HC 106212

Supremo Tribunal Federal
Ementa e Acrdo
DJe 13/06/2011 Inteiro Teor do Acrdo - Pgina 1 de 37
24/03/2011 HABEAS CORPUS 106.212 MATO GROSSO DO SUL RELATOR PACTE.(S) IMPTE.(S) PROC.(A/S)(ES) COATOR(A/S)(ES) : MIN. MARCO AURLIO : CEDENIR BALBE BERTOLINI : DEFENSORIA PBLICA DA UNIO : DEFENSOR PBLICO-GERAL FEDERAL : SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA
PLENRIO
VIOLNCIA DOMSTICA ARTIGO 41 DA LEI N 11.340/06 ALCANCE. O preceito do artigo 41 da Lei n 11.340/06 alcana toda e qualquer prtica delituosa contra a mulher, at mesmo quando consubstancia contraveno penal, como a relativa a vias de fato. VIOLNCIA DOMSTICA ARTIGO 41 DA LEI N 11.340/06 AFASTAMENTO DA LEI N 9.099/95 CONSTITUCIONALIDADE. Ante a opo poltico-normativa prevista no artigo 98, inciso I, e a proteo versada no artigo 226, 8, ambos da Constituio Federal, surge harmnico com esta ltima o afastamento peremptrio da Lei n 9.099/95 mediante o artigo 41 da Lei n 11.340/06 no processo-crime a revelar violncia contra a mulher.
A CRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros do Supremo Tribunal Federal em indeferir o habeas corpus, nos termos do voto do relator e por unanimidade, em sesso presidida pelo Ministro Cezar Peluso, na conformidade da ata do julgamento e das respectivas notas taquigrficas. Braslia, 24 de maro de 2011.
Documento assinado digitalmente conforme MP n 2.200-2/2001 de 24/08/2001, que institui a Infraestrutura de Chaves Pblicas Brasileira - ICP-Brasil. O documento pode ser acessado no endereo eletrnico http://www.stf.jus.br/portal/autenticacao/ sob o nmero 1084466.

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HC 106.212 / MS MINISTRO MARCO AURLIO RELATOR
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Relatrio
PLENRIO
RE LAT RI O O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO Adoto a ttulo de relatrio as informaes prestadas pela Assessoria:
Em 27 de agosto de 2007, o paciente foi denunciado como incurso nas penas do artigo 21, cabea, do Decreto-Lei n 3.688/41 contraveno penal de vias de fato. Em 12 de janeiro de 2009, acabou condenado pena de quinze dias de priso simples, substituda por restritiva de direitos consistente na prestao de servios comunidade, em observncia ao artigo 41 da Lei n 11.340/06 (proibio de aplicao da Lei n 9.099/95 lei da violncia domstica contra a mulher). Contra a sentena foi interposta apelao perante o Tribunal de Justia do Estado de Mato Grosso do Sul. A defesa sustentou, preliminarmente, a no observncia do artigo 89 da Lei n 9.099/95, discorrendo sobre a Lei n 11.340/06 e apontando o descabimento da vedao prevista no artigo 41 desse diploma. Requereu o retorno do processo origem para viabilizar ao rgo do Ministrio Pblico o oferecimento do benefcio da suspenso condicional. No mrito, alegou no estar o conjunto probatrio apto a respaldar o decreto condenatrio, asseverou haver ocorrido legtima defesa e pleiteou a aplicao do princpio favorvel ao ru, com a consequente absolvio.

Relatrio
HC 106.212 / MS
O Tribunal de Justia no conheceu da questo preliminar e negou provimento ao recurso. Consignou terem ficado devidamente provadas, no processo, tanto a materialidade do delito como a autoria. No habeas corpus formalizado no Superior Tribunal de Justia, sob o n 144.769/MS, a defesa reafirmou as teses aduzidas na apelao, buscou o deferimento de liminar para suspender os efeitos da sentena penal condenatria e do acrdo alusivo ao recurso e, no mrito, pediu a anulao do referidos atos jurisdicionais bem como a volta do processo origem para o Ministrio Pblico pronunciar-se sobre a suspenso condicional. O Ministro Napoleo Nunes Maia Filho, relator, no acolheu o pleito de concesso de medida acauteladora, por entender ausentes o sinal do bom direito e o perigo de demora. A Quinta Turma do Tribunal indeferiu a ordem. Assentou a aplicao do artigo 41 da Lei n 11.340/06 e, evocando precedente do Supremo Habeas Corpus n 86.007/RJ, relator Ministro Seplveda Pertence , explicitou a inadequao, no caso, do benefcio da suspenso condicional do processo, ante a supervenincia da deciso penal condenatria. Mediante esta impetrao, a Defensoria Pblica da Unio pretende infirmar o mencionado acrdo. Reitera as questes arguidas nas instncias judiciais j percorridas e requer a declarao de inconstitucionalidade do artigo 41 da Lei n 11.340/06, determinando-se o retorno do processo ao Juzo e a abertura de vista ao Ministrio Pblico visando definir a suspenso referida. Instada a manifestar-se, a Procuradoria Geral da Repblica discorre sobre o artigo 41 da Lei n 11.340/06, a afastar a aplicao da Lei dos Juizados Especiais Criminais por no consistir a violncia domstica contra a mulher em delito de menor potencial ofensivo, argumenta sobre a necessidade de proteo da famlia, diz da conformidade da chamada Lei
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Relatrio
HC 106.212 / MS
Maria da Penha com a Carta Federal e defende a constitucionalidade da norma citada. Opina pelo indeferimento da ordem. Observo que a sentena e o acrdo da apelao concernem to somente ao artigo 21 do Decreto-Lei n 3.688/41, no havendo remisso ao artigo 129, 9, do Cdigo Penal a que se refere o acrdo do habeas corpus impetrado perante o Superior Tribunal de Justia, cuja cpia foi encaminhada eletronicamente.
Lancei visto no processo em 9 de maro de 2011, liberando-o para ser julgado no Plenrio a partir de 17 seguinte, isso objetivando a cincia da impetrante. o relatrio.
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Voto - MIN. MARCO AURLIO
24/03/2011 HABEAS CORPUS 106.212 MATO GROSSO DO SUL
PLENRIO
VOTO O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO (RELATOR) A famlia mereceu proteo especial da Constituio de 1988 Captulo VII do Ttulo VIII Da Ordem Social. A unio estvel entre o homem e a mulher considerada como entidade familiar artigo 226, 3, da Carta. Ante esse contexto e a realidade notada, veio balha a Lei n 11.340/2006, cujo objetivo principal coibir a violncia domstica e familiar contra a mulher, nos termos do 8 do artigo 226 do Diploma Maior:
Art. 226.[...] [...] 8 - O Estado assegurar a assistncia famlia na pessoa de cada um dos que a integram, criando mecanismos para coibir a violncia no mbito de suas relaes.
O artigo 7 da citada lei revela o que se entende como violncia domstica e familiar contra a mulher: no s a violncia fsica, mas tambm a psicolgica, a social, a patrimonial e a moral. Deu-se concretude ao texto constitucional, com a finalidade de mitigar, porquanto se mostra impossvel dissipar por completo, o que acontece Brasil afora. O paciente foi condenado presente o artigo 21 do Decreto-Lei n 3.688/41 prtica de vias de fato. A Defensoria Pblica da Unio insiste no afastamento do disposto no artigo 41 da Lei n 11.340/06, afirmando o conflito com o texto constitucional. O mvel seria o tratamento diferenciado. Ocorre que este veio a ser sinalizado pela prpria Carta Federal no que buscada a correo de rumos. Mais do que isso, conforme

