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CONCEITO sob aspecto etimolgico, a palavra recurso significa NOVO CURSO VOLTADO PARA TRS definio de recurso de Vicente Greco Filho: recurso o pedido de uma nova deciso judicial, com alterao da deciso anterior, previsto em lei, dirigido, em regra, a outro rgo jurisdicional, dentro do mesmo processo

o instituto do recurso vem sempre correlacionado com o princpio do duplo grau de jurisdio, que consiste na possibilidade de submeter-se a lide a exames sucessivos por juzes diferentes (Humberto Theodoro Jr.). em regra os recursos pressupem RGOS JURISDICIONAIS DISTINTOS, mas existem alguns que esto afetos ao prprio rgo prolator da deciso: embargos declaratrios e protesto por novo jri (abolido pela lei 11.689/2008). Assim, pode existir recurso para juiz do mesmo grau, como ocorre nos embargos declaratrios (arts. 382 e 619 do CPP) e no protesto por novo jri (art. 607, CPP. revogado pela lei 11.689/2008). segundo Ada, apesar da inexistncia de regra constitucional expressa que garanta o duplo grau de jurisdio, trata-se, segundo a melhor doutrina, de regra imanente na Lei Maior, que, como as anteriores, prev no apenas a dualidade de graus de jurisdio, mas at um sistema de pluralidade deles. Exceo: o princpio do duplo grau se esgota nos recursos cabveis no mbito da reviso por uma nica vez. Os recursos de terceiro grau das Justias trabalhista e eleitoral, o recurso especial para o STJ e o extraordinrio para o STF, no se enquadram na garantia do duplo grau.

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4. NATUREZA JURDICA DOS RECURSOS.


O recurso um remdio contra as decises judiciais, mas no a nica forma de impugn-las, pois h a possibilidade, tambm, de que estas sejam atacadas por aes autnomas de impugnao. nesse contexto, j houve controvrsia acerca da natureza jurdica do recursos, se tm a mesma natureza destes meios impugnativos (habeas corpus, reviso criminal), ou se ele uma ao em si. Desses pensamentos surgiram, basicamente, as seguintes POSIES, noticiadas por Paulo Rangel.

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a) trata-se de uma NOVA AO dentro do mesmo processo.


a corrente em apreo sustenta o posicionamento afirmando que o autor do recurso pode no ser o autor da ao, invertendo-se as posies do processo e de que a ao tem como base um fato anterior e exterior ao processo, enquanto o recurso tem como base a sentena, um ato processual. partidrio desta posio o Prof. Hlio Tornaghi.

crtica: a relao processual instaura-se com o ingresso do autor em juzo e, quando do recurso, tal situao j existe, pois, se nova ao houvesse, esbarraramos nas litispendncia.

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b) recurso QUALQUER MEIO destinado a obter a reforma de uma deciso. segundo esta posio, todo e qualquer meio capaz de propiciar a reforma de uma deciso um recurso. Neste caso, seriam recursos o habeas corpus e a reviso criminal
na verdade a reviso criminal e o habeas corpus so aes autnomas de impugnao, pois podem ser utilizados mesmo depois de transitar em julgado a sentena penal condenatria. Como sero recursos se utilizados quando o processo j se encerrou?

c) trata-se de DESDOBRAMENTO DO DIREITO DE AO que vinha sendo exercido at a deciso proferida. (ENTENDIMENTO CORRETO E MAJORITRIO)
os partidrios desta corrente entendem que, na realidade, o que se d com a interposio de um recurso o desdobramento do direito de ao, ou seja, dentro do mesmo processo haver um outro procedimento, agora em fase recursal. conceitua-se o poder de recorrer como aspecto, elemento ou modalidade do prprio direito de ao e direito de defesa.

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A) TAXATIVIDADE. taxatividade significa dizer que os recursos devem ter previso em lei, no sendo lcito s partes criar um recurso para sanar seu inconformismo. Relaciona-se ao pressuposto recursal objetivo do cabimento. b) UNIRRECORRIBIILIDADE.
o princpio em questo, tambm chamado de singularidade, ou ainda de unicidade, significa dizer que DE CADA DECISO CABER APENAS UM NICO RECURSO, no sendo admissvel a interposio de dois recursos da mesma parte de uma deciso. o princpio da unirrecoribilidade est previsto no art. 593, 4, do CPP, que exclui a possibilidade de recurso em sentido estrito de parte da deciso quando o todo comporta recurso de apelao.

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A regra comporta EXCEES (dois recursos de uma mesma deciso): a) protesto por novo jri e apelao, nos termos do art. 608 do CPP: O protesto por novo jri no impedir a interposio da apelao, quando, pela mesma sentena, o ru tiver sido condenado por outro crime, em que no caiba aquele protesto. A apelao, entretanto, ficar suspensa, at nova deciso provocada pelo protesto. Ex.: o ru condenado por homicdio qualificado e estupro. A pena aplicada no homicdio qualificado comporta o protesto, pois de 20 anos. A do estupro, no. O condenado deve, de logo, interpor apelao da condenao por estupro, conjuntamente com o protesto em relao condenao por homicdio qualificado.( O protesto por novo jri foi abolido pela lei 11.689/2008).

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b) para todos os processos existem os casos de interposio simultnea do recurso extraordinrio e recurso especial, se houver fundamentos legais e constitucionais que autorizem as duas impugnaes. c) PREJUDICADO tambm no caso de embargos infringentes, em que se deve de logo interpor os recursos excepcionais quanto parte da deciso em que no se observa a controvrsia. ISSO PARECE ESTAR PREJUDICADO EM FACE DA NOVA REDAO DO ART. 498 DO CPC. Ex. de Tourinho: se o tribunal negar provimento ao apelo do ru, por maioria, quanto condenao pelo crime A, e mantiver a sentena condenatria que afrontou a lei federal, por unanimidade, no que respeita ao crime B, a defesa poder opor embargos infringentes (crime A) e recurso especial (crime B).

