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Hassan
DIREITO PENAL PARTE GERAL CDIGO PENAL COMENTADO 1 INTRODUO Talvez a primeira indagao que venha mente quando se inicia o estudo do DIREITO PENAL seja, a propsito, sua prpria denominao. Por que DIREITO PENAL e no DIREITO CRIMINAL ou outra denominao qualquer. O Brasil, desde que se tornou independente, em 1822, somente utilizou a expresso Direito Criminal uma nica vez, em seu cdigo de 1830 (Cdigo Criminal do Imprio). Nos demais, passou a adotar a denominao Cdigo Penal para o conjunto de normas, condensadas num nico diploma legal, que visam tanto a definir os crimes, proibindo ou impondo condutas, sob ameaa de sano para os imputveis e medida de segurana para inimputveis, como tambm a criar normas de aplicao geral, dirigidas no s aos tipos incriminadores nele previstos como a toda legislao penal extravagante, desde que esta no disponha expressamente de modo contrrio, conforme determina o art. 12 da nova lei geral do Cdigo Penal ( lei n 7.209/84). Assim redigido. Art. 12. As regras gerais deste cdigo aplicam-se aos fatos incriminados por lei especial, se esta no dispuser de modo diverso. Embora faamos o estudo do um direito penal, no descartamos o uso do vocbulo criminal do nosso sistema jurdico. Por exemplo, o local onde tramitam aes de natureza penal chama-se Vara Criminal; o recurso interposto em virtude de uma deciso proferida por um juzo monocrtico dirigido e submetido ao crivo de uma Cmara Criminal; o advogado que milita na seara penal conhecido como advogado criminalista. Em que pese a discusso existente, a denominao Direito Penal , ainda, a mais difundida e utilizada. 2- Denominao Direito criminal x Direito penal . Direito Criminal x Direito Penal. DIREITO CRIMINAL : Parte da noo de crime precede a noo de pena(Salientamos a idia de pena). DIREITO PENAL: Direito liberdade 3-Conceito de direito penal: o ramo do direito pblico que define as infraes penais (crimes e contravenes penais), estabelecendo as sanes penais (penas e medidas de segurana) aplicveis aos infratores. Conjunto de normas jurdicas que regulam o exerccio do poder punitivo do estado , associado ao DELITO como pressuposto A PENA como conseqncia ( Mezger). 4- CARACTERISTICAS. 4.1- Cincia cultural. Trata da relao indivduos e a sociedade com um todo 4.2- Cincia normativa. Se ocupa do estudo do conceito de normas( deve ser) Padres comportamento do ser imposta pelo estado. 4.3- Cincia valorativa. a proteo de bens, respeitando o valor 4.4- Cincia finalista. Tem como finalidade fim, a tutela jurdica. 4.5-Cincia sancionadora. Porque impe sanes, punies a quem viola os bens jurdicos de outros . 4.6- Pertence ao ramo do direito publico. Individuo e sociedade
5- FINALIDADE.
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6- DIREITO PENAL OBJETIVO X DIREITO PENAL SUBJETIVO. 6.1 - DIREITO PENAL OBJETIVO. o conjunto de normas editadas pelo estado, definindo crimes e contravenes, isto impondo ou proibindo determinadas condutas sob ameaa de sano ou medida de segurana, bem como todas as outras que cuidem de natureza penal. V.g, excluindo o crime , isentando de pena, explicando determinados tipos penais. 6.2 - DIREITO PENAL SUBJETIVO . A seu turno, a possibilidade que tem o estado de criar e fazer cumprir suas normas, executando as decises condenatrias proferidas pelo poder judicirio. o prprio ius puniendi. Resumindo. - Objetivo - conjunto de normas que define os crimes e as contravenes, bem como outras questes de natureza penal - Subjetivo o direito que o Estado tem de punir aquele que praticou a infrao penal. o ius puniendi. Como diz Rogrio Greco, o direito penal objetivo e o direito penal subjetivo so duas faces de uma mesma moeda, ou seja, o primeiro editando as normas e o segundo com o dever poder de o Estado exercer o seu direito de punir conferido pelas normas por ele editadas. Assim, podemos considerar o Direito Penal Objetivo e o Direito Penal Subjetivo como duas faces de uma mesma moeda. Direito Penal Objetivo, como o conjunto de normas que, de alguma forma, cuida de matria de natureza penal; Direito Penal Subjetivo, como o dever-poder que tem o estado de exercer o seu direito de punir caso as normas por ele editadas venham a ser descumpridas.
7-VISES DO DIREITO PENAL. 7.1- DIREITO PENAL MAXIMO. Dever atuar na menor violao do bem jurdico , para evitar a pratica de delitos ( forma de controle da sociedade) 7.2- DIREITO PENAL MINIMO. Garantismo, interveno mnima na vida do sujeito, Direito penal ser chamado quando os outros ramos realmente no conseguir resolver.