HC 106.212 / MS o artigo 98, inciso I, do Diploma Maior, a definio de infrao penal de menor potencial ofensivo, submetendo-a ao julgamento dos juizados especiais, depende de opo poltico-normativa dos representantes do povo os Deputados Federais e dos representantes dos Estados os Senadores da Repblica. No caso, ante at mesmo o trato especial da matria, afastou-se, mediante o artigo 41 da denominada Lei Maria da Penha, a aplicabilidade da Lei n 9.099, de 26 de setembro de 1995, aos delitos gnero praticados com violncia domstica e familiar contra a mulher. Eis o teor do preceito: Aos crimes praticados com violncia domstica e familiar contra a mulher, independentemente da pena prevista, no se aplica a Lei n 9.099, de 26 de setembro de 1995. Diro que o dispositivo contm referncia a crime e no a contraveno penal, no alcanando as vias de fato. Fujam interpretao verbal, interpretao gramatical, que, realmente, seduzindo, porquanto viabiliza a concluso sobre o preceito legal em aligeirado olhar, no consubstancia mtodo seguro de hermenutica. Presente a busca do objetivo da norma, tem-se que o preceito afasta de forma categrica a Lei n 9.099/95 no que, em processo-crime e inexiste processo-contraveno , haja quadro a revelar a violncia domstica e familiar. Evidentemente, esta fica configurada no que, valendo-se o homem da supremacia de fora possuda em relao mulher, chega s vias de fato, atingindo-a na intangibilidade fsica, que o contexto normativo ptrio visa proteger. Tenho como de alcance linear e constitucional o disposto no artigo 41 da Lei n 11.340/2006, que, alfim, se coaduna com a mxima de Ruy Barbosa de que a regra da igualdade no consiste seno em quinhoar desigualmente aos desiguais, na medida em que se desigualam... Tratar com desigualdade a iguais, ou a desiguais com igualdade, seria desigualdade flagrante, e no igualdade real. O enfoque atende ordem jurdico-constitucional, procura do avano cultural, ao necessrio combate s vergonhosas estatsticas do desprezo s famlias considerada a clula bsica que a mulher. Bem andaram o Juzo, o Tribunal de Justia e o Superior Tribunal de Justia, estes dois ltimos ao manterem o quadro decisrio formalizado,
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HC 106.212 / MS que resultou na aplicao da pena de quinze dias de priso simples substituda por restritiva de direitos consistente na prestao de servios comunidade, alis mera advertncia a inibir a reiterao de prtica das mais condenveis. Indefiro a ordem, declarando a constitucionalidade do artigo 41 da Lei n 11.340/06, cuja importncia para a preservao dos interesses maiores da sociedade equipara-se, se que no suplanta, dos avanos ocorridos com o Cdigo Nacional de Trnsito, o Cdigo de Defesa do Consumidor e a Lei de Responsabilidade Fiscal.
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Explicao
PLENRIO
O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO (RELATOR) Presidente, de clnico geral jurdico devo transformar-me em especialista, especialista em Lei Maria da Penha, e explico. Sou relator de outros trs processos, dois deles objetivos: uma declaratria de constitucionalidade formalizada pelo Presidente da Repblica, na qual indeferi a liminar, tendo em conta que o objeto da liminar seria a suspenso de todos os processos em curso no territrio nacional versando a referida lei , uma ao direta de inconstitucionalidade e um mandado de segurana, que envolveu a punio de um juiz. Alis, nesse mandado de segurana, ao deferir a liminar, fui mal compreendido por um veculo de comunicao. Uma grande revista de circulao nacional apontou que o juiz conseguira uma solidariedade seria a minha. Mas, no incio da deciso, na parte relativa fundamentao, disse que em jogo estava predicado maior da magistratura, que a independncia.

Voto - MIN. LUIZ FUX
PLENRIO
V OTO O SENHOR MINISTRO LUIZ FUX - Senhor Presidente, assim como o Ministro Marco Aurlio teve que se tornar um especialista na Lei Maria da Penha, na data de hoje, eu tambm tive que me dedicar a esse munus e verifiquei que realmente o histrico do surgimento da Lei Maria da Penha da prpria tutela da dignidade da pessoa humana. Como bem destacou o Ministro Marco Aurlio, em seu voto, a criao da Lei Maria da Penha, com os seus consectrios, vale dizer, com as suas figuras delitivas e com o seu procedimento prprio, encontra embasamento legal no artigo 98, I, e notadamente na ratio legis do artigo 226, 7, da Constituio Federal. Porque esse artigo de tutela da famlia e da mulher indicia que est autorizada a criao de mecanismos adequados represso desse ilcito, e um dos mecanismos adequados exatamente a criao de um juizado. E por que a criao de um juizado? Porque os juizados especiais comuns no se aprofundam na causa, eles normalmente so voltados para causas de menor complexidade. E aqui se observa, na prpria razo de ser da Lei Maria da Penha, que, longe de pretender um revanchismo legal, estipula-se a criao desses juizados contra a violncia domstica para dar mais agilidade aos processos e para que as investigaes sejam mais detalhadas, com depoimentos, inclusive, de testemunhas, que so - digamos assim procedimentos ou ritos incompatveis com a celeridade do procedimento dos juizados especiais. Por outro lado, eu tambm verifico que, na aferio da constitucionalidade das leis, luz dessas clusulas ptreas da isonomia e da razoabilidade, a Suprema Corte apenas exige que a lei tenha uma razo jurdica, tenha uma causa jurdica, porque, nesse conflito, entre uma causa jurdica suficiente e um mero princpio, segundo a jurisprudncia do nosso Tribunal, que anotei na Ao Direta de