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c) FUNGIBILIDADE.
o princpio da fungibilidade est expressamente previsto no art. 579 do Cdigo de Processo Penal, significando que a singular circunstncia de ser interposto um recurso por outro no implica impedimento formao da instncia recursal, DESDE QUE NO TENHA HAVIDO M-F, conforme estabelecido no art. 579 do CPP:

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Salvo hiptese de m-f, a parte no ser prejudicada pela interposio de um recurso por outro.
logo, desde que o recorrente tenha agido de BOA-F, seu recurso inadequadamente interposto ser conhecido. CRITRIO DE IDENTIFICAO DA BOA F: a posio adotada pela jurisprudncia a de que presume-se a m-f se o recurso interposto tiver PRAZO maior do que aquele que deveria ser utilizado. A contrario sensu, somente se ambos tiverem o mesmo prazo ou o recurso correto tiver prazo maior.

assim, nos casos de erro em relao a recurso em sentido estrito e apelao, como o prazo igual, pode ser aceita a aplicao do princpio. J no caso de interposio de recurso especial, que tem prazo de 15 dias, em lugar de apelao, a m-f se evidencia. a jurisprudncia construiu um parmetro objetivo, o prazo, para definir algo que eminentemente subjetivo, a boa ou m-f. no havendo m-f, o magistrado mandar process-lo de acordo com o rito do recurso cabvel. consagrou-se, assim, a TEORIA DO RECURSO INDIFERENTE de Goldschmidt. Aplica-se o chamado princpio da fungibilidade recursal. h realmente situaes em que existem dvidas na doutrina e na jurisprudncia quanto ao recurso adequado a certas situaes.

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d) VOLUNTARIEDADE. os recursos so interpostos voluntariamente, ou seja, dependem da livre manifestao de vontade das partes. No h obrigatoriedade das partes em recorrer, pois elas recorrem se quiserem. Trata-se de uma extenso, na fase recursal, do princpio do ne procedat iudex ex officio. o princpio da voluntariedade est expresso no art. 574, do CPP: os recursos sero voluntrios, excetuandose os seguintes casos, em que devero ser interpostos, de ofcio, pelo juiz. entende-se que o chamado recurso de ofcio, em realidade, no recurso, pois o recurso s pode ser interposto pelas partes, exigindo interesse na reforma da deciso, o que no tem o juiz prolator da deciso.

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previsto o recurso de ofcio das seguintes decises:

a) da sentena que conceder habeas corpus; b) da que absolver desde logo o ru com fundamento na existncia de circunstncia que exclua o crime ou isente o ru de pena, nos termos do art. 411 (absolvio sumria no jri). (Com o advento da Lei 11.689/2008 o recurso cabvel a apelao art.416, sendo abolido o recurso de ofcio) c) da deciso que conceder a reabilitao art. 746 do CPP (VER CDIGO PENAL) a reabilitao visa apagar os registros e efeitos da condenao, mas tem efeitos restritos ao art. 92, III, do CP, como leciona Luiz Rgis Prado; reabilitao (93 e seguintes CPP) d) Lei 1.521/51: das decises que ABSOLVEREM os acusados em processo por crime contra a economia popular ou sade pblica ou quando determinarem o ARQUIVAMENTO dos respectivos autos de inqurito policial (art. 7 da Lei 1.521/51).

JUZO DE ADMISSIBILIDADE E JUZO DE MRITO. todo recurso est sujeito a exame sob dois aspectos: o primeiro destina-se a aferir se esto satisfeitos os requisitos prvios necessrios apreciao do contedo da postulao; o segundo a examinar os fundamentos desta postulao, para acolh-la ou rejeit-la. denomina-se juzo de admissibilidade ou juzo de prelibao aquele em que se declara a presena ou ausncia dos referidos requisitos prvios. Juzo de mrito ou de delibao aquele em que se apura a existncia ou inexistncia de fundamento para o que se postula: a reforma, invalidao, esclarecimento ou integrao.

Assim como para o exerccio do direito de ao existem determinadas condies que precisam ser preenchidas, observa-se a existncia de tambm de condicionantes que devem ser preenchidas para acesso fase recursal. a questo relativa admissibilidade necessariamente preliminar questo de mrito: a apreciao desta fica excluda se a primeira for decidida negativamente. Quando a admissibilidade negada pelo rgo ad quem, diz-se que ele NO CONHECE do recurso. No caso contrrio, que CONHECE do recurso (zanoide p. 49). Conhecendo, duas hipteses podem ocorrer: o rgo ad quem entende que o recurso, alm de admissvel, fundado, e nesse caso, lhe D PROVIMENTO, ou entende que, embora admissvel, infundado, e lhe NEGA PROVIMENTO. portanto, o juzo de admissibilidade tem por objeto os requisitos necessrios para que se possa legitimamente apreciar o mrito do recurso, dando-lhe ou negando-lhe provimento. Desenvolve-se o juzo de admissibilidade por meio da verificao do preenchimento dos PRESSUPOSTOS RECURSAIS OBJETIVOS E SUBJETIVOS.

por sua vez, O JUZO DE MRITO O PRPRIO CONTEDO DA IMPUGNAO DECISO RECORRIDA. O mrito do recurso no corresponde necessariamente ao mrito da causa. Paulo Rangel d bom exemplo: se o recorrente pede para o tribunal anular a sentena porque proferida por juiz incompetente e o tribunal verificando ser o recurso admissvel (juzo de admissibilidade positivo), passa a analisar o mrito, a questo da incompetncia do juzo o mrito do recurso, embora no tenha sido o mrito da causa. DUPLO EXAME DA ADMISSIBILIDADE: Em alguns recursos, o juzo de admissibilidade feito tanto pelo rgo jurisdicional a quo, no momento de receber ou no o recurso interposto, quanto no juzo ad quem, antes de julgar o recurso. assim, no RECURSO DE APELAO, a prelibao compete tanto ao juiz apelado quanto ao tribunal competente para julgar o apelo (ART. 581, XV). No recurso em sentido estrito, no agravo em execuo e na carta testemunhvel, no existe juzo de prelibao em primeira instncia, pois o juiz, ou o escrivo estaro obrigados a receber e processar o recurso, ainda que no preenchido algum pressuposto recursal.

JUZO DE MRITO. o juzo de mrito, portanto, da competncia exclusiva do rgo ad quem, salvo determinao legal expressa. se o recurso fundado, obtendo provimento, o rgo superior REFORMA a deciso ou a ANULA.

