A limitao voluntria do

direito reserva sobre a intimidade da vida privada

*

Paulo Mota Pinto
Professor da Faculdade de Direito de Coimbra

Sumrio: I. Autodeterminao informativa sobre a
vida privada; II. Conformao do objecto do direito pelo seu
titular; III. Limitao do direito pelo acordo do titular; IV. A
declarao de limitao voluntria; V. Capacidade para a
limitao voluntria; VI. Limites materiais da limitao
voluntria; VII. Efeitos da limitao voluntria; VIII.
Revogabilidade da limitao voluntria.


O direito reserva sobre a intimidade da vida privada reconhecido pela
Constituio da Repblica, no artigo 26, n. 1, e pelo Cdigo Civil, no artigo 80,
respectivamente como direito fundamental e como direito de personalidade. Enquanto
tal, este direito intransmissvel e irrenuncivel
1
. Daqui no se segue, porm, que o
titular do direito no possa, em maior ou menor medida, efectuar disposies
voluntrias sobre ele, num exerccio de liberdade que constitui, tambm, expresso da
sua personalidade. Nota-se, mesmo, actualmente, uma tendncia no sentido da
explorao do valor patrimonial de direitos de personalidade como o direito imagem e
o direito reserva sobre a intimidade da vida privada, e do prprio Cdigo Civil resulta

*
Artigo publicado nos Estudos em homenagem a Cunha Rodrigues.
1
Sobre os direitos de personalidade, v. Carlos Alberto da MOTA PINTO, Teoria geral do direito civil,
3 ed., Coimbra, 1985, p. 88, Rabindranath V. CAPELO DE SOUSA, O direito geral de personalidade,
Coimbra, 1995, pp. 402 e ss., e Adriano de CUPIS, Os direitos de personalidade, trad. port. de A. Vera
Jardim e M. Caeiro, Lisboa, 1961, pp. 45 e ss. Sobre a renncia a direito fundamentais, v. Jos Joaquim
GOMES CANOTILHO, Direito constitucional e teoria da constituio, 4 ed., Coimbra, 2000, p. 453
defendendo uma soluo diferenciada que distingue entre renncia ao ncleo substancial do direito
(constitucionalmente proibida)e limitao voluntria ao exerccio (aceitvel sob certas condies) de
direitos , Jorge MIRANDA, Manual de direito constitucional, tomo IV: Direitos fundamentais, 3 ed.,
Coimbra 2000, pp. 357-8, e Jorge REIS NOVAIS, Renncia a direitos fundamentais, in Jorge MIRANDA
(org.), Perspectivas constitucionais. Nos 20 anos da Constituio, Coimbra, 1996, vol. I, pp. 263-335.
- 2 -
a validade de uma limitao voluntria aos direitos de personalidade que no seja
contrria aos princpios da ordem pblica (artigo 81, n. 1, a contrario
2
).
A disposio do direito reserva sobre a intimidade da vida privada suscita, porm,
questes jurdicas interessantes. As reflexes que se seguem visam, justamente, precisar
os termos da incidncia desta actuao voluntria do titular do direito reserva sobre a
intimidade da vida privada sobre este, e precisar embora necessariamente de forma
no esgotante os seus limites e condies.
Importa comear por precisar o objecto e a estrutura do direito de que tratamos
3
,
perspectivando-o na sua relao com a liberdade do titular.
I. Autodeterminao informativa sobre a vida privada
O direito reserva sobre a intimidade da vida privada no deve ser confundido, nem
com o direito proteco da vida privada, incluindo tanto a liberdade como o segredo
da vida privada, nem com o direito privacy reconhecido no direito norte-americano
com uma amplitude que o aproxima do direito geral de personalidade
4
.
Aquele direito tem, antes, por objecto o controlo de informao sobre a vida privada.
O interesse que visa proteger o interesse em controlar a tomada de conhecimento, a
divulgao ou simplesmente a circulao de informao sobre a vida privada isto ,
genericamente, sobre os factos, comunicaes ou posies sobre ou prximos do
indivduo ou confidenciais ou reservados , bem como o interesse na subtraco
ateno dos outros (anonimato lato sensu), ou interesse na solido (na excluso do
acesso fsico dos outros pessoa). A estes interesses opem-se o interesse ao
conhecimento e divulgao da informao, e o interesse no acesso ou controle das

2
Pertencem ao Cdigo Civil todas as disposies legais citadas sem indicao especial.
3
Sobre este, v.: Rita Amaral CABRAL, O direito intimidade da vida privada, Separata dos Estudos
em homenagem ao Prof. Paulo Cunha, Lisboa, 1988, Paulo MOTA PINTO, O direito reserva sobre a
intimidade da vida privada, Boletim da Faculdade de Direito de Coimbra, vol. LXIX, 1993, pp. 479-
586, R. CAPELO DE SOUSA, O direito geral de personalidade, cit., pp. 316 ss (no quadro do direito geral
de personalidade). E v. tb. Jos N. CUNHA RODRIGUES, Perspectiva jurdica da intimidade da pessoa, in
ID., Lugares do Direito, Coimbra, 1999, pp. 27-50.
4
V. j Samuel WARREN/Louis BRANDEIS, The Right to Privacy, Harvard Law Review, 1890, pp.
200 e ss. Para esta aproximao ao direito geral de personalidade, v. Ruprecht KAMLAH, The right of
privacy. Das allgemeine Persnlichkeitsrecht in amerikanischer Sicht unter Bercksichtigung neuer
technologischer Entwicklungen, Kln/Berlin/Bonn/Mnchen, 1969, p. 57, e P. MOTA PINTO, "O direito
reserva sobre a intimidade da vida privada", cit., esp. n. 74 e ss., e texto correspondente.
- 3 -
aces da pessoa
5
.
Exclumos, pois, do mbito do direito reserva sobre a intimidade da vida privada
interesses que tm antes a ver com a liberdade de conduo da vida privada, que so
protegidos pelo direito liberdade (artigos 26, n. 1 e 27 da Constituio e 70, n. 1,
do Cdigo Civil), assim se evitando a misria da privacy
6
que resultou do seu
alargamento desmesurado, no contexto anglo-saxnico.
Incidindo sobre informao relativa vida privada, o direito previsto no artigo 80,
n. 1, um direito ao controlo dessa informao da sua captao e da sua divulgao.
O objecto do direito reserva sobre a intimidade da vida privada define-se, pois, pela
confluncia do controlo (autodeterminao) sobre informao com a esfera da vida
privada. Nesta perspectiva do direito reserva de aceitar a extenso da noo de
direito autodeterminao informativa para alm do domnio do tratamento de
dados pessoais como aspecto do direito geral de personalidade , e abrangendo a
proteco perante a intruso no domnio pessoal e a tutela perante a divulgao de
afirmaes pessoais e factos verdadeiros
7
.