Voto - MIN. LUIZ FUX
HC 106.212 / MS Inconstitucionalidade n 1.158, nesse confronto, deve prevalecer a regra especfica. Ento, efetivamente, tambm concordo com o argumento de encerramento do Ministro Marco Aurlio que, na essncia, significa dizer o seguinte: mulheres que sofrem violncia domstica no so iguais s mulheres que no sofrem violncia domstica. De sorte que essa a verdadeira aplicao do princpio da isonomia: tratar igualmente os iguais e desigualmente os desiguais. Parabenizo-o pelo seu voto, de uma especialidade ex abrupto, surgida aqui no julgamento, e o acompanho integralmente. O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO (RELATOR) No me imaginava, um ex-Juiz do Trabalho, julgando a matria, muito menos no Supremo.
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Voto - MIN. DIAS TOFFOLI
PLENRIO
VOTO O SENHOR MINISTRO DIAS TOFFOLI: Senhor Presidente, parabenizo o voto do eminente Ministro Marco Aurlio, tanto do ponto de vista da tcnica jurdica, quanto da perspectiva das razes histricas e sociais que levaram edio da lei e do dispositivo ora impugnados. Mas, em primeiro lugar, em razo de votos que proferi em outros habeas corpus, que tratavam, por exemplo, da possibilidade de concesso de liberdade provisria no crime de trfico ou de converso da pena privativa de liberdade em substitutiva, necessrio distinguir que aqui aqueles casos tambm foram defendidos, e muito bem defendidos da tribuna, como hoje, de maneira corajosa, veio o nobre defensor fazer a defesa do seu constitudo - no estamos no campo da individualizao da pena. Ns, aqui, estamos no campo de saber se o legislador estabeleceu, ou no, a aplicao para a defesa desse bem jurdico que a integridade fsica da mulher no mbito familiar desse ou daquele rito processual - no caso, se seria ou no submetido ao art. 98, I. Ento, no h conexo aqui com votos que proferi no sentido de conceder a ordem naquelas outras hipteses relativas Lei de Drogas, porque l eu estava no mbito da individualizao da pena; aqui estamos no mbito de qual o rito processual e se so aplicveis ou no determinadas situaes como a suspenso do processo neste caso. Dito isso, Senhor Presidente, o meu posicionamento vai no sentido de acompanhar o eminente Relator, mas gostaria de mencionar algumas das razes extremamente graves e importantes que levaram edio dessa Lei. Se ns formos nas Ordenaes Filipinas, que vigoraram em mbito de matria penal at 1830 no Brasil, ns encontraremos o seguinte dispositivo: achando o homem casado sua mulher em adultrio,

HC 106.212 / MS licitamente poder matar assim a ela como o adltero, salvo se o marido for peo e o adltero fidalgo ou o nosso desembargador, ou pessoa de maior qualidade. Se o adltero tivesse um status social superior ao do marido, o marido no poderia mat-lo; se fosse de um status social inferior, poderia. Mas mulher, sempre, ele poderia matar, e ele seria inimputvel, excludente de punibilidade. Isso vigorou no Direito brasileiro at 1830. Lembro-me de ter, nos bancos universitrios, ao estudar Direito de famlia, observado que todos os tericos do Direito privado criticavam o Cdigo Civil de 1916, dizendo que o Cdigo Civil de 1916 discriminava a mulher casada, porque a mulher casada, pelo Cdigo de 1916, era considerada relativamente capaz. Foi s com o Estatuto da Mulher Casada, da dcada de sessenta, que se extinguiu esta capitis deminutio: a mulher, quando era solteira e maior, era capaz, e, quando se casava, tornava-se relativamente capaz. Se fssemos analisar as ordenaes, que, em matria civil, vigoraram at ento, a situao da mulher casada e a da mulher solteira era ainda mais inferior. Quer dizer, houve j um avano, embora a teoria jurdica posterior tenha negado, no Cdigo Civil de 1916, assim como houve um avano no Cdigo Penal de 1830, muito embora ainda no levando a situao jurdica da mulher equiparao com a do homem, verdade, mas j avanando historicamente. Dentre esses avanos, tivemos ento o Cdigo Penal de 1830; tivemos o Cdigo Civil de 1916; o Estatuto da Mulher Casada, de 1962; tivemos alteraes pontuais na legislao e tivemos, na Constituio de 1988, o pice da igualdade entre o homem e a mulher. Mas evidente que questes culturais e histricas no se mudam s com lei. necessria uma poltica afirmativa, necessrio que o Estado proponha polticas pblicas no sentido de transformar essa igualdade formal numa igualdade material. Esta lei, a Lei Maria da Penha, que vem em boa hora garantir uma proteo maior mulher no seio de sua famlia, alm de constitucional, a meu ver, extremamente necessria, porque no seio da famlia que,
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HC 106.212 / MS infelizmente, se do, no dia a dia da sociedade, as maiores violncias e as maiores atrocidades. l que se forma a pessoa que se torna violenta no futuro, a criana que apanha, a criana que maltratada, a criana que v o pai ser violento com a sua me. Se ns formos ao Cdigo Civil, ainda h uma excrescncia em vigor, Ministro Marco Aurlio, ao meu modo de ver, no art. 1638 e, aqui, eu j saio do mbito exclusivo da mulher e vou para o mbito da famlia e da criana:
"Art. 1638. Perder por ato judicial o poder familiar o pai ou a me que: I- castigar imoderadamente o filho."
A contrario sensu , permite-se castigar moderadamente; a contrario sensu, pode castigar moderadamente algum indefeso. O mais vil dos criminosos, se tiver um processo e uma ao penal contra ele, ter direito a um advogado de defesa, que ser por ns constitudo, acaso no tenha constitudo um por vontade prpria. E essa criana? Ou a mulher, no seio familiar? Que defesa ela tem contra essa violncia? Que advogado de defesa dativo ela tem? Que defensor pblico ela tem? Ela no tem. Ela no tem essa defesa, e isso que gera a violncia que ns vemos depois nas ruas; isso que gera psicopatas futuros. Bater em uma criana, bater no seu filho torturar o seu filho. O mais vil dos criminosos, se confessa o crime sob tortura, o que ns fazemos aqui? Ns declaramos a invalidade e a nulidade da confisso, em razo da atrocidade que aquele adulto, por mais vil que seja, foi submetido. E a lei brasileira permitimos que uma criana seja moderadamente castigada! E como definir o que vai alm de uma palmada, o que vai alm disso? Ns temos que extirpar isso da nossa cultura. A Lei Maria da Penha vem nessa poltica afirmativa, mas ela sozinha no basta. No transfiram, senhores parlamentares e membros do Poder Executivo, exclusivamente ao Judicirio e ao Ministrio Pblico a responsabilidade pelo combate violncia domstica, por intermdio da criminalizao. A 3