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PRESSUPOSTOS RECURSAIS OBJETIVOS PRIMEIRA ETAPA DO EXAME DE ADMISSIBILIDADE . pressupostos recursais objetivos so as condies, de carter objetivo, exigidas pela lei processual penal para que o recurso seja aceito e processado. Encontram-se na doutrina os seguintes pressupostos: cabimento, adequao, tempestividade, regularidade procedimental (para alguns a motivao), e inexistncia de fatos impeditivos e extintivos. a) CABIMENTO ( PREVISO LEGAL) como visto quando se falou em taxatividade, O RECURSO DEVE ESTAR PREVISTO EM LEI. No caso das aes, possvel pensar-se numa ao inominada, no prevista expressamente no ordenamento jurdico. No caso dos recursos, no. S so admissveis aqueles expressamente previstos em lei, no havendo espao para a criatividade das partes.

b) ADEQUAO. para cada deciso recorrvel o legislador previu um tipo de recurso que lhe adequado. Dessa forma, o sujeito recursal deve interpor o recurso pertinente quela deciso. Trata-se da eficaz correlao entre a deciso e o instrumento recursal utilizado. c) TEMPESTIVIDADE. o recurso deve ser interposto dentro do prazo fixado pela lei. A isso se denomina de tempestividade. a INTIMAO DA SENTENA CONDENATRIA deve ser feita tanto ao acusado quanto a seu defensor. irrelevante a ordem em que so intimados da sentena defensor e ru, pois o prazo para recorrer s tem incio aps a ltima intimao (Capez, citando, inclusive decises do STF).

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O RECURSO EX OFFICIO NO TEM PRAZO, pois enquanto no apreciada a deciso pelo tribunal a deciso no passa em julgado (Smula 423, STF). d) REGULARIDADE PROCEDIMENTAL. Vicente Greco: o recurso deve ser inteposto segundo a forma legal sob pena de no ser conhecido. Ada et. Al.: o recurso, como visto, sujeita-se necessidade de interposio regular (pressuposto procedimental a ser aferido no juzo de admissibilidade). A invalidade na interposio acarreta o no conhecimento do recurso. art. 578, CPP: O RECURSO SER INTERPOSTO POR PETIO OU TERMO NOS AUTOS, ASSINADO PELO RECORRENTE OU POR SEU REPRESENTANTE LEGAL. Ada noticia que copiosa a jurisprudncia que deixa claro inexistir forma sacramental e rgida para interposio do recurso, que se considera proposto sempre que se caracterize a clara inteno de recorrer. Se o ru, ao ser intimado da sentena condenatria pelo oficial de justia manifestar sua vontade no sentido de que a deciso seja submetida a duplo grau de jurisdio e tal vontade for certificada, o recurso estar interposto.

do mesmo modo aceita-se interposio verbal no plenrio do jri: A apelao pode ser interposta por requerimento verbal e constante da ata de julgamento do Tribunal do Jri. As razes podem ser deduzidas posteriormente (STJ). segundo Capez, A INTERPOSIO POR TERMO NOS AUTOS se aplica para a APELAO (art. 600, 4), o RECURSO EM SENTIDO ESTRITO (art. 587) e o PROTESTO POR NOVO JRI (ART. 607, 2) (no mesmo sentido Tourinho Filho, vol. 2, p. 262). em se tratando de embargos infringentes, embargos declaratrios, carta testemunhvel, recurso extraordinrio, recurso especial, correio parcial S SE ADMITE A INTERPOSIO POR PETIO. a interposio do recurso por termo nos autos do tempo em que a mquina de escrever era privilgio de poucos; como os escrives tinham excelente caligrafia, o recorrente comparecia em cartrio e solicitava quele serventurio reduzisse a termo a interposio de seu recurso. Tratava-se, como se v, de recurso interposto verbalmente. (TOURINHO) verifica-se, assim, que, EM SE TRATANDO DE RECURSOS INTERPOSTOS EM SEGUNDO GRAU OU PERANTE OS TRIBUNAIS SUPERIORES, A FORMA SER SEMPRE ESCRITA ATRAVS DE REGULAR PETIO.

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A QUESTO DA MOTIVAO. trata-se, para alguns doutrinadores, de pressuposto objetivo recursal autnomo. assim, para recorrer, no basta afirmar-se que se discorda do julgado. Imprescindvel se torna externar os motivos determinantes de sua contrariedade quela deciso. Tourinho Filho (citado por Mossin): seria um contrasenso sem nome permitir-se ao vencido o direito de recorrer, sem que fosse obrigado a dizer quais as razes que o levaram a discordar da deciso recorrida. Se ele se rebela contra uma deciso, deve ter motivos para tal. Natural, pois, devam eles ser expostos. A motivao , pois, necessria. Recurso sem motivao recurso inepto e no pode ser conhecido.

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INEXISTNCIA DE FATOS IMPEDITIVOS E EXTINTIVOS. * FATOS IMPEDITIVOS. so aqueles que impedem a interposio do recurso, surgindo, portanto, ANTES desse momento. a) IMPEDITIVO 1 - RENNCIA: a manifestao de vontade da parte de que no deseja recorrer, pois os recursos so voluntrios. A renncia opera-se antes da interposio do recurso. Ministrio Pblico e defesa podem renunciar ao direito de recorrer. Pacelli sustenta que o MP no pode renunciar ao direito de recorrer, mas admite que o MP no est obrigado a recorrer. RECURSO DO DEFENSOR EM CASO DE RENNCIA DO ACUSADO h debate na doutrina acerca da possibilidade de o defensor recorrer em caso de renncia do acusado. Prevalece na jurisprudncia o entendimento de que o defensor pode recorrer, ainda contra a vontade do condenado, pois o recurso do defensor no pode prejudicar a situao do recorrente. SMULA 705 DO STF: A renncia do ru ao direito de apelao, manifestada sem assistncia de defensor, no impede o conhecimento da apelao por este interposta.