PRINCIPIOS: Normas gerais de regncia, orientao e justificao interpretativa contidas no discurso da lei, servindo como alicerce sobre o qual se assenta o ordenamento jurdico.
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PRINCPIO DA LESIVIDADE S vai se ocupar por condutas que tenha leso ou perigo concreto que venha trazer leso ou perigo aos bens jurdicos, proibir a criminalizao que no traz leso a terceiros.
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a) Proibir a incriminao de uma atitude interna - ningum poder ser punido por aquilo que b) c) d)
pensa ou por seus sentimentos pessoais. Proibir a incriminao de uma conduta que no exceda o mbito do prprio autor quer dizer, o direito penal no pode punir condutas que no sejam lesivas a terceiros. Proibir a incriminao de simples estados ou condies existenciais ou seja, o agente dever ser punido por aquilo que ele fez e no por aquilo que ele . Proibir a incriminao de condutas que no afetem o bem jurdico tutelado pela norma. Para um fato ser considerado tpico, dever agredir um bem jurdico tutelado. Dever lesionar ou expor a perigo um bem jurdico. Ex. Havia uma discusso quanto ao porte de arma de brinquedo, que tambm era definido como crime (hoje, a antiga lei de armas encontra-se revogada). Naquela lei, o bem jurdico tutelado era a incolumidade pblica e portanto, a arma de brinquedo no teria potencial lesivo para ofender a incolumidade pblica. PRINCPIO DA ADEQUAO SOCIAL No se ocupa de atitudes internas, nem estados resistenciais. Tem duas funes. A primeira, a de excluir condutas socialmente aceitas pela sociedade. A segunda, dirigida ao legislador, que busca se fazer com que ao legislar, preste ateno no que est sendo aceito pela sociedade e ao fazer alguma reforma, retirar do ordenamento jurdico a proteo sobre bens que j esto adaptados evoluo da sociedade. Tal tese, porm, no costuma ser aceita, principalmente no tocante ao Jogo do Bicho, conforme Jurisprudncia do STJ que se segue
JURISPRUDNCIA: Jogo do Bicho Tolerncia e omisso das autoridades Aceitao pela sociedade atitudes que no elidem a contraveno Recurso especial conhecido e provido para restabelecer a condenao Inteligncia ao art. 58 caput 1 b da Lei de Contravenes Penais. PRINCPIO DA CULPABILIDADE Tal princpio, pelo direito penal moderno, determina que no pode haver responsabilidade sem culpa, ou seja, impossvel que para o direito penal haja punio sem que se busque o elemento subjetivo, ou seja, o dolo ou a culpa do agente. Apenas no caso de embriaguez que h um resqucio de responsabilidade penal objetiva existe uma teoria - chamase teoria da actio libera in causa (que ns vamos ver mais posteriormente), que o agente embriagado vai responder pelo fato porque ele vai retroagir ao momento que ele no estava bbado. No direito penal no h mais que se falar em responsabilidade penal objetiva, ou seja, crime sem culpa. PRINCPIO DA HUMANIDADE Veda para o poder punitivo estatal, a aplicao de penas cruis e infames, como a pena capital e a priso perptua, como sanes que venham a atingir a dignidade da pessoa humana. Tal princpio no s dever se adequar a aplicao da pena como ao seu cumprimento, recomendando que a execuo penal seja adequada a ressocializao dos condenados e no a sua degradao. A idia de humanizao das penas criminais tem sido uma reivindicao constante no perpassar evolutivo do Direito Penal. Das penas de morte e corporais, passa-se de modo progressivo, s penas privativas de liberdade e destas s penas alternativas (multa, prestao de servios a comunidade, interdio temporria de direitos, limitao de fim de semana). PRINCPIO DA IRRETROATIVIDADE DA LEI PENAL PRINCPIO DA FRAGMENTARIEDADE conseqncia do princpio da interveno mnima. O direito penal no deve ser preocupar com todas as condutas, apenas com as mais lesivas. Ele fragmenta as ofensas aos bens jurdicos e se ocupa com as mais graves
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- Fontes de cognio ou conhecimento (formais) - imediata: so as leis penais. - os dispositivos penais se classificam da seguinte forma: normas penais incriminadoras so aquelas que definem infraes (preceito primrio) e fixam as respectivas penas (preceito secundrio).