HC 106.212 / MS criminalizao pegar o residual. Ela vale como simblico, como uma questo realmente sinalizadora para a sociedade, mas o importante, o mais importante e o mais eficaz so as polticas educativas cotidianas, a serem feitas pelo Estado brasileiro. Ns temos que afirmar, cada vez mais, a necessidade de se pr um fim violncia no seio familiar, e isso tem que ser estendido s crianas. H projeto de lei em tramitao no Congresso Nacional. Mas s a lei no basta. E aqui eu vejo que, na assistncia, ns temos parlamentares, deputados federais, deputadas federais, senadoras da Repblica, ministra de Estado. Eu j disse, em entrevistas que tive oportunidade de conceder, que um dos grandes problemas do Pas a violncia no seio familiar. E, para combater essa violncia, no basta s a lei criminalizadora, porque a lei criminalizadora vai atingir a exceo, vai penalizar o residual. So necessrias polticas pblicas, especialmente polticas pblicas de comunicao. Com efeito, j tive a oportunidade de asseverar que de todos conhecida uma marca de refrigerante que no fica um dia sequer sem que haja propaganda dela nos intervalos do horrio nobre da televiso brasileira. Ser porque gosta ela de gastar dinheiro com propaganda? As cervejas do Pas? Todos os dias ns ligamos a televiso e ns temos l a propaganda da cerveja. Por que estas empresas todo dia veiculam propaganda? porque elas gostam de gastar com propaganda? No. porque necessrio manter, para os fins comerciais dessas empresas, na mente das pessoas, que bom tomar isso, que bom tomar aquilo, na viso delas. Pois bem, as polticas pblicas de Estado na rea de comunicao em relao violncia contra a criana, violncia contra a mulher, violncia no seio da famlia deviam ser cotidianas e o tempo todo. Eu no entendo essas campanhas que duram um ms, porque vamos ter o Dia Internacional da Mulher, ou porque vamos ter a semana das crianas em outubro. A, se faz uma campanha ou campanhas contra a violncia no trnsito s nas pocas de festas de fim de ano ou de carnaval. Essas
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HC 106.212 / MS campanhas educativas tm que ser permanentes, senhoras parlamentares, senhores integrantes do Poder Executivo. Penso que no pode haver um dia em que as famlias brasileiras no vejam propagandas educativas e formativas. Senhor Presidente, com essas consideraes, acompanho o brilhante voto do eminente Relator.
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Voto - MIN. CRMEN LCIA
24/03/2011 HABEAS CORPUS 106.212 MATO GROSSO DO SUL VOTO
PLENRIO
A SENHORA MINISTRA CRMEN LCIA - Senhor Presidente, comeo por dizer que entendo perfeitamente o constrangimento declarado pelo nosso nobre defensor, sempre presente, especialmente na Primeira Turma, porque se trata da defesa de uma tese da parte dele, que cumpre muitssimo bem e o engrandece na sua funo de defensor, mas que realmente representa uma dificuldade em face da realidade a que ns assistimos o tempo todo. Eu diria, ao iniciar o meu voto, Ministro Dias Toffoli, que Vossa Excelncia iniciou citando uma lei de 1830. E para ns, mulheres, juzas, advogadas, que no tenham profisso ou que tenham qualquer profisso, o triste que aquela lei passou, mas a cultura social ainda no se transformou. O preconceito continua, o preconceito gera raiva, raiva gera violncia. E essa violncia de dentro de casa muito pior, porque ela silenciosa e ela no quebra - e talvez isso, neste habeas corpus, especificamente, se deixa apenas entrev -, no a carne de uma de ns, at porque, todas as vezes que uma de ns atingida, todas as mulheres do mundo so. a circunstncia de que se quebra a psiqu de cada uma de ns. a autoestima que vai abaixo, esta mulher que no tem mais condies de cumprir o seu papel com a dignidade - estamos falando, na verdade, da dignidade humana. E esses preconceitos dificultam muito a vida de todas ns, mulheres. Primeiro, porque o Direito no combate o preconceito - nem pode, nem tem como, o Direito combate a manifestao do preconceito. Qualquer uma de ns, mulheres - estamos aqui, neste Plenrio, assentadas pelo menos trs: a Ministra Ellen Gracie, a nossa Subprocuradora e eu mesma -, mesmo contra ns h preconceito. E o preconceito se passa no olhar da pessoa, no carro ao lado, quando uma de ns est no carro oficial, porque

HC 106.212 / MS no se imagina que uma de ns possa ser titular do carro. E este olhar no vai mudar. Mas a manifestao do preconceito realmente so as polticas pblicas e as leis como esta que podem mudar ou que podem fazer que a sociedade mude. Este preconceito gera vergonha. E, normalmente, a vergonha e o medo so, a meu ver, os piores fatores de enfraquecimento do ser humano e de afronta ao princpio da dignidade humana, porque temos que nos reconstruir, todos os dias, em face desses elementos. Por isso, essa nossa trajetria de mulher objeto - que at a dcada de 60 e de 70 ainda se falava nisso -, a mulher sujeito de direitos. Realmente, foram lutas e conquistas que acabaram gerando leis como esta, no atendimento de princpios constitucionais, que fizeram com que houvesse mudanas significativas para se ter eficcia dos direitos constitucionais, j que o princpio da igualdade foi to enfatizado - o princpio mais vezes repetido na Constituio brasileira de 88. Norberto Bobbio dizia que, no sculo XXI, o nosso problema - nosso que eu digo de todo ser humano, de todas as sociedades - no era mais a da conquista de direitos, mas a de tornar efetivos os direitos que foram conquistados. Ns, mulheres, conquistamos, sim, direitos, mas a eficcia e a efetividade no apenas jurdicas, mas social dos direitos, ainda um caminho longo a percorrer por todos os que passam - as chamadas minorias no numricas, mas minorias de direito, e a inclumos ns, as mulheres. Penso que, neste caso, em que pese o brilhante trabalho da defensoria pblica, realmente no h que se falar em inconstitucionalidade. Parece que fica claro - a Procuradoria deixou isso, o voto do eminente Relator - no sentido de que o artigo 41, que aqui questionado, no apenas no desatende Constituio, mas bem ao contrrio, vem dando cumprimento norma constitucional, especificamente ao 8 do artigo 226, que protege no apenas a integridade fsica de uma pessoa, da mulher, mas a integridade fsica e
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HC 106.212 / MS moral da prpria famlia. Porque esta mulher quem vai educar o homem e a mulher de amanh. Na minha concepo do que seja igualdade - e aqui falo de uma igualdade que precisa ser transformada para chegar ao mesmo patamar de no apenas titularizar direitos iguais, mas de poder usufruir dos direitos de forma igual, com igualdade de oportunidades humanas -, eu acho que o que se fez aqui foi, em face da ineficcia das medidas adotadas o tempo todo, por at tentativas que foram feitas desde a dcada de 60, especialmente, no sentido de garantir a igualdade de direitos, acho que esta lei veio exatamente dotar de instrumentos que tornam eficazes as medidas que a Constituio estabeleceu. Essas medidas seriam providncias estatais necessrias para que se pudesse realmente usufruir dos direitos em condies iguais, homens e mulheres, e livrar as mulheres, seno da violncia que continua a acontecer, principalmente que pudessem fazer com que, ocorrida a violncia, se desse uma resposta estatal pronta a esta violncia que fica, muitas vezes, escondida. No apenas, a meu ver, a norma constitucional, e, portanto, impese a denegao da ordem, que como eu voto. Eu diria que - quem conhece bem a realidade das mulheres sabe, e sabe bem, no apenas no Brasil, mas o que nos atinge, nossa responsabilidade constitucional, como julgadores, com o Brasil e com as mulheres brasileiras - qualquer caminhada nossa, em qualquer lugar deste Pas, faz com que o que a gente v ainda de violncia contra a mulher, contra ns todas, ainda de multiplicar muitas vezes as nossas dores. So leis como essas, so medidas polticas estatais adotadas pelos Trs Poderes, no caso, a lei, que fazem com que eu possa aplicar aqui o verso de Paulo Mendes Campos: "Que se multiplicou a minha dor ao saber de tantas dores de tantas mulheres". O fato de estarmos a julgar uma lei que d exatamente instrumentos que possibilitam a igualao das
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HC 106.212 / MS mulheres e no apenas a igualdade, que esttica, mas a dinmica da igualdade, multiplica muito a nossa esperana de que realmente tenhamos os direitos constitucionais das mulheres devidamente resguardados. Por isso, Senhor Presidente, no vislumbrando inconstitucionalidade, tambm denego o habeas corpus. ******** qualquer
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Voto - MIN. RICARDO LEWANDOWSKI
PLENRIO
VOTO O SENHOR MINISTRO RICARDO LEWANDOWSKI - Senhor Presidente, quando o legislador ordinrio definiu, no artigo 41 da Lei 11.340, que os crimes praticados com violncia domstica e familiar contra a mulher estavam fora do mbito da Lei 9.099, na verdade fez uma opo legislativa, uma opo de poltica criminal perfeitamente consentnea com a Constituio Federal, como foi demonstrado saciedade pelos Colegas que me precederam, especialmente porque deu cumprimento ao que se dispe no artigo 226, 8, da Constituio. O que fez o legislador ordinrio no artigo 41? Retirou esse tipo de crime praticado contra a mulher no mbito domstico daquele rol de crimes considerados de menor potencial ofensivo. O legislador ordinrio diz o seguinte: so crimes de maior potencial ofensivo, exatamente porque atingem um dos valores mais importantes da Constituio, que justamente a proteo da famlia. O artigo 226, caput, diz: "A famlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado. Por essas razes, Senhor Presidente, tambm indefiro a ordem.

