ANALISIS AL SISTEMA GENERAL DE

REGALÍAS (S.G.R.)
E IMPLICACIONES A LA OMISION DE LA
GESTION DE SUS ORGANISMOS DE
CONTROL

Mg. Leonel Darío Portela Navia

Abogado Tributarista
 DEFINICIÓN DE REGALÍAS

Las regalías son la contraprestación económica por la

explotación de un recurso natural no renovable, sin
perjuicio de cualquier otra contraprestación que se
pacte, es decir, en el caso de un país es el pago que
realiza un individuo o una institución del Estado por el
derecho de explotar los recursos renovables que se
encuentran allí.
 CÓMO SE MANEJABAN LAS
REGALÍAS EN COLOMBIA ANTES DEL
ACTO LEGISLATIVO 05 DE 2011?
El último aparte del artículo 360 de la Carta
Política consagraba que: “Los Departamentos y
Municipios en cuyo territorio se adelanten
explotaciones de recursos no renovables, así
como los puertos marítimos y fluviales por donde
se transporten dichos recursos o productos
derivados de los mismos, tendrán derecho a
participar en las regalías y compensaciones.”
 Regalías Directas
Eran las que percibían las Entidades Territoriales donde
se encontraba el recurso natural no renovable.
Los municipios que recibían regalías debían destinar la
totalidad principalmente en saneamiento ambiental,
salud, educación, electricidad, agua potable,
alcantarillado y demás servicios públicos básicos;
mientras no alcanzaran las coberturas mínimas en los
sectores señalados, asignándose como mínimo el 80%
del total de sus participaciones.
 Regalías Indirectas
Según lo consagraba el artículo 361 de la Constitución
Política y mediante la Ley 141 de 1994 se creó el Fondo
Nacional de Regalías – FNR- con los ingresos
provenientes de las regalías no asignadas
directamente a los Departamentos y Municipios
productores.
 DISTRIBUCIÓN DE LAS REGALÍAS
(1995 – 2009 per cápita)
Entre 1995 y 2009, el 80% de las Regalías se concentraron en el 17%
de la población (8 departamentos y 112 municipios):
Casanare: 1798 Arauca: 964 Meta: 338
Guajira: 337 Huila: 191 Cesar: 131
Putumayo: 114 Córdoba: 72 Sucre: 71
Santander: 61 Tolima: 51 Boyacá:42
Bolívar: 34
Con la nueva Reglamentación,
las Regalías quedan así…
 Nuevo Artículo 360 C.P.C
Artículo 1º A.L 05 de 2011. El artículo 360 de la Constitución Política quedará así:
“Artículo 360. La explotación de un recurso natural no renovable causará, a favor
del Estado, una contraprestación económica a título de regalía, sin perjuicio de
cualquier otro derecho o compensación que se pacte. La ley determinará las
condiciones para la explotación de los recursos naturales no renovables.
Mediante otra ley, a iniciativa del Gobierno, la ley determinará la
distribución, objetivos, fines, administración, ejecución, control, el uso
eficiente y la destinación de los ingresos provenientes de la explotación de
los recursos naturales no renovables precisando las condiciones de
participación de sus beneficiarios. Este conjunto de ingresos, asignaciones,
órganos, procedimientos y regulaciones constituye el Sistema General de
Regalías.
 Nuevo Artículo 361 C.P.C
Artículo 2º A.L. 05 de 2011. El artículo 361 de la Constitución Política
quedará así:
“Artículo 361. Los ingresos del Sistema General de Regalías se destinarán
al financiamiento de proyectos para el desarrollo social, económico y
ambiental de las entidades territoriales; al ahorro para su pasivo
pensional; para inversiones físicas en educación, para inversiones en
ciencia, tecnología e innovación; para la generación de ahorro público;
para la fiscalización de la exploración y explotación de los yacimientos y
conocimiento y cartografía geológica del subsuelo; y para aumentar la
competitividad general de la economía buscando mejorar las condiciones
sociales de la población.
Los departamentos, municipios y distritos en cuyo territorio se
adelanten explotaciones de recursos naturales no renovables, así
como los municipios y distritos con puertos marítimos y fluviales
por donde se transporten dichos recursos o productos derivados
de los mismos, tendrán derecho a participar en las regalías y
compensaciones, así como a ejecutar directamente estos
recursos.
Para efectos de cumplir con los objetivos y fines del Sistema
General de Regalías, créanse los Fondos de Ciencia, Tecnología e
Innovación; de Desarrollo Regional; de Compensación Regional; y
de Ahorro y Estabilización.
Los ingresos del Sistema General de Regalías se distribuirán así:
un porcentaje equivalente al 10% para el Fondo de Ciencia,
Tecnología e Innovación; un 10% para ahorro pensional ,
territorial, y hasta un 30% para el Fondo de Ahorro y
Estabilización. Los recursos restantes se distribuirán en un
porcentaje equivalente al 20% para las asignaciones directas de
que trata el inciso 2o del presente artículo, y un 80% para los
Fondos de Compensación Regional, y de Desarrollo Regional. Del
total de los recursos destinados a estos dos últimos Fondos, se
destinará un porcentaje equivalente al 60% para el Fondo de
Compensación Regional y un 40% para el Fondo de Desarrollo
Regional.
De los ingresos del Sistema General de Regalías, se
destinará un porcentaje del 2% para fiscalización de la
exploración y explotación de los yacimientos, y el
conocimiento y cartografía geológica del subsuelo. Este
porcentaje se descontará en forma proporcional del
total de los ingresos del Sistema General de Regalías
