Cundo UNA LEY ES BUENA?

Una Ley es buena cuando es factor de crecimiento de lo humano, cuando es educativa. () cuando mira por el verdadero bien del hombre. Una ley es cabalmente justa cuando se corresponde o <<a-justa>> a la verdad del hombre. As entendida, la ley se convierte en <<un arte de encauzar y ordenar la vida humana>>. Obviar esta dimensin pedaggica de la ley puede provocar un dao de suyo irreparable para una sociedad y los miembros que la componen. (Fundamentos para una teora del Derecho / Elio Gallego Garca, p.107 en su versin digital)

 Puede que alguien piense que una ley es buena cuando beneficia al soberano sin que sea necesaria para el pueblo, pero no es as. Pues el bien del soberano y el bien del pueblo no pueden separarse. Dbil es el soberano que tiene sbditos dbiles, y dbil pueblo es aquel cuyo soberano desea el poder para gobernarlos a su voluntad. (Leviathan, cap. 30, EW vol. 3, pp.335 s. (las cursivas son mas). [Cita de Hobbes]. En: La Poltica desde la tica, Volumen 1 / Enrique Bonete Perales, Ana Mara Andaluz Romanillos, p. 79 en su versin digital)

 Una ley es buena, cuando a travs de los aos se puede establecer si cumpli o no sus objetivos, si produjo o no beneficios al pas.
CONSECUENCIAS DE LAS LEYES MARTIMAS. EL TELEGRAFO, Guayaquil, 7 de agosto de 1991 / Por Hugo Tobar Vega.

 Se puede decir que una ley es buena cuando es segura en su significado, justa en su precepto, conveniente en su ejecucin, acorde a la forma de gobierno, y productora de virtud en los que vivan bajo ella. Sir Francis Bacon, Barn de Verulam (1561-1626). Aforismos por Tema.

 Para los positivistas, una ley es buena cuando las normas se conocen y son aplicadas por los sectores sociales a quienes se dirige. (Algunos elementos de tcnica legislativa / Eliseo Muro Ruiz, p. 16 en su versin digital)

 () una ley es buena cuando contempla con precisin y equilibrio tambin los efectos del incumplimiento. (Las autorizaciones de trabajo por cuenta ajena de los extranjeros no comunitarios: Los efectos de su carencia / FRANCISCO JAVIER GMEZ ABELLEIRA)

VIRTUDES DE LA LEY 20.285 DE ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA

 Haber sido promulgada a pesar de la naturaleza fuertemente autoritaria del Estado chileno, luego de una prolongada experiencia dictatorial, donde fueron conculcados todos los derechos democrticos, violados los derechos humanos, entre ellos el de la participacin ciudadana, la libertad de expresin y el derecho a la informacin.

 An tenemos una Constitucin que siendo enmendada, representa ideolgicamente los principios, conceptos e intereses ajenos a la democracia.

 Tener una Ley de Acceso a la Informacin Pblica, siempre ser mejor que carecer de ella. Y tener una mala Ley de Acceso a la Informacin Pblica, es mejor que no tener ninguna, puesto que ella ser perfectible.

 La Nueva Ley representa la voluntad poltica de un gobierno que ha querido abrir los cauces para la defensa de los derechos ciudadanos y los derechos humanos, pero tambin ha sido producto de diferendos con quienes han luchado por conquistar esos derechos y defenderlos desde la sociedad civil.

 El xito de la Nueva Ley, ser producto del desarrollo de una nueva cultura y de una nueva conciencia por su implementacin y su perfeccionamiento, basada en la participacin activa de los actores sociales.

 El mejor aporte que todos debemos hacer, no es el de la complacencia, sino el de la crtica constructiva, de la vigilancia activa y el aporte permanente a su desarrollo. Por eso, partiendo de una justa valoracin, considerando su trascendencia histrica, debemos reflexionar sobre sus limitaciones e insuficiencias.

