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Votre professeur
Titre : Avocat la Cour dappel de Paris. Fonction : Directeur du ple Informatique et droit, cabinet Alain Bensoussan. Formation :
Jean-Franois
Forgeron
Objectifs du cours
Au terme de ce cours, vous serez en mesure de :
De matriser la rdaction des clauses essentielles des contrats informatiques
Sujets du cours
Ce module est consacr la formation du contrat
Partie 1 Lchange des consentements Partie 2 Les vices du consentement Partie 3 Les clauses du contrat
Quatre conditions sont essentielles pour la validit dune convention : - le consentement de la partie qui soblige - sa capacit contracter - un objet certain qui forme la matire de lengagement - une cause licite dans lobligation Art. 1108 du Code civil
Condition ncessaire et suffisante la formation du contrat Si lobjet nest pas dtermin lors de la conclusion du contrat, il doit au moins tre dterminable selon des critres objectifs Si le prix nest pas dtermin par les parties, ou nest pas dterminable sur la base dun rfrentiel en vigueur, cest galement une cause de nullit du contrat
Exemple:
Les prestations sont rmunres au pro-rata du temps pass par les collaborateurs du prestataire affects la mission, sur la base des tarifs en vigueur au jour de la rception de la commande. Toutefois, le prestataire nest pas tenu par les prix figurant sur les tarifs ou catalogues en vigueur, lesquels constituent seulement une indication .
le prix est indtermin et peut donner lieu des abus de la part du fournisseur
- rgler les conflits de lois dans le temps - dterminer le moment du transfert de proprit et des risques
Dtermination de la date
Dtermination du lieu
- difficult des contrats conclus distance (Internet, tlphone, fax) - dmatrialisation de la conclusion des contrats
Part 1 Stop-and-think
Lerreur
Le dol
La violence
Art. 1109 du Code civil Il ny a point de consentement valable, si le consentement na t donn que par erreur, violence, ou sil a t extorqu par un dol
Chapitre 1 Lerreur
Dfinition
reprsentation inexacte de la ralit contractuelle Art. 1110 C. civ. Lerreur nest une cause de nullit de la convention que lorsquelle tombe sur la substance de la chose qui en est lobjet ()
Chapitre 1 Lerreur
() lorsquelle est de telle nature que sans elle la partie naurait pas contract
- caractristiques dune chose - lutilit dune chose - lments dun engagement (nature, objet, cause)
Chapitre 1 Lerreur
Lerreur doit avoir t dterminante du consentement Doit tre inexcusable Sanction de lerreur = nullit relative du contrat + dommages et intrts
Chapitre 2 Le dol
Art. 1116 C. civ. Le dol est une cause de nullit de la convention, lorsque les manuvres pratiques par lune des parties sont telles quil est vident que, sans ces manuvres, lautre partie naurait pas contract
Chapitre 2 Le dol
- doit avoir pour auteur le co-contractant - lments de preuve: lment matriel + lment intentionnel
Chapitre 2 Le dol
lment matriel
- manuvres consistant en toutes espces dagissements tendant crer une fausse apparence - mensonges et rticence
Chapitre 2 Le dol
Considrant que la saturation invitable du travail de l'opratrice a t dissimule la socit Savie qui, si elle l'avait connue, l'aurait certainement dtermine ne pas contracter puisque le but de l'installation informatique tait prcisment de rduire l'importance des travaux manuels et, par consquent, le nombre d'employs affects ces tches
Chapitre 3 La violence
Il y a violence, lorsquelle est de nature faire impression sur une personne raisonnable, et quelle peut lui inspirer la crainte dexposer sa personne ou sa fortune un mal considrable et prsent
Chapitre 3 La violence
lment objectif = par exemple, la menace lment subjectif = par exemple, la crainte rsultant de la menace
Chapitre 3 La violence
Dpendance conomique
La contrainte conomique peut aussi tre constitutive de violence mais les lments de sa caractrisation doivent tre rapports
Exemple:
Une entreprise ne peut pas invoquer les dispositions relatives l'abus de dpendance conomique, l'encontre d'une autre, si elle n'est pas avec cette dernire dans une relation client fournisseur