distribuidos en el inciso anterior. Las funciones aquí
establecidas serán realizadas por el Ministerio de Minas
y Energía o por la entidad a quien este delegue.
La suma de los recursos correspondientes a las
asignaciones directas de que trata el inciso 2o del
presente artículo, y de los recursos del Fondo de
Desarrollo Regional y del Fondo de Compensación
Regional, crecerán anualmente a una tasa equivalente
a la mitad de la tasa de crecimiento total de los
ingresos del Sistema General de Regalías. La ley que
regulará el sistema definirá un mecanismo para mitigar
la disminución de los mencionados recursos, que se
presente como consecuencia de una reducción drástica
en los ingresos del Sistema General de Regalías.
La diferencia entre el total de los ingresos del Sistema
General de Regalías y los recursos destinados al ahorro
pensional territorial, al Fondo de Ciencia, Tecnología e
Innovación, al Fondo de Desarrollo Regional, al Fondo de
Compensación Regional, así como a los que se refiere el
inciso 2o del presente artículo se destinará al Fondo de
Ahorro y Estabilización.
Los Fondos de Ciencia, Tecnología e Innovación y de
Desarrollo Regional tendrán como finalidad la financiación de
proyectos regionales acordados entre las entidades
territoriales y el Gobierno Nacional (Triangulo de Sábato).
Los recursos del Fondo de Compensación Regional se
destinarán a la financiación de proyectos de impacto
regional o local de desarrollo en las entidades territoriales
más pobres del país, de acuerdo con criterios de
Necesidades Básicas Insatisfechas (NBI), población y
desempleo, y con prioridad en las zonas costeras,
fronterizas y de periferia. La duración del Fondo de
Compensación Regional será de treinta (30) años, contados
a partir de la entrada en vigencia de la ley a la que se
refiere el inciso 2o del artículo anterior. Transcurrido este
período, estos recursos se destinarán al Fondo de
Desarrollo Regional.
Los recursos del Fondo de Ahorro y Estabilización, así como sus
rendimientos, serán administrados por el Banco de la República
en los términos que establezca el Gobierno Nacional. En los
períodos de desahorro, la distribución de estos recursos entre
los demás componentes del Sistema se regirá por los criterios
que defina la ley a la que se refiere el inciso 2o del artículo
anterior.
En caso de que los recursos destinados anualmente al Fondo de
Ahorro y Estabilización excedan del treinta por ciento (30%) de
los ingresos anuales del Sistema General de Regalías, tal
excedente se distribuirá entre los demás componentes del
Sistema, conforme a los términos y condiciones que defina la ley
a la que se refiere el inciso 2o del artículo anterior.
 MARCO REGULATORIO DEL ACTO LEGISLATIVO Nº 05
DE 2011
• Decreto 4923 de 2011: «Por medio del cual se garantiza la
operatividad del S.G.R.»
• Decreto 4950 de 2011: «Por el cual se expide el presupuesto del
S.G.R. vigencia Fiscal 2012»
• Decreto 4972 de 2011: «Por el cual se define el procedimiento y
plazo para la liquidación del F.N.R.»
• Decreto 0051 de 2012: «Por el cual se regula el procedimiento
para la distribución de rendimientos financieros generados por
Regalías y Compensaciones»
 MARCO REGULATORIO DEL ACTO LEGISLATIVO Nº 05
DE 2011
• Decreto 0932 de 2012: «Por medio del cual se regulan los
Órganos Colegiados de Administración y Decisión (OCADS)»
• LEY 1530 DE 2012: «Por la cual se regula la Organización y el
Funcionamiento del S.G.R.»
• Ley 1606 de 2012: «Por el cual se decreta el presupuesto del S.G.R
para el bienio 2013-2014»
• Decreto 0146 de 2013: «Por el cual se regula la Constitución de
las cajas menores del S.G.R»
Parágrafo 1o. Los recursos del Sistema General de
Regalías no harán parte del Presupuesto General de la
Nación, ni del Sistema General de Participaciones. El
Sistema General de Regalías tendrá su propio sistema
presupuestal que se regirá por las normas contenidas
en la ley a que se refiere el inciso 2o del artículo
anterior. En todo caso, el Congreso de la República
expedirá bianualmente el presupuesto del Sistema
General de Regalías.
Parágrafo 2o. La ejecución de los recursos
correspondientes a las asignaciones directas de que
trata el inciso 2o del presente artículo, así como de los
recursos de los Fondos de Ciencia, Tecnología e
Innovación; de Desarrollo Regional, y de Compensación
Regional, se hará en concordancia con el Plan Nacional
de Desarrollo y los planes de desarrollo de las entidades
territoriales.
Los proyectos prioritarios que se financiarán con estos
recursos, serán definidos por órganos colegiados de
administración y decisión, de conformidad con lo
establecido en la ley que regule el Sistema General de
Regalías. Para el caso de los departamentos a los que se
refiere el inciso 2o del presente artículo, los órganos
colegiados de administración y decisión estarán
integrados por dos (2) Ministros o sus delegados, el
gobernador respectivo o su delegado, y un número
representativo de alcaldes.
La ley que regule el Sistema General de Regalías podrá
crear comités de carácter consultivo para los órganos
colegiados de administración y decisión, con participación
de la sociedad civil. En cuanto a los municipios y/o
distritos a los que se refiere el inciso 2o del presente
artículo, los órganos colegiados de administración y