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- mediata:
- costumes conjunto de normas de comportamento a que as pessoas obedecem de maneira uniforme e constante pela convico de sua obrigatoriedade; no revoga a lei, mas serve para integr-la, uma vez que, em vrias partes do CP, o legislador utiliza-se de expresses que ensejam a invocao do costume para se chegar ao significado exato do texto - exs.: reputao (art. 129), dignidade e decoro (art. 140), inexperincia e justificvel confiana (art. 217), mulher honesta (arts. 215 e 219), ato obsceno (art. 233) etc.; ele tambm no cria delitos, em razo do princpio constitucional da reserva legal, segundo o qual no h crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prvia cominao legal (art. 5, XXXIX, CF; art. 1, CF) - princpios gerais de direito so princpios que se fundam em premissas ticas extradas do material legislativo - ex. princpio da insignificncia. NORMAS PENAIS EM BRANCO So normas que tem necessidade de complementao para que se possa compreender o mbito de aplicao de seu preceito primrio. Ou seja, para entender exatamente o que se quer, h necessidade de outro diploma legal para complementar, lei, decreto, portaria, resoluo. Sem esse complemento, no possvel sua aplicao. Um exemplo que podemos pegar o da substncia entorpecente prevista no art. 33 da Lei 11.343/06. O art. fala em determinao legal ou regulamentar. A lei 11.343 no define o que vem a ser substncia entorpecente. Sempre que precisarmos buscar uma outra lei para definir alguma coisa descrita no tipo penal, estaremos diante de uma norma penal em branco. Para definirmos substncia entorpecente, h necessidade de uma Portaria expedida pela ANVISA para complementar o preceito primrio da norma penal. A norma penal dita como em branco porque o seu preceito primrio precisa de complementao. As normas penais em branco podem ser:
Homogneas ou em sentido amplo ou seja, ou mesmo diploma ir complement-la ex.: art. 237 do CP fala de impedimento. As causas de impedimento que cause nulidade absoluta para o casamento esto previstas no Cdigo Civil. A fonte de produo do Cdigo Civil a mesma fonte de produo do Cdigo Penal, ou seja, o Congresso Nacional. Heterogneas ou em sentido estrito o complemento editado por fonte de produo diferente. Ou seja, o exemplo da substncia entorpecente, que edita a norma a ANVISA, atravs uma Portaria. A ANVISA um rgo do Ministrio da Sade e a Lei 11.343/06 foi editada pelo Congresso Nacional.
Essa norma heterognea, por no ter seu complemento produzido por Lei no estaria ofendendo o princpio da legalidade? No fundo, haveria sim uma ofensa, uma vez que quem estaria legislando seria incompetente para tal, ofendendo, portanto, o art. 22, I da CR, pois somente a Unio estaria autorizada a legislar sobre matria penal. Porm, ainda prevalece que as normas penais em branco so constitucionais. INTERPRETAO DA LEI PENAL
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Resumo da interpretao - interpretao: tem por finalidade buscar o exato significado da norma penal. A interpretao pode ser distinguida quanto ao rgo pelo: - Sujeito de que emana, - Meios, que so utilizados para alcan-la e, - Resultados, obtidos. - quanto ao sujeito que interpreta a lei: - autntica dada pela prpria lei, a qual, em um dos seus dispositivos, esclarece determinado assunto - ex.: conceito de funcionrio pblico existente no art. 327. - doutrinria feita pelos estudiosos, professores e autores de obras de direito, atravs de seus livros, artigos, conferncias, palestras etc. - judicial feita pelos tribunais e juzes em seus julgamentos. - quanto ao modo: - gramatical leva em conta o sentido literal das palavras contidas na lei. - teleolgica busca descobrir o seu significado atravs de uma anlise acerca dos fins a que ela se destina. - histrica avalia os debates que envolveram sua aprovao e os motivos que levaram apresentao do projeto de lei. - sistemtica busca o significado da norma atravs de sua integrao com os demais dispositivos de uma mesma lei e com o sistema jurdico como um todo. - quanto ao resultado: - declarativa quando se conclui que a letra da lei corresponde exatamente quilo que o legislador quis dizer. - restritiva quando se conclui que o texto legal abrangeu mais do que queria o legislador (por isso a interpretao ir restringir seu alcance). - extensiva quando se conclui que o texto da lei ficou aqum da inteno do legislador (por isso a interpretao ir ampliar sua aplicao). ANALOGIA uma forma de auto-integrao da norma, consistente em aplicar a uma hiptese no prevista em lei a disposio legal relativa a um caso semelhante. Lacunas da lei penal: as normas penais tambm apresentam lacunas que devem ser preenchidas
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Princpios norteadores:
