Preparatrio Polcia Civil

Direito Penal
Dr. Aristides Gonalves Junior OAB/RO 4303

Aplicao da Lei Penal 1. Princpio da Legalidade.

O princpio da legalidade est previsto no art. 1 do Cdigo Penal: No h crime sem lei anterior que o defina. No h pena sem prvia cominao legal. Esse princpio tem base constitucional, eis que previsto no art. 5, XXXIX, da Constituio Federal. Contm, pois, dois princpios nele inseridos: O Princpio da Reserva Legal (somente h crime e pena mediante lei), e O Princpio da Anterioridade ( a lei que prev o crime e comina a pena deve ser anterior ao fato praticado)

Ateno: Na medida em que a legislao penal diz que no crime sem lei anterior que o defina, o princpio em questo deve ser observado apenas para a norma penal incriminadora; assim, uma norma penal no incriminadora, para ser aplicvel, no precisa ser anterior ao fato (se algum estiver sendo processado e houver uma modificao do Cdigo Penal, com a introduo de uma nova causa de excludente de antijuridicidade, alm das existentes, essa descriminante poder ser imediatamente aplicvel, embora a lei que a criou seja posterior ao fato; isso se d porque tratase de norma penal no incriminadora).

Norma Penal
Incriminadora aquela que descreve uma infrao penal Possui dois preceitos: Primrio e Secundrio Primrio est a descrio abstrata ou tpica do crime (ex.: art. 121, caput, do Cdigo Penal, o preceito primrio : Matar algum) Secundrio traz a sano abstrata (ou cominada) ao crime (ex.: no mesmo art. 121, caput, do CP, o preceito secundrio : Pena recluso, de 6 (seis) a 20 (vinte) anos). No Incriminadora aquela que, evidentemente, no descreve crime. Pode ser: A) Permissiva Justificante B) Permissiva Exculpante C) Complementar D) Explicativa

Lei Penal no Tempo

1 Princpio tempus regit actum: Em matria de eficcia da lei penal no tempo, o princpio aplicvel o tempus regit actum. Isso significa dizer que, se algum praticar um fato criminoso, a lei a ser aplicvel a lei vigente ao tempo do fato.

Em outras palavras, para que se possa aplicar uma lei penal a um fato, primeiro deve existir a lei contemplando aquele fato como criminoso, a lei dever ser anterior ao fato e deve estar em vigncia ao tempo do fato.

Todavia, quando uma lei entra em vigor? O art. 1 da lei de Introduo ao Cdigo Civil (LICC) estabelece: Salvo disposio contrria, a lei comea a vigorar em todo o Pas 45 (quarenta e cinco) dias depois de oficialmente publicada; essa a norma que rege a vigncia de uma lei no Pas. E, com a entrada em vigor, a lei estar apta a produzir seus efeitos, assim permanecendo at sua revogao (art. 2, LICC).

2. Vacatio legis
Definio: o perodo compreendido entre a publicao de uma lei e a sua vigncia.

Portanto, o art. 1 da LICC, na falta de estipulao expressa, estabelece, como regra, a vacatio legis de 45 dias (logo, o legislador pode modificar esse prazo, mediante disposio expressa, bastando a lei, portanto, estipular prazo diferente para a entrada em vigor.

Exemplo: se a lei estabelecer que entrar em vigor na data da sua publicao, inexiste vacatio legis, e, se estabelecer que entrar em vigor em um ano, o prazo de vacatio legis ser de um ano)

Ateno: Se uma lei penal foi publicada, mas ainda no entrou em vigor (est, portanto, no perodo da vacatio legis), ainda que algum pratique o fato descrito nesta lei como sendo criminoso, no praticar crime, porque a observncia a essa lei s pode ser exigida quando ela entrar em vigor (aplicao do princpio tempus regit actum).

Uma lei, publicada, torna-se conhecida por todos; passado o perodo de vacatio legis, ela entra em vigor, e s ento pode ser exigida de todos, assim permanecendo at ser revogada.

Existem duas formas de revogao:

a) Revogao expressa b) Revogao tcita

Formas de Revogao
Expressa Ocorre quando a lei posterior declara expressamente a revogao da anterior Tcita Embora a lei no declare expressamente que a lei anterior foi revogada, existe incompatibilidade entre elas

3. Conflito intertemporal (ou conflito de leis penais no tempo)

Conflito intertemporal o conflito de leis penais no tempo, que ocorre quando as leis penais, que tratam do mesmo assunto, mas de modo diverso, sucedem-se no tempo, havendo necessidade de se decidir qual a aplicvel (ex.: lei A disciplinava um fato e depois a lei B foi aprovada e entrou em vigor, disciplinando o mesmo fato e revogando a lei A; posteriormente, a lei C entra em vigor, revogando a lei B e disciplinando o mesmo fato).

Diante de conflito de leis penais no tempo, e se atendo ao campo do Direito Penal, qual deve ser aplicada?

A questo resolvida pela aplicao conjunta de dois princpios: o da

irretroatividade da lei mais severa

e o da

retroatividade da lei mais benfica.

Em outras palavras, a lei mais benfica sempre ser aplicada ao ru. o que se conclui da leitura do art. 2, pargrafo nico, do Cdigo Penal (presente tambm no art. 5, XL, CF): A lei posterior, que de qualquer modo favorecer o agente, aplica-se aos fatos anteriores, ainda que decididos por sentena condenatria transitada em julgado. Ou seja, a lei posterior mais gravosa no se aplica aos fatos anteriores, mas, se for mais benfica, aplica-se aos fatos anteriores, ainda que j decididos definitivamente

As hipteses de conflito intertemporal mencionadas pela doutrina so:

Abolitio criminis Novatio legis incriminadora Novatio legis in mellius Novatio legis in pejus

Abolitio criminis

Ocorre quando a lei posterior descriminaliza conduta antes considerada crime. Est prevista no art. 2, caput, do Cdigo Penal: Ningum pode ser punido por fato que lei posterior deixa de considerar crime, cessando em virtude dela a execuo e os efeitos penais da sentena condenatria.