decisión estarán conformados por un delegado del
Gobierno Nacional, el gobernador o su delegado y el
alcalde.
Los programas y/o proyectos en ciencia tecnología e innovación de
los departamentos, municipios y distritos que se financiarán con los
recursos del Fondo de Ciencia, Tecnología e Innovación, se definirán
por un órgano colegiado de administración y decisión, en el cual
tendrán asiento el Gobierno Nacional, representado por tres (3)
Ministros o sus delegados, un (1) representante del Organismo
Nacional de Planeación y un (1) representante del Organismo
Nacional encargado del manejo de la política pública de ciencia y
tecnología e innovación, quien además ejercerá la Secretaría
Técnica, un (1) Gobernador por cada una de las instancias de
planeación regional a que se refiere el inciso siguiente del presente
artículo; cuatro (4) representantes de las universidades públicas y
dos (2) representantes de universidades privadas.
Así mismo, los recursos de este Fondo de Ciencia,
Tecnología e Innovación, se distribuirán en la misma
proporción en que se distribuyan a los Departamentos,
los recursos de los Fondos de Compensación Regional y
de Desarrollo Regional. En ningún caso los recursos de
este fondo podrán financiar gastos corrientes.
Los proyectos de impacto regional de los departamentos,
municipios y distritos que se financiarán con los recursos de los
Fondos de Desarrollo y Compensación Regional se definirán a
través de ejercicios de planeación regional por órganos
colegiados de administración y decisión donde tengan asiento
cuatro (4) Ministros o sus delegados y un (1) representante del
Organismo Nacional de Planeación, los gobernadores respectivos
o sus delegados y un número representativo de alcaldes.
La ley que regule el Sistema General de Regalías, podrá crear
comités de carácter consultivo para los órganos colegiados de
administración y decisión con participación de la sociedad civil.
En todo caso, la representación de las entidades territoriales en
los órganos colegiados será mayoritaria, en relación con la del
Gobierno Nacional.
 ORGANIZACIÓN Y
FUNCIONAMIENTO DE LAS
OCADS
LA SECRETARIA TÉCNICA
ARTICULO 7 DEL DECRETO 1705 DE
2012
La Secretaría Técnica de los Órganos Colegiados de
Administración y Decisión será la encargada de proporcionar
infraestructura logística, técnica y humana requerida para su
funcionamiento. Esta tendrá un período anual y deberá
comunicar a todas las entidades territoriales (Territorios
Indígenas) que hagan parte del ámbito territorial de competencia
del Órgano Colegiado de Administración y Decisión, que
adelantará las funciones de Secretaría Técnica, para que los
municipios, distritos y departamentos (Territorios Indígenas)
presenten los proyectos de inversión susceptibles de ser
financiados con los recursos del Sistema General de Regalías.
 Funciones Secretaría Técnica OCADS
1. Convocar los Órganos Colegiados de
Administración y Decisión OCAD, a más tardar el
15 de marzo de cada vigencia.
2. Proporcionar la infraestructura logística,
técnica y humana requerida para el
funcionamiento de los OCADS.
3. Recibir y registrar en el Banco de Programas
y Proyectos de Inversión del Sistema General de
Regalías los proyectos de inversión
4. Presentar en todas las sesiones del OCAD un
informe de los proyectos sometidos a su
consideración, en las diferentes etapas del ciclo
de los proyectos
5. Registrar los proyectos viabilizados y
priorizados por los respectivos OCADS en el
Banco de Programas y Proyectos de Inversión
del SistemaGeneral de Regalías.
6. Solicitar al Ministerio de Hacienda y Crédito
Público la disponibilidad de recursos del Sistema
General de Regalías para la priorización de
proyectos
7. Convocar a las sesiones a los miembros de
los OCADS y a losinvitados permanentes, previa
solicitud del Presidente del mismo.
Comunicar a todas las E.T
que hagan parte del ámbito
territorial de competencia
del OCAD, que adelantará
las funciones de secretaría
técnica para que estos
presenten proyectos.
15. Realizar la custodia y archivo de la gestión
documental, con ocasión de su labor, conforme
a la normatividad vigente.
8. Ejercer la Secretaría en las reuniones de los
Órganos Colegiados de Administración y
Decisión.
9. Verificar el quórum en las sesiones de los
Órganos Colegiados de Administración y
Decisión.
10. Levantar el Acta de cada sesión y
presentarla a consideración de todos los
miembros del respectivo del OCAD.
11. Suscribir los Acuerdos y Actas,
conjuntamente con el Presidente del
respectivo OCAD.
12. Preparar y allegar toda la documentación
necesaria para las sesiones, tales como los
estudios, informes o documentos que deban
ser objeto de examen, análisis o deliberación
por el respectivo OCAD.
13. Comunicar o notificar, según el caso, los
acuerdos deaprobaciónde proyectos.
14. Convocar a los comités consultivos y otros
actores relevantes para realizar los ejercicios
de Planeación Regional de que trata el
artículo 24 de la Ley número 1530 de 2012.
Parágrafo 3o. Créase el Sistema de Monitoreo, Seguimiento,
Control y Evaluación de las Regalías, cuyo objeto será velar por el
uso eficiente y eficaz de los recursos del Sistema General de
Regalías, fortaleciendo la transparencia, la participación
ciudadana y el Buen Gobierno.