Chapitre 3 La violence
Condition de la sanction
- la violence doit tre lgitime - doit avoir dtermin le consentement - est apprcie en fonction des particularits individuelles
Part 2 Stop-and-think
Dfinition
- Art. 35 de la loi du 10 janvier 1978 relative la protection et linformation des consommateurs de produits et services - repris lart. L.132-1 C. consommation: clauses qui crent un dsquilibre significatif entre les droits et les obligations des parties au contrat au dtriment du non-professionnel ou du consommateur
Application
- les textes sappliquent tous les contrats entre professionnels et non-professionnels et consommateurs -la notion de consommateur sapprcie au regard des comptences techniques
Exemple :
... attendu, sur le premier point, que les juges d'appel ont estim que le contrat conclu entre Abonnement tlphonique et la socit Pigranel chappait la comptence professionnelle de celle-ci, dont l'activit d'agent immobilier tait trangre la technique trs spciale des systmes d'alarme et qui, relativement au contenu du contrat en cause, tait donc dans le mme tat d'ignorance que n'importe quel autre consommateur ; qu'ils en ont dduit bon droit que la loi du 10 janvier 1978 tait applicable
Sanctions
- les clauses abusives sont rputes non crites - la sanction sapplique tous les contrats
obligation de conseil - clause tendant exclure toute garantie du professionnel affrente au logiciel - clause qui stipule une date de livraison ou d'excution indicative - clause tendant droger aux rgles de comptence territoriale ou d'attribution de juridiction
Cration, par dcret en Conseil dtat, de deux listes : -une liste des clauses qui seront prsumes abusives ; -une liste numrant des clauses qui seront irrfragablement considres comme illicites
-
- 12 clauses noires
Exemples: 3 Rserver au professionnel le droit de modifier unilatralement les clauses du contrat relatives sa dure, aux caractristiques ou au prix du bien livrer ou du service rendre
4 Accorder au seul professionnel le droit de dterminer si la chose livre ou les services fournis sont conformes ou non aux stipulations du contrat ou lui confrer le droit exclusif d'interprter une quelconque clause du contrat
- 10 clauses grises
Exemples: 3 Imposer au non-professionnel ou au consommateur qui n'excute pas ses obligations une indemnit d'un montant manifestement disproportionn
4 Reconnatre au professionnel la facult de rsilier le contrat sans pravis d'une dure raisonnable
Objectif = dcrire les oprations techniques de la prestation dans le cadre conomique et juridique
Exemples : - installation - validation - correction des incidents Mais aussi : - responsabilit - prix
Clause Prambule
- fixe les objectifs des parties, lesprit et lhistorique de leurs relations - le fournisseur met en avant le caractre novateur du projet, limportance du rle du client - le client mettra en avant les comptences et le savoir-faire du fournisseur - rappelle les objectifs attendus par le client
Clause Objet
- caractristique de lobligation
Clause Calendrier
si impratif : la non-respect des date contractuelles constitue une faute donnant droit rparation (ex: pnalits)
-
- si retard par rapport lune des deux dates contractuelles, application dune pnalit calcule de la faon suivante:
- P = N.V/100 - P = montant de la pnalit - N = nombre de jours de retard - V = valeur de la prestation due
pnalits plafonnes d'un commun accord x % de la valeur de la prestation - paiement des pnalits libratoire de toute autre indemnit et prestataire tenu de poursuivre l'excution de son obligation
-
contractuels
en introduisant une hirarchie dans les documents contractuels
- mais porte limite si les clauses du contrat sont contradictoires = recherche de la commune intention des parties dans les documents contractuels
- quantification des gains attendus (ex: TCO) - dfinition des modalits de calcul - choix de la priode dobservation - fixation des bonus
Clause Prix
le prix doit tre dtermin ou dterminable, cest--dire ne pas dpendre de la seule volont arbitraire de lune des parties