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IMPEDITIVO 2 - NO RECOLHIMENTO PRISO (arts. 585 e 594) O ART. 594 FOI REVOGADO PELA LEI 11.719/2008 E O ART. 585 TACITAMENTE PELA LEI 1689/2008 ART. 413, PAR. 3 - MANTIDA A FUNDAMENTAO DESSE TPICO APENAS POR CURIOSODADE, MAS NO H MAIS ESSA CAUSA IMPEDITIVA nas hipteses previstas em lei ( outro fato impeditivo apelao): o art. 594 do CPP determina que o ru no poder apelar sem recolher-se priso, ou prestar fiana, salvo se for primrio e de bons antecedentes, assim reconhecido na sentena condenatria, ou condenado por crime que se livre solto. o art. 585 estabelece o mesmo fato impeditivo (pressuposto recursal objetivo), quanto ao recurso em sentido estrito em caso de pronncia, se foi decretada a chamada PRISO POR FORA DE PRONNCIA: o ru no poder recorrer da pronncia seno depois de preso, salvo se prestar fiana, nos casos em que a lei admite por bvio a regra s se aplica nos casos de a priso ser decretada na pronncia; o art. 408 foi modificado e essa redao do art. 585 no foi adaptada. Ou seja, se, com base no art. 408, no for necessria a chamada priso por fora da pronncia, por bvio no haver exigncia do recolhimento ao crcere para que o recurso em sentido estrito seja conhecido.

ataca-se a norma prevista no art. 594 do CPP argumentando-se que o direito ao recurso inerente ao princpio constitucional da ampla defesa, no podendo ser vedada a via recursal pelo fato de o acusado encontrar-se foragido. Nesse sentido, a Conveno Americana sobre Direitos Humanos. embora o STJ e o STF j tenham decidido pela inconstitucionalidade do referido preceito legal, a posio no pacfica e o STF vem decidindo pela legitimidade da condio para apelar. para o ajuizamento de reviso criminal, o condenado no obrigado a recolher-se priso (Smula 393, STF). Isso visto por muitos como contrasenso, pois para impugnar via reviso, hiptese em que j houve trnsito em julgado da sentena condenatria, no se exige recolhimento priso, enquanto na apelao, hiptese em que a deciso desfavorvel ao ru sequer transitou em julgado, existe a exigncia.

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* FATOS EXTINTIVOS so aqueles que surgem DEPOIS da interposio do recurso, impedindo sua apreciao. A) DESISTNCIA: a desistncia decorre da expressa manifestao de vontade do recorrente, no sentido de no prosseguir com o recurso interposto. A desistncia sempre posterior interposio do recurso. O MINISTRIO PBLICO NO PODE DESISTIR DOS RECURSOS INTERPOSTOS (art. 576, CPP), em face do princpio da indisponibilidade da ao penal pblica. o defensor s pode desistir do recurso se investido de poderes especiais para tanto. Em caso de desistncia do acusado, se o defensor insiste no prosseguimento do recurso, sua vontade deve prevalecer.

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B) DESERO: a sano aplicada ao recorrente em face da ocorrncia de determinadas situaes previstas em lei. So as situaes: a) FALTA DE PAGAMENTO DE DESPESAS PROCESSUAIS (art. 601, 2, CPP) a lei prev, no art. 601, 2, do CPP, bem como no art. 806, 1, a dispensa das custas para o ru pobre e o MP, estendida ao querelante pobre pelo art. 32, caput, e 806, caput, CPP. Pelo princpio constitucional da ampla defesa, no se pode deixar de conhecer e julgar recurso do acusado por falta de pagamento de despesas processuais, at mesmo em se tratando de decises de tribunais superiores (deciso de tribunal superior). a combinao de todos esses preceitos denota s existir desero no caso de querelante que no seja pobre. assim, a desero pela ausncia de recolhimento de custas e preparo do recurso s incide em caso de aes penais privadas em se tratando de recurso do querelante que no seja pobre. Querelante pobre e querelado no precisam pagar. No Estado de So Paulo no existe preparo para recursos.

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b) DESERO por FUGA (art. 595, CPP): determina a lei que se o ru condenado fugir depois de haver APELADO, ser declarada deserta a apelao. embora a doutrina entenda que o preceito viola o princpio constitucional da ampla defesa, o STF o vem entendendo vlido, reputando, inclusive, que a recaptura no torna sem efeito a desero. a desero em questo no se aplica ao recurso em sentido estrito ou a qualquer outro recurso. Cabe APENAS EM RELAO APELAO, pois s nesse caso existe expressa disposio legal. do mesmo modo, Mirabete lembra que a desero ocorre apenas quando a apelao for interposta pelo ru, e NO PELO MP QUANDO APELA EM FAVOR DO CONDENADO. SMULA 347 DO STJ O CONHECIMENTO DE RECURSO DE APELAO DO RU INDEPENDE DE SUA PRISO ENTENDO QUEO DISPOSITIVO 595 DO CPP ALM DE INCONSTITUCIONAL TAMBM FOI REVOGADO TACITAMENTE COM A REVOGAO EXPRESSA DO ART. 594.

8. PRESSUPOSTOS RECURSAIS SUBJETIVOS. os pressupostos recursais subjetivos relacionam-se com os sujeitos dos recursos. Tourinho: os pressupostos subjetivos so atinentes pessoa do recorrente. So eles: interesse e legitimidade. A) LEGITIMIDADE. na busca de uma justia perfeita, seria recomendvel ter-se um sistema impugnativo largo e ilimitado, uma vez que uma das finalidades do recurso servir de meio depurao das decises jurisidicionais. Uma das formas de se garantir isso seria conferir irrestrita legitimao para recorrer a todos os membros da coletividade.

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B) INTERESSE RECORRER. trata-se do segundo pressuposto recursal subjetivo. SUCUMBNCIA FORMAL pode se observar at hoje a ligao que se estabelece entre o interesse e a noo de sucumbncia, com identificao das idias pela doutrina. A crtica que Zanoide formula a esse pensamento que se trata de viso limitada. Isso porque essa corrente no visualizou a sucumbncia, mas como se fosse o prprio interesse em recorrer. sucumbncia, segundo uma primeira concepo, era definida pela diferena entre o pedido das partes e decidido pelo juiz. Consistia no resultado aritmtico nascido da disparidade entre aquele pedido e a deciso jurisdicional recorrvel. percebeu-se, contudo, que tal noo restrita revelava sua inaplicabilidade a algumas decises judiciais. analisando-se a construo doutrinria da concepo formal de sucumbncia, detectam-se TRS PILARES FUNDAMENTAIS.

o descompasso entre o deduzido pelas partes nos seus pedidos e o que lhes foi concedido na deciso determinaria o prejuzo. E este, por sua vez, determinaria a sucumbncia, a qual, no entendimento dos formalistas, ou era o prprio interesse recursal ou o seguro indicado de sua existncia. o prejuzo, destarte, em cujos moldes formais se concebeu inicialmente a sucumbncia, assim como essa, passou a existir apenas nos estreitos limites impostos pela concepo processual de parte e de pedido. ocorre, todavia, que a anlise de uma vasta gama de situaes concretas demonstrou que NEM SEMPRE O ACOLHIDO PELO JULGADOR MATRIA DE PEDIDO DAS PARTES (p. ex. todas as matrias passveis de conhecimento de ofcio pelo julgador, como prescrio e decadncia, coisa julgada etc.). ` Constatou-se, outrossim, que NEM TODAS AS PESSOAS PREJUDICADAS PELA DECISO SO PARTES NO PROCESSO, pois h pessoas (terceiros prejudicados) que, mesmo sem serem parte processual, so atingidas negativamente em suas esferas jurdicas pela deciso. assim, a anlise crtica das limitaes impostas pela concepo de pedido de parte, aliada crena de que somente a parte processual poder ser recorrente, pois apenas esta sucumbiria, no s infirmam a noo de sucumbncia como apta a determinar a existncia ou no do interesse recursal, como tambm apontam para um prejuzo para alm e adiante daquela sua estreita noo formal, o denominado prejuzo jurdico.