La ley a la que se refiere el inciso 2o del artículo anterior, definirá

su funcionamiento y el procedimiento para la imposición de
medidas preventivas, correctivas y sancionatorias por el
inadecuado uso de los recursos del Sistema General de Regalías.
Dentro de estas medidas podrán aplicarse a los Departamentos,
Municipios y/o Distritos y demás ejecutores la suspensión de
giros, cancelación de proyectos y/o el reintegro de recursos.
La ley a la que se refiere el inciso 2o del artículo anterior
definirá, igualmente, el porcentaje anual de los recursos
de Sistema General de Regalías destinado a su
funcionamiento y al del Sistema de Monitoreo,
Seguimiento, Control y Evaluación de las Regalías. Este
porcentaje se descontará en forma proporcional del total
de los ingresos del Sistema General de Regalías
distribuidos en el inciso cuarto del presente artículo
(Relación con la ANH (Portafolio, Lunes 17 de Febrero de 2014).
Tres conclusiones importantes
frente al Acto Legislativo 05 de
2011…
 Primera. La «torta» del Sistema General de
Regalías queda distribuida en los siguientes
fondos:
– Ciencia tecnología e innovación (C.T.I)
– Ahorro pensional territorial
– Ahorro y estabilización
– Asignaciones directas
– Compensación regional
– Desarrollo regional
– Fiscalización de la exploración y explotación de los yacimientos y
el conocimiento y cartografía del subsuelo
Segunda. Las OCADS juegan un papel importante
dentro del objetivo que buscan las Regalías.

Órganos Colegiados de Administración y Decisión

(OCADS).
Son los responsables de definir los proyectos de
inversión sometidos a su consideración que se
financiarán con los recursos del SGR, así como
evaluar, viabilizar, aprobar y priorizar la
conveniencia y oportunidad de financiarlos.
Tercera. La Figura de Ciencia, Tecnología e
Innovación (CT&I) trae consigo una
planeación social tributaria.

Plan Nacional de Desarrollo 2010 - 2014 (Ley

1450 de Julio 16 de 2011) :
«Una Pequeña Reforma Tributaria»
A través de los artículos 36 y 37 del Plan Nacional
de Desarrollo para los años 2010 a 2014 se
efectuaron dos importantes modificaciones al
Estatuto Tributario Nacional para que las personas
naturales y jurídicas puedan obtener importantes
beneficios fiscales en sus declaraciones de renta
con los dineros que el Estado y los particulares
terminen destinando a programas de
investigación científica y tecnológica.
 Modificaciones al Estatuto Tributario
Los dineros que se reciban para investigación
serán un Ingresos no gravado