-
Obligation de gestion des retards de paiement (pnalits) (art. L.441-6 du Code de commerce)
-
(article L.441-6 Code de commerce issu de loi n2008-776 du 4 aot 2008 de modernisation de lconomie prcise les dlais de paiement et les conditions de rglement des factures :
le dlai convenu entre les parties pour rgler les sommes dues ne peut dpasser quarante-cinq jours fin de mois ou soixante jours compter de la date dmission de la facture - Art. L.441-6 al.12 du Code de commerce prcise que :
-
Les conditions de rglement doivent obligatoirement prciser les conditions dapplication et le taux dintrt des pnalits de retard exigibles le jour suivant la date de rglement figurant sur la facture dans le cas o les sommes dues sont rgles aprs cette date. Sauf disposition contraire, qui ne peut toutefois fixer un taux infrieur trois fois le taux dintrt lgal, ce taux est gal au taux dintrt appliqu par la Banque centrale europenne son opration de refinancement la plus rcente major de 10 points de pourcentage. Les pnalits de retard sont exigibles sans quun rappel soit ncessaire.
- clause prix du march - clause dire lexpert - clause prix catalogue - clause prix forfaitaire ou en rgie - clause prix conseill
Clause Proprit
- concerne le transfert de proprit des biens corporels - rappelle les droits du fournisseur et ceux de lutilisateur - le transfert de proprit sopre par laccord des parties = transfert des risques (art. 1138 al. 1er) SAUF clause de rserve de proprit
Nature des droits pouvant tre accords : - exclusivit des droits patrimoniaux (utilisation, reproduction, exploitation, cession)
Ou
simple droit dutilisation non exclusif limit dans le temps et dans lespace
-
Ou
La transmission des droits de l'auteur est subordonne la condition que chacun des droits cds fasse l'objet d'une mention distincte dans l'acte de cession et que le domaine d'exploitation soit dlimit quant son tendue et sa destination, quant au lieu et quant la dure
Clause de cession des droits dlimite le domaine dexploitation des droits cds :
Les droits cds comprennent : droit de reproduire ou faire reproduire, en tout ou partie, sur tout support
-
- droit dadapter ou de faire adapter, tout ou partie, sur tout support - droit de distribuer et commercialiser, sur tout support
- droit de reprsenter et diffuser, tout ou partie, par tout procd - droit de faire usage et dexploiter, titre personnel ou au bnfice de tiers - droit de rtrocder des tiers, en tout ou partie des droits cds, titre temporaire ou dfinitif
Clause de licence :
- Le droit dutilisation du logiciel accord [C.] au titre du prsent contrat comprend, au sens de larticle L.122-6 du Code de la Proprit Intellectuelle : - la reproduction permanente ou provisoire du logiciel en tout ou partie, entendue comme la facult, pour les utilisateurs autoriss, de procder au chargement, laffichage, lexcution ou au stockage du logiciel, lexclusion de toute transmission
- Le droit dutilisation est accord [C.] : -pour une utilisation par les seuls utilisateurs autoriss -pour les seuls besoins du projet [.], lexclusion de tout autre projet -pour le monde entier, sous rserve que le lieu dimplantation du logiciel soit situ en France Mtropolitaine -pour la dure du prsent contrat ; -pour la seule version en codes objet du logiciel, lexclusion des codes source sauf dans les conditions prvues larticle dpt des codes sources ; -sous rserve du complet paiement de la redevance prvue larticle Prix et facturation
-Dictionnaires
Base de donnes
Protection
- par le droit d'auteur si elle remplit la condition d'originalit requise pour bnficier de cette protection art. L. 112-3 CPI - par le droit du producteur de bases de donnes institu par la loi du 1er juillet 1998 art. L. 341-1 et svts CPI - par le droit commun de la responsabilit civile, au titre de la concurrence dloyale et parasitaire
- organise la cession du transfert des droits de proprit intellectuelle portant sur la base de donnes, ses mises jour et ses enrichissements: - le droit de reproduction - le droit de distribution - le droit dexploitation