5
A restrio da privacy ao controle de informao sobre a vida privada igualmente feita por outros
autores, tambm no panorama anglo-saxnico v., por exemplo, Raymond WACKS, The Poverty of
Privacy, Law Quartely Review, 1980, p. 22, Ruth GAVISON, Privacy And The Limits Of Law, Yale
L.J., 1980, pp. 429 e ss., ou Jed RUBENFELD, The Right Of Privacy, Harvard L.R.., 1989, p. 740
(distino entre um informational e um substantive right of privacy).
6
R. WACKS, The Poverty of Privacy , cit., 1980, pp. 72 e ss.
7
Assim, incluindo na autodeterminao informativa (ou informacional) o controle de informao
sobre a vida privada Karl LARENZ/Claus-Wilhelm CANARIS, Lehrbuch des Schuldrechts, II ! Besonderer
Teil, 2., Halbband, 13 ed., Mnchen, 1994, 80, espec. p. 498 (v. tambm j Claus-Wilhelm CANARIS,
Grundrechtswirkungen und Verhltnism!igkeitsprinzip in der richterlichen Anwendung und
Fortbildung des Privatrechts, in Juristische Schulung, 1989, pp. 161-172).
A noo de autodeterminao informacional" foi formulada para o domnio da proteco de dados
constantes de ficheiros, pelo Tribunal Constitucional Federal alemo, segundo o qual "o livre
desenvolvimento da personalidade sob as condies modernas do tratamento de dados pressupe a
proteco do indivduo contra a recolha, armazenamento, utilizao e cesso dos seus dados pessoais (...).
Nas condies actuais e futuras de tratamento automatizado de dados, o poder do indivduo de em
princpio determinar ele prprio a cesso e utilizao dos seus dados pessoais (...) requer proteco em
medida especial" (Entscheidungen des Bundesverfassungsgerichts, vol. 65, pp. 1 e ss., em deciso relativa
aos censos "Volkszhlungsurteil"). V. Klaus VOGELSANG, Grundrechte auf informationelle
Selbstbestimmung, Baden-Baden, 1987. Tambm o Tribunal Constitucional portugus, no Acrdo n.
355/97 (Acrdos do Tribunal Constitucional, vol. 37, pp. 7), afirmou que os direitos reconhecidos pelo
artigo 35 da Constituio impedem que a pessoa se transforme em simples objecto de informaes ,
podendo, como meios de proteco contra intromisses na esfera da vida privada de cada um, ser
reunidos num direito autodeterminao informativa (informationelle Selbstbestimmung), na linha
proveniente da deciso do Tribunal Constitucional alemo de 15 de Dezembro de 1983.
A referida provenincia no impede, porm, a extenso da noo a outros casos de controlo sobre
informao pessoal, permitindo perspectivar a outra luz o objecto dos direitos subjectivos em causa,
embora sem os tornar desnecessrios.
- 4 -
No importa, na presente sede, desenvolver os aspectos da vida privada situados
dentro do domnio de proteco do direito reserva designadamente, questionar os
termos e a adequao normativa e sociolgica da chamada teoria das trs esferas, ou a
eventual relevncia de uma distino entre intimidade e vida privada
8
. Nem sequer
nos preocuparemos em precisar quais os aspectos includos na reserva legal e
constitucionalmente exigida ou seja, as possveis actuaes ofensivas.
Notemos, porm, que a concepo do direito reserva sobre a intimidade da vida
privada como direito em que no est apenas em causa a inviolabilidade fsica ou
pessoal de uma projeco vital da pessoa, na expresso de Orlando de Carvalho ,
mas a sua autodeterminao informativa em relao vida privada, faz com que nesse
direito se incorpore logo uma componente de liberdade. Esta no apenas integrante do
ambiente em relao ao bem jurdico atribudo ao titular (como acontece no direito
integridade fsica, por exemplo), mas integra o prprio bem ou interesse protegido pelo
reconhecimento desse direito. E, se notarmos ainda que o objecto do direito reserva
sobre a intimidade da vida privada na medida em que a informao cujo controlo est
em causa apenas a relativa vida privada conformado de forma decisiva pela
actuao do titular, podemos concluir sem dificuldade que uma reconduo dogmtica
ao consentimento do ofendido (titular), visto como causa de excluso da ilicitude, das
consequncias da actuao voluntria do titular sobre o direito reserva seria, tambm
no direito civil, para alm de errnea, fortemente redutora.
II. Conformao do objecto do direito pelo seu titular
Saliente-se, na verdade, uma diferena relevante entre o objecto deste direito e o de
outros direitos, no que toca sua relao com a actuao do titular.

8
A favor da teoria das trs esferas (pessoal, privada e de segredo), , v., por exemplo: Orlando de
CARVALHO, Para uma teoria da pessoa humana (reflexes para desmistificao necessria), O homem e
o tempo ! Liber amicorum para Miguel Baptista Pereira, Fundao Eng. Antnio de Almeida, Porto,
1999, nota 69, R. CABRAL, op. cit., p. 30, Manuel da COSTA ANDRADE, Liberdade de imprensa e
inviolabilidade pessoal. Uma perspectiva jurdico-criminal, Coimbra, 1996, p. 65, J. CUNHA RODRIGUES,
Perspectiva jurdica da intimidade..., cit., p. 37. No direito alemo, v., por exemplo, Heinrich
HBMANN, Der zivilrechtliche Schutz der Persnlichkeit gegen Indiskretion, Juristenzeitung (JZ),
1957, p. 524, ID., Das Persnlichkeitsrecht, 2 Edio, Kln/Graz, 1967, 34, pp. 268-271. A proteco
constitucional apenas de uma esfera ntima defendida por Rita CABRAL, op. et loc. cits., e R. CAPELO DE
SOUSA, O direito geral de personalidade, cit., pp. 316 ss., ID., Conflitos entre a liberdade de imprensa e
a vida privada, in Ab uno ad omnes. 75 anos da Coimbra Editora, Coimbra, 1998, p. 1130. A relevncia
da distino entre intimidade e vida privada simples foi por ns recusada em O direito reserva...,
cit., nota 122 (pondo igualmente em causa o rigor e a utilidade da teoria das trs esferas). V. tambm
- 5 -
que a determinao do maior ou menor alcance de bens ou interesses da
personalidade como, por exemplo, a vida (como estado biolgico), a integridade fsica e
psquica (enquanto estado fsico e psquico prvio agresso, mesmo que o titular
padea de uma enfermidade), ou a imagem da pessoa (como conjunto de sinais
visualmente identificadores da pessoa na sua projeco fsica), tutelados pelos
respectivos direitos de personalidade, efectua-se independentemente da actuao do
titular. Trata-se de direitos que protegem bens determinveis independentemente dessa
actuao
9
, mesmo que o seu contedo inclua igualmente, para alm da inviolabilidade
perante agresses externas, um controlo sobre informao (assim, no direito imagem).
Diversamente, a definio do alcance da sua vida privada , em certo grau, funo
do indivduo. Assim, o titular do direito reserva sobre a intimidade da vida privada
pode desde logo modelar o prprio objecto de proteco do direito reserva em termos
diversos que se passa, por exemplo, no direito vida ou no direito integridade fsica.
Mesmo sem tomar em considerao a problemtica especfica das figuras pblicas, no
pode, efectivamente, ignorar-se a diferena que intercede entre o alcance o conjunto
dos aspectos integrantes da vida privada de uma pessoa que no s tenha reduzido
ao mnimo a interaco social (por exemplo, sem sair de casa, sem ter parentes e
amigos, etc.) como deliberadamente mantenha resguardada dos outros a sua esfera
privada, e a de algum que leve uma vida mundana, aberta a inmeras pessoas e sem
segredos para ningum.
O prprio mbito da vida privada qual se refere a informao protegida difere,
pois, consoante a actuao do titular, que contribui para moldar o objecto de proteco
do direito e a reserva exigida. O prprio artigo 80, n. 2, do Cdigo Civil manda definir
a extenso da reserva devida conforme a natureza do caso e a condio das pessoas
10
.