En primer lugar, con el artículo 37 de la Ley 1450

se agregó al Estatuto Tributario un nuevo artículo
57-2 en el cual se dispuso lo siguiente:
Artículo 57-2 (adicionado con el artículo 37 de la Ley 1450 de
2011).
Los recursos que reciba el contribuyente para ser destinados al
desarrollo de proyectos calificados como de carácter científico,
tecnológico o de innovación, según los criterios y las condiciones
definidas por el Consejo Nacional de Beneficios Tributarios en
Ciencia, Tecnología e Innovación, son ingresos no constitutivos de
renta o ganancia ocasional.
Igual tratamiento se aplica a la remuneración de las personas
naturales por la ejecución directa de labores de carácter científico,
tecnológico o de innovación, siempre que dicha remuneración
provenga de los recursos, destinados al respectivo proyecto, según
los criterios y las condiciones definidas por el Consejo Nacional de
Beneficios Tributarios en Ciencia, Tecnología e Innovación.”
En conclusión…
 Si algún contribuyente (ya sea persona natural, o jurídica, con o sin
ánimo de lucro) llega a recibir recursos (entiéndase como
donaciones o subsidios) en los años 2012 y siguientes (en dinero o
en especie), y sin importar si son entregados por el Estado o por un
particular, pero tales recursos son destinados al desarrollo de
proyectos calificados de carácter científico, tecnológico o de
innovación de los que sean aprobados por el Consejo Nacional de
Beneficios tributarios en Ciencia, Tecnología e Innovación (ver el
artículo 23 de la Ley 1286 de 2009 modificado con el artículo 34 de
la misma Ley 1450 de 2011), entonces el 100% de esos ingresos o
recursos los podrá tratar como ingreso no gravado en sus
declaraciones de renta.
 Cuando el Estado o un particular le entrega tales recursos al
contribuyente, sobre aquellos no se practicarán retenciones en la
fuente (ver art. 369 del Estatuto Tributario)
 Los honorarios o sueldos que se le pague a las personas naturales
que trabajen para ese contribuyente y que sean los encargados de
la ejecución directa de labores de carácter científico, tecnológico
o de innovación (ejemplo los pagos al personal científico), esos
honorarios o sueldos también serán un ingreso no gravado para
dichas personas naturales y por tanto no se les hará retenciones
en la fuente y al mismo tiempo, si la persona natural declara renta,
los declarará como ingreso no gravado.
 Modificaciones al Estatuto Tributario
Mayor valor a deducir por los dineros destinados para
investigación científica y tecnológica
De otra parte, con el artículo 36 de la Ley 1450 lo que
se hizo fue modificar un artículo ya existente en el
Estatuto Tributario (el artículo 158-1), mejorando
sustancialmente los beneficios que allí se venían dando
a las entidades que desarrollen proyectos de
investigación científica o tecnológica y a los que les
dieran donaciones a tales entidades.
En conclusión…
 Si alguna “persona” (sin distinguir si es “persona natural” o
“persona jurídica”, con o sin ánimo de lucro), toma sus
recursos (ya sean recursos propios, o los recibidos como
donaciones del Estado o de los particulares, o los recursos
provenientes de préstamos recibidos, etc.), y los destina a
“inversión” en proyectos calificados como de investigación y
desarrollo tecnológico según los criterios del Consejo
Nacional de Beneficios Tributarios, entonces ese valor
“invertido”, lo podrá deducir en un 175% en su declaración de
Renta (antes era solo el 125%).
Lo que esa persona va capitalizando en su cuenta de
“activos intangibles-Patentes”, o de “activos fijos
necesarios para el proyecto”, son valores o inversiones
que podrá dejar como activos contable y fiscalmente
pero al mismo tiempo podrá calcularles un 175% y
llevarlos como una deducción fiscal especial que solo
figuraría en la parte fiscal pero no figuraría en su parte
contable (algo muy similar a lo que fue la inversión en
activos fijos productivos del artículo 158-3 del Estatuto
Tributario).
Elementos de la Responsabilidad Fiscal

La Responsabilidad Fiscal estará integrada por

los siguientes elementos:
• Una conducta dolosa o culposa atribuible a una
persona que realiza gestión fiscal.
• Un daño patrimonial al Estado.
• Un nexo causal entre los dos elementos
anteriores.
 Daño Patrimonial al Estado
Se entiende como la lesión del patrimonio público, representada
en el menoscabo, disminución, perjuicio, detrimento, perdida,
deterioro de los bienes o recursos públicos, o los intereses
patrimoniales del Estado, producida por una gestión fiscal
antieconómica, ineficaz, ineficiente e inoportuna que no se
aplique al cumplimiento de los cometidos y de los fines
esenciales del Estado. Dicho daño podrá ocasionarse (objetivo
funcional) por acción u omisión de los servidores públicos o por
la persona natural o jurídica de derecho privado, que en forma
dolosa o culposa produzcan directamente o contribuyan al
detrimento del patrimonio público
 Perdida, daño, o deterioro de bienes
Únicamente procederá derivación de
responsabilidad fiscal cuando el hecho tenga
relación directa con el ejercicio de actos
propios de la gestión fiscal por parte de los
presuntos responsables.
 Objeto de la Responsabilidad Fiscal
Tiene por objeto el resarcimiento de los daños
ocasionados al patrimonio público como consecuencia
de la conducta dolosa o culposa de quienes realizan
gestión fiscal mediante el pago de una indemnización
pecuniaria que compense el perjuicio sufrido por la
respectiva entidad Estatal.
 Misión de la Procuraduría General de la República

