TEMAS 23 Y 24 (II)

I. Cohecho
II. Tráfico de influencias
III. Malversación
IV. Encubrimiento…..
 I. COHECHO
 Bien jurídico protegido.
 El principio de imparcialidad: ausencia de interferencias en la adopción
de decisiones públicas.
 Se trata de evitar que prevalezca el interés particular frente al interés
general
Sujeto activo
Cohecho activo: realizado por el particular que soborna
Cohecho pasivo: el llevado a cabo por el funcionario sobornado
Cohecho propio: tiene por objeto la obtención de un acto propio del cargo
aunque contrario al ordenamiento jurídico
Cohecho impropio: tiene por objeto un acto propio del cargo y conforme
al ordenamiento jurídico
Cohecho antecedente: el acuerdo sobre el soborno tiene lugar antes de que
el sujeto realice el acto
Cohecho subsiguiente: el soborno se produce después de que el
funcionario haya realizado el acto, se trata de una recompensa
 I.1. COHECHO
 El cohecho sólo es punible en su modalidad
dolosa
 Se consuma cuando la declaración de voluntad
llega a la otra parte
 Puede intentarse la defensa en muchos
supuestos negando que haya afectación del
bien jurídico cuando falte el acuerdo entre
partes.
 I.2. COHECHO
 Cohecho pasivo propio: Arts. 419, 420 y 421
CP
 Aspectos generales:
 Concepto: Conducta del funcionario que
solicita, recibe o acepta una dádiva o promesa
para realizar un acto en su esfera de
competencia, contrario a la legalidad vigente.
 Arts. 419 a 421 CP: Figuras de cohecho propio
 I.3. COHECHO
 Elementos comunes
 Se castigan los sobornos que se realizan a iniciativa del propio
funcionario (solicitar) o bien a iniciativa de un tercero (recibir,
aceptar), tanto si el soborno implica una entrega próxima
(recibir dádiva) como si la entrega es más remota (aceptar
promesa)
 ¿debe tener la dádiva o promesa contenido patrimonial?
 Quintero Olivares: el cohecho implica un soborno de
contenido económico (dinero, puesto de trabajo, etc..)
 El ofrecimiento de otro tipo de ventajas podría constituir un
delito de tráfico de influencias
 Lo importante es excluir los regalos insignificantes.

 La persona que se beneficie de la dádiva debe ser el propio

funcionario o un tercero aunque el TS exige, que aunque
sea indirectamente, el funcionario sea beneficiado por la
dádiva o promesa ( un familiar del funcionario).
 I.4. COHECHO
 Cohecho para realizar una acción/omisión
constitutiva de delito (art. 419 CP)
 Supuesto más grave (Prisión de 2 a 6 años, multa del
tanto al triplo del valor de la dádiva e inhabilitación
especial de 7 a 12 años, sin perjuicio de la pena
impuesta por el delito cometido)
 Carácter pluriofensivo:
 Afecta a la Administración Pública
 Principio de legalidad
 Bien jurídico protegido en el delito objeto de soborno
 I.5. COHECHO
 El CP establece expresamente la regla del concurso
real de delitos
 El delito objeto de soborno debe estar conectado con
las funciones que cumple la autoridad o funcionario
 Debe diferenciarse lo que constituye un auténtico
cohecho de una mera participación en otro delito. Ej:
Médico funcionario que de acuerdo con un
farmacéutico falsifica recetas para cobra una
comisión de las devoluciones que la Seguridad Social
hace a la farmacia: sería una estafa en concurso
medial con falsedad documental pero no un delito de
cohecho porque el principio de imparcialidad no se ve
afectado
 I.6. COHECHO
 Cohecho para realizar un acto injusto relativo al ejercicio de su
cargo (Art. 420 CP) Si se produce el acto injusto: Prisión de 1
a 4 años e inhabilitación especial de 6 a 9 años, si lo ejecuta;
Prisión de 1 a 2 años e inhabilitación de 3 a 6 años si no lo
ejecuta. En ambos casos multa del tanto al triplo del valor de la
dádiva.
 “Actos injustos”: pueden ser faltas penales y los ilícitos de
otras ramas del Derecho.