Gomes CANOTILHO/Vital MOREIRA, Constituio da Repblica Portuguesa anotada, 3 ed., Coimbra,
1993, anot. VIII ao artigo 26, p. 181.
9
Isto ainda vlido em termos diversos do que acontece no direito reserva sobre a intimidade da
vida privada , em certa medida, para o direito honra, enquanto protector da imagem moral externa da
pessoa (na medida em que, por um lado, as variaes, consoante a sua actuao, da imagem moral da
pessoa, sejam de tipo apenas qualitativo, no se podendo afirmar que implicam uma verdadeira
diminuio dessa imagem moral externa).
10
A "natureza do caso" e a "condio das pessoas" so, segundo PIRES DE LIMA e ANTUNES VARELA
(Cdigo Civil anotado, vol. I, com a colab. de M. Henrique MESQUITA, 4ed., Coimbra, 1987, anot. 1 ao
art. 80, p. 110),"duas bases objectivas a que [o julgador] deve atender" (o anteprojecto de Manuel de
Andrade referia-se s circunstncias do caso e das pessoas artigo 15). V. tambm Rita CABRAL, op.
cit., pp. 25-30. Cremos que tais critrios de ser desenvolvidos e concretizados, pois estamos perante
- 6 -
E no parece, sequer, que caiba falar j aqui de uma limitao voluntria do direito
reserva sobre a intimidade da vida privada, uma vez que est apenas em causa a
definio, por actuao do prprio, do objecto (apenas se trataria, portanto, de limites
internos) do direito (da mesma forma que, por exemplo, a reduo do direito de
propriedade resultante de uma destruio parcial do respectivo objecto no pode ser
considerada uma restrio do direito de propriedade). Isto sem sequer considerar ainda a
divulgao pelo prprio de aspectos que integram a sua vida privada (impropriamente
dita autoleso), ou, muito menos, uma autorizao negocial para tal divulgao por
terceiros.
Trata-se, simplesmente, da conformao do objecto a que se refere a
autodeterminao informativa em causa a vida privada pelo seu titular, a qual se
efectuar, normalmente, por actos materiais ou reais qualificveis como simples actos
jurdicos, cujos efeitos so produzidos ex lege (ou seja, relevantes no quadro da
previso legal do direito reserva). E trata-se, portanto, de actos que no integram ainda
a hiptese de limitao voluntria contida no artigo 81 do Cdigo Civil, dispensando
uma vontade de consentir na limitao do direito. A conformao do objecto deste
apenas se poderia considerar como definio pelo prprio titular de limites internos
(que resultam do prprio objecto e contedo do direito em causa, por contraposio a
limites extrnsecos, definidos no confronto com outros direitos ou bens merecedores de
tutela) ao direito reserva sobre a intimidade da vida privada, resultantes da provocada
notoriedade dos aspectos ou factos em causa.
E a autonomizao de tal possibilidade de conformao do objecto do direito
relevante na medida em que uma prvia notoriedade de factos ou situaes que no
devam ser considerados integrantes da vida privada por fora da actuao do prprio
titular no pode imediatamente ser afastada mediante uma revogao da limitao
voluntria, como a prevista no artigo 81, n. 2
11
.

conceitos indeterminados. Nesta concretizao assumir, porm, sem dvida, a actuao do prprio titular
do direito.
11
A no reconduo da determinao pelo prprio titular daquilo que integra a sua vida privada
hiptese de limitao voluntria poder ter consequncias prticas relevantes, por exemplo no que se
refere inaplicabilidade dos limites dos bons costumes ou da ordem pblica (recorde-se, alis, que no
estamos normalmente perante actos praticados isoladamente pelo titular do direito) e revogabilidade.
Assim, a limitao do mbito da prpria vida privada, ou da reserva devida, pela notoriedade dos factos
resultante da sua divulgao pblica pela prpria pessoa no est, sob pena de restrio intolervel da
liberdade de conformao da vida privada, sujeita aqueles limites (assim, em geral para o acordo que
afasta a tipicidade, v. Manuel COSTA ANDRADE, Consentimento e acordo em direito penal, Coimbra,
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III. Limitao do direito pelo acordo do titular
Alm da possibilidade de conformao pelo prprio titular do mbito da sua vida
privada e da natureza do caso e da condio do titular ou seja, do objecto do direito
reserva e da extenso da reserva devida , embora ainda aqum do mero no exerccio
das faculdades jurdicas integrantes do direito
12
, as pessoas podem consentir na
limitao voluntria do direito reserva.
De facto, mesmo estando este direito tambm protegido constitucionalmente, o
interesse em causa no direito reserva disponvel, admitindo vlidas limitaes
voluntrias
13
. Como sublinha Auletta
14
, na tutela da privacidade no estamos perante
um daqueles interesses gerais cuja forma e grau de satisfao estejam rigidamente
pr-estabelecidos. A prpria ideia de controlo da informao, atravs da qual se
satisfazem, tanto o interesse na no divulgao, como o interesse no segredo, implica
que essa satisfao seja posta na dependncia de valoraes do interessado. Tal
interesse pode, portanto, ser satisfeito mediante formas e em graus variados, consoante a
vontade do titular, os quais vo desde a manuteno de um segredo absoluto at
publicao controlada, passando pela divulgao a um nmero limitado de pessoas, ou
relativa a acontecimentos circunscritos.