“Vigilar el cumplimiento de la Constitución, las leyes, las

decisiones judiciales y los actos administrativos; promover y
proteger los derechos humanos; defender el interés público y
vigilar la conducta oficial de quienes desempeñan funciones
públicas; objetivos estos que se logran a través de actuaciones
preventivas, de intervención judicial y administrativa y procesos
disciplinarios; siendo referentes de eficiencia, eficacia y
valoración ética en el ejercicio de la función pública.”
(www.procuraduria.gov.co)
 Visión de la Procuraduría General de la
República.
“Una Procuraduría cercana al ciudadano, que protege
sus derechos, combate la corrupción y la impunidad,
vigila y controla la función de los servidores públicos;
en aras de eliminar las causas que dan origen a las
actuaciones administrativas improcedentes”.
(www.procuraduria.gov.co)
 Qué se conoce por Gestión Fiscal?
Es el conjunto de actividades económicas, jurídicas y tecnológicas,
que realizan los servidores públicos y las personas de derecho
privado que manejen o administren recursos o fondos públicos,
tendientes a la adecuada y correcta adquisición, planeación,
conservación, administración, custodia, explotación, enajenación,
consumo, adjudicación, gasto, inversión y disposición de los bienes
públicos, así como a la recaudación, manejo e inversión de sus
rentas en orden a cumplir los fines esenciales del Estado, con
sujeción a los principios de legalidad, eficiencia, economía, eficacia,
equidad, imparcialidad, moralidad, transparencia, publicidad y
valoración de los costos ambientales.
(http://contraloriarmenia.gov.co)
 POSIBLES ACTUACIONES QUE
CONFIGURAN UNA RESPONSABILIDAD
FISCAL CON RELACIÓN AL
PROCEDIMIENTO Y CANALIZACIÓN
PRESUPUESTAL DEL S.G.R
Uno de los objetivos por los cuales se crea la estructura
presupuestal del S.G.R en Colombia es agotar el Principio de la
Eficiencia y la Eficacia Económica, de cara a los fines del Estado.
En la actualidad encontramos que la canalización de los
recursos del S.G.R viene sufriendo contratiempos, como lo
determina el Señor Ministro de Minas y Energía Amylkar Acosta…
“ El Gobierno no está pensando propiamente en hacerle reforma
al sistema de regalías, sino en introducirle ajustes para que
haya mayor agilidad en el trámite de los proyectos ante la OCAD,
Órganos Colegiados de Administración y Decisión sobre Regalías,
pues lo que se pretende es superar el trancón de proyectos en
varios de estos organismos…
Partimos de que muchos Departamentos productores han visto mermados
sus ingresos por concepto de Regalías Directas. Por ello el Ministerio
analiza la forma de ver cómo se puede COMPENSAR, así sea parcialmente a
esas regiones. Esas Compensaciones serían a través de los mecanismos
previstos en el Acto Legislativo 5, esto es, en un momento dado en los
proyectos OCAD se les puede dar prioridad a los planes de esos
Departamentos y buscar otras alternativas para que esas regiones
puedan atender algunos requerimientos en Inversión Social que se han
visto afectados por la reducción en los ingresos en regalías. En esos
casos, el gobierno nacional VÍA PRESUPUESTO pueda apalancar
financieramente esos programas”. (Periódico PORTAFOLIO, 23 DE
Septiembre de 2013)
El mencionado Ministro de Minas y Energía en la IX Feria
Internacional Minera 2013, organizada por la Cámara Aso-
mineros de la Andi; de igual manera adujo: “ Tras las continuas
quejas de las regiones por los mayores tiempos y procesos para
lograr el giro de las regalías mineras y petroleras y por la
reducción progresiva a la que se ven enfrentadas las regiones
productoras, el gobierno tiene en la mira realizar ajustes para
que la asignación de estos dineros sea eficiente y se irrigue de
forma pronta a sus diferentes destinatarios”.
Reconoció también que “hay preocupación en el Ejecutivo por la forma
como quedó diseñada la estructura del nuevo sistema que se creó”. Según
Acosta “El gobierno es consciente de que es necesario introducirle algunos
ajustes al nuevo S.G.R, que de alguna manera contribuya a compensar, así
sea en parte, lo que muchas regiones productoras del país perdieron con el
cambio del modelo anterior…”
“…El año pasado las regalías petroleras y mineras llegaron al record de 10,5
billones de pesos , de los cuales 2,04 billones los aportó el sector minero,
sin embrago luego de la puesta en marcha del esquema, varios líderes
regionales han manifestado que los OCADS SE CONVIRTIERON EN UNA
BARRERA A LA AUTONOMÍA REGIONAL. Además, muchos de los programas
que eligieron los ciudadanos hace unos años en varias regiones han tenido
que hacer fila para su aprobación en los OCADS”.
Con las anteriores justificaciones se puede concluir que
son dos las causas por las cuales se evidencian los
contratiempos en la entrega de los recursos del S.G.R: 1)
La ausencia de presentación de proyectos por parte de
los alcaldes de los municipios colombianos, o 2) la falta de
celeridad por parte de los OCADS para la aprobación de
los proyectos ya presentados por los alcaldes; revisemos
cada caso en concreto.
 La ausencia de presentación de proyectos por
parte de los alcaldes de los municipios
Colombianos.
Es importante resaltar que no todos los fondos que estructuran la
“torta” de las regalías tienen una canalización específica para
cada uno de los Municipios colombianos; pero uno de esos siete