PREJUZO JURDICO OU SUCUMBNCIA MATERIAL passou-se ento, a no mais definir a sucumbncia como prejuzo jurdico. Nessa nova relao proposta (prejuzo interesse em recorrer), pretende-se uma verdadeira ampliao do conceito de prejuzo, o qual no estaria mais limitado pelas noes de pedido da parte e parte sucumbente. O prejuzo, sob as largas vestes de prejuzo jurdico, existiria sempre que a ESFERA JURDICA do indivduo atingido pelos efeitos da DECISO recorrida (parte ou terceiro), de qualquer forma (processual ou material), REDUZIDA em sua concretude ou expectativa. filiados a este pensamento, alguns autores, para se manterem fiis origem germnica do termo sucumbncia, preferiram adjetiv-la com a palavra material Nlson Nery Jr.: a sucumbncia material independe do que foi pedido pelas partes, pois deriva dos efeitos desfavorveis produzidos pela deciso judicial e que atingem quelas ou a terceiros, ou, ainda, existe sucumbncia material quando a parte no obteve do processo tudo aquilo que poderia ter obtido. enquanto para a determinao da sucumbncia realizava-se uma operao aritmtica entre o pedido pelas partes e a deciso recorrvel, para a aferio do prejuzo jurdico se realiza OPERAO RACIONAL cujas parcelas so representadas pela SITUAO JURDICA DO INTERESSADO ANTES e DEPOIS da DECISO JUDICIAL. Se a situao jurdica verificada aps a prolao da deciso judicial indicar um ataque ou ameaa quela situao anterior, ou se o recorrente puder, com uma nova pronncia jurisdicional oriunda do recurso a ser interposto, OBTER MAIORES VANTAGENS EM RELAO SITUAO JURDICA EM QUE SE ENCONTRA NO MOMENTO IMPUGNATIVO, haver prejuzo (real ou potencial) e estar presente a causa de um ldimo interesse em recorrer.

Nessa viso, por exemplo, h interesse em recorrer para a modificao do fundamento da sentena absolutria, com vistas excluso da responsabilidade civil. Este efeito almejado pelo recurso implica melhora na situao jurdica do recorrente. tambm, quando o MP postula a condenao e o juiz condena. PODE O MINISTRIO PBLICO RECORRER PARA AUMENTAR A PENA, o que no foi objeto do pedido anterior, que foi devidamente acolhido pelo juiz. por bvio, essa melhora na situao jurdica encontra limites nos princpios do contraditrio e da ampla defesa. Assim, no pode o MP recorrer para a condenao de fato delituoso no imputado na denncia, nem aditado, sob o pretexto de que isto viria ao encontro dos interesses da acusao. essa viso ampla de interesse no chega ao ponto de se admitir o manejo recursal para soluo de QUESTES MERAMENTE ACADMICAS, pois a no existe a necessria perspectiva de melhora na situao jurdica do recorrente, pedra de toque do interesse recursal. Em suma, h o interesse caso se vislumbre a possibilidade de obteno, pelo recorrente, de um BENEFCIO PRTICO-JURDICO com o manejo do recurso, ou seja se sua situao puder ser, de qualquer modo, objeto de melhora, sob o ponto de vista jurdico. Partindo da anlise da situao jurdica existente para o recorrente, verificarse- se o direito pleiteado encontra guarida no ordenamento jurdico, ou seja, se a melhora almejada no recurso admissvel, ao menos em tese, pelo sistema legal. Caso haja a possibilidade legal, analisa-se se a nova situao jurdica postulada com o recurso seria, concreta e praticamente, melhor que a situao jurdica existente. Se a essa indagao a resposta for positiva, h interesse recursal. Caso contrrio, estar ausente este pressuposto do recurso.

na deciso abaixo, a noo formal de sucumbncia levaria, como levou, concluso pela inexistncia de interesse. De outro lado, pela noo mais ampla de interesse, o recurso seria admissvel: O pedido alternativo de desclassificao formulado pela defesa e nesses termos acolhidos pelo Juiz da sentena no consubstancia lesividade sanvel via recursal, pois inexiste, no caso, um dos pressupostos subjetivos para o recurso, ou seja, a sucumbncia RT 741/632 ZANOIDE, p. 140. a defesa postulou a absolvio e, alternativamente, a desclassificao. Nesse caso, obtida a desclassificao, bvio que pode recorrer para pleitear a absolvio. E mais, ainda que no tivesse pedido a absolvio, mas apenas a desclassificao, poderia o tribunal analisar o pedido.

C) INTERESSE PARA RECORRER o conceito de interesse deve ser construdo sobre o binmio utilidade-necessidade, conforme Barbosa Moreira: o ncleo vital do conceito de interesse h de consistir na idia de utilidade ou proveito que, pelo ngulo prtico, seja espervel da interposio do recurso. Subordina-se ele, entretanto, a dois princpios limitadores: o da possibilidade e o da necessidade. S se deve reconhecer parte interesse em recorrer quando em tese ut si vera exposita o eventual julgamento do recurso seja apto a acarretar-lhe proveito prtico legalmente possvel e para cuja obteno se precisa utilizar tal meio. nestes termos, segundo Afrnio, tem integral interesse em recorrer o ru que foi impronunciado, a fim de ser absolvido nos termos do art. 411 do Cdigo de Processo Penal. Nada obsta se admita o recurso do acusado absolvido por insuficincia de provas, procurando, por exemplo, uma absolvio baseada na licitude da conduta. A via recursal lhe traria indiscutveis efeitos prticos (art. 65), apresentandose como caminho necessrio a tal situao vantajosa.