Portanto, ocorre a abolitio criminis quando um fato, que era criminoso, deixa de ser crime em razo de lei nova que no mais considera o fato como criminoso.
Exemplo: o crime de adultrio antes previsto no art. 240 do CP da seguinte forma: cometer adultrio pena: deteno, de 15 dias a 6 meses foi revogado pela lei 11.106/2005. O crime de seduo antes previsto no art. 217 do CP da seguinte forma: !Seduzir mulher virgem, menor de 18 e maior de 14 anos, e ter com ela conjuno carnal, aproveitando-se de sua inexperincia ou justificvel confiana pena: recluso, de 2 a 4 anos tambm foi revogado pela lei 11.106/2005

Ambas so situaes de abolitio criminis.

Segundo o art. 2, caput, do CP, a abolitio criminis faz cessar a execuo e os efeitos penais ) principais e secundrios) de eventual sentena penal condenatria, salvo os efeitos civis, que no cessam.

De acordo com o art. 107, III, do CP, a abolitio criminis tem natureza jurdica de causa extintiva de punibilidade

Novatio legis incriminadora

ocorre quando um indiferente penal em face de lei antiga considerado crime pela posterior; a lei que incrimina novos fatos irretroativa, uma vez que prejudica o sujeito.

a situao inversa da abolitio criminis.

Novatio legis in mellius

ocorre se a lei nova, sem excluir a incriminao, mais favorvel ao sujeito, retroage; aplica-se da o lei princpio mais da retroatividade do autor benigna.

Trata-se de forma mais benfica a situao

Novatio legis in pejus

Ocorre novatio legis in pejus se lei posterior, sem criar novas incriminaes ou abolir outras precedentes, agrava a situao do sujeito, no retroage; aplica-se da o lei princpio mais da

irretroatividade

severa.

Crimes permanentes continuados

alonga, protrai-se, perdura no tempo.

crimes

Crime permanente aquele cujo o momento consumativo se

Crime continuado espcie de concurso de crimes e ocorre quando o agente, por meio de mais de uma ao ou omisso, pratica dois ou mais crimes da mesma espcie em condies objetivas semelhantes, sendo crimes subsequentes tidos como continuao do primeiro.

Exemplo
A sequestra B e a pena do sequestro (art. 148, CP) de um a trs anos. No dia seguinte, quando A ainda mantm B em seu poder, entra em vigor uma nova lei duplicando a pena do crime de sequestro e ele preso. Qual a lei que se aplica se ele comeou o sequestro na lei melhor e manteve a vtima sequestrada, tendo sido preso j na vigncia da lei mais gravosa?

Neste caso, aplica-se a lei nova, embora seja a mais grave. Em se tratando de crime permanente ou de crime continuado, sempre se aplica a lei nova, seja melhor ou pior. o que determina a Smula 711 do STF (a lei penal mais grave aplica-se ao crime continuado ou ao crime permanente, se a sua vigncia anterior cessao da continuidade ou da permanncia).

Leis temporrias e leis excepcionais

So espcies das denominadas leis intermitentes, feitas Elas para so durar editadas por para perodo regular de tempo determinado. situaes transitrias e, portanto, vigoram por perodo predeterminado (alguns dizem que elas produzem o fenmeno da auto-revogao, isso porque j trazem no prprio texto quando sero revogadas).

Lei temporria aquela cujo prazo de vigncia vem predeterminado no prprio texto. Lei excepcional a elaborada para vigorar enquanto durar a situao excepcional que a determinou. Esto previstas no art. 3 do CP: A lei excepcional ou temporria, embora decorrido o perodo de sua durao ou cessadas as circunstncias que a determinaram, aplica-se ao fato praticado durante sua vigncia.

3. TEMPO DO CRIME Existem trs teorias acerca do momento do crime: a) da atividade: tempo do crime o momento da prtica da conduta (ao ou omisso); b) do resultado: tempo do crime o momento da produo do resultado; c) mista ou ubiquidade: momento do crime o da prtica da conduta e o da produo do resultado.

O Cdigo Penal adotou a Teoria da Atividade (art. 4). Assim, no importa quando se deu o resultado, mas o momento da conduta (ao ou omisso). Ex. A, com 17 anos, alveja B a tiros e B morre um ms depois, quando A j tinha 18 anos; A ser inimputvel porque a conduta ocorreu quando era menor de 18 anos.

3.1. Conflito aparente de normas Ocorre o conflito aparente de normas quando duas ou mais normas, aparentemente, regulam o mesmo fato. Os princpios aplicveis para soluo so: a) Princpio da Especialidade: a norma especial afasta a norma geral.

b) Princpio da Subsidiariedade: a norma mais ampla (primria) absorve a menos ampla (secundria).

c) princpio da Consuno: o fato mais grave absorve outros menos graves, quando estes funcionam como meio necessrio ou fase normal de preparao ou execuo de outro crime, ou mero exaurimento, ou normal fase de preparao (antefactum impunvel) ou de execuo (post factum impunvel) de outro crime.

d) Princpio da Alternatividade: este s utilizado quando a prtica de uma infrao for possvel de diversas formas e o agente pratica mais de uma; trata-se dos denominados crimes de ao mltipla ou de contedo variado, em que h previso de mais de uma ao nuclear (verbo); nesse caso, se o agente realizar mais de uma modalidade tpica no mesmo contexto ftico haver somente um crime (ex. art. 180 do CP se o agente adquirir, conduzir e ocultar um veculo produto de roubo cometer to somente um crime de receptao dolosa).

