establece que todo tratado vincula a las partes en tanto estas hayan dado su consentimiento. De esta forma, el primer paso a tener en cuenta para determinar si un tratado existe es que los sujetos hayan expresado su voluntad o que hayan dado un verdadero consentimiento para estar obligados. 2.2) PACTA SUNT SERVANDA Según este principio lo acordado en un tratado debe ser fielmente cumplido por las partes. Una de las principales consecuencias de este principio es que un Estado parte en un tratado no podrá invocar las disposiciones de su derecho interno como justificación del incumplimiento de un tratado. 2.3) PACTA TERTIIS NEC NOCENT NEC PROSUNT Según este principio, un acuerdo será obligatorio solo para las partes del mismo. En caso de duda, no pueden hacerse extensivas las obligaciones o derechos establecidos en el tratado a Estados que no sean parte, es decir, a terceros Estados. Ver Art. 18 de la CVDT. 3. CONCLUSIÓN DE LOS TRATADOS
Se entiende por conclusión del tratado, al conjunto de fases
sucesivas que llevan a la formación del vínculo convencional. Este proceso de conclusión tiene tres fases: negociación, adopción y manifestación del consentimiento. A) NEGOCIACIÓN Aquí se discute el contenido del acuerdo y su formulación. La CIJ ha señalado que la negociación debe realizarse observando el principio de buena fe: Los Estados negociadores tienen la obligación de comportarse de tal manera que la negociación tenga sentido, lo que no sucede cuando una de ellas insiste en su propia posición sin contemplar modificación alguna. Además hay que precisar que si bien los estados apuntan a la adopción y entrada en vigor del tratado, no están obligados a llegar a este punto. B) ADOPCIÓN En esta fase se llega a la formulación concreta de un texto del acuerdo de voluntades. Ver Art. 9 y 10 de la CVDT Para la adopción de un tratado se requiere el consentimiento de todos los Estados participantes en su elaboración. También se hace la autenticación del tratado que tiene por finalidad dar seguridad de que el texto adoptado no será alterado. Si un Estado llega hasta esta fase, se le conoce como Estado negociador. C) MANIFESTACIÓN DEL CONSENTIMIENTO (Art. 11 y 12 de la CVDT) Hay al menos cuatro mecanismos posibles para esto: 1) La firma definitiva: el consentimiento se expresa mediante la firma del tratado. Hay dos escenarios: la rúbrica del texto adoptado coincide con el acto de manifestación de voluntad, o, la firma se condiciona a la confirmación posterior por parte del Estado. 2) El canje de instrumentos: un estado que quiere manifestar su consentimiento firma el tratado concluido y lo remite a los otros Estados parte, quienes retienen dicho documento como señal de aceptación del consentimiento y viceversa. 3) La ratificación, aceptación o aprobación del instrumento: este mecanismo implica la existencia de un acto posterior a la firma del tratado que necesariamente pasa por el derecho interno y regresa al ámbito internacional para manifestar el consentimiento. Se intenta evitar conflictos normativos por eso se adecúa el derecho internacional al derecho interno. Luego de la adecuación, se suele hacer el depósito del instrumento ante un depositario determinado, ejemplo Art. 125 numeral 2 del Estatuto de Roma. 4) La adhesión: es la manifestación de voluntad de un Estado de convertirse en parte de un tratado cuyo proceso negociador ha concluido o que ya se encuentra en vigor. La posibilidad de admitir adhesiones es discrecional, además podría encontrarse sujeta a una condición, un plazo, oportunidad y la generalidad de la medida. Posibles condiciones de la adhesión
Generalidad Adhesión abierta a Adhesión restringida para
cualquier Estado un Estado o grupo de Estados
Plazo Sin plazo Solo puede realizarse en
un plazo específico
Oportunidad Antes de la entrada en Cuando el tratado ya se
vigor del tratado encuentra en vigor. ENTRADA EN VIGOR
Momento a partir del cual el tratado empieza a surtir efectos
jurídicos. Solo cuando ocurre esta fase los Estados que han manifestado su consentimiento en el tratado devienen en Estados partes del mismo. La entrada en vigor depende de lo que acuerden las partes, muchas veces se incluyen factores como número de instrumentos de ratificación, adhesión, plazo, etc. Ver Art. 126 numeral 1 del Estatuto de Roma