 No se incluyen actos que se realizan sin cumplir los requisitos
formales de escasa entidad (Ej: falta de presentación de
documentos acreditativos)
 El acto ha de producir beneficio al particular que de algún
modo que no se produciría de no mediar soborno
 I.7. COHECHO

 Cohecho para omitir un acto propio del ejercicio del

cargo (art. 421 CP) Multa del tanto al duplo del valor
de la dádiva e inhabilitación especial para empleo o
cargo público por tiempo de 1 a 3 años
 Se trata de un tipo residual
 Omisiones que sin constituir delito, falta o infracción
administrativa, supongan un incumplimiento de los
deberes del funcionario.
 Ej: el funcionario ralentiza el procedimiento o retrasa
un acto para beneficiar al particular
 I.8. COHECHO
 Cláusula extensiva de responsabilidad penal
(Art. 422 CP): se extiende la responsabilidad
por cohecho a los jurados, árbitros, peritos o
cualquier persona que participe en el ejercicio
de funciones públicas
 Quizá sea suficiente con la mera redacción del
art. 24 CP
 I.9. COHECHO
 Cohecho activo (Arts. 423-424 CP)
 Concepto: Conducta del particular que paga al funcionario o
autoridad bien sea el soborno a iniciativa propia del particular
o bien a iniciativa del funcionario
 Sujeto activo: Puede ser tanto un particular como un
funcionario que no tenga facultades para realizar el acto objeto
de soborno
 El cohecho cometido por particular sólo es punible cuando el
objeto de soborno es un acto ilegal
 TS interpreta el término “corromper” como “inducir al
funcionario a realizar algo injusto”.
 El CP castiga con mayor pena al particular que lleva la
iniciativa en el soborno frente a quien sólo atiende la petición
del funcionario
 I.10. COHECHO
 1. Particular es que intentan corromper a funcionarios
(art. 423.1 CP)
 Se le imponen las mismas penas de prisión y de
multas que al funcionario o autoridad corruptos
 Si además el soborno es para cometer un delito, el
particular podrá ser inductor de dicho delito cometido
(siempre que conozca el carácter delictivo del objeto
de soborno)
 Los particulares que atienden las solicitudes de
soborno (art. 423.2 CP): Pena inferior a la prevista en
el párrafo anterior
 I.11. COHECHO
 Modalidad atenuada (art. 424 CP)
 Cuando el soborno medie en causa criminal
 Sea para favorecer al reo por parte de su
cónyuge, otra persona con análoga relación de
afectividad, ascendiente, descendiente o
hermano…
 La pena del sobornador será multa de tres a
seis meses
 I.12. COHECHO
 Exención de pena al particular por denunciar el
cohecho (Art. 427 CP)
 Se trata de una excusa absolutoria
 Los particulares, en principio, aceptan el ofrecimiento
del funcionario pero deciden denunciar los hechos a
la autoridad competente
 Dentro de los 10 días siguientes y antes de que se
abra el procedimiento
 La excusa absolutoria no alcanza a aquellos
particulares que hayan llevado la iniciativa
(corrompiendo o intentando corromper a los
funcionarios)
 I.13. COHECHO
 Cohecho pasivo impropio (arts. 425 y 426 CP)
 Sólo se castiga la conducta del funcionario que recibe la
dádiva, no la del particular
 El objeto de soborno es un acto propio del cargo o bien un acto
no prohibido legalmente
 Art. 425.1 CP: Cohecho de actos propios del cargo (multa del tanto al
triplo del valor de la dádiva y suspensión de empleo o cargo público de
6 meses a tres años)
 Se solicita dádiva o presente o admitir ofrecimiento o promesa para
realizar un acto propio del cargo
 Es necesario que la dádiva incida en el proceso de decisión del
funcionario, lo que sucederá cuando se trate de un acto discrecional y el
funcionario se coloque en situación de parcialidad por mor del soborno
 I.14. COHECHO
 Cohecho subsiguiente (Arts. 425.1º inciso 2º y 425.2º
CP): Si el acto es uno de los propios del cargo se
impondrá multa del tanto al triplo del valor de la
dádiva y suspensión de empleo o cargo de 6 meses a
tres años.
 Si constituye delito: además se impone la prisión de 1 a tres
años, multa de 6 a 10 meses e inhabilitación especial de 10
a 15 años
 Se solicita dádiva o presente o se admite ofrecimiento o
promesa como recompensa por el acto realizado
 Se aplica en la práctica cuando no existe prueba de que se
llegó a un acuerdo previamente
 I.15. COHECHO
 Admisión de dádivas o regalos en consideración a su
función o por actos no prohibidos legalmente (art.
426 CP)
 En ninguno de estos dos supuestos se afecta a la
imparcialidad de la Administración
 Son supuestos residuales en los que el funcionario abusa de
su situación administrativa
 Conducta típica: admitir una dádiva o regalo en
consideración a su función o para realizar un acto no
prohibido legalmente.