4. LUGAR DO CRIME Existem trs teorias acerca do lugar do crime: a) da Atividade: lugar do crime aquele em que o agente praticou os atos de execuo; b) do Resultado: lugar do crime aquele em que ocorreu a produo do resultado; c) Ubiqidade ou mista: lugar do crime aquele em que se realizou qualquer dos momentos do iter criminis (prtica dos atos executrios ou consumao). O nosso Cdigo Penal adotou a Teoria da Ubiqidade (art. 6).

5. LEI PENAL NO ESPAO Consoante dispe o art. 5 do Cdigo Penal, aplica-se a lei penal brasileira a todo fato cometido dentro do territrio nacional. O princpio aplicvel o princpio da territorialidade (aplicao da lei penal em todo o territrio nacional), todavia trata-se de territorialidade temperada e mitigada, isso porque, por fora de convenes, tratados e regras de direito internacional, algum poder no responder pela lei penal brasileira (ex. imunidade diplomtica).

Territrio, juridicamente falando, trata-se do espao em que o Brasil exerce a sua soberania: nele esto compreendidos os espaos terrestre, martimo (mar territorial brasileiro) e areo correspondente. Todavia, a legislao penal prev o denominado territrio por extenso, isso porque o art. 5, no 1, considera extenso do territrio nacional, para efeitos penais, as embarcaes e aeronaves brasileiras, de natureza pblica ou a servio do governo brasileiro onde quer que se encontrem, bem como as aeronaves e embarcaes brasileiras, mercantes ou de propriedade privada, que se achem, respectivamente, no espao areo correspondente ou em alto-mar.

Dispe o art. 5 2, ainda, ser tambm aplicvel a lei brasileira aos crimes praticados a bordo de aeronaves ou embarcaes estrangeiras de propriedade privada, achando-se aquelas em pouso no territrio nacional ou em vo no espao areo correspondente, e estas em porto ou mar territorial do Brasil .

6. EXTRATERRITORIALIDADE DA LEI PENAL

Em algumas situaes, algum, cometendo crime fora do territrio nacional, poder responder pela lei brasileira. A esse fenmeno damos o nome de extraterritorialidade. Em algumas situaes, aplicamos a lei penal brasileira ao crime praticado no exterior sem qualquer requisito ou condio (art. 7 inciso I e 1 do Cdigo Penal). Trata-se da denominada extraterritorialidade incondicionada. Em outras situaes, porm, para ser aplicvel a lei brasileira ao crime praticado no estrangeiro h a necessidade de atendimento de vrios requisitos (art. 7 inciso II e 2 e 3 do Cdigo Penal). Trata-se da denominada extraterritorialidade condicionada.

6.1. Extraterritorialidade incondicionada (art. 7 I 1 CP)

6.2. Extraterritorialidade condicionada (art. 7 II 2 e 3 CP)

ATENO: as condicionantes estipuladas no art. 7 2 alneas a, b, c, d e e do CP so cumulativas, ou seja, todas devero ser necessariamente atendidas para que possa ocorrer o processo e condenao do agente segundo a lei brasileira.

6.3. Princpios

Alguns princpios so invocados para orientar os casos em que se pode aplicar a lei penal de um pas a fatos que ocorreram no exterior. a) no art. 7., I, a, b e c foi adotado o princpio real ou de proteo. b) no art. 7., I, d foi adotado o princpio da justia universal. c) no art. 7., II, a foi adotado o princpio da justia universal. d) no art. 7., II, b foi adotado o princpio da personalidade ativa. e) no art. 7., II, c foi adotado o princpio da representao. f) no art. 7. 3. foi adotado o princpio real ou de proteo.

7. NE BIS IN IDEM OU NON BIS IN IDEM? Como vimos acima, pode ocorrer de o agente ser processado e condenado no Brasil, ainda que tenha sido processado e condenado no estrangeiro (casos de extraterritorialidade incondicionada). Dever, o agente, cumprir as duas penas? Obviamente que no, pois ningum pode ser punido duas vezes pelo mesmo fato. Nesse caso atua o princpio disposto no art. 8 do CP (non bis in idem), que prev: a pena cumprida no estrangeiro atenua a pena imposta no Brasil pelo mesmo crime, quando diversas, ou nela computada, quando idnticas.

8. EFICCIA DA SENTENA ESTRANGEIRA O art. 9 do Cdigo Penal dispe que:

Art. 9 A sentena estrangeira, quando a aplicao da lei brasileira produz na espcie as mesmas consequncias, pode ser homologada no Brasil para: I - obrigar o condenado reparao do dano, a restituies e a outros efeitos civis; II - sujeit-lo a medida de segurana. Pargrafo nico. A homologao depende: a) para os efeitos previstos no inciso I, de pedido da parte interessada; b) para os outros efeitos, da existncia de tratado de extradio com o pas de cuja autoridade judiciria emanou a sentena, ou, na falta de tratado, de requisio do Ministro da Justia.

A sentena estrangeira somente produzir efeitos no Brasil aps sua homologao pelo STJ (art. 105, I, i da CF, com redao dada pela EC n. 45, de 8/12/2004). Todavia, a sentena estrangeira no depende de homologao para produzir o efeito da reincidncia.