fondos si ostenta esa característica diferenciadora, el Fondo de
las Regalías Directas, el cual se encuentra regulado en el Título IV
de la Ley 1606 de 2012, el cual incorpora en los presupuestos de
las entidades públicas, el giro y la ordenación del gasto y los
rendimientos financieros de las regalías directas y
compensaciones.
Después del análisis de la Ley 1606 de 2012 en lo referente a
las Regalías Directas se puede concluir que el presupuesto de
este fondo ya se encuentra asignado a los municipios
productores y no productores. Quiere decir lo anterior que
en el momento en que el Alcalde conozca de la transferencia
de los recursos que se genera con ocasión a este fondo, ya
deberá iniciar el procedimiento para finiquitar el traslado de
esos recursos. Dicho traslado será una responsabilidad que
al ser evadida podría enmarcarse dentro de los conceptos de
responsabilidad fiscal por Daño Patrimonial al Estado.
El decreto 0051 de 2012 “Por el cual se regula el procedimiento para la
distribución de rendimientos financieros generados por regalías y
compensaciones” tiene el objetivo de definir el procedimiento, los
porcentajes y los demás parámetros que deberán tener en cuenta las
entidades liquidadoras y las recaudadoras en el control, distribución y
vigilancia de los rendimientos financieros entre los beneficiarios de las
regalías y las compensaciones; dicha distribución de los recursos
financieros se deben realizar en todo el país, tanto en las entidades
territoriales productoras como en las entidades no productoras.
Es esencial resaltar que los recursos de los cuales se hace
referencia con anterioridad, contribuyen a la finanzas
locales y a la inversión social, puesto que buscan mejorar la
calidad de vida, el desarrollo y la pacificación de los
coasociados; por tanto las regalías están direccionadas a
la inversión en salud y educación, lo cual significa que con
el gasto de estos recursos se responde a la necesidades de
las comunidades buscando satisfacerlas.
 De los Rendimientos Financieros
Los Rendimientos Financieros son la ganancia o utilidad que se
produce cuando no se entregan las regalías a la entidad que tiene
derecho a las mismas, por ende si se suspende el giro del dinero por
concepto de regalías y la causal es imputable a la entidad
beneficiaria, esos rendimientos que se generan pasan a ser de
propiedad del Estado, todo lo contrario sucede cuando la entidad
beneficiaria de las regalías demuestra que no ha estado en ninguna
situación que impida que no se entreguen las regalías, caso en el
cual no se generarían rendimientos financieros.
Conforme a las disposiciones del Decreto 0051 de 2012, los
rendimientos financieros se producen cuando:
• Se recaudan y se giran a las entidades beneficiarias.
• Por la suspensión ordenada por el Ministerio de Minas y
Energía, o cuando la entidad recaudadora disponga tal suspensión
por hechos imputables a las beneficiarias, tales como definición
de límites espaciales, creación de nuevos municipios.
• Por la suspensión ordenada por el Departamento Nacional de
Planeación (DNP), por causales imputables a la entidad
beneficiaria.
En conclusión…
Con los lineamientos jurisprudenciales anteriores se
puede concluir que la pretensión de que se pacten
obligatoriamente compensaciones monetarias derivadas
de la explotación de hidrocarburos y adicionalmente
modificar su distribución serian situaciones que adolecen
de un vicio de inconstitucionalidad, por cuanto la
obligatoriedad planteada desnaturaliza el concepto de la
compensación, convirtiendo en un impuesto a la
explotación de hidrocarburos y yendo en contra vía de los
lineamientos de la Corte Constitucional.
Según el artículo 26 del decreto 416 de 2007 y el artículo 3 del
decreto 0051 de 2012, el Departamento Nacional de Planeación en
ejercicio de sus funciones de control y vigilancia, ordenara la
suspensión de los giros o desembolsos a la entidad recaudadora
a aquellas entidades territoriales o beneficiarias que se
encuentren en las siguientes situaciones:
- No haber entregado, dentro de los plazos y condiciones
establecidos, la información que se debe remitir al Departamento
Nacional de Planeación, para efectos del control y seguimiento en
el uso de los recursos manejados.
- No haber ajustado los presupuestos a los criterios establecidos en
los artículos 14 y 15 de la Ley 141 de 1994, y en las demás normas que
reglamenten el uso de estos recursos.
- Haber remitido o entregado de forma incompleta o errónea
cualquier información que deba ser enviada por las entidades
beneficiarias de regalías en desarrollo del control y vigilancia que
ejerce el Departamento Nacional de Planeación.
- No haber suministrado a los encargados de las visitas realizadas
por el Departamento Nacional de Planeación, directamente o por
intermedio de las interventorías administrativas y financieras, la
información o soportes requeridos por ellos.
- Utilizar o haber utilizado una cuenta bancaria para
el manejo de los recursos de regalías y
compensaciones, diferente a la autorizada por el
Departamento Nacional de Planeación.
- En cualquier tiempo, cuando del análisis de la
información obtenida, debidamente documentada, se
desprenda la existencia de inminente peligro de
desviación de los recursos.
 De las Compensaciones
Con los Fondos creados por el Sistema General de Regalías se da vida al
Fondo de Compensación Regional, creado por el Proyecto de Ley 84 de
