O Tratado Internacional

Direito Internacional Pblico

Perspectiva Histrica
At o incio do sculo XX, o Direito Internacional apresentava uma consistncia costumeira, assentada, principalmente sobre certos costumes gerais e boa-f. No sculo XX, alm do surgimento de Organizaes Internacionais, o que tambm modificou o carter costumeiro do Direito Internacional foi a Conveno de Viena Sobre o Direito dos Tratados, que teve o seu ultimato em 1969 e, de incio, j abrangia um quarto da comunidade internacional. A partir dela se baseiam todos os demais tratados.

SEO I ENTENDIMENTO DO FENMENO CONVENCIONAL

Conceito
Tratado todo acordo formal concludo entre pessoas jurdicas de direito internacional pblico, e destinado a produzir efeitos jurdicos. Um tratado, assim como uma lei ordinria, extremamente varivel. Possui efeito compromissivo e cogente, e por si s d cobertura legal a sua prpria exigncia.

Terminologia
Muitas so as expresses utilizadas para designar os tratados. As mais amplamente utilizadas so acordo e compromisso que juridicamente so sinnimas da expresso tratado. Ainda assim, existem muitas outras variantes terminolgicas de tratado, que so de uso livre e aleatrio, no significando, necessariamente, que cada termo descreve um tipo especfico de acordo.

Formalidade
Todo tratado formal: ele se exprime de forma precisa e seu teor tem contornos bem definidos. O principal elemento entre o tratado e o costume a formalidade, que implica, tambm, na necessidade de que o tratado seja escrito e em feitio documental.

Atores
As partes, em um tratado, so necessariamente pessoas jurdicas de direito pblico, so estes: os Estados Soberanos e as Organizaes Internacionais. No se consideram com personalidade jurdica de direito das gente as empresas privadas, ainda que sejam multinacionais.

Efeitos Jurdicos
O acordo formal entre Estados ato jurdico que produz a norma e desencadeia efeitos jurdicos e gera obrigaes e prerrogativas. Diferentemente do gentlemens agreement, que no celebrado entre pessoas jurdicas de direito internacional, so pessoas humanas, investidas de cargos de mando, que assumem compromissos de pura ndole moral, e se de uma dessas pessoas deixar a funo anteriormente exercida o efeito se extingue.

Regncia do Direito Internacional

De acordo com a Conveno de Viena, o tratado regido pelo direito internacional. Entende-se como absurda a idia de que algum acordo escape regncia do direito internacional, ainda que os Estados pactuantes tendam a fazer remisso a um sistema de direito interno, no pode um tratado realizado entre dois ou mais Estados soberanos reger-se pelos termos de apenas um.

Base Instrumental
Um tratado internacional pode se materializar em duas ou mais peas documentais, produzidos em momentos diferentes ou a um s tempo, cada um deles firmado em nome de apenas uma das partes. Troca de Notas: um meio de comunicao diplomtica, que substitui a oral. Inmeras so as notas que se trocam entre chancelarias e legaes, algumas tem fundamental presena do direito dos tratados, pois exprimem vontades de das partes.

SEO II CLASSIFICAO DOS TRATADOS

Proposio da Matria
So os esquemas classificatrios, que contribuem para melhor entendimento dos aspectos, da gnese, da vigncia ou da extino dos tratados internacionais. Os tratados sero classificados ento, em dois critrios de ndole formal e trs de ndole material.

Nmero de Partes
Classificao bastante importante e simples. Aqui leva-se em conta o nmero de pessoas de direito pblico envolvidas pelo processo convencional. Quando o tratado envolver apenas duas partes ser chamado de bilateral; Quando existirem trs ou mais pessoas de direito publico envolvidas o tratado ser chamado de multilateral.

Procedimento
Divide os tratados de acordo como procedimento adotado para sua concluso. Isto , um tratado pode ser concludo em duas fases, atravs da assinatura, e posteriormente, confirmado pela ratificao; ou de forma unifsica, em que o consentimento final expresso apenas pela assinatura.