9. CONTAGEM DE PRAZO DE NATUREZA PENAL De acordo com o art. 10 do CP, nos prazos penais inclui-se o dia do comeo (termo a quo ou dies a quo) no cmputo do prazo e exclui-se o termo final (termo ad quem ou dies ad quem).

ATENO: o dia do comeo contado por inteiro, qualquer que seja o momento em que se iniciou a contagem (ex. se o ru foi preso s 23:50 horas, apesar de cumprir apenas 10 minutos de priso, ter contado um dia inteiro). Lembre-se, como assinala esse dispositivo, que a contagem dos dias, meses e anos ser feita pelo calendrio comum.

10. FRAES NO-COMPUTVEIS DE PENA De acordo com o disposto no art. 11 do Cdigo Penal, desprezam-se, nas penas privativas de liberdade e nas penas restritivas de direitos, as fraes de dia, e, na pena de multa, as fraes de cruzeiro (fraes de real, ou seja, os centavos).

CAPTULO III TEORIA DO CRIME 1. CONCEITO DE CRIME a) Conceito Material: todo ato humano que viola um bem penalmente protegido. b) Conceito Formal: a conduta descrita abstratamente no tipo. c) Conceito Analtico: tem por finalidade examinar todos os dados informativos que agregam o conceito de infrao penal: * critrio dicotmico: crime fato tpico e antijurdico (culpabilidade pressuposto para aplicao da pena). * critrio tricotmico: crime fato tpico, antijurdico e culpvel

2. SUJEITO ATIVO Sujeito ativo o agente que pratica o comportamento descrito no tipo penal (autor) ou concorre de qualquer forma para a prtica infrativa (partcipe). Em algumas oportunidades o legislador exige do sujeito ativo uma especial capacidade (de direito, de fato, etc...), ou seja, exige um sujeito ativo qualificado (ex. art. 312 CP peculato funcionrio pblico); trata-se do denominado crime prprio. Em outras exige que o agente pratique pessoalmente o crime - crime de atuao pessoal (ex. art. 342 CP falso testemunho somente a testemunha); trata-se do denominado crime de mo prpria (este nunca ter co-autoria).

3. CAPACIDADE PENAL Capacidade penal o conjunto de condies exigidas para que um sujeito possa tornar-se titular de direito e obrigaes na rbita penal. A lei penal inaplicvel aos entes inanimados e os animais, todavia lembre-se que a Constituio da Repblica (arts. 173, 5 e 225, 3) e a Lei n. 9.605/98 admitem a responsabilidade penal da pessoa jurdica.

4. SUJEITO PASSIVO O sujeito passivo pode ser: a) sujeito passivo constante ou formal: sempre o Estado, responsvel pelo ordenamento penal e titular do jus puniendi. b) sujeito passivo eventual ou material: o titular do direito penalmente violado.

5. OBJETO DO DELITO Objeto do delito o bem visado no momento do comportamento espcies:

a) objeto jurdico: o bem ou o interesse tutelado pela lei penal, como, por exemplo, a vida, o patrimnio, a honra etc. b) objeto material: a pessoa ou a coisa atingida pela conduta do sujeito ativo, como, por exemplo, o homem vivo (no homicdio), a coisa (no furto) etc. possvel que haja coincidncia entre o sujeito passivo do crime e o objeto material, como, por exemplo, no homicdio.

humano.

Apresenta

as

seguintes

CAPTULO IV FATO TPICO Conforme j analisamos anteriormente, se adotarmos o critrio dicotmico (ou bipartido) crime fato tpico e antijurdico, e se adotarmos o critrio tricotmico (ou tripartido) crime fato tpico, antijurdico e culpvel. Ou seja, adotada uma ou outra orientao, o fato tpico o primeiro requisito para que haja crime.

1. ELEMENTOS

So elementos do fato tpico:

a) conduta; b) resultado; c) nexo causal ou relao de causalidade; d) tipicidade.

2. CONDUTA a) Conceito Conduta a ao ou omisso humana, voluntria e consciente, dolosa ou culposa, dirigida a determinada finalidade. * voluntariedade a conduta ser penalmente relevante se

houver ato voluntrio por parte do agente; se tal no ocorrer (por ex. na coao fsica irresistvel), no haver conduta (penalmente relevante), consequentemente a conduta ser atpica (atpico penal).

* conscincia

somente atos realizados de forma consciente

merecem reprovao penal; assim, a conduta, de quem age sem conscincia, ser penalmente irrelevante atpica.

* dolo ou culpa

de acordo com a teoria finalista da ao, a

conduta, para ser considerada tpica, deve ser dolosa ou culposa; no havendo dolo ou culpa por parte do agente, a conduta ser atpica. * formas ao e omisso.

b) Formas da conduta

* por ao: um comportamento positivo; o fazer; quando os crimes so realizados por ao denominam-se crimes comissivos.

* por omisso: no simplesmente um no fazer , mas deixar de fazer algo que a lei determina (dever jurdico de agir) e que deveria ser feito no caso concreto; em outras palavras, o agente somente responde pelo crime por omisso se havia um dever jurdico de agir e ele se omitiu, no agindo como era seu dever; quando os crimes so realizados por omisso denominam-se crimes omissivos.

c) Espcies de crimes omissivos

* crimes omissivos prprios

so aqueles que o legislador descreve

uma conduta omissiva, devendo o agente, portanto, agir para no incidir no tipo penal (tem o dever de agir pela norma), todavia a norma penal no aponta um resultado naturalstico resultante da omisso (na verdade so crimes de mera conduta), e assim, a consumao se d independentemente de produo de resultado naturalstico. Ex. CP 135 caput omisso de socorro o agente responder pelo crime pela

omisso ainda que nenhum resultado posterior venha a ocorrer.

