(Art. 37, da Constituio Federal - ler este artigo)
O que o Direito?
Conceito do Hely Lopes conjunto de regras de condutas coativamente impostas pelo Estado.
O Direito divide-se em Direto Pblico e Direito Privado. Esta diviso bastante contestada por muitos autores porque existe certa tendncia de alguns ramos do Direito Privado ser publicizado e no sentido oposto alguns ramos do direito pblico ser privatizado. Ex: direito de famlia (regras que so de ordens pblicas) e tambm na relao de consumo isso tambm acontece.
Direito privado
No direito privado vige o princpio da autonomia da vontade, as partes envolvidas na relao jurdica escolhem livremente os fins que querem atingir e os meios pelos quais atingiram tais fins, desde que nem fins e meios sejam proibidos pelo direito.
Direito Pblico
No Direito Pblico no vigora o princpio da autonomia da vontade, o que vige a ideia de funo, dever de agir em prol do interesse pblico, que um dever inescusvel e irrenuncivel, ou seja, a autoridade deve agir, ela no pode dispor deste dever. Ex.: imagine que a constituio diga que crianas de 0 at certo ano devem ser atendidas em creche e pr-escola, a Constituio imps. Ex. O Estado tem o dever de atuao em prol do interesse pblico.
Direito Administrativo
o ramo do direito pblico que cuida da funo administrativa e das pessoas, rgo e agentes pblicos que a desempenham.
uma das trs funes do estado e convive com a funo legislativa e jurisdicional e cada poder exerce uma funo como funo tpica.
A funo administrativa - funo tpica ou institucional do poder executivo assim como a funo legislativa e funo tpica do poder legislativo e a funo jurisdicional funo tpica do poder judicial.
O legislativo e o judicirio exercem a funo executiva administrativa de modo atpico ou secundrio e isso ocorre quando ele dispe dos seus servios, bens e sobre seus servidores. Ex.: concesso de frias do servidor (ato administrativo).
Conceito de funo Administrativa da Prof. Maria Silva de Pietro: Funo administrativa a atividade concreta e imediata que estado desenvolve, sobe regime jurdico de direito pblico para a consecuo dos interesses coletivos.
Caractersticas da Funo Administrativa
1 Concreta: o administrador aplica a lei concretamente, ele transforma a vontade da lei concretamente, para solucionar a situao existente.
2 No Inovadora: a funo administrativa no inova inicialmente o mundo jurdico, no cria direitos e obrigaes, porque a lei que o faz, conforme o princpio da legalidade esculpido no artigo 5, II, da Constituio Federal.
3 Direta ou Parcial: que o estado/administrao parte na relao jurdica.
4 - Submetido ao Regime Jurdico de Direito Pblico: formado pelo binmio ou pela bipolaridade das prerrogativas e das sujeies. Prerrogativas confere a administrativa a autoridade uma posio de supremacia em relao aos particulares para o atendimento do interesse pblico, ou seja, o interesse da sociedade como um todo.
Ex: desapropriao de bens, requisio de bens, criao de obrigao sem a concordncia do administrado, etc. Para que no haja abuso existem as restries ou sujeies. As sujeies garantem a liberdade das pessoas e esto estabelecidas em prol da liberdade das pessoas afim que estas pessoas no sejam ofendidas indevidamente; decorrem ao princpio da legalidade. O principio da legalidade aparece como a principal sujeio da administrao pblica.
5 Exercida de Ofcio: ou seja, independentemente de provocao. Diferente da funo jurisdicional fazendo assim um comparativo, a funo jurisdicional em regra ela inerte, ou seja, s age o magistrado se provocado.
6 submetida a Controle Jurisdicional: todas as questes ainda que envolvam a administrao pblica pode ser levadas ao judicirio, nos termos que estabelece o artigo 5, XXXV, da Constituio Federal, que trata sobre a inafastabilidade da jurisdio.
No Brasil segue o sistema ingls, o qual tem sistema de jurisdio nico, onde todos os conflitos so levados a apreciao do judicirio. No vigora no Brasil o chamado sistema francs ou contencioso administrativo. L na frana este sistema Frances ou contencioso administrativo, faz com que existem dois tribunais: o tribunal administrativo e o tribunal judicirio. As questes envolvendo a administrao pblica so resolvidas pelo tribunal administrativo, o judicirio no pode interferir nas questes envolvendo a administrao publica. Aqui no Brasil tudo pode ser levado ao judicirio, seja qual for a questo.
Regime Jurdico da Administrao Pblica
formado pelo como cvel formado pelo binmio das prerrogativas e sujeies, um regime de direito pblico, institudos por princpios e normas que colocam a administrao publica na posio de supremacia aos particulares mais evidentemente observando as sujeies.
So propores bsicas do direito, os princpios sevem de base em que se assentam as demais estruturas da cincia. O direito como cincia ostenta seus princpios gerais ex. veda o enriquecimento ilcito.
O direito administrativo como ramo do direito pblico, tem seus prprios princpios.
Na Constituio Federal, so expressos os princpios que constam no artigo 37, caput que so:
Princpio da Legalidade; Princpio da Impessoalidade; Princpio da moralidade; Princpio da Publicidade; Princpio da eficincia.