Natureza das Normas

Faz distino entre tratados contratuais e normativos. Os contratuais so tratados atravs dos quais as partes realizam uma operao jurdica, como acordos de comrcio, de alianas, de cesses territoriais, etc..; e os normativos so meios pelos quais as partes editam uma regra de direito objetivamente vlida, temos como exemplo grandes convenes coletivas como a de Haia e a de Genebra.

Execuo no Tempo
Distingue o tratado que cria uma situao jurdica esttica, objetiva e definitiva, daquele que estabelece uma relao jurdica obrigacional dinmica. No primeiro caso podemos mencionar como exemplos as situaes fronteirias e compras territoriais; no segundo todas as demais situaes como acordos comerciais e ajudas humanitrias.

Execuo no Espao
Divide-se em total territorialidade, que abrange todo o territrio dos Estados que compe o acordo, como acontece no Mercosul; e parcial territorialidade, que abrange apenas parte do territrio dos pases que o compes, como no caso do Tratado de Cooperao Amaznica. Quando o tratado no fizer meno a este tpico, significa que de total territorialidade.

SEO III PRODUO DO TEXTO CONVENCIONAL

Competncia Negocial
Determina quem est habilitado a agir em nome de uma personalidade jurdica. Tambm matria de direito internacional pblico, regida pela via costumeira e pela Conveno de Viena. Competncia Ordinria - Chefe de Estado ou de Governo: de forma geral so os chefes mximos de um Estado, dependendo porm, da forma de governo; no dependem de uma carta que lhes d plenos poderes para agir em nome de seus pases.

 Competncia Derivada - Plenipotencirios: so provavelmente ministros responsveis pelas relaes exteriores dentro de cada pas, isto , servidores revestidos de poderes pelo detentor da competncia originria; estes necessitam de apresentao de carta de plenos poderes, dada pelo chefe de Estado ou de Governo. Chefe de Misso Diplomtica: o embaixador ou encarregado de negcios e tambm prescinde da carta de plenos poderes, mas apenas para negociao de tratados bilaterais entre o Estado acreditante e o Estado acreditado. Este pode assinar at o fim do processo negocial, porm sem implicar consentimento.

 Delegaes Nacionais: tero que possuir, obrigatoriamente, ao menos um diplomata no grupo. As delegaes possuem uma hierarquia na qual o topo ocupado pelo chefe da delegao, que no necessariamente ser um diplomata e somente ele possuir a carta de plenos poderes; a delegao nacional somente atua durante a fase negocial do texto convencional. No caso de Organizaes internacionais quem assina os tratados o Secretrio Geral.

Negociao Bilateral
Normalmente se d em territrio de uma das partes, entre a chancelaria e a embaixada do Estado copactuante, ou a delegao enviada por este para discutir o tratado. No caso dos dois pases terem o mesmo idioma ou, se plurilnges, algum idioma em comum, o texto convencional ser lavrado em uma nica verso autntica; no caso dos dois pases falarem idiomas diferentes e nenhum dos dois ser plurilnge o texto ser lavrado em duas verses autenticas e de igual valor, respeitando-se o princpio da igualdade; e se, por fim, ao menos um dos dois for plurilnge o documento ser lavrado em todos os idiomas oficiais de ambos os pases

Negociao Coletiva
regida, se no por um sistema de consenso, mas ao menos pelo princpio dos dois teros, para evitar que a tomada de decises de um tratado seja dominada pela superioridade numrica de um grupo de naes. A no assinatura do tratado por parte de um pas que tenha participado dos trabalhos negociais do mesmo um ato sem significado jurdico, que pretende apenas demonstrar publicamente a sua insatisfao com o texto acabado, e mostrar que no h utilidade na assinatura, visto que posteriormente no haver uma ratificao.

Estrutura do Tratado
Em regra, atualmente, um tratado composto por duas partes fundamentais e eventualmente seguidas de um terceira. So elas:

Prembulo: Enuncia o rol das partes pactuantes, versa sobre motivos, circunstancias e pressupostos do ato convencional; de utilidade supletiva para orientar a leitura da parte seguinte e no integra a parte compromissiva do tratado.