* crimes omissivos imprprios (ou comissivos por omisso) so aqueles em que o agente se omite, havendo dever jurdico de agir de sua parte (portanto devia agir para evitar um resultado lesivo) e ocorre um resultado naturalstico (que deveria ser evitado pelo agente), portanto h resultado naturalstico que o vincula; o agente tem o dever jurdico de agir para evitar o resultado lesivo, respondendo por este se no o evitar.

Os crimes omissivos imprprios esto previstos no art. 13 2 do Cdigo Penal, ou seja, apenas responder por eles aqueles que tm o dever jurdico de evitar o resultado, sendo as seguintes as hipteses: * alnea a quando o agente tenha por lei obrigao de cuidado,

proteo ou vigilncia . * alnea b quando o agente de outra forma, assumiu a

responsabilidade de impedir o resultado . * alnea c - quando o agente, com o seu comportamento anterior, criou o risco da ocorrncia do resultado .

ATENO: o agente somente ser responsabilizado quando, nos termos do CP 13 2, devia e podia agir para evitar o resultado , ou seja, no basta ter o dever jurdico de agir, mas, tambm, ser hiptese em que podia agir para evitar o resultado lesivo; se no mais podia evitar o resultado, embora devesse, no haver responsabilizao de sua parte.

d) caso fortuito e fora maior Caso fortuito e fora maior excluem dolo e culpa (conduta), logo no h responsabilizao penal nesse caso.

3. RESULTADO H duas teorias que procuram explicar o resultado.

a) teoria naturalstica: resultado a transformao que a conduta criminosa causa no mundo exterior; a modificao do mundo exterior, perceptvel aos sentidos, causada pela conduta. b) teoria jurdica ou normativa: resultado a leso (dano) ou ameaa de leso a um bem jurdico penalmente tutelado pelo ordenamento (sob esse aspecto, se uma conduta no causar leso ou ameaa de leso a um bem jurdico, haver irrelevncia jurdica do resultado, e sem resultado jurdico, o fato ser atpico).

Assim, podemos concluir: h crime sem resultado naturalstico (por exemplo, os crimes formais e de mera conduta), todavia no h crime sem resultado jurdico (por exemplo, os delitos de bagatela, de nfimo valor, por estar ausente resultado

juridicamente relevante, so atpicos penais).

4. NEXO DE CAUSALIDADE Nexo causal o vnculo, o liame estabelecido entre conduta e resultado naturalstico. O estudo do nexo causal, portanto, s tem importncia nos crimes cuja consumao depende do resultado naturalstico: crimes materiais e crimes omissivos imprprios (art. 13 2 CP). O Cdigo Penal adotou no art. 13 caput 2 parte a teoria da equivalncia dos antecedentes causais (ou conditio sine qua non): Considera-se causa a ao ou omisso sem a qual o resultado no teria ocorrido . Ou seja, considerada causa toda conduta que contribui para a produo do resultado. Thyrn, para aferir a contribuio de uma conduta para a ecloso do resultado, criou o procedimento hipottico de eliminao: se a conduta, excluda da cadeia de causalidade, no interferir no resultado, no ser considerada causa.

4. NEXO DE CAUSALIDADE Nexo causal o vnculo, o liame estabelecido entre conduta e resultado naturalstico. O estudo do nexo causal, portanto, s tem importncia nos crimes cuja consumao depende do resultado naturalstico: crimes materiais e crimes omissivos imprprios (art. 13 2 CP). O Cdigo Penal adotou no art. 13 caput 2 parte a teoria da equivalncia dos antecedentes causais (ou conditio sine qua non): Considera-se causa a ao ou omisso sem a qual o resultado no teria ocorrido . Ou seja, considerada causa toda conduta que contribui para a produo do resultado. Thyrn, para aferir a contribuio de uma conduta para a ecloso do resultado, criou o procedimento hipottico de eliminao: se a conduta, excluda da cadeia de causalidade, no interferir no resultado, no ser considerada causa.

5. TIPICIDADE O tipo penal alberga a descrio abstrata de comportamentos humanos considerados criminosos pela legislao penal. O tipo o texto contido no artigo da lei. Se uma conduta se enquadra nessa definio tpica disposta na lei, dizemos que h tipicidade da conduta. Se no h enquadramento tpico, a conduta ser tida como atpica. Tipicidade o enquadramento, a subsuno, a correlao ou a absoluta correspondncia da conduta praticada pelo sujeito ativo definio tpica legal.

5.1. Correlao entre tipicidade e ilicitude

O melhor entendimento que a tipicidade indcio da antijuridicidade, ou seja, praticado um fato tpico, presumese, num primeiro momento, seja tambm antijurdico, todavia a presuno relativa, ou seja, a presuno perdura se no estiver presente uma causa de excluso de ilicitude (ex. legtima defesa). Portanto, toda conduta tpica ser antijurdica a menos que concorra uma causa excludente de antijuridicidade.

5.2. Adequao tpica Adequao tpica a perfeita correlao da conduta realizada pelo agente norma penal. a) Adequao Tpica de Subordinao Imediata ou Direta: ocorre quando h perfeita correlao entre conduta e tipo legal sem a necessidade de qualquer outra norma para o enquadramento tpico (ex. A matou B a tiros a conduta de A se enquadra imediatamente, diretamente no art. 121 caput do CP).

b) Adequao Tpica de Subordinao Mediata ou Indireta: quando a conduta no se enquadra de forma direta ao tipo e necessrio encontrar uma norma de extenso na parte geral. * se A atirou em B e no matou praticou tentativa de homicdio o

enquadramento ser feito com a norma de extenso temporal do art. 14 inciso II do CP (a conduta de A ser enquadrada no art. 121 caput c/c o art. 14 II do CP). * se A atirou em B e teve auxlio de C que lhe emprestou o revlver o enquadramento de C ser feito com a norma de extenso pessoal do art. 29 do CP (a conduta de C ser enquadrada no art. 121 caput c/c o art. 29 do CP).