 Sólo tiene cabida en el precepto aquellos supuestos en los
que el particular entrega la dádiva creyendo que el acto es
contrario a derecho o que el regalo es debido.
 I.16. COHECHO
 Comiso de las dádivas, presentes o regalos
(art. 431 CP)
 Se procederá al comiso tanto en el cohecho
como en el tráfico de influencias de las
dádivas, presentes o regalos que hayan sido
instrumento del delito.
 I.17. COHECHO
 Corrupción en las transacciones comerciales internacionales
(art. 445 CP) se castiga con las penas previstas en el art. 423
CP.
 Los que con dádivas u otro tipo de presentes, ofrecimientos o
promesas intentaren corromper por sí o por persona interpuesta
a las autoridades o funcionarios públicos extranjeros o de
organizaciones internacionales en el ejercicio de sus cargos en
beneficio de éstos o de un tercero
 El objetivo es que actúen o que se abstengan de actuar en el
ejercicio de las funciones públicas para conseguir o conservar
un contrato u otro beneficio irregular en la realización de
actividades económicas internacionales.
 Cuando el culpable pertenece a una asociación u organización
a ésta se le pueden imponer las consecuencias del art. 129 CP
 II. TRÁFICO DE INFLUENCIAS
 Introducción.-
 Se tutela el principio de imparcialidad en el ejercicio de las
funciones públicas
 En este delito no se utilizan medios distintos al ofrecimiento
de dádiva o presente
 En los arts. 428 y 429 CP sólo se castiga la conducta del que
influye y no del que se deja influir
 Se configuran como tipos residuales del cohecho
 Se penalizan atentados contra el principio de imparcialidad, consistentes en
utilizar vías distintas a las económicas para obtener una resolución parcial
 La diferencia entre el delito y la infracción administrativa radica en la
afectación del bien jurídico protegido: al menos se debe poner en peligro la
imparcialidad de la Administración
II. 1. TRÁFICO DE INFLUENCIAS
 Tráfico de influencias stricto sensu (arts. 428 y
429 CP)
 Tipifican el ejercicio de influencia sobre
funcionario público o autoridad
 En el art. 428 CP el sujeto activo debe ser la
autoridad o funcionario público (delito
especial impropio)
 En el art. 429 CP debe ser un particular (delito
común)
II. 2. TRÁFICO DE INFLUENCIAS
 Elementos comunes a los arts. 428 y 429 CP:
 A) Ejercicio de influencia sobre funcionario o autoridad:
 No basta con una simple recomendación o consejo
 El sujeto activo debe prevalerse de alguna relación con
algún funcionario con la finalidad de influir en el
competente
 La exigencia de prevalimiento significa mayor presión
sobre el funcionario (se afecta la libre formación de su
voluntad)
 Los particulares pueden prevalerse de cualquier relación
personal con algún funcionario
 En los funcionarios el prevalimiento puede derivar del
ejercicio de su cargo o de la relación jerárquica con algún
funcionario
II. 3. TRÁFICO DE INFLUENCIAS
 B) Finalidad de obtener una resolución:
 La consumación del delito no requiere la efectiva
consecución, sino simplemente la influencia para
conseguirla
 Elemento subjetivo: el sujeto debe actuar para conseguir la
influencia del funcionario
 Elemento objetivo: la influencia debe ser objetiva para
mover al funcionario a obtener la resolución
 “Resolución”: acto administrativo de carácter decisorio (Ej:
el sujeto que influye en el funcionario para que retrase el
expediente no es sujeto activo del delito)
II. 4. TRÁFICO DE INFLUENCIAS
 C) Beneficio económico directo o indirecto:
 No es necesario que el sujeto activo consiga tal beneficio
para que el delito se estime consumado
 Basta con que la resolución sea objetivamente idónea para
producirlo
 Si el beneficio se consigue entran en juego los tipos
agravados (pena en su ½ superior)
 “Beneficio indirecto”: puede entenderse el ahorro de gastos
(Ej: el particular influye en el funcionario para que le dé
una licencia de apertura sin establecer las medidas de
seguridad e insonorización necesarias)
II. 5. TRÁFICO DE INFLUENCIAS
 Concursos
 I. Si la influencia se ejerce ofreciendo además una dádiva o
promesa: concurso de normas que se resuelve a favor del tipo
de cohecho del art. 431.1 CP.