- dtermine les vecteurs de communication et les supports pour lensemble des droits susviss - dtermination des conditions de disposition du droit d'autoriser ou d'interdire l'extraction par transfert permanent ou temporaire de la totalit ou de d'une partie quantitativement
- dtermine les vecteurs de communication et les supports pour lensemble des droits susviss - dtermination des conditions de disposition du droit d'autoriser ou d'interdire l'extraction par transfert permanent ou temporaire de la totalit ou de d'une partie quantitativement ou qualitativement substantielle du contenu ()
() de la base de donnes, y compris ses mises jour et ses enrichissements, quelle qu'en soit la forme - dure de la cession - la suite de la cession, affectation des formules de proprit, telles que notamment "copyright socit XX001" suivi de l'anne ou "proprit exclusive de la socit XX001"
organise la responsabilit du fournisseur - la clause distingue selon quil sagit dune obligation de moyens ou de rsultat - la clause peut galement prvoir une limitation de la responsabilit aux seuls dommages directs, lexclusion des dommages indirects, avec possibilit de pr-qualifier les dommages indirects - possibilit de limiter la rparation un certain montant = plafond de rparation
-
Dun commun accord, les parties conviennent expressment que la socit X est soumise une obligation de moyens. La socit X sera responsable des dommages directs quelle pourrait causer au Client, lexclusion de tout dommage indirect tel que perte de donnes, de chiffre daffaires, de clientle, de commande, ou encore latteinte limage de marque et laction de tiers. La responsabilit de la socit X est, dun commun accord limite aux sommes effectivement verses par le Client au cours lanne civile dans laquelle la responsabilit de la socit X est engage. Les dispositions du prsent contrat rpartissent les risques entre les parties, les prix convenus et rcapituls en annexe Redevance et facturation reflte cette rpartition du risque et la limitation de responsabilit qui en dcoule. La prsente clause reste applicable en cas de nullit, de rsolution ou de rsiliation du prsent contrat .
Chapitre 2 Les clauses techniques Clause Rception (aussi appel recette ) - recette provisoire/dfinitive
- exemple :
Le progiciel fait lobjet dune procdure de recette provisoire lissue dune validation daptitude en environnement de prproduction et dune recette dfinitive aprs une dure minimale de trois mois dexploitation en conditions relles et en environnement de production sur la configuration dexploitation du client. La recette provisoire est prononce avec ou sans rserve lissue du droulement des jeux dessais et des tests tablis par le client, le cas chant avec lassistance de lditeur. La phase de recette dfinitive dbute compter de la signature du procs-verbal de rception provisoire sign sans rserve ou aprs leve des rserves si des rserves ont t mises par le client ().
A lissue dune priode de trois mois dexploitation sur la configuration relle dexploitation du client, il est procd la signature dun procs-verbal de recette dfinitive, sauf rserves mises par le client qui nauraient pu tre leves pendant ce dlai. En aucun cas la recette dfinitive ne peut tre prononce tacitement. Si les rserves sont telles que le client estime ne pas pouvoir prononcer la recette dfinitive, le client se rserve le droit de mettre en uvre les dispositions de larticle rsiliation / rsolution du prsent contrat .
()
La rception du progiciel ou de tout dveloppement (programmation, paramtrage, scripts, etc.) ralis par le prestataire donnera lieu la signature dun procs-verbal de rception constatant le rsultat des essais effectus en prsence du Client et sur la base dun jeu dessais constitu par ce dernier. Si, au plus tard huit (8) jours compter de la remise effective du progiciel ou dun dveloppement, le Client na pas procd la signature du procs-verbal de rception, la rception sera rpute acquise sans rserve, tout recours tant ds lors forclos. Toute utilisation en rel du progiciel ou dun dveloppement par le client vaut rception .