Voto - MIN. JOAQUIM BARBOSA
PLENRIO
VOTO O SENHOR MINISTRO JOAQUIM BARBOSA - Presidente, tambm no vejo nenhuma inconstitucionalidade na lei. Em primeiro lugar, a exemplo do Ministro Lewandowski, entendo que a lei uma opo de poltica criminal do legislador. Em segundo lugar, vejo que as previses da lei buscam proteger e fomentar o desenvolvimento do ncleo familiar sem violncia, impedindo que, sob o manto da famlia e da intimidade, seja imposta uma submisso fsica, econmica e psicolgica mulher com a consequente limitao da sua liberdade. Isto, sim, desconfigura o conceito de famlia, protegido constitucionalmente, e conduz ao surgimento de um ncleo social de poder patriarcal que se auto excluiria da obedincia ao ordenamento jurdico. No outro o sentido do artigo 226, 8, da Constituio que estabelece:
"Art. 226. 8 O Estado assegurar a assistncia famlia na pessoa de cada um dos que a integram, criando mecanismos para coibir a violncia no mbito de suas relaes."
Por essas consideraes, tambm, denego o habeas corpus, acompanhando o Relator.

Voto - MIN. AYRES BRITTO
PLENRIO
VOTO O SENHOR MINISTRO AYRES BRITTO - Senhor Presidente, tambm, no consigo enxergar inconstitucionalidade no artigo 41 da lei agora adversada, a Lei Maria da Penha, seja sob o ngulo da igualdade, seja sob o ngulo da proporcionalidade. Em rigor, estamos a apreciar o caso num contexto mais do que penal. Embora seja um habeas corpus, o contexto jurdico da questo muito mais do que de Direito Penal ou de Direito Processual Penal, rigorosamente de Direito Constitucional. A Constituio especialmente zelosa no trato jurdico da condio feminina, mas para conferir mulher uma superioridade jurdica, como uma forma de compensao das desvantagens histricas experimentadas pela mulher como espcie do gnero humano. Na verdade, a matria de proteo mulher se inscreve no mbito do que eu venho chamando - permito me referir obra de doutrina "Teoria da Constituio", que escrevi em 2003 - de advento do constitucionalismo fraternal, que um constitucionalismo diferente do social, porque no busca propriamente a incluso social dessa ou daquela pessoa num plano econmico ou num plano cultural genrico. No isso. Busca a integrao comunitria daquelas pessoas integrantes de segmentos historicamente desfavorecidos e at vilipendiados, como o segmento das mulheres, dos negros, dos homoafetivos, dos portadores de deficincia fsica, para ficar apenas nesses estamentos - chamemos assim. A Constituio, desde o prembulo, fala da igualdade, mas na perspectiva da construo de uma sociedade fraterna. E o que uma sociedade fraterna? uma sociedade pluralista e sem preconceitos. Depois, a Constituio, no artigo 3, IV, ao falar dos objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil, probe expressamente a discriminao, o preconceito em funo do sexo. E "sexo" a no