6. FATO TPICO DOLOSO Trs so as teorias que procuram definir quando h dolo:
a) teoria da representao: para existir dolo basta a anteviso do resultado. b) teoria do assentimento ou consentimento: para existir dolo necessrio que o agente, antevendo o resultado, assuma o risco de produzi-lo. c) teoria da vontade: somente h dolo quando o agente antev e quer o resultado.

O Cdigo Penal brasileiro adotou as teorias da vontade e do assentimento ou do consentimento no art. 18 inciso I: Diz-se o crime doloso quando o agente quis o resultado ou assumiu o risco de produzilo .

6.1. Espcies de Dolo

O dolo pode ser direto ou determinado e indireto ou indeterminado: a) dolo direto ou determinado: ocorre quando o agente quer produzir um resultado determinado (teoria da vontade).

b) dolo indireto ou indeterminado: ocorre quando o agente quer produzir um ou outro resultado com a mesma intensidade (dolo alternativo) e quando o agente, embora no queira o resultado, aceita o risco de produzi-lo (dolo eventual).

O dolo ainda pode ser de dano ou de perigo:

a) dolo de dano: ocorre quando o agente quer (dolo direto de dano) ou assume o risco (dolo eventual de dano) de causar leso a um bem jurdico. b) dolo de perigo: ocorre quando o agente quer (dolo direto de perigo) ou assume o risco (dolo eventual de perigo) de expor o bem jurdico a perigo de leso.

7. FATO TPICO CULPOSO

O fato tpico culposo quando o agente d causa, involuntariamente (se no haveria dolo), a um resultado, em razo de descumprimento, desateno, quebra de um dever geral de cuidado (por negligncia, imprudncia ou impercia). A regra, no sistema penal, o crime na modalidade dolosa, somente ocorrendo a forma culposa se houver previso expressa (de acordo com o art. 18 pargrafo nico do CP: salvo os casos expressos em lei, ningum pode ser punido por fato previsto como crime, seno quando o pratica dolosamente ). A culpa pode ser graduada em grave, leve ou levssima. Embora o legislador no as diferencie na cominao em abstrato, o juiz dever consider-la no momento da aplicao da pena.

7.1. Elementos do Fato Tpico Culposo

a) conduta (sempre voluntria) b) resultado involuntrio c) nexo causal d) tipicidade e) previsibilidade objetiva f) ausncia de previso (cuidado: na culpa consciente inexiste esse elemento) g) quebra do dever jurdico de cuidado

Como j acentuamos, o fato tpico culposo exige conduta (sempre deve haver voluntariedade por parte do agente), resultado involuntrio (no querido e no assumido pelo agente, seno haveria dolo) e nexo causal entre ambos (entre conduta e resultado), devendo a hiptese estar prevista como crime (tipicidade). Alm disso, para o fato ser tpico exige-se previsibilidade objetiva (previsibilidade objetiva nada mais que a anteviso do resultado por uma pessoa dotada de prudncia e discernimento).

Ex. se crianas brincam numa sala de apartamento localizado no 15 andar, previsvel que alguma poder subir na janela e cair, e, em face da anteviso do resultado lesivo, exige-se que as janelas sejam fechadas (dever objetivo de cuidado). Em outras palavras, a imprevisibilidade do resultado faz com que o fato seja atpico.

Ausente a previso do resultado (na culpa inconsciente), ou mesmo que presente (na culpa consciente), se o agente no observar o dever objetivo de cuidado (por imprudncia, negligncia ou impercia) e der causa a um resultado lesivo (involuntrio), haver tipicidade culposa.

7.2. Inobservncia do Dever Objetivo de Cuidado

A inobservncia do dever objetivo de cuidado pode se dar por imprudncia, negligncia e impercia, sendo estas as modalidades de culpa (art. 18, II do CP): a) imprudncia: ocorre quando o agente age sem cautela (a culpa ocorre durante a prtica da conduta). b) negligncia: o agente omite a cautela exigida. c) impercia: a inaptido tcnica em profisso ou atividade.

7.3. Espcies de Culpa Temos duas espcies de culpa: inconsciente (ou culpa sem previso ou propriamente dita) e consciente (tambm chamada culpa com previso): a) culpa inconsciente: o agente no prev o resultado que era previsvel (no prev, no o quer e nem assume o risco de produzi-lo).

b) culpa consciente: o agente prev o resultado, mas no o quer e nem assume o risco de produzi-lo, acreditando, levianamente, que ir evitlo ou que o resultado no ocorrer. A lei penal no faz distino entre culpa com previso e culpa inconsciente. A culpa consciente, por outro lado, no se confunde com dolo eventual. Na primeira, o agente no acredita que o resultado venha a ocorrer; no segundo, o agente no se importa com a possvel produo do resultado.

7.4. Compensao e Concorrncia de Culpas A compensao de culpas no existe no nosso ordenamento jurdico penal. Se houver culpa da vtima e do agente, isso, quando muito, ser levado em conta na aplicao da pena (na primeira fase, com base no art. 59 do CP). E se duas pessoas agirem culposamente e derem causa a um resultado lesivo, haver concorrncia de culpas, devendo, ambas, responder pelo crime.