D) O INTERESSE NO ORDENAMENTO JURDICO. dispe o art. 577, pargrafo nico, que: No se admitir, entretanto, recurso da parte que no tiver interesse na reforma ou modificao da deciso. O interesse decorre da necessidade do recurso para a parte obter uma situao processual mais vantajosa. E) LEGITIMAO X INTERESSE
A viso prospectiva do interesse recursal consiste numa avaliao judicial quanto possibilidade de melhora da situao jurdica do impugnante atravs do recurso, diante do exame do caso concreto. O interesse potencial (legitimidade), por sua vez, haurido pelo legislador, previamente. o rgo apto a valorar o interesse recursal o Estado-julgador, enquanto para o interesse potencial esse labor de exclusividade legislativa. a legitimao anterior at mesmo ao surgimento do processo. questo prvia em relao ao interesse recursal, pois qualquer indagao a respeito deste somente est autorizada aps passado o exame da legitimao recursal.

9. EXAME DE SITUAES CONCRETAS EM QUE SO DISCUTIDOS OS TEMAS DA LEGITIMIDADE E INTERESSE. I) ACUSADO ANLISE DO INTERESSE RECUSAL na modificao do fundamento da sentena absolutria questo polmica a que trata do interesse do ru em recorrer da SENTENA ABSOLUTRIA, A FIM DE MODIFICAR O FUNDAMENTO DA ABSOLVIO. caso se parta de uma idia meramente formal de sucumbncia, a resposta ser negativa. O acusado postulou absolvio e teve seu pedido acolhido. Nesse caso, no haveria disparidade entre o pedido e o acolhido. Contudo, o recurso pode trazer uma situao jurdica mais vantajosa ao recorrente, razo pela qual est presente o interesse e o recurso deve ser conhecido. a Smula 139 das Mesas de Processo Penal da USP tm a seguinte redao favorvel: cabvel o recurso do ru contra sentena absolutria, desde que possua interesse em modificar o fundamento da absolvio para atingir resultado concreto mais favorvel. pela existncia de vrias justificativas absolutrias no art. 386 do CPP, foroso o reconhecimento que cada qual produzir efeito diverso na esfera civil do condenado, j que para os efeitos penais, todas as absolvies devem produzir os mesmos efeitos. Por essas razes, o recurso que tenha por objeto alterar tais fundamentaes absolutrias objetivar no s uma satisfao acadmica, mas sobretudo, visar a uma melhoria da situao jurdica extrapenal do recorrente.

Segundo Zanoide de Morais (pp. 365-366) defendem a existncia de interesse recursal do acusado para modificar o fundamento da sentena absolutria: Frederico Marques, Tourinho Filho, Ada Pellegrini Grinover, Mirabete, Damsio de Jesus, Herclito Mossin e Mirabete. O mesmo autor indica a existncia de forte posicionamento jurisprudencial neste sentido. contra a existncia de interesse nesta hiptese: Vicente Greco Filho e Eugnio Pacelli. Mirabete: tem legtimo interesse processual, real, moral e econmico na apelao, o ru absolvido quando impugna os fundamentos da sentena. Assim, se foi absolvido por insuficincia de provas, pode apelar para pleitear seja modificado o fundamento absolutrio, quando se reconhea, por exemplo, estar provada a inexistncia do fato, buscando assim livrar-se dos efeitos indenizatrios na esfera cvel.

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Eugnio Pacelli defende que a situao mais vantajosa que se busca com o recurso deve ser analisada sob o prisma do campo penal, no se podendo admitir o recurso para modificar o fundamento da absolvio, com vistas a vedar a discusso da reparao do dano em sede civil (exemplo: deciso que reconhea excludente de ilicitude mais favorvel que aquela que extinguiu a punibilidade por prescrio) Zanoide: em se tratando de prescrio da pretenso executria ou da pretenso punitiva em abstrato, no h que se falar em interesse recursal do acusado para absolvio. No primeiro caso, porque j houve trnsito em julgado da sentena penal condenatria. No segundo, porque no houve declarao judicial sobre o fato naturalstico (prescrio antes da sentena). em se tratando de PRESCRIO RETROATIVA OU INTERCORRENTE, haver uma sentena condenando o acusado a firmar o marco prescricional. Assim, se houver reconhecimento da prescrio intercorrente, o recurso do acusado deve ser conhecido. Exemplo: A condenado a uma pena de 6 meses de deteno. Ciente da sentena, o MP no apresenta recurso, havendo apelao da defesa, visando a absolvio. Reconhece-se, a prescrio da pretenso punitiva (retroativamente). Nesse caso o recurso da defesa deve ser conhecido. A jurisprudncia no vislumbra interesse recursal em caso de prescrio quanto sentena que concede o PERDO JUDICIAL, Zanoide defende interesse recursal do acusado, acompanhado de Ada Pellegrini, Mirabete e algumas decises na jurisprudncia. Apresenta vrias decises em sentido contrrio, bem como o entendimento de Greco Filho

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II) MINISTRIO PBLICO Anlise da Legitimidade e Interesse - Casustica A) SITUAES EXCEPCIONAIS DE FALTA DE LEGITIMIDADE DO MINISTRIO PBLICO PARA RECORRER NO PROCESSO PENAL. seja qual for a sua forma de participao (como parte ou fiscal da lei), possvel que os efeitos da deciso jurisdicional venham a atingir a esfera de direitos indisponveis tutelada pelo Ministrio Pblico. E, se existe essa potencialidade de leso, encontra-se o MP legitimado para recursos em matria penal.
EXCEES a essa regra ocorre nos casos em que, de MODO EXPRESSO ou POR COERNCIA DO SISTEMA, o legislador tenha lhe vedado o acesso ao recurso. A ilegitimidade recursal do MP, portanto, ocorre em moldes negativos, ou seja, SEMPRE ESTAR LEGITIMADO, exceo feita s hipteses em que, por vedao expressa ou sistmica, o prprio legislador lhe retire tal atribuio.

1) a PRIMEIRA HIPTESE de falta de legitimidade do MP ocorre nos casos de SENTENAS ABSOLUTRIAS no impugnadas pelo querelante e proferidas em AO PENAL de iniciativa exclusivamente PRIVADA. Nesse caso, a titularidade exclusiva do particular quanto ao direito de ao vai se projetar tambm no direito ao recurso. na ao penal de iniciativa exclusivamente privada, que se inicia atravs da queixa-crime, h um fenmeno de substituio processual ou de legitimao extraordinria, em que o jus accusationis transferido ao ofendido ou ao seu representante legal.