HC 106.212 / MS aparelho genital, no rgo sexual, "sexo" no contexto daquela dicotomia bsica entre homem e mulher. A Constituio faz uso do vocbulo "sexo" para dizer que no pode haver discriminao entre homem e mulher - discurso, alis, normativo, que repetido no artigo 5, I: "Art. 5 I - homens e mulheres so iguais em direitos e obrigaes, nos termos desta Constituio;" Mas essa igualdade s interessa s mulheres, porque, para proclamar a igualdade dos homens, nunca houve necessidade nem de lei nem de constituio. No plano dos fatos, os homens sempre se comportaram como se superiores fossem, levando para o campo da honra ou para o campo da dignidade intrnseca a sua vistosa superioridade fsica. E a Constituio, em diversas passagens, vai falando da mulher no sentido superlativo, juridicamente superlativo, como forma de compensao das suas desvantagens no plano factual, mas no s factual, factual-histrico, numa renitncia de patriarcalismo ou de machismo sulamericano, que toca as raias da brutalidade contra a mulher. Da porque j, no captulo dos direitos sociais, a Constituio diz que a licena gestante de cento e vinte dias, e a licena ao homem de oito dias, nos termos fixados em lei, quanto licena paternidade. Depois, a Constituio, no inciso XX, do artigo 7, diz que haver: "XX - proteo do mercado de trabalho da mulher, mediante incentivos especficos, nos termos da lei;" Por qu? Porque, no mercado de trabalho, a mulher tambm desfavorecida, seja quanto s oportunidades de ocupao de vaga, seja quanto fixao do prprio salrio. Ento, para proteger o homem, nunca houve necessidade de lei, porque o que provoca instabilidade social, temerria, a superioridade factual dos homens em relao s mulheres, inclusive no mercado de trabalho. O Direito existe para qu? Para sanear ambientes instabilizados por efeito de desigualdades que persistem no tempo e com intensidade suficiente para provocar srios ou temerrios desequilbrios. Essa
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HC 106.212 / MS pretensa superioridade masculina que provoca desequilbrios sociais a justificar respostas normativas compensatrias das mulheres. Ento, sempre que a Constituio fala de igualdade de mulheres e homens, aquele tipo de igualdade que se confere, por exemplo, ao Poder Judicirio e ao Poder Legislativo perante o Poder Executivo. Nunca houve necessidade de lei para proteger o Poder Executivo, s houve necessidade de lei e de Constituio para proteger o Legislativo e o Judicirio, porque o Executivo sempre foi o detentor da fora policial, da fora armada, do errio, detendo em suas mos as chaves do cofre e das prises. A mesma coisa acontece com as mulheres. Quando a Constituio tambm probe diferena de salrio em funo do sexo, est fazendo num contexto de proteo da mulher. Mesmo quando reduz em cinco anos a idade de aposentadoria das mulheres, a Constituio est fazendo justia quilo de que falou o Ministro Marco Aurlio, citando, apropriadamente, Rui Barbosa, o qual aperfeioou a mxima de Aristteles, segundo a qual a verdadeira igualdade consiste em tratar igualmente os iguais, e desigualmente os desiguais. Mas Rui Barbosa foi alm, dizendo que a verdadeira igualdade consiste em tratar igualmente os iguais, na medida em que se igualam, factualmente, e desigualmente os desiguais, na medida em que tambm, factualmente, se desigualam. A Constituio, no prprio captulo "Da famlia", volta a falar de igualdade, mas nesse contexto de preocupao com a promoo da mulher. Diz a Constituio: " 5 Os direitos e deveres referentes sociedade conjugal so exercidos igualmente pelo homem e pela mulher." A quem interessa esse tipo de norma? mulher, e no ao homem, porque o homem - volto a dizer - nunca precisou de proteo jurdica, as mulheres, sim. Depois, a Constituio no 8, do artigo 226, diz: " 8 O Estado assegurar a assistncia famlia na pessoa de cada um dos que a integram, criando mecanismos para coibir a violncia no mbito de suas relaes."
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HC 106.212 / MS
Ora, quem, historicamente, vtima de violncia nos ambientes domsticos? Os homens? As mulheres. E proteger as mulheres mais do que proteger as mulheres, proteger as crianas, com quem as mulheres tm muito mais afinidade, identidade, intensidade de afetos, comportando-se perante seus filhos como se eles fossem crias, e como se elas fossem verdadeiras lobas, como se diz, tradicionalmente, numa linguagem literria. As mulheres do a vida pelos seus prprios filhos, sem qualquer pestanejamento, sem qualquer hesitao. curiosa essa discrepncia entre a ordem social, desfavorecedora das mulheres, e a ordem divina - digamos assim -, porque salta aos olhos - para quem criacionista, e eu sou criacionista - que a obra-prima da criao a mulher. Da se falar at de instinto maternal, e ningum nunca falou de instinto paternal. As mulheres tm premonio. Deus, quando criou a mulher, no se permitiu terceirizar. O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO (RELATOR) Vossa Excelncia me permite? Inclusive as mulheres suportam o que aponto como deformidade sublime, que a gravidez, portando um ser. E, portar um ser a grande compensao, alm de ter-se a volta ao perfil primitivo. O SENHOR MINISTRO AYRES BRITTO - Pois . O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO (RELATOR) Presidente, uso a palavra apenas para aditar o voto quanto interpretao que empreendi. Precisamos afastar a incongruncia que seria ter na lei especial a criao dos juizados especficos e cogitar da aplicao da Lei n 9.099/95, olvidando, inclusive, a regra do artigo 4, segundo a qual um verdadeiro farol interpretativo, pedaggico , na interpretao, sero considerados os fins sociais a que a lei se destina e especialmente as condies peculiares das mulheres em situao de violncia domstica e familiar.
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HC 106.212 / MS O SENHOR MINISTRO AYRES BRITTO - Perfeito. O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO (RELATOR) E, vias de fato consubstanciam violncia contra a mulher. O SENHOR MINISTRO AYRES BRITTO - CANCELADO A SENHORA MINISTRA CRMEN LCIA - Foi, exatamente. O SENHOR MINISTRO AYRES BRITTO - Foi a Ao Direta de Inconstitucionalidade n 3.096. O Plenrio analisou a aplicao da Lei dos Juizados Especiais aos crimes previstos no Estatuto dos Idosos e deu interpretao conforme ao artigo 94 do Estatuto no sentido de que os crimes contra idosos, cuja pena mxima privativa de liberdade no ultrapasse quatro anos, somente se aplica a lei nos aspectos estritamente processuais - a Lei n 9.099 -, no se admitindo, em favor do autor do crime, a incidncia de qualquer medida despenalizadora. Ou seja, o idoso seria beneficiado com a celeridade processual, mas o autor do crime no seria beneficiado com a eventual composio civil dos danos, transao penal ou suspenso condicional do processo. Senhor Presidente, ento, em ltima anlise, eu entendo que o voto do Ministro Marco Aurlio, no sentido do indeferimento do HC, est rigorosamente conforme a Constituio, e o artigo 41 da Lei Maria da Penha s merece da nossa parte louvores pela sua compatibilidade material com a Constituio brasileira.
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Voto - MIN. GILMAR MENDES
PLENRIO
VOTO O SENHOR MINISTRO GILMAR MENDES Senhor Presidente, tambm gostaria de louvar o voto do eminente Relator e lembrar que, de fato, ns j tivemos outras manifestaes. Foi citada a ADI da relatoria da Ministra Crmen Lcia, em que se apontou que uma proteo reforada a determinados valores previstos no texto constitucional no significa desigualdade ou mesmo violao ao princpio da proporcionalidade. Lembrava a douta Vice-Procuradora Geral, que, neste tema, e nesses temas especficos, alm da ideia da proporcionalidade, que ns temos discutido na dimenso da proibio do excesso legislativo, h tambm a outra dimenso: a proibio da proteo insuficiente, a ideia da violao, exatamente, ao princpio da proibio da proteo insuficiente, que a outra faceta dessa noo de proporcionalidade. De um lado, ns temos a chamada proibio do excesso, o chamado bermassverbot, e, do outro, a da proibio da proteo insuficiente ou a chamada Untermassverbot, e, aqui, ento, ns temos a necessidade de medidas que, de fato, protejam as pessoas, eventualmente, que esto numa situao de possvel diferenciada hipossuficincia. Ns j tivemos oportunidade de discutir essa matria, no que dizia respeito a eventual benefcio pretendido por autor de crime sexual contra menor, valendo-se da chamada unio estvel. J tivemos oportunidade de discutir isso nessa dimenso. Tambm aqui me parece legtimo que o legislador faa esse experimento institucional. O ideal at que haja um acompanhamento para se verificar o resultado dessas providncias ao longo do tempo, porque o que o legislador quer , de fato, superar tambm um quadro deficiente no plano cultural. Ns vemos, inclusive, que o Ministro Dias Toffoli lembrou bem toda essa evoluo histrica , no prprio universo mental masculino, muitas vezes, essas questes so tratadas de forma