1990, pp. 537 e ss. referir-nos-emos ao acordo seguidamente). Por outro lado, a pr-existente
notoriedade dos aspectos da vida privada traa limites ao objecto do direito, deixando os aspectos em
causa de ser privados, pelo que no parece que esteja em causa a possibilidade de revogar o
consentimento, imediatamente eficaz, mas antes a problemtica da cessao da notoriedade dos factos
com a diminuio da eficcia do meio de divulgao ou com a passagem do tempo, e da correspondente
reentrada no mbito privado (v. T. AULETTA, op. cit., p. 144). evidente, por outro lado, que de livre
conformao do mbito da esfera privada s poder falar-se quando a notoriedade dos factos resultou de
anteriores condutas lcitas e imputveis ao prprio titular do direito.
12
O titular pode igualmente conformar-se com a leso do seu direito reserva sobre a intimidade da
vida privada deixando de exercer o seu direito, isto , abstendo-se de requerer as providncias visando
evitar a consumao da ameaa ou atenuar os efeitos da ofensa j cometida. Tal no exerccio do direito
no implica, porm, nem a extino nem qualquer limitao ao direito reserva assim, a complacncia
ou tolerncia prolongada de divulgaes de factos relativos vida privada no pode ser equiparada a uma
renncia ou a um consentimento para a limitao do direito, embora esta complacncia no possa deixar
de significar a renncia a uma esfera de intimidade to extensa como a dos outros cidados (C. MOTA
PINTO, Teoria geral..., cit., p. 208), designadamente, quando os factos divulgados adquiram notoriedade e
deixem de integrar, portanto, a esfera de vida privada protegida.
O consentimento do lesado, previsto no artigo 340 e a limitao voluntria dos direitos de
personalidade (artigo 81) distinguem-se, por outro lado, da relevncia da culpa do lesado (artigo 570) no
quadro do regime da responsabilidade civil v. C. MOTA PINTO, Teoria geral..., cit., p. 213 e, sobretudo
Jos Carlos BRANDO PROENA, A conduta do lesado como pressuposto e critrio de imputao da
responsabilidade extracontratual, Porto, 1996, pp. 611-5.
13
Assim, C. MOTA PINTO, op. cit., p. 213.
14
Tommaso AULETTA, Riservatezza e tutela della personalit, Milano, 1978, pp. 169 e s..
- 8 -
O enquadramento sistemtico correcto para a limitao voluntria do direito
reserva parece-nos ser, pois, no o do consentimento enquanto causa de justificao ou
excluso de ilicitude de um acto lesivo do direito (assim, o artigo 340, n. 1, nos termos
do qual o acto lesivo dos direitos de outrem lcito, desde que este tenha consentido na
leso.), mas antes o do mero acordo que, pela limitao do direito, exclui a existncia
de leso deste.
Na verdade e independentemente dos exactos termos e da relevncia civilstica da
distino entre consentimento (excludente da ilicitude) e acordo (afastador da
tipicidade) efectuada pela doutrina penalstica
15
, afigura-se-nos que tambm no
domnio civilstico se pode distinguir entre elementos negativos da previso do
direito, que o limitam e excluem a existncia de violao do direito, e a verificao de
causas justificativas, ou de excluso da ilicitude, de actos lesivos de direitos subjectivos.
O enquadramento da autorizao do titular como excludente logo da violao do direito
e, neste sentido, da tipicidade (ou, por outras palavras, como elemento negativo do
Tatbestand de responsabilidade) , e no como mera causa de excluso da ilicitude
impede, na verdade, que se diga que existiu uma leso, embora no ilcita (assim
afastando a possibilidade de recorrer a meios de tutela que nos seus pressupostos
eventualmente dispensem a ilicitude).
Aps o que se disse sobre a concepo do contedo do direito reserva como um
direito ao controlo de informao sobre a vida privada, facilmente se conclui que a
limitao voluntria deste direito, atravs da divulgao pelo prprio ou da
autorizao para tomada de conhecimento e divulgao de informao por terceiro
traduz ainda, na realidade, uma forma de exerccio deste direito reserva sobre a

15
No direito penal, a autorizao do titular do bem jurdico protegido pode constituir um verdadeiro
consentimento como causa excludente da ilicitude ou um simples acordo excludente da prpria
tipicidade da ofensa, consoante a estrutura do bem jurdico protegido. V., por todos, no direito penal, M.
COSTA ANDRADE, Consentimento e acordo em direito penal, cit., passim. A distino cobra a sua
relevncia prtica (v. M. COSTA ANDRADE, Consentimento..., cit., pp. 521 e ss.), designadamente, no
enquadramento da actuao do agente em desconhecimento da autorizao do titular e na inaplicabilidade
do limite dos bons costumes aos casos de acordo, bem como no regime diferenciado do consentimento e
do acordo inquinados por erro do portador do bem jurdico.
Precisado o alcance da limitao voluntria do direito reserva sobre a intimidade da vida privada,
empregaremos, porm, doravante de forma indiferenciada os termos consentimento e acordo, e no
no sentido tcnico penalstico, respectivamente, de causa de excluso da ilicitude e elemento excludente
da tipicidade.
- 9 -
intimidade da vida privada
16
. Com a divulgao pelo prprio, ou com a autorizao para
divulgao por terceiros, ainda o prprio contedo do direito reserva a
autodeterminao sobre informao relativa vida privada que obtm expresso,
consistindo o acordo ou autorizao ainda numa forma de realizao do objecto de
proteco do direito reserva
17
.
O consentimento, acordo ou autorizao deve, pois, ser considerado como limitativo
do prprio direito no como causa de justificao para a violao deste. Em caso de
limitao voluntria, Nem sequer se poder, pois, dizer que existe violao do direito
reserva
18
.
Outra questo a de saber se a autorizao para limitao voluntria do direito
reserva deve ser considerada como acto no negocial simples acto jurdico integrado
por uma declarao que produziria os efeitos previstos na lei, e, portanto, qualificvel
como quase-negcio jurdico (rechtsgeschftshnliche Handlungen) ou como

16
Neste sentido precisamos o que escrevemos em O direito reserva sobre a intimidade da vida
privada, cit., p. 560.
Julgamos, por outro lado, que o critrio para a distino entre consentimento excludente da ilicitude e
acordo limitativo do direito est, no na distino entre heteroleso e autoleso, mas sim no contedo
do prprio direito em questo (cf., em geral para os direitos de personalidade, Heinrich Ewald HSTER, A
parte geral do Cdigo Civil portugus. Teoria geral do direito civil, Coimbra, 1992, p. 268).
17
Assim, Jrgen HELLE, Besondere Persnlichkeitsrechte im Privatrecht, Tbingen, 1991, p. 102. E
H.HUBMANN, cit., p. 171, referindo, por exemplo, os casos de concordncia com a representao da
histria pessoal num filme.
Para a qualificao como acordo, excludente da tipicidade, da concordncia do portador concreto do
bem jurdico nos crimes de violao de domiclio e de devassa da vida privada, v. respectivamente M.
COSTA ANDRADE, Consentimento e acordo..., cit., pp. 368 e ss., e ID., in Comentrio Conimbricense do
Cdigo Penal ! Parte Especial, dirigido por Jorge de FIGUEIREDO DIAS, tomo I, Coimbra, 1999, artigo
192, 26, p. 735.
No Acrdo 7/87 v. Dirio da Repblica, I srie, de 9 de Fevereiro de 1987, pp. 504-(9) , o
Tribunal Constitucional considerou no existir violao do domiclio quando a entrada neste se d com o
consentimento dos visados (v., porm, sobre a necessidade de consentimento da pessoa que, no sendo
visada por este acto, possua a disponibilidade do espao de habitao onde a busca realizada, o
Acrdo n. 507/94, in Acrdos do Tribunal Constitucional, vol. 28, pp. 441 e ss.).
18
Referindo a possibilidade de o consentimento determinar a inexistncia da leso, e no apenas a
sua justificao, v. Orlando de CARVALHO, Teoria geral do direito civil. Sumrios desenvolvidos para
uso dos alunos do 2 ano (1 turma) do curso jurdico de 1980/81, Coimbra, 1981, polic., p. 183. V. J.
HELLE, Besondere Persnlichkeitsrechte, cit., pp. 101 e ss., com mais indicaes (e v. j tambm Die
Einwilligung beim Recht am eigenen Bild, in Archiv fr Presserecht, 1985, pp. 93-101), trata do
consentimento ou autorizao (Einwilligung) a propsito do direito prpria imagem, mas em termos
largamente transponveis para o direito reserva sobre a intimidade da vida privada. Sobre o
enquadramento sistemtico do consentimento contrato de autorizao, causa de justificao ou elemento
negativo do tipo, integrante, pois, da previso do direito em questo , conclui estarmos perante
elementos negativos do Tatbestand. Neste sentido, v. tambm H. HUBMANN, Das Persnlichkeitsrecht,
cit., p. 170, e R. KAMLAH, op. cit., p. 180 (salientando este, porm, que no direito norte-americano no se
costuma efectuar a distino de que tratamos, tratando-se a violao da privacy e sua excluso, no
segundo uma tcnica analtica, mas em globo).
- 10 -
negcio jurdico, quer negcio unilateral, quer contrato. Um sector da jurisprudncia e
da doutrina alems perspectiva a autorizao como verdadeiro negcio jurdico,
havendo quem a considere integrada num contrato de autorizao
(Gestattungsvertrag) que impediria o surgimento de pretenses com fundamento na
violao do direito, ou que vincularia o titular a no as fazer valer
19
.
Independentemente do enquadramento que, noutras hiptese, deva merecer o
consentimento do lesado designadamente, o consentimento que, revestindo o sentido
de mera tolerncia da conduta, no atribui qualquer poder de agresso e constitui uma
simples causa de justificao desta
20
, julgamos que a autorizao para a limitao
voluntria do direito reserva, emitida no confronto de outrem, deve ser considerada
um negcio jurdico, seja quando integrado num verdadeiro contrato de autorizao
como admite certa doutrina espanhola, que procura desta forma restringir a livre
revogabilidade do consentimento
21
seja como negcio unilateral (previsto justamente
no artigo 81).
Na verdade, com a deciso sobre a divulgao ou no da sua imagem ou de factos
relativos sua vida privada, o titular regula as suas relaes para com outras pessoas no
comrcio jurdico, actuando no exerccio da sua autonomia privada. Por outro lado, e
como veremos, o titular pode limitar e condicionar tal autorizao conforme entender,
produzindo-se ento os respectivos efeitos nessa exacta medida. O enquadramento
como simples acto jurdico no daria, pois, conta do verdadeiro significado jurdico
da autorizao, a qual, alis, no apenas exprime o direito de autodeterminao do
titular, mas tambm, muitas vezes, o meio legtimo para explorar economicamente,
comercializando, informaes protegidas
22
.