Parte Dispositiva: a parte mais importante do tratado, necessariamente lavrado em linguagem jurdica e contm normas, ordenadas e numeradas como artigos ou clusulas de dimenses variadas. Anexos: Nem sempre haver, porm quando houver, tambm constituir parte compromissiva do tratado, e dependendo do teor do tratado, o anexo poder ser uma lista de produtos qumicos, de cereais, de entorpecentes, de espcies da fauna marinha, entre outros.

SEO IV EXPRESSO DO CONSENTIMENTO

Assinatura: Atravs dela as pessoas de direito das gentes demonstram seu consentimento e compromisso com o teor do texto. Intercmbio Instrumental: Na troca de notas, a expresso do consentimento pode ficar na dependncia de ulterior manifestao. Nesta situao no se considera a assinatura de uma ou outra nota como ato expressivo de concordncia, mas sim, sua transmisso a parte co-pactuante. Ratificao: a expresso final do consentimento. Aps aprovado no Parlamento, o tratado vai para o Congresso dos pases pactuantes, se for, por este aprovado, ele novamente assinado, o que significa uma ratificao.

Pressupostos Constitucionais do Consentimento

Generalidades: Como este um tema de direito interno, de forma geral, veremos que a maioria dos pases tomar suas decises beseando-se na consulta ao poder Legislativo e, a expresso efetiva do consentimento partir do poder Executivo. O Sistema Brasileiro: De acordo com o constituinte brasileiro da primeira Repblica cabe ao Congresso resolver definitivamente sobre tratados e convenes com as naes estrangeiras competindo ao presidente da repblica celebrar ajustes, convenes e tratados, sempre ad referendum ao Congresso.

Acordos Executivos Possveis no Brasil

Acordo Executivo como Subproduto de Tratado Vigente: A aprovao do Congresso sofre um deslocamento antecipativo, isto , no participa efetivamente de decises tomadas pelo acordo executivo, mas apenas participaria do tratado do qual esse acordo subproduto. O Acordo Executivo como Expresso de Diplomacia Ordinria: De acordo com a tradio constitucional brasileira, de competncia do presidente da repblica manter relaes com os Estados estrangeiros, e, compete, tambm ao governo, toda dinmica das relaes internacionais.

Procedimento Parlamentar
Concluda a negociao de um tratado, o presidente pode ou no expressar o seu consentimento favorvel. O que o presidente no pode manifestar um consentimento definitivo, sem o aval do Congresso Nacional (aval este, que no obriga a ratificao). O aval do Congresso Nacional significa que o texto compromissivo j foi aprovado pela Cmara e pelo Senado, e sua forma no Brasil ser de decreto legislativo.

Reservas
De acordo com a Conveno de Viena, a reserva uma declarao unilateral do Estado que consente, visando a excluir ou modificar o efeito jurdico de certas disposies do tratado em relao a esse Estado. A reserva, ento, possvel, desde que compatvel com o objeto e a finalidade do tratado. Atento aos limites estabelecidos no tratado, quem tem o poder de aprov-lo com reservas o Congresso Nacional. Se houverem divergncias entre as opinies de dois Estados pactuantes em relao as reservas, a Conveno de Viena diz que, somente a norma objeto da reserva no se aplica as relaes entre ambos.

Vcios do Consentimento
Consentimento Expresso com Agravo ao Direito Pblico Interno: ato ilcito praticado pelo Poder Executivo externando ao plano internacional algo que contradiz a legislao interna. Erro, Dolo, Corrupo e Coao Sobre o Negociador: O erro de maior incidncia, atualmente, diz respeito a questes cartogrficas em tratados de limites; e a coao sobre o negociador tambm tem sido praticada largamente ao longo da histria. Coao Sobre o Estado: Exemplificada por invaso de fronteiras, bloqueios econmicos, este vcio de consentimento importa a nulidade absoluta do tratado.

SEO V ENTRADA EM VIGOR

Sistemas
Vigncia Contempornea do Consentimento: neste caso, o tratado passa atuar como norma jurdica no exato momento em que ele se perfaz como ato jurdico convencional. Vigncia Diferida: Por razes de ordem operacional, esta forma mais comum. Neste caso, ento, o ato jurdico se consuma e somente algum tempo depois que a norma comea a valer entre as partes. A explicao para este fato a de que os pases precisam ter, internamente, conhecimento das normas, ento decididas no tratado, para que ele entre em vigor

Registro e Publicidade
Atualmente, de forma geral, um tratado s ser considerado em vigor, quando for realizada a sua publicidade, e seja de conhecimento pblico a vigncia do mesmo.