8. FATO TPICO PRETERDOLOSO Denomina-se crime preterdoloso ou preterintencional aquele em que o agente quer um resultado (por dolo), todavia o resultado vai alm (h um resultado mais grave, no desejado pelo agente, que veio a ttulo de culpa), ou seja, o agente age com dolo no antecedente e culpa no conseqente . Trata-se, evidentemente, de crime qualificado pelo resultado, este ltimo a ttulo de culpa. Ex. leso corporal seguida de morte art. 129 3 do CP.

8. FATO TPICO PRETERDOLOSO Denomina-se crime preterdoloso ou preterintencional aquele em que o agente quer um resultado (por dolo), todavia o resultado vai alm (h um resultado mais grave, no desejado pelo agente, que veio a ttulo de culpa), ou seja, o agente age com dolo no antecedente e culpa no conseqente . Trata-se, evidentemente, de crime qualificado pelo resultado, este ltimo a ttulo de culpa. Ex. leso corporal seguida de morte art. 129 3 do CP.

9. ERRO DE TIPO O erro de tipo apresenta duas espcies: essencial e acidental. O erro de tipo essencial pode ser incriminador e permissivo:

a) erro de tipo essencial incriminador: previsto no art. 20 caput do CP, ocorre quando o agente pratica um fato tido como criminoso em razo de erro que versa sobre uma elementar do tipo (ex. agente mata uma pessoa supondo que se tratava de um animal aqui o erro incide sobre

a elementar algum` ou subtrai coisa pertencente a outrem supondo tratar-se de coisa prpria aqui o erro incide sobre a elementar

alheia) ou pratica um crime em que a punio mais grave em razo de erro que versa sobre circunstncia do crime (ex. agente mata pessoa com 65 anos crendo que tinha 50 anos aqui o erro versa sobre a causa de aumento de pena presente no art. 121 4 do CP).

b) erro de tipo essencial permissivo: previsto no art. 20 1 do CP, ocorre quando o agente pratica um fato tido como criminoso por acreditar estar em situao legtima de excludente de ilicitude (ex. agente mata algum pensando encontrar-se em legtima defesa, porque supe que tal pessoa estava prestes a tirar-lhe a vida, ou seja, acredita estar diante de agresso injusta iminente que na verdade no existia legtima defesa putativa ); trata-se das descriminantes putativas (legitima defesa putativa, estado de necessidade putativo, estrito cumprimento de dever legal putativo e exerccio regular de direito putativo).

Nas duas situaes

erro de tipo essencial incriminador e permissivo

a soluo dada pelo art. 20 caput e 1 do CP: se o erro for invencvel, inevitvel, portanto escusvel (ou seja, qualquer pessoa incidiria no erro), estaro afastados dolo e culpa (o fato praticado pelo agente ser atpico); se o erro, porm, for tido como vencvel, evitvel, portanto inescusvel (ou seja, poderia ser evitado se houvesse mais diligncia por parte do agente), apenas o dolo estar afastado, podendo, porm, o agente ser punido por culpa, se previsto em lei.

O erro de tipo acidental, por sua vez, pode incidir sobre o objeto material (error in objecto e error in persona) e ocorrer na execuo (aberratio ictus e aberratio criminis ou delicti). a) erro sobre o objeto (error in objecto) ocorre quando a conduta do

agente recai sobre coisa diversa da que pretendia (ex. agente furta um relgio de marca diversa da que pretendia furtar); o erro, nesse caso, irrelevante, respondendo pelo crime (no caso, furto simples consumado).

b) erro sobre a pessoa (error in persona)

ocorre quando o agente

atinge pessoa diversa (vtima real, efetiva) da que pretendia (vtima virtual); a soluo se encontra no art. 20 3 do CP (nesse caso, no se deve levar em conta a vtima real, efetiva, mas, sim, a vtima virtual).

c) aberratio ictus

tem previso no art. 73 do CP (se o agente, por

acidente ou erro na execuo, atingir pessoa diversa e no quem realmente pretendia atingir, responde, criminalmente, como se tivesse praticado o crime contra quem pretendia quem realmente praticou vtima virtual e no contra

vtima real e efetiva

o delito); nesse caso,

como se v, aplica-se a mesma regra do art. 20 3 do CP; e no caso de tambm ser atingida a pessoa que pretendia, aplica-se a regra do concurso formal de delitos (art. 70 do CP).).

d) aberratio criminis ou delicti

tem previso no art. 74 do CP (se o

agente, por acidente ou erro na execuo, praticar crime diverso do que pretendia, responder por culpa se houver previso da hiptese culposa) no caso de tambm ocorrer o crime pretendido, aplica-se a regra do concurso formal de delitos (art. 70 do CP).

10. ITER CRIMINIS Iter criminis so as fases, as etapas do crime; o caminho do crime. As fases ou etapas do crime so: fase interna (cogitao) e fase externa (preparao, execuo e consumao). Para o sistema penal brasileiro, s h crime a partir da fase de execuo (consoante o artigo 14 inciso II do CP, diz-se o crime tentado quando, iniciada a execuo, no se consuma por circunstncias alheias vontade do agente), o que permite inferir que a fase de cogitao e os atos meramente preparatrios no so punveis criminalmente.

10.1. Crime Consumado De acordo com o art. 14, inciso I do CP, diz-se o crime consumado quando nele se renem todos os elementos de sua definio legal (houve integral cumprimento do iter criminis). Se, atingida a consumao, o agente lograr todas as consequncias que o delito permitia, ingressar na fase de exaurimento do crime, que, normalmente, deve ser levada em conta no campo de aplicao da pena (consequncias do crime art. 59 do CP).