HC 106.212 / MS jocosa, pejorativa, sinalizando uma certa lenincia com uma prtica que realmente traduz uma deplorvel violncia, um deplorvel aproveitamento de uma situao. A situao de domnio, muitas vezes, ns vemos no quadro hoje dominante, no quadro em que a mulher, s vezes, depende economicamente do homem e, por isso, no dispe de condies de denunciar, de pedir auxlio. Ns vimos, no faz muito tempo, o relato de episdio acho que ocorreu em Belo Horizonte em que uma pessoa havia pedido proteo e, tempos depois a Procuradora relatou isso , essa sequncia de atos culminou com o seu assassinato. O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO (RELATOR) Vossa Excelncia me permite? Nesse campo, a reincidncia regra, no exceo. O SENHOR MINISTRO GILMAR MENDES - Sim, em geral h um agravamento, e este caso, inclusive, indicava isso; foi um caso filmado pelas cmeras do local de trabalho da vtima, que culminou com o seu assassinato. Ento, necessrio, inclusive, que ns tenhamos presentes todos esses aspectos envolvidos nessa cultura altamente negativa de violncia que contamina toda a famlia. J o disse bem o Ministro Dias Toffoli que quem assiste violncia contra a mulher, a criana, certamente vai cultivar todos os seus traumas. De modo que talvez a prpria Lei Maria da Penha merecesse realmente um acompanhamento quanto a sua aplicao. Significa dizer: Qual o resultado que se obtm? Quantos so os casos? Hoje comemoramos uma comemorao um tanto quanto macabra o resultado positivo da denncia, o fato de hoje j termos mais denncias, at porque esses crimes em geral ficam cobertos por essa nvoa, assumem esse carter encoberto ou recndito. Mas temos que trabalhar agora numa outra perspectiva, que a de reduo significativa desses casos, de mudana dessa cultura. E, nesse sentido, evidente que no se pode dar um tratamento privilegiado, diferente, inclusive, a tica da Lei Maria da Penha e da Lei n 9.099, so desideratos, approaches
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HC 106.212 / MS diferentes. Com essas consideraes, chamando a ateno, ento, para esse aspecto, tambm acompanho e louvo o cuidadoso voto trazido por Sua Excelncia, o Ministro Relator, e pelas manifestaes que j se seguiram, ressaltando a necessidade de se fazer, realmente, um acompanhamento para se saber da efetividade da medida no tempo. muito comum, Ministra Ellen, nos Estados Unidos, por exemplo, aquela obrigatoriedade de se fazerem relatrios sobre os experimentos legislativos para que, de fato, se possam fazer no futuro os devidos aperfeioamentos. Aqui estamos diante de um caso, e hoje temos tantos grupos de trabalho, o prprio CNJ tem um grupo que se dedica a essa questo, desde a gesto de Vossa Excelncia, que foi extremamente bem conduzido, poca, pela Conselheira Andra Pach, que pode subsidiar esse tipo de estudo e ajudar no aprimoramento deste diploma, que tem em vista no apenas coibir a violncia contra a mulher, mas superar essa cultura negativa. De fato, importante, ento, que ns tenhamos esses aspectos todos em vista. Presidente, um fato curioso: quando surgiu o debate sobre a constitucionalidade ou no da Lei Maria da Penha em seus diversos aspectos, nos visitava a presidente da Corte Constitucional Espanhola, Professora Maria Emlia. Ela dizia que tambm l se discutia a constitucionalidade da Lei Maria da Penha, tendo em vista essa questo da isonomia. E acredito que l, como aqui, h esses aspectos culturais relevantes que esto sendo agora levados em conta na afirmao da constitucionalidade da disposio. Indefiro a ordem tambm.
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Voto - MIN. ELLEN GRACIE
PLENRIO
VOTO A Senhora Ministra Ellen Gracie - Presidente, acompanho s inteiras o brilhante voto do eminente Relator e fao minhas as palavras de todos os Colegas que j se manifestaram. Verifico que este Tribunal compreendeu perfeitamente a extenso do problema que a Lei Maria da Penha veio tentar resolver. A violncia domstica, Presidente, isso j o disseram os Colegas, muito bem, sub-reportada. Os casos de que se toma conhecimento so apenas alguns, os casos que chegam aos tribunais so as excees, de modo que um problema muito mais amplo, muito mais profundo da sociedade brasileira. poca em que eu estava no Conselho Nacional de Justia o Ministro Gilmar Mendes lembrou isso foi a da edio da Lei Maria da Penha e, naquele exato momento, coube-nos dar um impulso, uma convocao aos tribunais de justia de todo o Pas para que, desde logo, estabelecessem esses Juizados Especiais. muito importante, Senhor Presidente, que haja no apenas uma bela lei, mas que essa lei seja efetiva, que seja aplicada, e seja aplicada nas condies que se exige. Uma vara, para aplicao da Lei Maria da Penha, precisa estar equipada no apenas com o juiz, o promotor e um secretrio, mas com psiclogos, assistentes sociais, ela precisa ter casas de apoio para encaminhar essas vtimas, precisa de toda uma infraestrutura para recoloc-las no mercado de trabalho ou trein-las para que possam fugir da dependncia econmica, que , muitas vezes, a causa de sua submisso.

Voto - MIN. ELLEN GRACIE
HC 106.212 / MS De modo que eu fico hoje extremamente feliz. Congratulome de pertencer a esta Corte que compreende, com tanta adequao, a problemtica que realmente enfrentamos, bem como que preciso haver medidas muito concretas na direo dessa soluo. Senhor Presidente, no h tambm - passando para a anlise jurdica - nenhuma inconstitucionalidade no artigo 41. Ele no faz outra coisa que no tornar efetiva a Lei Maria da Penha. E talvez tentando j adiantar um pouco a pesquisa que o Ministro Gilmar Mendes sugere tenho certeza de que a Secretaria de Polticas Especiais para Mulheres haver de, no futuro, acompanhar esse trabalho, bem como todas as entidades femininas do Pas. Senhor Presidente, Senhores Ministros, preciso que diminua significativamente a cultura de violncia domstica. Que o empurro na mulher o caso presente no seja tratado como algo de somenos, ele no um delito de menor gravidade, ele tem repercusses muito amplas e que vo alm da vtima. Ele se reflete sobre toda famlia, ele gera violncia, ele faz introjetar violncia nas crianas daquele grupo familiar e reproduz essa violncia no futuro. Portanto, se ns queremos um Pas em paz, com boas condies de vida para sua populao, e liberado desse fantasma, que a todos assombra, o da violncia geral na nossa sociedade, precisamos comear tomando providncias para que a violncia domstica seja reduzida o mais breve possvel. No um problema s do Brasil, mas, no Brasil, ele alcana nveis muito preocupantes. De modo que eu me congratulo com o Tribunal e acompanho o eminente Relator para denegar a ordem.
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Voto - MIN. CEZAR PELUSO
24/03/2011 HABEAS CORPUS 106.212 MATO GROSSO DO SUL VOTO
PLENRIO
O SENHOR MINISTRO CEZAR PELUSO (PRESIDENTE) - Eu tambm acompanho o eminente Relator. Posta a questo do ponto de vista jurdico perante os artigos 98 e 5, caput, da Constituio Federal, no posso deixar de observar, em primeiro lugar, que o artigo 98, I, no define o que sejam infraes penais de menor potencial ofensivo. Isso significa, portanto, que a lei infraconstitucional est autorizada a adotar tantos critrios quantos lhe paream convenientes do ponto de vista poltico-legislativo para definir o que seja infrao de menor potencial ofensivo. Ou seja, no basta que uma lei, a partir do critrio de pena mxima para certos tipos penais, considere como crimes de menor potencial ofensivo certos comportamentos, para que isso seja obrigatoriamente observado por todas as leis. possvel, como sucede no caso, que outra lei tome outro critrio para discriminar, desse universo compreendido pelos comportamentos, cuja cominao de pena no atinja a esse mximo, alguns que no sejam considerados infraes de menor potencial ofensivo. Isso parece-me ter acontecido no caso em que esse artigo 41 deixou claro que tal norma no reputa de menor potencial ofensivo a violncia especfica contra a mulher no mbito domstico. E, a meu ver, f-lo com inteira razo, porque levou em conta diversas peculiaridades que, para o estabelecimento do regime jurdico, a mulher enfrenta, sobretudo dentro do quadro amplo daquilo que podemos chamar de relao amorosa. E so particularidades de ordem conceitual e de ordem histrica. Do ponto de vista conceitual - o Ministro Joaquim falou, e j foi bem observado por vrios votos de maneira exaustiva -, a violncia contra a mulher no apenas a violncia fsica, considerada assim de um ponto de vista estritamente limitado, tambm violncia, sobretudo, de carter psicolgico, extremamente grave, independentemente das suas