19
V. indicaes em J. HELLE, cit., pp. 101-2, para o qual no poderia dizer-se que a autorizao s
possvel como contrato: a limitao voluntria resultaria, no apenas do contrato, mas logo da declarao
unilateral do titular do direito, sendo que esta qualificao permitiria tambm a transmissibilidade dos
direitos do destinatrio.
20
Que Orlando de CARVALHO, Teoria geral do direito civil, cit., p. 183 designava mero
consentimento tolerante, distinto quer do consentimento autorizante, quer do consentimento
vinculante. V., sobre estes, o que se dir infra.
21
V. Lus CLAVERA GOSLBEZ, Negocios jurdicos de disposicin sobre los derechos al honor, la
intimidad y la propia imagen, Anuario de Derecho Civil, 1994, tomo XLVII, fasc. III, p. 41, Ana Laura
CABEZUELO ARENAS, Derecho a la intimidad, Valencia, 1998, pp. 139 e ss., 163 e ss..
22
No sentido da qualificao da autorizao, enquanto elemento negativo da previso do direito,
como declarao de vontade receptcia, integrante de um negcio jurdico, v. J. HELLE, cit., p. 103. C.
MOTA PINTO (Teoria geral..., cit., p. 211) referia a possibilidade de o consentimento ser vlida como
negcio jurdico ou para ser relevante como circunstncia que exclui a ilicitude do acto lesivo.
- 11 -
E poderia, tambm, discutir-se se a declarao integrante do negcio unilateral em
causa receptcia isto , carece para ser eficaz de ser recebida pelo destinatrio
23

ou se produz os seus efeitos logo que emitida (devendo distinguir-se, tal como no caso
da confirmao e de certas renncias, a determinao dos requisitos jurdicos de
eficcia de uma declarao negocial unilateral da circunstncia de ser, obviamente,
necessrio o conhecimento da declarao, para o destinatrio dos seus efeitos a poder
invocar
24
).
Seja como for, afigura-se-nos que a qualificao da limitao voluntria como
simples declarao negocial, que pode constituir um negcio unilateral, no impedir a
sua integrao num contrato, quando este existir, e que, em ateno natureza dos
interesses em causa, no deve deduzir-se dessa qualificao uma soluo para os casos
de incapacidade do titular
25
.
IV. A declarao de limitao voluntria
O acordo ou consentimento para limitao voluntria dos direitos de personalidade
no caso, do direito reserva exprimir-se- por uma declarao que, deixando de lado
os casos de mero consentimento tolerante como causa de justificao, deve ser
considerada como declarao negocial, estando submetida ao regime geral previstos no
Cdigo Civil.
Em particular, so aplicveis, quer o princpio da liberdade declarativa (artigo 217,
n. 1
26
), quer o princpio da liberdade de forma (artigo 219). A declarao de

23
Sobre as diversas espcies de declarao receptcia, v. a nossa Declarao tcita e comportamento
concludente no negcio jurdico, Coimbra, 1995, pp. 742 e ss., e Giorgio GIAMPICCOLO, La dichiarazione
recettizia, Milano, 1959, passim.
24
C. MOTA PINTO, Teoria geral..., cit., p. 389. Propendemos para a exigncia de recepo para a
eficcia da declarao limitativa, por melhor corresponder, a nosso ver, ao sentido especfico do
consentimento e sua normal natureza intuitus personae, sendo certo que dificilmente se compreender
uma limitao voluntria do direito genrica, em favor de todos os elementos da comunidade jurdica.
Alis, o artigo 81, n. 2, refere-se expressamente obrigao de indemnizao dos prejuzos causados
s legtimas expectativas da outra parte. Salientando igualmente que o consentimento tem um
destinatrio que beneficia dos seus efeitos, v. C. MOTA PINTO, op. cit., p. 211. J. HELLE, cit., p. 103,
defende que a autorizao, enquanto elemento negativo do tipo, uma declarao de vontade receptcia,
integrante de um negcio jurdico, na medida em que tem como finalidade a atribuio a outra pessoa de
um poder jurdico de tomada de conhecimento ou de divulgao dos factos, atingindo imediatamente a
posio jurdica de outra pessoa.
25
J J. HELLE, Besondere..., cit., pp. 101-2 defende que ambas as questes estariam interligadas e
seriam relevantes na prtica em caso de falta de capacidade de exerccio de direitos do titular do direito,
para a possibilidade de transmisso a da posio jurdica resultante da autorizao e para a revogabilidade
da autorizao.
26
V. a nossa cit. Declarao tcita..., pp. 3 e 733 e ss.
- 12 -
consentimento para a limitao voluntria do direito de personalidade (enquadrada num
contrato ou constituindo um negcio unilateral) pode, assim, ser conferida expressa ou
tacitamente, por um comportamento concludente, e no carece de ser escrita
27
.
Em certos casos, podero surgir dvidas quanto questo de saber se estamos
verdadeiramente perante um consentimento tcito, dvidas estas que devero ser
resolvidas de acordo com os critrios gerais de interpretao da declarao negocial,
aplicveis determinao da concludncia do comportamento (e, portanto, da existncia
de uma declarao negocial)
28
.
Por outro lado, atendendo natureza pessoal dos interesses em causa, impe-se que
se preste especial ateno verificao da integridade do consentimento, uma vez que,
sobretudo em situaes de necessidade, dependncia ou simplesmente inferioridade de
poder econmico do titular do direito, as pessoas podem ser levadas a limitar a reserva
sobre a sua vida privada por temerem as consequncias de uma eventual recusa (assim,
por exemplo, na relao entre o trabalhador e a entidade patronal, para o exerccio de
certas formas de controlo ou para a realizao de determinados testes).
Sem tal preveno da liberdade e do esclarecimento do titular, a ideia de
"consentimento" ou acordo poder, de facto, tornar-se um mero "epteto conclusivo
que serve para imputar vtima responsabilidades pela invaso da privacy"
29
.