10.2. Crime Tentado

De acordo com o art. 14, inciso II do CP, diz-se o crime tentado quando, iniciada a execuo, no se consuma por circunstncias alheias vontade do agente (lembre-se que se a consumao no ocorrer pela vontade do agente, teremos desistncia voluntria ou arrependimento eficaz).

10.2.1. Espcies de tentativa:

a) Imperfeita ou propriamente dita: o agente, por circunstncias alheias sua vontade, no pratica todos os atos executrios, ou seja, impedido de prosseguir na execuo do crime (ex. algum lhe toma a arma depois do primeiro disparo).

b) Perfeita ou crime falho: ocorre quando o agente pratica todos os atos de execuo que tinha ao seu dispor, todavia o crime no se consuma por circunstncias alheias vontade do agente (ex. o agente dispara todos os projteis que tinha na arma e algum socorre a vtima, salvando-a). c) Branca ou incruenta: ocorre quando a vtima no atingida (ex. agente descarrega arma em direo vtima e esta no atingida tentativa branca de homicdio); pode ser perfeita ou imperfeita. d) Cruenta: ocorre na hiptese de a vtima ser atingida; pode ser perfeita ou imperfeita.

b) Perfeita ou crime falho: ocorre quando o agente pratica todos os atos de execuo que tinha ao seu dispor, todavia o crime no se consuma por circunstncias alheias vontade do agente (ex. o agente dispara todos os projteis que tinha na arma e algum socorre a vtima, salvando-a). c) Branca ou incruenta: ocorre quando a vtima no atingida (ex. agente descarrega arma em direo vtima e esta no atingida tentativa branca de homicdio); pode ser perfeita ou imperfeita. d) Cruenta: ocorre na hiptese de a vtima ser atingida; pode ser perfeita ou imperfeita.

e) Abandonada: o nome dado pela doutrina s hipteses de desistncia voluntria e arrependimento eficaz (CP 15).

f) Inadequada, inidnea, impossvel ou quase-crime: so as hipteses de crime impossvel (CP 17).

10.2.2. Punibilidade da tentativa:

O Cdigo Penal brasileiro adotou a teoria objetiva, ou seja, leva em conta a leso ao bem jurdico; dessa maneira, o art. 14 pargrafo nico dispe: salvo disposio em contrrio, pune-se a tentativa com a pena correspondente ao crime consumado, diminuda de 1 (um) a 2/3 (dois teros) (note, porm, que pode haver disposio em contrrio, como o caso do crime do art. 352 do CP, que pune igualmente consumao e tentativa). O pargrafo nico do art. 14 trata-se, como se v, de causa obrigatria de diminuio de pena, e o vetor determinante do quantum da reduo ser a proximidade com a consumao (se o crime chegou perto da consumao, menor a reduo da pena pela tentativa; se, porm, ficou longe, maior a reduo).

10.2.3. Infraes que no admitem tentativa: contravenes penais, crimes culposos, crimes

preterdolosos, crimes omissivos prprios, crimes habituais, atentado. crimes unissubsistentes, crimes de

10.3. Desistncia Voluntria e Arrependimento Eficaz Como j enunciamos acima, essas figuras so denominadas, pela doutrina, tentativa abandonada ou qualificada, estando previstas no art. 15 do CP. Ocorre a desistncia voluntria quando o agente, voluntariamente (portanto, por vontade prpria, no se exigindo espontaneidade), interrompe a execuo do crime (evidentemente no atinge a consumao). Ex. o agente est em uma casa furtando e depois de reunir todos os objetos na sala, resolve abortar a prtica criminosa, desistindo da empreitada. Nesse caso, apenas responde pelos atos j praticados (invaso de domiclio).

10.4. Arrependimento Eficaz Ocorre o arrependimento eficaz quando o agente, esgotados os atos executrios, impede voluntariamente (portanto, por vontade prpria, no se exigindo espontaneidade) que o resultado se produza. Ex. o agente descarrega a arma na vtima para mat-la, todavia, esgotada a capacidade ofensiva, resolve voluntariamente lev-la para o hospital e a salva. Nesse caso, igualmente, apenas responde pelos atos j praticados (leso corporal).

10.5. Arrependimento Posterior

Tem previso no art. 16 do CP: nos crimes cometidos sem violncia ou grave ameaa pessoa, reparado o dano ou restituda a coisa, at o recebimento da denncia ou da queixa, por ato voluntrio do agente, a pena ser diminuda de 1 (um) a 2/3 (dois teros) . Trata-se de causa obrigatria de reduo da pena.

10.6. Crime Impossvel

Trata-se da denominada tentativa inadequada, inidnea, impossvel ou quase-crime. De acordo com o art. 17 do CP, no haver tentativa (portanto o fato ser atpico) se, por ineficcia absoluta do meio empregado ou por impropriedade absoluta do objeto, for impossvel consumar o delito (se a ineficcia ou a impropriedade forem relativas haver crime).

CAPTULO V ANTIJURIDICIDADE

Conforme j analisamos anteriormente, se adotarmos o critrio dicotmico (ou bipartido) crime fato tpico e antijurdico, e se adotarmos o critrio tricotmico (ou tripartido) crime fato tpico, antijurdico e culpvel. Ou seja, adotada uma ou outra orientao, a antijuridicidade o segundo requisito para que haja crime. Ilicitude (ou antijuridicidade) a contradio do fato, adequado ao modelo legal (tpico), com o ordenamento jurdico, constituindo a leso de um interesse penalmente protegido.