 II. Si mediante la influencia el funcionario o autoridad dicta
una resolución arbitraria a sabiendas de su injusticia: El sujeto
activo será autor de un delito de tráfico de influencias e
inductor de una prevaricación (El funcionario responde sólo
por prevaricación)
 III. Si la influencia es constitutiva de amenazas y
coacciones, existirá un concurso ideal con el
tráfico de influencias.
II. 6. TRÁFICO DE INFLUENCIAS
 Ofrecimiento para ejercer una influencia (Art. 430 CP)
 Dos modalidades de la conducta típica (actos preparatorios del
tráfico de influencias)
 1. Solicitar dádivas, presentes o cualquier otra remuneración
para influir en el funcionario o autoridad (no es necesario que
se acepte el ofrecimiento)
 2. Aceptar ofrecimiento o promesa para influir en un
funcionario (el sujeto que acepta el ofrecimiento debe tener
una capacidad potencial de influir)
 Sujeto activo: Particular o funcionario que no actúa en el ejercicio de su
cargo
 El juez puede imponer la suspensión de las actividades de la sociedad,
empresa, organización o despacho y clausura de sus dependencias
II. 7. TRÁFICO DE INFLUENCIAS
 Decomiso de dádivas, presentes o regalos (Art.
431 CP)
 Disposición común al cohecho y al tráfico de
drogas
 “En todos los casos previstos en este capítulo y
en el anterior, las dádivas, presentes o regalos
caerán en decomiso”
 III. MALVERSACIÓN
 Introducción.-
 Se trata de delitos tradicionales
 El CP95 ha rebajado las penas que antes eran
exageradas
 El BJ protegido es la correcta gestión del patrimonio
público
 Posee una naturaleza doble:
A) se afecta al patrimonio público
B) se afecta al normal funcionamiento de la Administración
(en cuanto que el patrimonio está destinado al
cumplimiento de servicios públicos)
 III.1. MALVERSACIÓN
 Apropiación de caudales o efectos públicos (Art. 432
CP) Prisión de 3 a 6 años e inhabilitación absoluta de
6 a 10 años.
 Caudal o efectos: “Conjunto de bienes o derechos que
forman el activo de un patrimonio” (bienes muebles,
dinero, acciones o títulos valores)
 Caudal público: Según el TS basta con que los bienes
y efectos estén destinados al erario público. Los
bienes públicos que están adscritos a la
Administración o a algún servicio público
 * Giros postales: el TS los considera objeto de
malversación porque el Estado garantiza su pago
 III.2. MALVERSACIÓN
 Sujeto activo: Funcionario o autoridad que tenga a su
cargo los bienes por razón de sus funciones
 Funcionario competente para el manejo o custodia de los
fondos (de lo contrario el delito es puramente patrimonial.
 Debe estar en posesión de los bienes
 “Sustraer”: Comportarse a título de dueño (Consentir que
un tercero sustraiga)
 “ánimo de lucro”: elemento especial subjetivo del injusto
 III.3. MALVERSACIÓN
 Tipo agravado (Art. 432.2 CP): Prisión de 4 a
8 años e inhabilitación absoluta de 10 a 20
años.
 Si la malversación fuera especialmente grave
(valor de las cantidades sustraídas, daño o
entorpecimiento al servicio público)
 Mismas penas: las cosas malversadas se declaran
de valor histórico o artístico o están destinados a
aliviar alguna calamidad pública.
 III.4. MALVERSACIÓN
 Tipo privilegiado (Art. 432.3 CP): Multa
superior a 2 y hasta 4 meses; prisión de 6
meses a 3 años y suspensión de empleo o
cargo público por tiempo hasta tres años
 Si la sustracción no alcanza la cantidad de 4000 €
 III.5. MALVERSACIÓN
 Art. 433 CP: Destinar los caudales o efectos a usos
ajenos a la función pública (Multa de 6 a 12 meses y
suspensión de empleo o cargo público por tiempo de
6 meses a 3 años)
 No hay ánimo de apropiarse, sino ánimo de utilizar los
fondos o caudales temporalmente
 Ej: Con el ánimo de hacer frente a una deuda hasta cobrar
una nómina
 Si el culpable no reintegra lo distraído en los 10 días
siguientes al de la incoación del proceso se le imponen las
penas del artículo anterior (Art. 432 CP)
 III.6. MALVERSACIÓN
 Art. 432 CP: Aplicación privada de bienes públicos
(Prisión de 1 a 3 años e inhabilitación especial para
empleo o cargo público por tiempo de 3 a 6 años)
 * Su origen fue el caso “Juan Guerra” (utilización de
despachos)
 Se diferencia del art. 432 CP: no hay ánimo
apropiatorio
 Se diferencia del art. 433 CP: el uso no es temporal
sino duradero (No existe intención de dejar de usar)
 Es necesario “un grave perjuicio para la causa pública”
 III.7. MALVERSACIÓN
 Art. 435 CP: cláusula extensiva de responsabilidad a
determinados particulares que se hallan al cargo de
bines adscritos de algún modo al a administración
(malversación impropia)