Clause Garanties
Garanties lgales - art. 1641 C. civ. Garantie lgale des vices cachs - art. 1604 C. civ. Garantie lgale de conformit - art. 1725 C. civ. Garantie dviction
- garantie de disponibilit - garantie de bon fonctionnement - garantie de bonne fin - garantie de scurit - garantie de rsultat - garantie de rversibilit - garantie de non contrefaon ()
Clause Non-dbauchage
Clause Secret-confidentialit
- les informations communiques loccasion du contrat doivent demeurer secrtes par les parties - sanctions en cas de non-respect
La loi du 6 janvier 1978 relative linformatique, aux fichiers et aux liberts impose au sous-traitant de prsenter des garanties de scurit et de confidentialit .
- de "prsenter les garanties suffisantes pour assurer la mise en uvre des mesures de scurit et de confidentialit mentionnes larticle 34" (article 35 de la loi n78-17 du 6 janvier 1978), cest dire "prendre toutes prcautions utiles au regard de la nature des donnes et des risques prsents par le traitement, pour prserver la scurit des donnes et, notamment, empcher qu'elles soient dformes, endommages ou que des tiers non autoriss y aient accs" (article 34 de la loi prcite) ; - dagir dans ce domaine exclusivement sur instructions du client responsable du traitement (entendu comme le prsent contrat.
Clause Gouvernance
fixer les rgles devant rgir les relations entre les parties, et plus particulirement leurs modes de collaboration, notamment par ladoption de normes, de mthodologies et dengagements communs de faon assurer la bonne fin, la cohrence et la prennit du projet - cette communication peut se faire dans le cadre de tout comit, mais galement en cas durgence par voie lectronique par exemple
-
2. Le comit de pilotage se runira au moins une fois par mois compter de la signature du prsent contrat.
3. Sont membres du comit de pilotage :
le chef de projet de [C] ; le chef de projet de [F] ; toute personne juge utile, compte tenu de lordre du jour, par lune des parties, sous rserve quelle ait communiqu lautre partie les coordonnes de cette personne [.] jours au moins avant la date de runion.
1. Ce comit est prsid par le chef de projet de [F], la prsence de ce dernier tant obligatoire.
3. Les runions font lobjet de comptes rendus rdigs par [F] et envoys [C]. [C] donnera son accord et/ou fera valoir ses rserves, suite aux comptes rendus. 4. Le comit de pilotage ne se substitue pas la matrise duvre de [F]. 5. Les dcisions du comit de pilotage ne peuvent avoir pour finalit ou pour objet de modifier le prsent contrat, dfaut davenant signs par les reprsentants habilits de chacune des parties .
Juridique
Par domaine
Risques
Technique
Clause Cession
Majorit des contrats informatiques (conseil, maintenance, ralisation de logiciels ou fourniture de systme cl en main) = contrat conclu Intuitu Personnae
Le prsent contrat ne pourra faire lobjet dune cession totale ou partielle, titre onreux ou gracieux, par lune des parties, sans laccord crit et pralable de lautre partie
Objectif = trouver une solution au diffrend sans procdure judiciaire Exemples : - clause de mdiation qui prvoit le recours un tiers (qui peut tre un organisme) pour tenter de trouver un accord amiable ou
ou - clause de conciliation qui prvoit la dsignation, par chacune des parties, de personnes en interne (en gnral de niveau Direction gnrale ) afin quelles se runissent en cas de difficults dexcution et avant toute procdure juridictionnelle ou avant la mise en uvre de la rsolution du contrat
- Principe : contrat conclu en France entre des partenaires franais = application du droit franais - Exceptions possibles en cas dlment tranger - Pratique du law shopping ou effet Delaware
PRIMORDIAL DANS LES CONTRATS IT (risque +++ de loi dfavorable au contractant)
Part 3 Stop-and-think
Alain Bensoussan
Rseau Droit des technologies avances
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The end