A declarao de limitao voluntria tambm pode, obviamente, ser anulada ou
objecto de uma declarao de nulidade, quer com fundamento nas regras sobre

27
V., por ex., H. HRSTER, A Parte Geral..., cit., p. 269. Na Alemanha, v. H. HUBMANN, Das
Persnlichkeitsrecht, cit., p. 170, J. HELLE, Besondere..., cit., p. 106. No direito espanhol, o artigo 2, n.
2 da Lei Orgnica 1/1982, de 5 de Maio (de proteco civil do direito honra, intimidade pessoal e
familiar, e prpria imagem) exige um consentimento expresso, mas a doutrina tende a moderar esta
exigncia, admitindo diversas formas de consentimento tcito. V., por ex., A. L. CABEZUELO ARENAS,
Derecho a la intimidad, cit., pp. 171 e ss.. Exigindo um consentimento expresso, v. Maria ROVIRA
SUEIRO, La responsabilidad civil derivada de los daos ocasionados al derecho al honor, a la intimidad
personal e familiar y a la propia imagen, Barcelona, 1999, pp. 163-5.
28
Sobre isto, v. a nossa Declarao tcita e comportamento concludente..., cit., pp. 746 e ss. O nus
da prova da existncia de um consentimento ou acordo, quer este seja concebido como causa de
justificao ou como limitao voluntria do direito compete ao respectivo beneficirio e no ao titular do
direito v. J. HELLE, Besondere..., cit., p. 108. Deve, a nosso ver, ter-se particular cuidado em evitar a
aceitao precipitada de um consentimento ou acordo tcito na divulgao de factos em resultado da
anterior tolerncia de divulgaes semelhantes, mesmo por parte de figuras pblicas.
29
Assim, ARTHUR R. MILLER, "Personal Privacy In The Computer Age: The Challenge Of A New
Technology In An Information-Oriented Society", Michigan L.R., 1989, p. 1172 (para o problema da
proteco de dados). V. tambm R. KAMLAH, op. cit., p. 182 e KE LDBERG, "Right Of Privacy", FS
Alois Troller, Basel, 1976, p. 294. O consentimento presumido da leso, quando esta se deu no interesse
do lesado e de acordo com a sua vontade presumvel (artigo 340, n. 3), pode igualmente ser admitido
- 13 -
incapacidade ou falta ou vcio da vontade (aplicveis directamente ou quando se
entenda que no se trata de um negcio jurdico por fora do artigo 295
30
), quer,
como veremos, com fundamento na sua ilicitude ou contrariedade ordem pblica ou
aos bons costumes (v. os artigos 81, n. 2, 340, n. 2 e 280).
Por outro lado, ser necessria autorizao especfica para a publicao de novos
acontecimentos, factos ou aspectos que ainda faam parte da vida privada, mesmo que
relacionados com os objecto da autorizao. E a autorizao no pode ser perptua,
tendo que estar limitada temporalmente, como, desde logo, resulta da natural
imprevisibilidade de acontecimentos futuros
Especial cautela, atendendo natureza dos interesses envolvidos, impe-se
igualmente na interpretao da declarao limitativa e concomitante determinao dos
seus efeitos
31
. Pode, por exemplo, entender-se que a autorizao para a tomada de
conhecimento de determinadas informaes por um reprter, ou a sua revelao pelo
prprio titular (por exemplo, a um jornalista) incluir j a autorizao para a sua
divulgao, quando for reconhecvel pelo titular que tal circulao da informao tem
como finalidade a divulgao ao pblico (o que no o caso numa mera conversa
privada ou quando se faculta o acesso de um terceiro ao domiclio no quadro de uma
visita de amizade ou cortesia). J, porm, a circunstncia de um determinado facto
ocorrer em pblico salvaguardadas, porm, as restries resultantes da qualidade de
figura pblica e da liberdade de informao no pode, s por si, ser considerada como
implicando uma autorizao para a sua divulgao, uma vez que o critrio para a
determinao dos factos e situaes protegidos no meramente espacial, e o decurso
em lugar pblico (por exemplo, de uma conversa ou encontro) no afasta a pertinncia
vida privada
32
.

para o direito reserva por exemplo, na divulgao pblica de informaes integrantes da vida privada
relativas s caractersticas ou aos hbitos de uma pessoa que se encontre desaparecida.
30
Salientando que a limitao voluntria h-de ter sido declarada sem divergncia, intencional ou no
intencional, com a vontade, e que esta h-de ter sido formada sem vcios nos termos gerais dos negcios
jurdicos, R. CAPELO DE SOUSA, O direito geral de personalidade, cit., p. 407, nota 1021.
31
Sobre o alcance da declarao de autorizao no caso concreto, tm-se alis suscitado na
jurisprudncia estrangeira inmeros casos. V., para a jurisprudncia francesa, as decises referidas por
Pierre KAYSER, La protection de la vie prive par le droit. Protection du secret de la vie prive, 3 ed.,
ParisAix-en-Provence, 1995, pp. 240 e ss.
32
V. o nosso cit. O direito reserva sobre a intimidade da vida privada, pp. 525 e ss. O direito
reserva pode tambm ser violado relativamente a factos que decorrem em pblico (assim, ANTONINO
CATAUDELLA, La tutela civile della vita privata, Milano, 1972, pp. 105 e ss., T. AULETTA, op. cit., pp.
132 e ss.), apesar de este ser um elemento importante a considerar. Episdios da vida privada que devem
- 14 -
Deve entender-se, tambm, que a autorizao est subordinada s condies de
captao e divulgao dos factos previsveis no momento em que conferida, no
abrangendo em princpio divulgaes que, pelo enquadramento (tipo de publicao,
seco em que includa, etc.) ou outras circunstncias (aditamento de comentrios, por
exemplo) possam ser consideradas difamatrias (v., alis, o artigo 79, n. 3
33
) ou
simplesmente pejorativas. A autorizao para divulgao de factos ou situaes da vida
privada no legitima, por outro lado, a sua utilizao para finalidades diversas das
abrangidas pela autorizao por exemplo, a utilizao em mensagens publicitrias.
V. Capacidade para a limitao voluntria
Problema delicado o da limitao dos direitos de personalidade dos incapazes. Os
menores e interditos gozam de direitos de personalidade e so titulares do direito do
direito reserva sobre a intimidade da sua vida privada. No dispondo, porm, de
capacidade de agir juridicamente isto , da aptido ou idoneidade para, por acto
pessoal e exclusivo, ou por intermdio de representante voluntrio, adquirir e exercer
direitos, assumir e cumprir obrigaes , suscita-se a questo de saber quem deve
consentir na limitao voluntria desses direitos (j para os inabilitados o problema no
se dever pr, uma vez que estes, em princpio, tm capacidade geral para a prtica de
actos pessoais, nos termos do art. 153).
A soluo no deve, a nosso ver, depender directamente da qualificao do
consentimento como negcio jurdico, mas sim guiar-se sobretudo pela natureza dos
interesses em questo, que se prendem com bens da personalidade.
Assim, se em geral, quanto ao exerccio e defesa dos seus direitos, os incapazes tero
de ser representados de acordo com as regras de suprimento de incapacidades de
exerccio, o mesmo pode no valer para o acordo para a limitao voluntria de direitos
de personalidade de menores. Julgamos que se distinguir consoante o incapaz menor