Incide a o princpio da DISPONIBILIDADE DA AO PENAL PRIVADA, que inclui a fase impugnativa. Por isso tranquilo o entendimento no sentido de negar-se ao MP a legitimao recursal quando a deciso absolutria restar irrecorrida pelo querelante.
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nesta ao penal genuinamente privada, o MP no ter legitimidade para recorrer contra a deciso absolutria, pois o querelante pode dispor como quiser da ao, perdoando o ofensor ou simplesmente conformando-se com o decreto condenatrio. no mesmo sentido Greco Filho: no pode o Ministrio Pblico recorrer nos crimes de ao penal exclusivamente privada, ainda que na qualidade de fiscal da lei, se a sentena foi absolutria e o querelante no recorreu. Prevalece, no caso, o princpio da disponibilidade da ao exclusivamente privada ao qual nem o MP pode se sobrepor. A jurisprudncia se orienta no mesmo sentido, da impossibilidade de recurso do MP em caso de absolvio. SITUAO DIVERSA, todavia, ocorre quando a sentena proferida na ao penal de iniciativa exclusivamente privada CONDENATRIA. Nesse caso, como fiscal da lei, e no como parte, poder o MP tanto recorrer para pleitear AUMENTO DA PENA, como, ao revs, para requerer a DIMINUIO DA REPRIMENDA, ou at mesmo a ABSOLVIO do querelado. Mossin defende a mesma idia, pode o MP recorrer em caso de sentena condenatria PARA AUMENTO DE PENA, em face de incorreo na observncia da aplicao, no cabendo falar-se em disponibilidade neste campo. ADA tem o mesmo posicionamento. Segundo ela, aqui a funo do MP de custus legis e no se relaciona com o princpio da disponibilidade da ao penal, pois esta no diz respeito quantidade de pena. AO PENAL SUBSIDIRIA DA PBLICA: o MP tem total legitimidade e interesse para interpor recurso, j que s acidentalmente o condutor da ao o querelante.

2) a SEGUNDA HIPTESE de falta de legitimidade ao MP em matria recursal no processo penal diz respeito ao PROTESTO POR NOVO JRI. (abolido pela lei 11.689/2008). nesse caso, a clareza da norma de regncia do protesto por novo jri (privativo da defesa), ART. 607 DO CPP, impede interpretaes analgicas ou extensivas e a doutrina, sensvel aos expressos termos da lei, unssona em afirmar ser este um recurso exclusivo da defesa, ou seja, somente o acusado ou seu defensor podem dele se utilizar. assim, o MP no pode interpor o protesto, que exclusivo da defesa, nem mesmo se o fizer em favor do acusado (alis, o recurso volta-se exclusivamente a beneficiar o acusado)

B) INTERESSE RECURSAL DO MINISTRIO PBLICO a questo do recurso em favor do acusado. o Ministrio Pblico definido constitucionalmente como instituio permanente, essencial funo jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis. por essa definio, h de se concluir que, se, de um lado, cabe a essa rgo a funo de defender os interesses da SOCIEDADE, perseguindo os culpados atravs de justas demandas penais de natureza condenatria, no menos intensa a sua obrigao de tambm garantir os interesses do ACUSADO que esteja sendo indevidamente processado ou at mesmo punido para alm do permitido pela lei. tal contradio apenas aparente. Elas integram, em ltima anlise, o seu mister de zelar pela mantena da ordem jurdica, seja promovendo a ao penal, seja pleiteando em favor do acusado. Agindo da primeira forma, faz as vezes de rgo acusador, e, atuando na defesa dos interesses do acusado, age na condio de fiscal da lei.

portanto, em regra, por sua gnese formadora, o MP apresentar ldimo interesse recursal sempre que almejar, com seu ato impugnativo, uma deciso jurisdicional mais consentnea, prtica e juridicamente, entre o caso concreto sob exame e o ordenamento positivo. O fato de um recurso ministerial ser contrrio ou favorvel aos interesses do imputado uma contingncia que jamais poder orientar ou influir no agir daquele rgo pblico. Frederico Marques defendeu que o Ministrio Pblico no poderia recorrer da sentena condenatria, em favor do ru, pois no tem interesse nesse recurso, ausente a sucumbncia. esse entedimento est equivocado na medida em que se baseia na ultrapassada noo de sucumbncia formal, defendendo a idia de que, se o MP PEDIU CONDENAO NA DENNCIA, tendo sido acolhido seu pedido na sentena, no poderia recorrer em favor do acusado, pois no seria sucumbente. contudo, o STF e a doutrina mais moderna entende que o MP pode recorrer em favor do acusado. O STF j chegou a decidir, inclusive, que o MP pode recorrer em favor do acusado, postulando absolvio, AINDA QUANDO TENHA PEDIDO A CONDENAO, em face da independncia funcional do membro do Ministrio Pblico.

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Adalberto Camargo Aranha: defende a tese de que, h interesse do MP em recorrer favoravelmente ao ru se pois a sentena condenatria injusta, errada ou nula atenta contra o direito do qual ele o defensor. Na proteo da ordem jurdica, seu recurso almeja situao jurdica mais favorvel s finalidades de sua atividade institucional. Zanoide entende que, em caso de divergncia de opinies entre membros do MP no curso do processo, ainda assim o recurso cabvel. Noticia que substancial corrente da jurisprudncia tem aceitado recurso do MP com direcionamento contrrio ao esposado em alegaes finais (pede absolvio e recorre para condenar; pede condenao e recorre para absolver). Menciona decises do STF e STJ. EM SENTIDO CONTRRIO VER DECISO TRAZIDA PELA COLEGA PRISCILA) Afrnio Jardim: Em verdade, o Ministrio Pblico no recorre para favorecer o condenado, mas em prol da correta aplicao da lei penal ao caso concreto. Assim, conclui, o MP tem interesse em recorrer sempre que a via recursal seja o caminho til e necessrio para a tutela do ordenamento jurdico, ainda que isto venha em proveito do ru.