Existem princpios implcitos na Constituio Federal, como o princpio da supremacia do interesse pblico sobre o particular, que alis o mais importante de todos, entre eles o princpio da razoabilidade, proporcionalidade, autotutela, etc.
Princpio da Supremacia do Interesse Pblico: o interesse pblico superior, prevalente em relao ao interesse do particular, pode ser analisado sobre dois aspectos:
1 em relao ao legislador e ao administrador: na elaborao e na aplicao da lei deve se buscar o fim do interesse pblico.
2 em relao ao confronto com o interesse particular: se tais interesses estiverem em conflito, prevalece o interesse publico art. 5, XXII, XXIII, XXIV, da CF. Podemos chamar tambm o princpio da supremacia do interesse pblico sobre o particular como o princpio da finalidade ou da finalidade pblica, pois esta sempre buscando o interesse pblico. O princpio da indisponibilidade do interesse pblico, deriva do princpio da supremacia do interesse pblico. O princpio da indisponibilidade do interesse pblico: este princpio autoexplicativo, o interesse pblico indisponvel, o
administrador no pode abrir mo do interesse pblico. O administrador exerce funo tem o dever de atuar em prol do interesse pblico. Ex.: superior hierrquico, que toma conhecimento de uma infrao praticada por um subordinado tem o dever de apur-la.
Princpios Constitucionais Expressos:
Princpio da Legalidade conceito do Hely Lopes Meirelles: enquanto na administrao pblica particular licito fazer tudo que no probe, na administrao pblica s lcito fazer o que a lei autoriza. A administrao pblica s pode agir conforme a lei. No direito privado vige o principio da autonomia da vontade, as partes podem agir na lacuna da lei. No direito pblico no vige o principio da autonomia da vontade, ento a administrao pblica s pode fazer o que esta na lei. Ha tendncia de considerar que a administrao deve atuar conforme a lei e ao direito, dando uma amplitude maior ao princpio da legalidade. O princpio da inafastabilidade da jurisdio art. 5, XXXV, da CF garante a observncia ao princpio da legalidade, porque o Judicirio pode ser invocado para coibir eventual prtica de ato administrativo ilegal. Princpio da Impessoalidade: pode ser analisado sob dois aspectos. Primeiramente em relao administrao: significa que a autoridade administrativa age no em seu nome prprio, mas em nome do Estado. Trata-se da aplicao da teoria do rgo: pela qual a imputao do agente pblico imputada ao rgo pblico a que ele se vincula e consequentemente a pessoa jurdica da Administrao Pblica a que o rgo pertence. Ex.: art. 37 1, da Constituio Federal.
Segundo aspecto o princpio encarado em relao aos administrados, se confunde com princpio da finalidade, porque significa que a atuao da administrao pblica deve ter por fim atender o interesse pblico e no prejudicar ou favorecer o administrado.
A inobservncia do fim do interesse pblico acarreta o vcio denominado desvio de finalidade ou desvio de poder, que contamina o ato administrativo irremediavelmente impondo-se a anulao do ato. Ex.: desapropriao para prejudicar inimigo poltico.
Princpio da Moralidade: exige a toro honesta, tica e de boa f, a moral ingressa ao direito administrativo atravs das hipteses do desvio da finalidade. O princpio da moralidade exige atuao honesta, tica e de boa-f. A moral ela ingressa para o Direito Administrativo atravs das hipteses que constituem desvio de poder e desvio de finalidade. Conceito de Maria Silvia Pietro: a partir da considerao do desvio de poder como ato ilegal e no apenas imoral, o campo da moralidade se reduz, mas mesmo assim o princpio da moralidade pode ser considerado o princpio autnomo. Assim como, por exemplo, a Smula Vinculante nmero 13 do STF, proibiu o nepotismo principalmente em considerao ao princpio da moralidade. Para Celso Antonio o princpio da moralidade assumiu fruns da pauta jurdica porque foi inserido no art. 3, caput da Constituio Federal. Outros artigos na Constituio que diz respeito moralidade: Art. 5, lXXIII, da Constituio Federal - ao popular para anular ato lesivo a moralidade administrativa. Art.37,4, da Constituio Federal - atos de improbidade administrativa. Art. 85, V, da Constituio Federal - crimes de responsabilidade do presidente em ralao atos que atende contra improbidade na administrao.
Principio da Publicidade: a regra que os atos administrativos sejam levados a conhecimento pblicos para que seus efeitos surjam, excepcionando- se casos de sigilo previsto em lei, ex.: artigo 24, IX da Lei 8666/93. A publicidade propicia o controle da publicidade administrativa inclusive pelo judicirio, se invocado.
Outros artigos da Constituio Federal que cuida do princpio da publicidade:
Art. 5, XIV, da CF acesso informao. Art. 5, XXXIII, da CF interesse pessoal ou de todos. Art. 5, LXXII, da CF com relao ao Habeas data. O habeas data cabvel para assegurar o conhecimento de informao pessoa do impetrante, na hiptese de negativa do conhecimento destas informaes. Na eventual negativa no