03/03/2004 - Efeitos ex tunc da deciso do Senado Federal Bom dia, A prova de Auditor-Fiscal do Trabalho foi, sem dvida, uma

das mais difceis j realizadas pela Esaf, na rea fiscal Tivemos, tamb!m, recentemente, a realiza"#o de outra prova bastante difcil, $uase impossvel de ser resolvida em t#o pouco tempo, $ue foi a de Analista de Finan"as e %ontrole, da %ontroladoria &eral da 'ni#o (%&') *o concurso de Auditor do Trabalho, h uma $uest#o $ue dei+ou boa parte dos candidatos do ,as perple+a com o -abarito divul-ado pela Esaf - n#o fa"o nem id!ia do nmero de e-mails desesperados $ue recebi sobre essa $uest#o, solicitando esclarecimentos Eis o enunciado da Esaf. /*o 0mbito da Administra"#o ,blica Federal, a suspens#o, pelo 1enado Federal, da e+ecu"#o de lei declarada inconstitucional por decis#o definitiva do 1upremo Tribunal Federal tem efeitos e+ tunc 2 ,assemos 3 anlise do enunciado 1abe-se $ue o 1enado Federal disp4e de compet5ncia para suspender a e+ecu"#o, no todo ou em parte, de lei declarada inconstitucional por decis#o definitiva do 1upremo Tribunal Federal (%F, art 67, 8) 1abe-se, tamb!m, $ue essa atua"#o do 1enado s9 ocorre no 0mbito do controle concreto (difuso), visto $ue, no controle abstrato (A:;*, A:E%<* ou A:,F), a pr9pria decis#o proferida pelo 1upremo Tribunal Federal j ! dotada de eficcia contra todos (er-a omnes), retirando a lei do ordenamento jurdico, n#o havendo, portanto, sentido falarse em posterior suspens#o de eficcia de uma norma $ue n#o mais consta do ordenamento Em rela"#o aos efeitos da suspens#o de e+ecu"#o pelo 1enado Federal, por!m, n#o h consenso doutrinrio. al-uns doutrinadores entendem $ue a decis#o do 1enado produz efeitos retroativos (e+ tunc)= outros defendem $ue a suspens#o da e+ecu"#o pelo 1enado Federal ! dotada de efeitos somente da por diante, pr9-ativos (e+ nunc) Embora n#o haja consenso, o entendimento doutrinrio dominante caminha no sentido de se outor-ar a tal decis#o de suspens#o de e+ecu"#o pelo 1enado Federal efeitos e+ nunc (da por diante, n#o retroativos) Entretanto, essa posi"#o doutrinria dominante n#o tem aplica"#o no 0mbito da Administra"#o ,blica Federal direta e indireta, visto $ue,

por op"#o do %hefe do ,oder E+ecutivo Federal, adotou-se, na sua esfera de compet5ncia, os efeitos e+ tunc (retroativos) para a manifesta"#o do 1enado Federal %om efeito, o ,oder E+ecutivo Federal bai+ou o :ecreto n> 7 ?@A, de BCDBCDBEEF, de observ0ncia obri-at9ria pela Administra"#o ,blica Federal direta e indireta, estabelecendo os efeitos e+ tunc (retroativos) para a manifesta"#o do 1enado Federal, no tocante 3 suspens#o da e+ecu"#o de lei declarada definitivamente inconstitucional pelo 1upremo Tribunal Federal (%F, art 67, 8) :e relevo salientar $ue esse ato normativo G decreto do ,residente da Hepblica G s9 disp4e de for"a obri-at9ria em rela"#o aos seus 9r-#os e entidades, da Administra"#o ,blica Federal direta e indireta ,ortanto, o enunciado da prova da Esaf, no concurso de Auditor-Fiscal do Trabalho, acima transcrito, est corretssimo, visto $ue, de fato, no 0mbito da Administra"#o ,blica Federal, os efeitos da manifesta"#o do 1enado Federal s#o e+ tunc (retroativos), por for"a do referido :ecreto n> 7 ?@A, de BCDBCDBEEF (anote-se $ue o e+aminador da Esaf foi preciso, ao restrin-ir os efeitos e+ tunc ao /0mbito da Administra"#o ,blica Federal2) Heconhe"o $ue fi$uei /um pouco triste2 diante da $uantidade de emails $ue recebi $uestionando esse assunto, pois, em verdade, n#o se trata de novidade (o referido :ecreto n> 7 ?@A ! do ano de BEEFI), mas sim de um t9pico, h muito, tratado por mim, numa das minhas obras e+istentes no mercado, voltada para concursos pblicos :e fato, na obra /< controle de constitucionalidade nos concursos pblicos2, de minha autoria em parceria com o ,rof J!lio Kaia (Editora Lestcon), tratamos e+pressamente desse assunto, nos se-uintes termos. /A 7 G Efeitos da suspens#o da e+ecu"#o da lei pelo 1enado Federal Essa $uest#o est lon-e de ser pacfica na doutrina Autores de renome sustentam posi"4es anta-Mnicas, uns considerando ter a suspens#o de eficcia efeitos retroativos (e+ tunc), outros proclamando $ue o ato do 1enado Federal opera eficcia, t#o-s9, da por diante (e+ nunc) :entre os primeiros, podemos citar &ilmar Ferreira Kendes e Alfredo Buzaid, e, dentre os ltimos, afirmando a eficcia e+ nunc do ato do 1enado, temos Nos! Afonso da 1ilva e <sOaldo Aranha Bandeira de Kello