 En la Web de Reforma del Estado, recogemos algunas opiniones en este sentido: Una nueva institucionalidad para la transparencia del Estado En el marco de la puesta en marcha de la Ley de Transparencia, recogimos las opiniones de Felipe del Solar, Secretario Ejecutivo de la Comisin Asesora Ministerial para la Probidad y la Transparencia, Alejandro Ferreiro, miembro del Consejo para la Transparencia, y Claudio Arriagada, vicepresidente de la Asociacin de Municipalidades, para profundizar en las implicancias de esta norma y los desafos que implica para la administracin pblica.

 Alejandro Ferreiro concuerda con que se trata de una ley de alta exigencia, la que adems fue, en algn sentido, auto impuesta por el propio Gobierno al comenzar su vigencia y exigencias durante el mismo perodo presidencial de quien la impuls. Esto lo convierte en un buen ejemplo de un gobierno efectivamente ciudadano que da pasos efectivos para mejorar la calidad de su democracia, del funcionamiento del Estado por la va de empoderar a las personas con el derecho a la informacin, asevera el experto.

 En cuanto al impacto que esta regulacin ha significado para las municipalidades, una de las grandes debilidades que observa el alcalde Claudio Arriagada justamente tiene que ver con el tema de los plazos. Hubo municipios que slo tuvieron cuatro meses para implementar la ley, debido a la cercana con las elecciones de alcaldes y concejales, enfatiza. Para el edil de la comuna de La Granja, lo anterior, sumado a los contratiempos ajenos al sector municipal, implic que el 85% de los municipios no cumpliera a tiempo con las exigencias de la norma, debido principalmente a dificultades de conectividad relacionadas con las caractersticas geogrficas propias del pas, adems de altas deficiencias respectivas al archivo, tanto a la ausencia de ste como a fallas en su manejo.

 El mejoramiento en la operatividad de la administracin para responder a las exigencias de la ley, es una de las principales herramientas a trabajar, tanto en municipios como en los rganos gubernamentales, ya que perfeccionar el manejo del archivo y de la informacin permitiran la modernizacin de la administracin pblica, asegura del Solar.

En estas afirmaciones, vemos reflejado una de las principales deficiencias de la poltica de transparencia y modernizacin del Estado.

LIMITACIONES E INSUFICIENCIAS DE LA NUEVA LEY DE ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA 20.285

 Se gener una Ley de Acceso a la Informacin Pblica, sin tener previa o paralelamente una Ley de Archivos Pblicos que asegurara un adecuado tratamiento y manejo de la documentacin administrativa para una eficiente respuesta de informacin a los ciudadanos, a partir de una adecuada organizacin, mantenimiento y preservacin del patrimonio documental.

 Ya conocimos en una ponencia del VI Seminario Iberoamericano de Archivos de Patricia Huenuqueo, colega que hoy nos acompaa, sobre el proceso de eliminacin y prdida irreparable de archivos pblicos en el proceso de Reforma Administrativa del perodo 1973-1979, a pesar de los esfuerzos de los funcionarios del Archivo Nacional en su preservacin. Por eso los procesos de lo que se ha dado en denominar eliminacin responsable de documentos, en el marco de la implementacin de la Nueva Ley, constituye un factor de alto riesgo. Sin embargo no son slo estas limitaciones las que amenazan a la Ley.

 () el reglamento estipula (artculo 7 nmero 2) que deben quedar bajo reserva aquellas informaciones que afecten los derechos de carcter comercial o econmico de las personas. Bajo este precepto, es probable que sean denegadas las solicitudes que pidan conocer los ingresos totales de un funcionario. [Empresas, sector privado, y empresas pblicas como CODELCO).

 () Secretos en el Consejo *para la Transparencia] Aunque el Consejo para la Transparencia manifest su desacuerdo, el reglamento definitivo (artculo 48) otorga carcter secreto a los documentos, escritos y actuaciones que hayan sido vistos y considerados por el mismo consejo si finalmente resuelve denegar una solicitud de informacin.

 Con este artculo, los ciudadanos quedarn impedidos de conocer los argumentos jurdicos y tcnicos que se tengan en cuenta para declarar que una actuacin o resolucin de autoridades u organismos pblicos es secreta. En los hechos, al impedir que los ciudadanos conozcan los detalles de los fundamentos y la deliberacin del consejo, la norma consagra un verdadero contrasentido, porque se trata de una entidad creada para resguardar la transparencia de la informacin pblica.