Incorporao ao Direito Interno e Promulgao de Tratados no Brasil

O tratado, desde quando vigente, deve compor a ordem jurdica nacional, para que assim possam cumpr-lo, tanto os particulares, quanto os governantes, mas sob cincia vigilncia de todos os responsveis

SEO VI O TRATADO EM VIGOR

Efeitos Sobre as Partes

O tratado em vigor passa a integrar a legislao do pas e a sua estrutura hierrquica como uma lei nacional, ou at mais que isso dependendo do Estado. Embora produzido de forma diferente das leis domsticas, no se distingue, para efeitos de efetivo cumprimento das leis internas

Efeitos Sobre Terceiros

Efeito difuso: as situaes jurdicas objetivas. No caso de pases A e B, condminos de guas interiores fluviais celebrarem um tratado para abri-las a livre navegao civil de todas as bandeiras, isso provocar efeitos sobre terceiros, sem que se precise do consentimento destes. Efeito Aparente: a clusula de nao mais favorecida. Se os pases A e B firmassem um tratado de favores comerciais, e mais tarde, A se unisse a um bloco econmico, cedendo aos pases desse bloco mais vantagens que a B, este pode reclamar para que tenha, em relao a A, as mesmas vantagens que os pases do bloco.

Previso Convencional de Direitos para Terceiros. A Conveno de Viena prev que a criao de direitos para um terceiro necessita do consentimento deste, mas diz que o silncio presume aquiescncia. Este dispositivo compreende desde a estipulao em favor de outrem at a abertura de alguns tratados adeso. Previso Convencional de Obrigaes para Terceiros. O sistema de garantia. A Conveno de Viena diz: Uma obrigao surge para um terceiro Estado, de uma disposio de um tratado, se as partes do tratado tem a inteno de criar a obrigao por meio dessa disposio, e o terceiro Estado aceita expressamente por escrito essa obrigao.

Durao
Como visto anteriormente, tratados de vigncia esttica so celebrados para viger em perpetuidade, e os de vigncia de dinmica dispes sobre sua prpria durao. Quando nada mencionado entende-se que o tratado de vigncia esttica. A fixao de um prazo de vigncia significa que depois disso o tratado pode ser denunciado por uma das partes. Nessas condies, um tratado, pode se encerrar pela voz de uma das partes, ou, em alguns casos, pelo silncio das mesmas.

Ingresso Mediante Adeso

A adeso, tambm uma forma de expresso definitiva do consentimento, porm realizada aps encerrados os prazos de assinatura e ratificao, e por um pas que no tenha participado do processo negocial do tratado. Para que haja a adeso o Estado deve certificarse de que o tratado aberto e os eventuais limites dessa abertura no excluem sua pretenso de aderir.

Emendas
A iniciativa da emenda pode vir de qualquer pas, normalmente, para sua aprovao exigida unanimidade, porm existem alguns casos que falam em aprovao por dois teros. Reviso ou reforma so termos mais utilizados, hoje em dia, pelo direito dos tratados, para designar modificaes mais amplas que aquela emenda singular , ou do conjunto limitado de emendas tpicas.

Violao
A violao substancial de um tratado por uma das partes d direito a(s) outra(s) de entendlo como extinto. Por violao substancial a Conveno de Viena entende tanto o repdio puro e simples do compromisso, quanto a afronta a um dispositivo essencial para a consecuo de seu objeto e finalidade.

Interpretao
Interpretar um tratado significa determinar o sentido da norma jurdica expressa num texto obscuro, impreciso, contraditrio, incompleto ou ambguo. Os sistemas de interpretao podem ser, tanto o plano internacional, quanto, o plano interno de cada um dos Estados pactuantes, e em qualquer um dos casos os intrpretes sero governos ou jurisdies. Como metodologia de interpretao, o intrprete dever utilizar, a boa-f, mas tambm a expresso da vontade das partes e o procedimento assumido por elas, com o correr do tempo, em relao ao acordo.