:e nossa parte, entendemos $ue a suspens#o da e+ecu"#o da lei opera efeitos e+ nunc, isto !, a partir do ato do 1enado Federal, n#o atin-indo as situa"4es jurdicas pret!ritas, criadas sob a vi-5ncia da dita norma *o 0mbito da Administra"#o ,blica Federal, no entanto, o ,oder E+ecutivo resolveu a pol5mica, adotando o entendimento se-undo o $ual a suspens#o da e+ecu"#o pelo 1enado Federal ! dotada de eficcia e+ tunc, produzindo efeitos desde a entrada em vi-or da norma declarada inconstitucional, salvo se o ato praticado com base na lei ou ato normativo inconstitucional n#o mais for suscetvel de revis#o administrativa ou judicial Esses, os e+atos termos do :ecreto n> 7 ?@A, de BC de outubro de BEEF, de observ0ncia obri-at9ria pela Administra"#o ,blica Federal direta e indireta 2 Ademais, nas pr9+imas semanas che-ar ao mercado uma nova obra, /%ontrole de %onstitucionalidade2 (Editora ;mpetus), de minha autoria em parceria com o ,rof Karcelo Ale+andrino, na $ual cuidamos desse mesmo assunto, nos termos se-uintes. /@ B AT'APQ< :< 1E*A:< FE:EHAR Afirmamos acima $ue a pronncia de inconstitucionalidade pelo ,oder Nudicirio na via incidental, ainda $uando proferida pelo 1upremo Tribunal Federal, somente alcan"a as partes do processo em $ue ocorreu ,ara evitar $ue os outros interessados, amanh#, tenham de recorrer tamb!m ao Nudicirio, para obter a mesma decis#o, atribuiu-se ao 1enado Federal a faculdade de suspender o ato declarado inconstitucional pelo 1upremo Tribunal Federal, conferindo eficcia -eral (er-a omnes) 3 decis#o dessa %orte :eclarada definitivamente a inconstitucionalidade da lei pelo 1upremo Tribunal Federal, no 0mbito do controle difuso, a decis#o ! comunicada ao 1enado Federal para $ue este, entendendo conveniente, suspenda a e+ecu"#o da lei, conferindo eficcia er-a omnes 3 decis#o da %orte 1uprema, nos termos do art 67, 8, da %onstitui"#o Federal Em re-ra, a suspens#o da e+ecu"#o da lei pelo 1enado Federal -era efeitos somente a partir da edi"#o do ato de suspens#o (efeitos proativos, prospectivos ou e+ nunc) S importante, todavia, observar $ue, no mbito do Poder Executivo federal , a resolu"#o do 1enado produz efeitos retroativos (e+ tunc), ou seja, desde a entrada em vi-or da norma declarada inconstitucional Essa re-ra, especificamente aplicvel 3 Administrao Pblica federal, encontra-se e+pressa no :ecreto n> 7 ?@A, de BC de outubro de

BEEF :evido a sua relev0ncia, pertinente (-rifo nosso).

transcrevemos

dispositivo

/Art B> As decis4es do 1upremo Tribunal Federal $ue fi+em, de forma ine$uvoca e definitiva, interpreta"#o do te+to constitucional dever#o ser uniformemente observadas pela Administra"#o ,blica Federal direta e indireta, obedecidos aos procedimentos estabelecidos neste :ecreto T B> Transitada em jul-ado decis#o do 1upremo Tribunal Federal $ue declare a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo, em a"#o direta, a decis#o, dotada de eficcia e+ tunc, produzir efeitos desde a entrada em vi-or da norma declarada inconstitucional, salvo se o ato praticado com base na lei ou ato normativo inconstitucional n#o mais for suscetvel de revis#o administrativa ou judicial T 7> O disposto no pargrafo anterior aplica-se, igualmente, lei ou ao ato normativo !ue ten"a sua inconstitucionalidade proferida, incidentalmente, pelo #upremo $ribunal %ederal, ap&s a suspenso de sua execuo pelo #enado %ederal 2 %omo se v5, ao contrrio do $ue muitos e-mails afirmaram, n#o se cuida de /novidade2, de /mudan"a de entendimento2, de /contrariedade ao $ue eu ensino2 etc G com o devido respeito, tratase, em verdade, de falta de estudo mesmoI 'm forte abra"o G e at! breve, Licente ,aulo