 El mismo reglamento consagra el principio de divisibilidad de la informacin pblica (artculo 14): Si un acto administrativo contiene informacin que puede ser conocida e informacin que debe denegarse en virtud de causa legal, se dar acceso a la primera y no a la segunda. As, perfectamente se podra invocar ese principio para que el consejo haga pblicos slo los antecedentes que lo llevaron a declarar la reserva, siempre que no vulneren el secreto.

 Al estar estipulado el principio de la divisibilidad, qued en el aire y a la espera de la jurisprudencia que siente el consejo, cmo se entregarn los documentos que contengan al mismo tiempo informacin pblica y secreta. Una posibilidad es que la autoridad entregue esos antecedentes como una versin pblica editada, distinta al documento original, slo con los aspectos que se pueden difundir.

 La alternativa es que se entregue una copia del documento original en la que aparezca tachada la informacin declarada bajo reserva, como se desclasifican documentos oficiales en Estados Unidos. Para los medios de comunicacin, la segunda va es ms seductora, pues aporta datos de contexto fsico, como la ubicacin y relevancia de lo tachado.

 ()Resoluciones y deliberaciones () el reglamento final (artculo 7 nmero 1 letra b), en concordancia con lo que dice la ley, expresa la reserva de los antecedentes o deliberaciones previas a la adopcin de una resolucin, medida o poltica ().

 Se entiende por antecedentes todos aquellos que informan la adopcin de una resolucin, medida o poltica, y por deliberaciones, las consideraciones formuladas para la adopcin de las mismas, que consten, entre otros, en discusiones, informes, minutas u oficios.

 De acuerdo con el prrafo anterior, los documentos de funcionarios de rango menor a un jefe de servicio y los intercambios de opiniones entre funcionarios que no terminen en una resolucin, medida o poltica, no se pueden pedir. As, no se podrn solicitar, por ejemplo, los documentos relativos a cmo y por qu se adoptaron procedimientos o metodologas de trabajo para enfrentar un problema de inters pblico si no hay una resolucin sobre el mismo. Teniendo a la vista la gran cantidad de vacos en distintas materias de inters cotidiano, la omisin es relevante.

 Si una autoridad entrampa un proceso y extiende artificialmente el tiempo de deliberacin destinado a adoptar una resolucin o poltica pblica -porque cerrar el proceso podra obligarlo a divulgar informaciones que considera perjudiciales- la Ley de Transparencia sencillamente no sirve para desactivar esa maniobra: -Hay otras leyes que determinan los plazos en que deben resolverse los procesos administrativos.

 Ciertas materias requieren reserva antes de la resolucin, como las licitaciones. Si alguien pide los documentos tcnicos de una licitacin que an se est estudiando y las deliberaciones de los funcionarios que deben hacer las bases, es informacin que puede afectar la competitividad de los interesados en presentarse a esa licitacin -explica Felipe del Solar.

 () CASO A CASO () el reglamento final expresa que debe declararse la reserva (artculo 7, nmero 1 letra c) si la solicitud de informacin requiere distraer indebidamente a los funcionarios del cumplimiento regular de sus labores habituales. Y el texto detalla: Se considera que un requerimiento distrae indebidamente a los funcionarios cuando su satisfaccin requiera por parte de stos, la utilizacin de un tiempo excesivo, considerando su jornada de trabajo, o un alejamiento de sus funciones habituales. La definicin es muy amplia y deja rebotando la pelota en la cancha del Consejo para la Transparencia, el que deber resolver en cada caso si acepta ese argumento.

 Hay otra justificacin de reserva que qued enmarcada en una definicin a primera vista bastante amplia. Se trata de aquella que indica (artculo 7, nmero 4) que se denegar acceso a una informacin cuando su publicidad, comunicacin o conocimiento afecte el inters nacional, en especial si se refieren a la salud pblica o las relaciones internacionales y los intereses comerciales y econmicos del pas.

