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En la mayora de lo casos de mala praxis mdica, son las pruebas periciales la que inclinan la balanza porque es indispensable para que el juez pueda decidir y elaborar la sentencia (Fernndez Vara, G., 1992), teniendo un papel determinante para el buen o mal desenlace del proceso
Bialet Mass afirmaba en 1885: Los peritos son, en cierto modo, jueces de hecho, por que dictaminan sobre cuestiones que requieren conocimientos y prcticas especiales.
La jurisprudencia Argentina coincide en atribuir el carcter de prueba primordial al dictamen mdico pericial en caso de Mala Praxis Mdica
Framarino dei Malatesta: alude a percepcin y declaracin de un hecho tcnico, que no puede percibirse bien mediante los sentidos corporales comunes, y a declaracin de un hecho cientfico, de un hecho genrico que se deduce de la observacin de varios hechos particulares y a la consiguiente aplicacin del hecho cientfico al hecho tcnico, la relacin que l percibe entre uno y otro, y las consecuencias que se derivan de ello, verdades correspondientes a ciencias experimentales, a las cuales se llega por induccin del examen de hechos particulares, de manera tal que el perito afirma como hecho de sus convicciones cientficas, lo cual atribuye a darle al convencimiento del juez sobre tales hechos el carcter social que el gran jurista Italiano considera indispensable para que la justicia sea til a la sociedad, al aparecer como tal y no limitarse a la certeza individual del juez.
Vctor de Santo. La Prueba Judicial. Tercera edicin. Ed. Universidad. Pag. 447
CONCLUSION:
El juez valora la prueba sin estar vinculado a ella y es el que decide en la sentencia, pero la relevancia del informe pericial por responsabilidad mdica es clara porque el juez no puede decidir sin informe pericial y su decisin depende del informe pericial.
Martnez Calcerrada, L., 1996; Seoane Prado, J., 2002; STC 147/1987; STS de 19 de octubre de 1998
ACTO PERICIAL
Se desprende claramente que el perito debe tener una doble funcin: La de percepcin y la de deduccin. Carnelutti, La prueba civil N 17 y 18
ACLARACION:
Devis Echanda dice que el peritaje es una actividad procesal, desarrollada, en virtud de encargo judicial, por personas distintas de las partes del proceso, especialmente calificadas por sus conocimiento tcnicos, artsticos o cientficos, mediante la cual suministran al juez argumentos o razones para la formacin de su convencimiento respecto de ciertos hechos cuya percepcin o entendimiento escapa a las aptitudes del comn de las gentes. De acuerdo a lo expuesto se debe tener muy presente que cualquier informe, dictamen, resultado de una junta mdica u opinin de expertos vertida por escrito que aparezcan en un expediente, aunque lleven el ttulo de pericia, no deben ser consideradas como tal si estas no fueron realizadas por encargo del Juez dentro de la actividad procesal.
DONDE?
COMO?
-
1- EN EL SUJETO
VIVO:
ANAMNESIS EXAMEN FSICO VALORACION DEL DAO CORPORAL Y PSQUICO
FALLECIDO:
AUTOPSIA MACROSCPICA AUTOPSIA MICROSCPICA AUTOPSIA TOXICOLGICA AUTOPSIA PSICOLGICA VIRTUOPSIA
Registros Mdicos: Toda clase de documentacin que contenga informacin sobre La salud de un sujeto, recabada bajo los principios de la ciencia mdica y en el marco de la disposiciones legales.
Historia Clnica Partes quirrgicos Evoluciones medicas y de enfermera Resultados de estudios Registros de obra social, ART, Mutual etc.
CONCLUSION FUNDAMENTADA:
Es el resultado final del proceso. Constituye el argumento de jerarqua cientfica que permite al juez tomar una decisin basndose en la informacin.
Este medio de prueba la pericia mdica es utilizada para apreciar un hecho o conjunto de hechos o una determinada actuacin, para lo cual son necesarios especiales conocimientos cientficos, o las tcnicas de aplicacin derivadas de los mismos. Este medio de prueba tradicional, contemplado en la generalidad de los ordenamientos procesales, es un instrumento puesto al servicio del juez quien, pese a su utilizacin, es en todo caso libre para valorar o apreciar el respectivo dictamen tcnico. Sin perjuicio de ello, la realidad demuestra que en la inmensa mayora de casos, el juez se limita a seguir el dictamen de los peritos oficiales. Esto ha llevado a decir a un jurista Espaol que Lo cierto es, sin embargo, que en virtud de las cada vez mas necesarias especializaciones, por un lado y, por otro de la cada vez mayor complejidad de los problemas y de los desarrollos cientficos, lo que a la hora de la verdad se produce con la llamada a los peritos, es mas que la bsqueda de un instrumento auxiliar de la decisin judicial, una delegacin para decidir. Es decir que en los hechos el juez no cumple otra funcin que la de mera homologacin del dictamen pericial.
Diez - Picaso Luis, derecho y masificacin social Tecnologa y derecho privado, Cuaderno Civitas Madrid 1979 Pag. 97
El acto pericial mdico es el proceso por el cual el perito mdico, recurriendo a la sabidura experiencia y habilidad que posee, investiga un hecho dentro del rea de su competencia para descubrir algo que no se conoce, con el objeto de reconstruir el pasado, ayudando as a esclarecer los hechos y determinar, si es posible, quin tiene la razn en el presente.
Dr. Gerardo Russo