2010; sistema de manejo separado de cuentas, sin personería jurídica, con
el propósito de impulsar el desarrollo de municipios, distritos y
departamentos situados en la periferia de Colombia, el cual tiene como
objetivo fomentar la igualdad de oportunidades para todas las regiones de
Colombia y se sustenta en principios como la continuidad, la integralidad, el
fortalecimiento del capital humano y la focalización espacial. Se
fundamenta en dos componentes, el primero de ellos es la nivelación de
recursos entre las regiones del país, siendo el segundo el financiamiento
de proyectos de impacto regional.
 DIFERENCIA ENTRE REGALÍAS Y
COMPENSACIONES
« La carta dispone que la compensación, en sentido estricto,
tiene origen en un pacto. Adicionalmente, del texto
constitucional se deduce que las compensaciones que se
pacten son, al igual que las regalías, contraprestaciones
causadas a favor del Estado. Sin embargo, a diferencia de las
regalías, las compensaciones no son una contraprestación
directa por el agotamiento gradual derivado de la explotación
del recurso natural no renovable que pertenece al Estado…
 … «La compensación es el objeto de una obligación cuya fuente es un
contrato mediante el cual se pactan las sumas que el Estado recibirá por
su concurso en el proceso del explotación de una recurso. Ello puede
comprender pero no tiene que limitarse a prestaciones que equilibrarían o
mitigarían las consecuencias negativas de la explotación de unos recursos
naturales no renovables. Además, esta consecuencia negativa no tiene que
ser un daño, puesto que puede consistir, por ejemplo, en una carga que se
a debido soportar, un riesgo que se debe afrontar, o una necesidad o
expectativa que es preciso atender. Quien debe pagar dicha obligación es
la persona contratada para explotar el recurso natural no renovable.»
Corte Constitucional sentencia C- 251 de 2003
MP. Doctor Manuel Cepeda Espinosa
LA FALTA DE CELERIDAD POR PARTE DE
LOS OCADS PARA LA APROBACIÓN DE
LOS PROYECTOS YA PRESENTADOS POR
LOS ALCALDES
Los Órganos de Administración y Decisión OCADS, son los
encargados de definir los proyectos de inversión sometidos a
su consideración y están conformados por representantes del
orden nacional, departamental y municipal y para el caso de
Colciencias, por representantes de las universidades públicas
y/o privadas, se financiarán con recursos del S.G.R y de igual
manera serán los encargados de evaluar, viabilizar, aprobar y
priorizar la conveniencia y oportunidad de financiarlos y
designar su ejecutor, como lo determina el Decreto 0932 de
2012, por el cual se regulan los OCADS.
Lo que se puede inferir con esta regulación es que los OCADS cumplen una
función esencial: son ORGANOS CONSULTIVOS, razón por la cual su
desempeño (de cara a los lineamientos del Acto Legislativo No. 05 de 2011)
debe mostrar celeridad, eficiencia, eficacia en los proyectos que reciba de
parte de los municipios, NO SÓLO POR LOS QUE SE APRUEBAN, sino también
por aquellos que se rechazan por falta de cumplimiento de requisitos,
pues será el mismo OCADS quien preste su asesoría a estos proyectos,
tratando de viabilizar y llevar a feliz término tales proyectos. Este último
puede ser el fundamento para pensar que la falta de celeridad, eficiencia y
eficacia por parte de los organismos que controlan los proyectos para la
viabilización presupuestal del S.G.R, podría enmarcarse dentro de los
conceptos de responsabilidad fiscal por Daño Patrimonial al Estado.
IMPORTANCIA DE LA CONSULTA PREVIA
A LAS COMUNIDADES MINORITARIAS,
CON RELACIÓN AL S.G.R
La consulta previa se encuentra regulada en forma general en el
Decreto 1320 de 1998, el cual toma como fundamento el artículo 7
de la Constitución Política de Colombia, al manifestar que “El
Estado reconoce y protege la diversidad étnica y cultural de la
Nación colombiana”, y así mismo el parágrafo del artículo 330
Superior, de la siguiente manera: “La explotación de los recursos
naturales en los territorios indígenas se hará sin desmedro de la
integridad cultural, social y económica de la comunidades
indígenas. En las decisiones que se adopten respecto a dicha
explotación, el Gobierno propiciará la participación de los
representantes de las respectivas comunidades” .
Como se puede observar, el Gobierno debe consultar a las
comunidades indígenas cuando requiera explotar recursos
naturales en sus territorios, teniendo también como
fundamento constitucional los tratados internacionales
ratificados por Colombia.
De la misma manera el Decreto 1745 de 1995 “Por el cual se
reglamenta el capítulo III de la ley 70 de 1993 que adopta el
procedimiento para el reconocimiento del derecho a la
propiedad colectiva de las tierras de las comunidades
negras”
Con el anterior análisis se reitera el vínculo con la tierra
de las comunidades indígenas y afrodescendientes, lo que
fundamenta la concepción de consultar de manera previa
al desarrollo de proyectos, actividades u obras en estos
territorios que puedan modificar o afectar su identidad
cultural, de lo contrario se vulnerarían sus derechos,
como ocurrió con la declaración de inexequibilidad del
proyecto de Ley 1382 de 2010 propuesto por el Ministerio
de Minas y Energía por no haber consultado a estas
comunidades.
 La Escuela
Superior de
Administración
Pública ESAP,
agradece su
participación en
este evento