ser objecto de tutela (por exemplo, conversas particulares) podem-se desenrolar em lugares pblicos (v.
gr., num restaurante), tal como, inversamente, episdios pertencentes vida pblica podem ter como
palco lugares privados.

33
E o artigo 182 do Cdigo do Direito de Autor e dos Direitos Conexos, segundo o qual so ilcitas
as utilizaes das prestaes dos artistas que a desvirtuem nos seus propsitos ou que atinjam o artista na
sua honra ou na sua reputao.
- 15 -
ou interdito disponha ou no, no momento em que presta o consentimento
34
, do
discernimento necessrio (de capacidade natural) para avaliar o sentido e alcance das
consequncias para o seu direito de personalidade em resultado da limitao voluntria.
Por outro lado, importa notar que o acordo do titular, em muitos casos, se reveste de
uma dupla faceta: por um lado, justificando a agresso ou limitando o mbito do direito,
aumenta (ainda que apenas de facto, pela diminuio da tutela jurdica), ou fundando
mesmo, as possibilidades de agresso personalidade do titular; por outro lado,
atribuindo um poder jurdico de agresso e mesmo constituir um compromisso jurdico-
negocial que, embora no seja susceptvel de execuo especfica, pode obrigar a uma
indemnizao.
Considerando o primeiro aspecto, impe-se que, caso o incapaz (designadamente, o
menor) disponha j de maturidade suficiente, no possam ser os representantes, mas
antes o prprio menor a ter que dar, ele prprio, o seu acordo. Trata-se da limitao de
direitos que tutelam bens pessoais, pelo que se exigir, nomeadamente, o consentimento
do prprio menor para a sua limitao, se ele j tiver maturidade suficiente para a
avaliar. Da mesma forma, o incapaz poder sempre opor-se ao consentimento prestado
pelo seu representante, se tiver maturidade para avaliar o sentido e alcance desse
consentimento tenha ou no ainda completado uma certa idade (como, por exemplo os
14 anos para os quais a lei penal remete
35
). Na verdade, seria absurdo que o
representante legal pudesse realizar compromissos jurdicos que tocam em direitos de
personalidade do menor ou interdito, quando este j tem maturidade suficiente, contra a
vontade esclarecida dele
36
.

34
No caso de aquisio de condies de maturidade apenas entre a data do consentimento e a da
execuo da limitao voluntria, parece, porm, dever tambm exigir-se a autorizao do incapaz, que,
de todo o modo, poder sempre revogar a limitao voluntria.
35
Segundo o artigo 38, n. 3, do Cdigo Penal, exige-se para a eficcia do consentimento a idade
superior a 14 anos e o discernimento necessrio para avaliar o seu sentido e alcance no momento em que
o presta. Pensamos que se deve admitir, no direito civil, a necessidade de acordo dos menores, mesmo
no caso de estes terem menos de 14 anos, compreendendo-se a diversa exigncia quanto ao
consentimento de menores compreende-se, mesmo por comparao com o preceituado no Cdigo Penal,
uma vez que no se trata aqui da justificao de condutas que constituem crime, mas, designadamente,
apenas de afastar a responsabilidade civil.
36
Orlando de CARVALHO, Teoria geral do direito civil, cit., p. 184. Sobre a forma como este ponto
ficou regulado no Cdigo Civil vigente em Macau, v. Paulo MOTA PINTO, Anteprojecto de localizao
do Cdigo Civil em Macau na parte relativa aos direitos de personalidade, Boletim do Ministrio da
Justia, n. 488, Julho de 1999, pp. 5-37 (35).
- 16 -
Pode, porm, discutir-se se suficiente o consentimento ou autorizao do incapaz,
designadamente quando, pela sua gravidade, a limitao voluntria possa ter reflexos na
educao do menor ou, em geral, contenda com os resultados do exerccio dos
poderes-deveres dos representantes legais. Nestes casos, julgamos que estes tero
tambm de dar o seu consentimento.
Acresce que certas formas de acordo fundamentam compromissos jurdico-negociais,
cuja violao pode dar lugar a uma obrigao de indemnizao o caso,
designadamente, da limitao voluntria do direito reserva, como declarao unilateral
nos termos do artigo 81 ou enquadrada num contrato. Ora, nestes casos, em que est
envolvida uma verdadeira actuao negocial e no apenas a tolerncia de uma
agresso de terceiro , no exceptuada nos termos do artigo 127 do Cdigo Civil, o
incapaz, cujo acordo continua a ser exigido, tambm no poder agir por si prprio
(artigos 123 e 124), requerendo-se, pois, para suprimento da sua incapacidade,
igualmente o consentimento do representante
37
.