 1. A encargados de fondos, rentas o efectos de las AP.
 2. A Particulares legalmente designados como depositarios
de caudales o efectos públicos
 3. A administradores o depositarios de dinero o bienes
embargados, secuestrados o depositados por autoridad
pública aunque pertenezcan a particulares
 IV.- ENCUBRIMIENTO
 Introducción.-
 Aparece en los arts. 451 a 454 CP
 El encubridor ayuda al autor o partícipe de un delito a
alcanzar el agotamiento material de sus propósitos o a
conseguir burlar la acción de la justicia
 Constituye un tipo autónomo y no una forma general
de participación
 Condición imprescindible: que el encubridor sea
consciente de que la persona a la que va a ayudar ha
intervenido en la ejecución de un delito como autor o
cómplice
 IV.1.- ENCUBRIMIENTO
 Tipos de encubrimiento.-
 A) Auxilio al beneficio (Art. 451.1 CP): El sujeto activo de esta
conducta ayuda a los autores y cómplices del delito para que se
aprovechen del producto o precio obtenido por el delito, pero sin
beneficio propio.
 B) Encubrimiento del cuerpo, efectos o instrumentos del delito (Art.
451.2 CP): ocultación, destrucción o inutilización de todo aquello que
pudiera servir para el descubrimiento del hecho o para establecer una
relación entre ese hecho y sus autores (objetos directamente empleados
en el delito)
 C) Favorecimiento personal (Art. 451.3 CP): ayuda prestada
directamente a los autores o cómplices para que eludan la acción de la
justicia (sólo para los delitos de traición, homicidio, genocidio, rebelión
y terrorismo)
 Además se incluye aquí a “los sujetos a los que si es posible exigirles una
colaboración con la justicia como son los que abusan de funciones públicas”
 IV.2.- ENCUBRIMIENTO
 Art. 452 CP: Límite de la pena a poner al encubridor
 A) No se puede imponer una pena privativa de libertad que
exceda del delito encubierto
 B) Si el delito encubierto estuviera castigado con pena de
distinta naturaleza, la pena privativa de libertad se sustituye
por la de multa de 6 a 24 meses
 C) En el caso de que el delito encubierto tenga una pena
igual o inferior a la de la multa precitada, se impondrá la
pena del delito encubierto en su ½ inferior
 IV.3.- ENCUBRIMIENTO
 Art. 453 CP: “Las disposiciones de este capítulo se
aplicarán aún cuando el autor del hecho encubierto
sea irresponsable o esté personalmente exento de
pena”
 Concepto “irresponsable”: debe ser interpretado como
“irresponsabilidad personal” (se trata de circunstancias de
inimputabilidad –locura, minoría de edad, etc o de
exculpación como puede ser el miedo insuperable o el
error)
 Cuando el autor o partícipe esté personalmente exento de
pena también podrá castigarse el encubrimiento. Ej:
parentesco con el perjudicado, delitos contra el patrimonio.
 IV.4.- ENCUBRIMIENTO
 Art. 454 CP: “Están exentos de las penas
impuestas a los encubridores:
 Cónyuge o persona a la que se hallen ligados de
forma estable por análoga relación de afectividad
 De sus ascendientes, descendientes, hermanos, por
naturaleza, por adopción o afines en los mismos
grados
 Sólo existe la opción de los encubridores que se
hallen comprendidos en el supuesto del art. 451.1
CP (auxilio al beneficio)
V.- OTROS DELITOS CONTRA LA
ADMINISTRACIÓN DE JUSTICIA

 Realización arbitraria del propia derecho (art. 455

CP)
 Acusación y denuncia falsa y de la simulación de
delitos (arts. 456 y 457 CP)
 Falso testimonio (arts. 458 a 462 CP)
 Obstrucción a la justicia y deslealtad profesional
(arts. 463 a 467 CP)
 Quebrantamiento de condena (arts. 468 a 471 CP)