 Si alguien pide los procedimientos ocupados por el Estado para defenderse en un tribunal internacional o los costos de una campaa para posicionar los productos chilenos en mercados externos o los gastos de una cena en honor de un dignatario extranjero, podra encontrar el camino bloqueado por este artculo. Una vez ms, ser clave la jurisprudencia que establezca el consejo.

 Resulta importante saber que si una informacin es denegada por un organismo pblico y el peticionario no recurre al consejo, los documentos quedarn rotulados bajo secreto o reserva por cinco aos, prorrogables por otros cinco. Podra darse el caso de que un segundo solicitante se tope con esa declaracin de reserva, pero que de todas maneras intente elevar el asunto al consejo. -Como toda solicitud de informacin, debe ser respondida y puede ser llevada al consejo, el que tendr a la vista el antecedente de la declaracin de reserva previa para resolver - indica Del Solar.

 En pases con legislaciones similares, ya se han visto casos de autoridades que al verse complicadas con la divulgacin de una informacin podran usar la herramienta de pedir a un cercano que solicite los antecedentes para declararlos reservados. Como se sabe de antemano que el requirente no apelar, quedan rotulados como secretos.
FUENTE: CIPER CHILE. Acceso a informacin: Los lmites que fija el nuevo reglamento de la Ley de Transparencia.

 () Como se sabe, las normas reglamentarias tienen tambin un carcter interpretativo de la ley, y en ese margen de discrecionalidad, el administrador puede llegar a subvertir la intencin de esta.

 En primer lugar, en el artculo 51 d) del reglamento, a causa de la frmula que el Ejecutivo elabor para publicar las remuneraciones de los funcionarios (asociar el cargo al grado de la planta), nunca ser posible saber cunto es lo que verdaderamente stos perciben.

 Pero esta preocupacin inicial por los sueldos, ha distrado la mirada sobre otro punto conflictivo entre el reglamento y la ley, a saber, el desarrollo que aqul ha efectuado de algunas definiciones de trminos contenidos en las causales de denegacin de informacin. As sucede con la expresin "requerimientos de carcter genrico", es decir -afirma el reglamento- aquellos que carecen de especificidad respecto de las caractersticas esenciales de la informacin solicitada, tales como su materia, fecha de emisin o perodo de vigencia, autor, origen, destino o soporte.

 Esto nuevamente es una perversin, por va reglamentaria, del espritu de la ley, y de lo expresamente declarado en ella, por cuanto, la legislacin de acceso a la informacin establece que los mecanismos y procedimientos para el acceso a la informacin deben facilitar el ejercicio del derecho, excluyendo exigencias o requisitos que puedan obstruirlo o impedirlo (art. 12), tal como sucede cuando se obliga a que los ciudadanos sepan con detalle qu informacin estn solicitando, cuestin difcil de satisfacer.

 Exigir que los requirentes sepan con precisin lo que estn solicitando no hace asequible a cualquiera el derecho de acceso, sino que slo a quienes tienen tiempo, recursos y habilidades para precisar hasta el detalle la informacin que solicitan, vulnerndose, con ello el derecho fundamental de igualdad ante la ley, la igual proteccin en el ejercicio de los derechos, y el principio de no discriminacin contenido en la Ley de Acceso (art. 11).

 Adems, qu duda cabe que el Estado est en mejor posicin para saber qu informacin manipula. La irona aqu est en que el Estado exige que los ciudadanos tengan informacin previa detallada acerca de informacin que precisamente se quiere solicitar del propio Estado.

 En razn de lo dicho, slo cabe concluir que, si bien La Ley de Acceso es un aporte al ejercicio de la democracia, porque permite que quienes pertenecen a la comunidad poltica sean partcipes de ella a travs del control de sus autoridades, las limitaciones impuestas a travs de la dictacin de un reglamento que restringe su alcance y sentido, slo dan cuenta de que hay un cambio cultural pendiente, del cual, la entrada en vigencia de la Ley 20.285 no es sino el primer paso. Reglamento de la Ley de Acceso a la Informacin: dos incmodas cuestiones jurdicas Fecha: 6 Mayo 2009 Autor: Pablo Soto Delgado.