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assim, o primeiro dado objetivo a ser observado quanto legitimao recursal do ofendido na ao penal de iniciativa pblica que o titular da acusao (MP) no tenha impugnado a deciso. S PODE RECORRER ONDE HOUVER INAO MINISTERIAL. alm da inrcia ministerial, LIMITA-SE o recurso do ofendido s HIPTESES EXPRESSAMENTE PREVISTAS EM LEI: (decises extintivas da punibilidade; decises de impronncia; sentenas proferidas por juiz singular ou tribunal do jri julgamento do processo com exame do mrito)

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recurso em sentido estrito das decises de impronncia ou daquelas que, de qualquer modo, extingam a punibilidade do agente da infrao (art. 584, 1, CPP); apelao das sentenas proferidas por juiz singular ou pelo tribunal do jri (art. 598, CPP).
segundo Zanoide, NO PODER RECORRER, POR EXEMPLO DA DECISO DE ABSOLVIO SUMRIA NO JRI, ainda que contra ela no recorra o MP. De qualquer forma, vale lembrar que no caso de absolvio sumria do jri haver o reexame obrigatrio pelo tribunal. ( NO PODIA POIS AGORA O RECURSO CABVEL A APELAO ART. 416 DO CPP.)

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III) RECURSO DO OFENDIDO COMO TERCEIRO recurso do terceiro nas aes penais pblicas. A) LEGITIMIDADE RECURSAL SUPLETIVA da Vtima nas Aes Penais Pblicas. o Cdigo de Processo Penal confere ao terceiro legitimidade recursal limitada em se tratando de aes penais pblicas. ao ofendido, permitido recorrer apenas de decises que, se no impugnadas, pem fim ao processo (art. 584, 1 e 598 do CPP). nessa fase recursal, caso o MP no tenha recorrido de parte da deciso, poder o ofendido (tenha ou no ingressado na ao penal como assistente) interpor recurso dessa parte decisria no recorrida pelo MP. Assim, seu recurso meramente supletivo, caso quede inerte o MP. ESSA A LEGITIMAO RECURSAL

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B) INTERESSE RECURSAL DA VTIMA NAS AES PENAIS PBLICAS (a questo do recurso para aumento da pena)
como visto, s cabe o questionamento quando o MP no recorrer, total ou parcialmente. Quando este rgo pblico interpuser recurso, o interesse do ofendido ser to-somente de arrazoar o recurso, se desejar. PARA IDENTIFICAR O INTERESSE RECURSAL DO OFENDIDO, a preciso saber que interesses pode este buscar no processo penal. Defende APENAS SEUS INTERESSES CIVIS de reparao do dano ou busca tambm um INTERESSE PENAL na condenao do acusado. para a corrente doutrinria mais tradicional (Tourinho etc), que entende que o ofendido s defende interesses civis, deve se contentar este com uma condenao, qualquer que seja ela, pois isto j lhe confere ttulo executivo no juzo civil. Nesse grupo esto: Tourinho Filho, Herclito Mossin, Fernando Capez etc. ASSIM, NO PODERIA RECORRER PARA AUMENTAR A PENA.

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Mas, para corrente que entende buscar tambm interesses penais, pode o ofendido recorrer par aumentar a pena aplicada na sentena condenatria. Segundo Zanoide, o STF j decidiu neste sentido. Partidrios: Ada, Greco Filho, Tornaghi, Mirabete etc. segundo Ada, embora haja controvrsias na doutrina e jurisprudncia, O STF FIRMOU ENTENDIMENTO NO SENTIDO DE QUE O ASSISTENTE PODE APELAR VISANDO O AUMENTO DA PENA. Contra: Tourinho Filho, lecionando que no h interesse em recorrer uma vez que a finalidade do assistente no processo penal se limita obteno do provimento condenatrio para formao de ttulo executivo judicial. EXEMPLO: o acusado condenado pelo juiz singular ou pelo juiz presidente do jri, acolhendo deciso dos jurados, a uma determinada pena. O Ministrio Pblico no recorre. A discusso versa sobre a existncia de ldimo interesse do terceiro para recorrer supletivamente visando o aumento de pena. PRAZO DA APELAO DO ASSISTENTE: o art. 598, pargrafo nico do CPP determina que o prazo para interposio do recurso do ofendido ou qualquer das pessoas previstas no art. 31 do CPP (morte do ofendido: cnjuge, ascendente, descendente ou irmo), de quinze dias e correr do dia em que terminar o do Ministrio Pblico. assim, no restam dvidas de que se o assistente no estava habilitado nos autos, o prazo para recorrer de quinze dias, a contar do vencimento do prazo para o Ministrio Pblico apelar (Smula 448, STF). Em se tratando de ofendido no habilitado nos autos, no h intimao da sentena, justificando-se, por isso, prazo maior para o recurso.

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contudo, se o ofendido estava habilitado nos autos como assistente da acusao, o prazo no de quinze dias, mas de cinco dias, pois no h justificativa para que o apelante tenha prazo maior que o das outras partes. o prazo, nessa hiptese, de cinco dias a contar da intimao se esta se der depois decorrido o prazo recursal do MP. Se a intimao do assistente se der antes de decorrido o prazo recursal do MP, comear a contar o prazo a partir do trmino do prazo para o MP apelar. Isso porque a apelao s tem fundamento se houver inrcia do MP, devendo, assim, escoar o seu prazo para a caracterizao da inao ministerial. Capez esquematiza:
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assistente no habilitado: prazo de quinze dias, a contar do trmino do prazo para o MP recorrer; assistente habilitado: prazo de cinco dias, a contar de sua efetiva intimao, desde que tenha sido intimado aps o final do prazo do MP; assistente habilitado: prazo de cinco dias, a contar do trnsito em julgado para o MP, se o assistente foi intimado antes do transcurso do prazo ministerial (antes ou no curso do prazo do MP). esta a posio do STF. O STJ, porm, j decidiu que, em qualquer caso, o prazo de 15 dias, a contar do trmino do prazo do MP, pois, o art. 598 do CPP no fez distino entre assistente habilitado e no habilitado. RECURSOS E DIREITO INTERTEMPORAL. a matria regida pelo princpio fundamental de que a recorribilidade se rege pela lei em vigor na data em que a deciso foi publicada. assim, se a lei concede recurso antes inexistente, a deciso permanece irrecorrvel, mesmo que no tenha ainda decorrido o prazo para o novo recurso. Se a lei nova suprimiu recurso antes existente a recorribilidade subsiste pela lei anterior.