Conflito Entre Tratados

Quando tratados diferentes originam sobreposio de normas, cabe indagar sobre a identidade ou no da fonte de produo das normas em causa. Identidade da Fonte de Produo Normativa: Prevalecer sempre o tratado posterior sobre o anterior, sem ser necessrio que o superveniente declare o outro revogado ou modificado. Diversidade da Fonte de Produo Normativa: O Estado X, vincula-se ao Estado Y por um pacto de aliana ofensiva e ao Estado Z por um pacto de aliana defensiva. Presencia o ataque armado de Y contra Z. X ento deixar de executar ao menos um dos tratados e ter cometido um ato internacional ilcito.

Conflito Entre Tratado e Norma de Direito Interno

Para o Estado soberano, a sua constituio a sede de determinao da estatura da norma expressa em tratado. Alguns pases do mais importncia a um tratado internacional, no caso de contradio entre este e uma lei interna; em outros, como o Brasil, um tratado possui o mesmo status de uma lei nacional e infraconstitucional.

Situaes Particulares em Direito Brasileiro Atual

O Domnio Tributrio: De acordo com art. 98 do Cdigo Tributrio Nacional, tratados ... Revogam ou modificam a legislao tributria interna e sero observados para que lhes sobrevenha.No restam dvidas de que qualquer tratado que disponha sobre este assunto ser superior s leis anteriores. Direitos e Garantias Individuais: O quinto artigo da Constituio Federal de 1988, estabelece uma lista de direitos e garantias, e explicita que aqueles ali definidos no excluem outros que venham a ser acordados em um tratado internacional.

SEO VII EXTINO DO TRATADO

A Vontade Comum
Extingue-se um tratado por ab-rogao sempre que houver vontade comum s partes por ele obrigadas. Essa vontade pode se exprimir por antecipao, quando o prprio texto convencional limitar o tempo de vigncia do tratado, ou, se este texto, disciplinar o processo extintivo. Pode tambm, o texto no falar nada a respeito de extino, e, ainda assim, se por vontade de todos o tratado pode se extinguir. Um ultimo caso trata de extino de tratados por voto majoritrio, mas apenas pode acontecer, se o texto convencional explicitar isso.

Vontade Unilateral
A denncia um ato unilateral, de efeito jurdico, que manifesta a vontade de um Estado de deixar de ser parte de um tratado. Quando um tratado admite e disciplina a sua prpria denncia, no existir problemas na retirada unilateral de um pas desse tratado. Porm, o silncio do texto convencional implicar em uma investigao da viabilidade de uma denncia e a posterior retirada de um Estado.

Denuncia e Direito Interno

A denuncia um ato unilateral, assim como a ratificao e a adeso, porm com efeito contrrio, ou seja, de deixar de participar de um acordo. Para que uma denncia seja vlida, preciso que ela siga o princpio do ato contrrio, isto , se para que haja a ratificao ou a adeso a um tratado necessita-se da concordncia do presidente da repblica e do Congresso, para que se realize uma denncia, e posteriormente, o Estado deixe o tratado, so necessrias as mesmas aprovaes.

Mudanas Circunstanciais
Refere-se a impossibilidade de cumprimento de um tratado, e se assim acontecer, ser aplicada a clusula rebus sic stantibus. De acordo com Conveno de Viena o pactuante est livre do compromisso se a sua realizao, pelos motivos determinados, for impossvel. Estes so: As circunstncias que impedem a realizao do tratado devem ser contemporneas da expresso do consentimento das partes, e constitudo condio especial desse consentimento; A mudana dessas circunstncias deve ter sido fundamental, levadas em conta sua dimenso e seu valor qualitativo; E deve tambm, ser imprevisvel.

Jus Congens
o direito imperativo. No se sabe quem pode legitimamente esse definir o direito, e alm disso, no h como nivelar a estatura do tratado em direito internacional do contrato em direito interno. Essa teoria aplicada na Conveno de Viena sobre o direito dos tratados de forma hostil idia do consentimento como base necessria do direito internacional.