Princpio da defesa, real ou proteo: prevalece a lei referente nacionalidade do bem jurdico lesado art. 7 I a, b, c, d Art. 7 - Ficam sujeitos lei brasileira, embora cometidos no estrangeiro: (Redao dada pela Lei 7209, de 1984) I - os crimes: (Redao dada pela Lei 7209, de 11.7.1984) a) contra a vida ou a liberdade do Presidente da Repblica; (Includo pela Lei 7209, de 1984) b) contra o patrimnio ou a f pblica da Unio, do Distrito Federal, de Estado, de Territrio, de Municpio, de empresa pblica, sociedade de economia mista, autarquia ou fundao instituda pelo Poder Pblico; (Includo pela Lei 7209, de 1984) c) contra a administrao pblica, por quem est a seu servio; (Includo pela Lei 7209, de 1984) d) de genocdio, quando o agente for brasileiro ou domiciliado no Brasil; (Includo pela Lei 7209, de 1984) Princpio da universalidade art. 7 I d II a todo pas pode punir qualquer crime, seja qual for a nacionalidade de quem o cometeu Art. 7 - Ficam sujeitos lei brasileira, embora cometidos no estrangeiro: (Redao dada pela Lei 7209, de 1984)
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Conceito de norma especial - princpio da especialidade diz-se que uma norma penal incriminadora especial em relao outra, geral, quando possui em sua definio legal todos os elementos tpicos desta, e mais alguns, de natureza objetiva ou subjetiva, denominados especializantes, apresentando, por isso, um minus ou um plus de severidade (lex specialis derogat generali) - ex.: a norma que define o infanticdio especial em relao que descreve o homicdio, que geral; o dispositivo que trata do roubo simples geral, o que trata do latrocnio especial.
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subsidiariedade expressa (ou explcita): ocorre quando a norma, em seu prprio texto, subordina a sua aplicao no-aplicao de outra, de maior gravidade punitiva (ex.: o art. 132, aps descrever em seu preceito primrio o crime de perigo para a vida ou sade de outrem, impe no preceito secundrio a pena de deteno, de 3 meses a 1 ano, se o fato no constitui crime mais grave).
o subsidiariedade tcita (ou implcita): ocorre quando uma figura tpica funciona como
elementar ou circunstncia legal especfica de outra, de maior gravidade punitiva, de forma que esta exclui a simultnea punio da primeira (o crime de dano subsidirio do furto qualificado pela destruio ou rompimento de obstculo subtrao da coisa; a ameaa crime famulativo do constrangimento ilegal; o constrangimento ilegal subsidirio de todos os crimes que tm como meios executrios violncia fsica e a grave ameaa, como o aborto de coacta, a violao de domiclio qualificada, a extorso, o dano qualificado, o estupro etc.). - princpio da consuno ocorre relao consuntiva, ou de absoro, quando um fato definido por uma norma incriminadora meio necessrio ou normal fase de preparao ou execuo de outro crime, bem como quando constitui conduta anterior ou posterior do agente, cometida com a mesma finalidade prtica atinente quele crime. - o crime de dano absorve o de perigo (crime progressivo). - o crime de seqestro absorvido pela reduo de algum a situao anloga de escravo (crime progressivo). Progresso criminosa em sentido estrito: - Ao praticar um crime menos grave, resulta em um mais grave. Ex o agente inicialmente quer apenas lesionar a vtima e, durante a execuo do crime de leses corporais, altera o seu dolo e resolve mat-la, responder apenas pelo homicdio doloso (progresso criminosa em sentido estrito). Ante fato impunvel antefactum impunvel). Quando um crime menos grave, for meio de execuo de um crime mais grave. - A arromba uma casa desabitada; l penetra e leva consigo mveis de alto valor; A responder apenas por furto qualificado e no tambm pelo crime de dano nem o de violao de domiclio (crime progressivo). - subtrair uma folha de cheque em branco para preench-lo e, com ele, cometer um estelionato (progresso criminosa - antefactum impunvel). Ps-fato impunvel postfactum impunvel: Quando agente lesiona o bem jurdico e em seguida, causa nova ao mesmo bem jurdico Ex: o sujeito subtrai uma bicicleta e depois a destri; a prtica posterior de crime de dano fica absorvida pelo crime de furto (progresso criminosa - postfactum impunvel).
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Principio da alternatividade: O princpio da alternatividade se aplica aos crimes de contedo mltiplo (plurinuclear), cujos tipos penais contm vrias condutas tpicas. Nesses casos, se o agente realiza mais de um desses verbos, no mesmo contexto ftico, responder por um nico crime, posto que tais comportamentos criminosos devem ser compreendidos e analisados alternativamente. Ex: art 33 da 11343/06 Art. 122 - Induzir ou instigar algum a suicidar-se ou prestar-lhe auxlio para que o faa: Pena - recluso, de dois a seis anos, se o suicdio se consuma; ou recluso, de um a trs anos, se da tentativa de suicdio resulta leso corporal de natureza grave. Pargrafo nico - A pena duplicada:
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