HC 106.212 / MS repercusses de ordem familiar. Considerada apenas do ponto de vista da vtima, ela j extremamente grave. Por qu? Porque a mulher, dentro desse quadro, apresenta como dado de realidade uma vulnerabilidade do ponto de vista psicolgico, do ponto de vista psquico, do ponto de vista fsico, do ponto de vista material e do ponto de vista econmico, salvo raras excees. Como a lei vem responder a uma situao de carter geral, esta situao que levada em conta para a norma. O SENHOR MINISTRO AYRES BRITTO - Se Vossa Excelncia permite? A nfase que Vossa Excelncia coloca no aspecto da vulnerabilidade foi bem apanhada pela lei que, quando fala em violncia domstica, est se referindo casa, digamos, ao lar. E, ali a mulher mais desprotegida, porque est isolada com o seu agressor - a casa o asilo inviolvel do indivduo -, ela no tem nem de quem se socorrer, e se submete brutalizao do agressor que, ao espanc-la, empurr-la, agredi-la, incorre em suprema covardia e suprema desonra. Ento, este aspecto da vulnerabilidade - de que fala Vossa Excelncia com propriedade - foi bem considerado pelo artigo 41. O SENHOR MINISTRO CEZAR PELUSO (PRESIDENTE) - E a meu ver bastava o reconhecimento desta vulnerabilidade como dado da realidade social sob a qual incide a norma, para justificar que ela, absolutamente, no ofende em coisa alguma o princpio, o critrio da igualdade. Mas as razes no so apenas de ordem conceitual, em relao natureza mesma e repercusso desta violncia mulher, mas, tambm, so de ordem histrica. Por qu? Porque o que se verifica uma inanidade - como bem relevou, com muita propriedade, a eminente SubProcuradora Geral -, perante a experincia normativa dos Juizados Especiais quanto represso da violncia domstica. Quase uma dcada esses crimes eram submetidos aos Juizados Especiais, dentro do regime previsto pela Lei n 9.099, mas isso na prtica se tornou, absolutamente, intil e ineficaz, e exigia, portanto, do legislador, uma mudana ativa. Para qu? Para, superando a ineficcia dessa experincia normativa, adotar uma estratgia, que eu chamo de uma estratgia de reao quanto
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HC 106.212 / MS a preconceitos culturais, histricos e normativos contra a mulher. Eu no preciso aqui fazer retrospecto histrico de tudo que a respeito conhecemos. Mas no posso deixar de fazer algumas referncias - que me parecem at pitorescas - a partir de uma data relativamente prxima, que do Direito Romano, em que se distingua em relao posse dos bens, o patrimnio; e, em relao s coisas domsticas, o matrimnio. E mais, a mulher sempre foi, no Direito Romano, considerada como parte do patrimnio. Na grande famlia, comandada pelo pater familias, a mulher era equiparada, de certo modo, aos escravos, etc., a res, a coisa. E, de l para c, passando pelas nossas Ordenaes, vamos relembrar apenas o que dispunha o nosso velho Cdigo de 1916, que consagrou, textualmente, em diversas normas, o primado da superioridade masculina sobre a mulher. Eu relembro o artigo 240, em que a mulher assumia, pelo casamento, no apenas os apelidos do marido, obrigatoriamente, mas tambm a condio de companheira e de auxiliar nos encargos de famlia. Pela Lei n 4.121, que 1962, a mulher durante o casamento continuava em situao de inferioridade em relao ao marido, que enfeixava aquilo que hoje conhecemos como autoridade parental, aquilo que o Cdigo chamava de ptrio poder. E a mulher s podia exerc-lo com exclusividade no impedimento do marido etc. Mais do que isso, a mulher s podia praticar atos de comrcio com autorizao do marido - o Cdigo era expresso em dizer que a mulher s estava autorizada a praticar certos atos jurdicos. Noutras palavras, o que esta norma veio representar? O SENHOR MINISTRO AYRES BRITTO - Vossa Excelncia me permite tambm, sem querer ser inoportuno? A mulher s ganhou o direito de votar em 1932. O SENHOR MINISTRO CEZAR PELUSO (PRESIDENTE) - Isso tambm eu ia anotar. O SENHOR MINISTRO AYRES BRITTO - E, em 1934, na Constituio. Pela primeira vez, uma Constituio falou do direito de
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HC 106.212 / MS voto da mulher. Somente em 1934. O SENHOR MINISTRO CEZAR PELUSO (PRESIDENTE) Exatamente. Tambm tinha anotado aqui que, em relao aos eleitores, eram s os cidados maiores de 21 anos, proibido o alistamento dos mendigos e analfabetos. E era silencioso sobre a condio das mulheres. E mais: o art. 247 e outras normas, para demonstrar como realmente era a prpria ordem jurdica que proclamava o estatuto da inferioridade feminina. Essa norma est simplesmente, no curso do tempo, resgatando alguma coisa da dignidade do ser humano, da mulher, na igualdade intrnseca que tem em relao ao homem, como uma das medidas tendentes a proteg-la e a restituir-lhe a posio que realmente ela deve ocupar dentro da sociedade humana. Razo pela qual, congratulando-me com todos os votos que ventilaram aspectos altamente relevantes da mesma questo, tambm acompanho o brilhante voto do eminente Relator.
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Deciso de Julgamento
PLENRIO EXTRATO DE ATA HABEAS CORPUS 106.212 PROCED. : MATO GROSSO DO SUL RELATOR : MIN. MARCO AURLIO PACTE.(S) : CEDENIR BALBE BERTOLINI IMPTE.(S) : DEFENSORIA PBLICA DA UNIO PROC.(A/S)(ES) : DEFENSOR PBLICO-GERAL FEDERAL COATOR(A/S)(ES) : SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA Deciso: O Tribunal, por unanimidade e nos termos do voto do Relator, indeferiu a ordem de habeas corpus. Votou o Presidente, Ministro Cezar Peluso. Ausente, neste julgamento, o Senhor Ministro Celso de Mello. Falaram, pelo paciente, o Dr. Joo Alberto Simes Pires Franco, Defensor Pblico Federal e, pelo Minstrio Pblico Federal, a Vice-Procuradora-Geral da Repblica, Dra. Deborah Macedo Duprat de Britto Pereira. Plenrio, 24.03.2011. Presidncia do Senhor Ministro Cezar Peluso. Presentes sesso os Senhores Ministros Marco Aurlio, Ellen Gracie, Gilmar Mendes, Ayres Britto, Joaquim Barbosa, Ricardo Lewandowski, Crmen Lcia, Dias Toffoli e Luiz Fux. Vice-Procuradora-Geral Duprat de Britto Pereira. da Repblica, Dra. Deborah Macedo
p/ Luiz Tomimatsu Secretrio
Documento assinado digitalmente conforme MP n 2.200-2/2001 de 24/08/2001, que institui a Infra-estrutura de Chaves Pblicas Brasileira - ICP-Brasil. O documento pode ser acessado no endereo eletrnico http://www.stf.jus.br/portal/autenticacao/autenticarDocumento.asp sob o nmero 1082016

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Por essas consideraes, tambm, denego o habeas corpus, acompanhando o Relator.

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