37
Existindo um conflito entre as opinies do incapaz e dos representantes sobre a limitao
voluntria, considerando que o consentimento para a limitao voluntria tem que ser dado tambm pelos
incapaz, desde que para isso tenham j maturidade suficiente, a limitao no poder ocorrer. O conflito
dever, pois, ser resolvido a favor do incapaz. O art. 3, n 1 da cit. lei espanhola de tutela da honra, da
intimidade pessoal e da prpria imagem exige expressamente que sejam os menores a prestar o
consentimento, se as suas condies de maturidade o permitirem. V. tambm, alm ORLANDO DE
CARVALHO, loc. cit., Stig STRMHOLM, Right Of Privacy And Rights Of Personality. A Comparative
Survey, Stockholm, 1967, p. 150 e T. AULETTA, op. cit., p. 203 (propondo, a ttulo indicativo, um mnimo
de catorze anos de idade). Segundo H. HUBMANN (op. cit., p. 171) a autorizao no est subordinada s
regras de capacidade negocial, pelo que um menor que disponha da necessidade capacidade de avaliao
e juzo ter de decidir ele mesmo, sem prejuzo de ser igualmente indispensvel o consentimento dos pais
na medida em que os seus poderes-deveres sejam afectados. Caso seja concludo um contrato que afecte
os direitos de personalidade do menor, seria igualmente necessria a sua autorizao, quando disponha da
necessria maturidade, pois contra a vontade de um menor com a suficientemente maturidade tambm os
pais no podem dispor de bens da sua personalidade. J para J. HELLE, Besondere..., cit., p. 104, o
reconhecimento de uma capacidade de direitos fundamentais (Grundrechtsmndigkeit) do menor
poderia ter o efeito jurdico de limitar nessa medida os poderes dos representantes legais, afirmando
positivamente que apenas o menor teria de decidir sobre o consentimento. Todavia, a afirmao de tal
consequncia, enquanto limitao, resultante da Lei Fundamental, aos poderes de representao previstos
na lei, seria, no direito alemo vedada aos tribunais, sob pena de violao do princpio da separao de
poderes. Negativamente, a capacidade de direitos fundamentais do menor poderia implicar que se lhe
reconhecesse um direito de veto relativamente a disposies sobre os seus direitos de personalidade. Mas
tambm esta consequncia iria alm de uma interpretao conforme Constituio de normas do
direito civil, implicando o reconhecimento da inconstitucionalidade de algumas destas normas. A
inconstitucionalidade das disposies do Cdigo Civil alemo relatives aos absolutamente incapazes, na
medida em que a nulidade absoluta, insusceptvel de confirmao, seria uma consequncia excessiva, no
sustentada por qualquer interesse legtimo (no se justificando distinguir entre uma criana abaixo e
acima dos sete anos, sendo certo, que, por outro lado, que no se exceptuam os actos para os quais o
incaoaz dispunha existe capacidade natural) foi, alis, sustentada, mesmo para os actos de contedo
patrimonial, por Claus-Wilhelm CANARIS, "Verstsse gegen das verfassungsrechtliche bermassverbot
im Recht der Geschftsfhigkeit und im Schadensersatzrecht", JZ, 1987, pp. 993-1004.
- 17 -
Quando o incapaz no tenha maturidade para avaliar as consequncias do
consentimento, no ser exigvel o seu acordo, embora possa subsistir o conflito entre
os interesses de incapazes e representantes. Ainda assim, no ser de excluir sempre a
possibilidade de limitao do direito reserva, a qual tambm se pode muitas vezes
mostrar conveniente. Os limites dentro dos quais a restrio aos direitos de
personalidade vlida devero, porm, nestes casos de falta de maturidade do titular,
ser mais apertados, podendo talvez lanar-se aqui mo de uma interpretao mais estrita
da clusula geral da "ordem pblica" referida no artigo, 81, n. 1, para evitar a
explorao, pelos representantes legais, das informaes sobre a vida privada do
incapaz (e no curando agora de sanes atinentes ao regime especfico da
representao legal, como a inibio do poder paternal, as quais no afectam a validade
da limitao).
Nestes casos, em que apenas os representantes possam consentir na limitao
voluntria dos direitos de personalidade, poderia, mesmo, pensar-se em adoptar uma
soluo semelhante consagrada no artigo 3, n. 2, da lei espanhola sobre tutela civil
do direito honra, intimidade pessoal e familiar e prpria imagem

(Lei Orgnica n.
1/1982, de 5 de Maio): o projectado consentimento dos representantes deve ser
antecipadamente comunicado ao Ministrio Pblico, o qual se pode opor
38
.
Os proventos resultantes da limitao voluntria do direito reserva, por sua vez,
pertencero ao incapaz e no aos seus representantes, embora sejam estes quem, perante
terceiros, deve exercer as aces fundadas na leso dos direitos de personalidade do

Se os cnjuges,que exeram ambos o poder paternal, no estiverem de acordo sobre a prestao do
consentimento, haver entre ns que recorrer ao disposto no artigo 1901, n 2.
38
T. AULETTA, cit., pp. 203 e ss. distingue entre casos em que a valorao confiada aos
representantes (mesmo se o incapaz mais tarde pode discordar da deciso tomada) e aspectos em relao
aos quais a valorao social no sentido da absoluta prevalncia do interesse na reserva sobre o da
notoriedade, no sendo lcito, relativamente a estes segundos, o consentimento dos representantes. Mas
essa distino no parece segura, e afigura-se-nos prefervel um sistema semelhante ao da referida lei
espanhola.
Se a limitao voluntria dos direitos de personalidade do menor pelos pais, o representante legal ou
quem tenha a guarda de facto puser em perigo a sua segurana, sade, formao, educao ou
desenvolvimento, ou quando esse perigo resulte de aco ou omisso de terceiros ou da prpria criana ou
do jovem a que aqueles no se oponham de modo adequado a remov-lo, poder haver lugar a
interveno para promoo dos direitos e proteco da criana e do jovem em perigo, nos termos da Lei
n. 147/99, de 1 de Setembro (Lei de proteco de crianas e jovens em perigo) v., em particular os
pressupostos previstos no artigo 3 (entre os princpios orientadores que no fundamentadores da
interveno encontra-se, por outro lado, o da privacidade a promoo dos direitos e proteco da
criana e do jovem deve ser efectuada no respeito pela intimidade, direito imagem e reserva da sua vida
privada artigo 4).
- 18 -
menor
39
(requerendo, por exemplo, as providncias necessrias sua tutela previstas no
artigo 70, n. 2).
VI. Limites materiais da limitao voluntria
O direito reserva sobre a intimidade da vida privada no indisponvel antes pelo
contrrio, incorporando no seu contedo a ideia de controlo sobre informao , pelo
que a sua limitao voluntria no vedada em geral por lei, ao contrrio do que
acontece, por exemplo, com a disposio do direito vida.
Pode, porm, discutir-se se o acordo para limitao voluntria desse direito pode ser
considerado nulo por ser contrrio aos princpios da "ordem pblica" (artigo 81, n.
1
40
). Julgamos que este seria o caso, por exemplo, se se pretendesse efectuar uma
renncia irrevogvel, in toto e por um futuro indeterminado, a todo o controlo sobre a
esfera da vida privada. Na verdade, o acordo ou consentimento deve ter um mbito
estritamente delimitado, isto , referido apenas a certos factos, delimitveis material,
temporal ou espacialmente.
Da mesma forma, pode ser nula a limitao voluntria ao direito reserva quando
atravs dela se contraria uma disposio legal imperativa, destinada, por exemplo,
proteco de um dos contraentes ou do trabalhador. o caso, v.gr., do consentimento,
expresso ou tcito, na limitao voluntria que possa resultar da realizao da prestao
de trabalho em condies lesivas da intimidade da vida privada, ou da resposta a
perguntas incidentes sobre a vida privada que no sejam permitidas, por exemplo, por
serem de considerar discriminatrias (como poder ser o caso de se condicionar o
acesso a um emprego resposta a perguntas sobre os planos de maternidade de uma
trabalhadora
41
).

39
Assim, para o direito francs, P. KAYSER, La protection..., cit., p. 239.
40
O artigo 340, n. 2, diversamente, refere como limite material a no contrariedade a uma proibio
legal ou aos bons costumes, como o faz o Cdigo Penal, no artigo 38, n. 1 (livre disponibilidade dos
interesses e bons costumes). certo que, em ambos estes casos, diversamente do que acontece no artigo
81 do Cdigo Civil, o consentimento referido uma causa de justificao que faz com que a leso
existente no seja ilcita, estando, pois, em questo, no a constituio de compromissos jurdicos ou a
atribuio de poderes jurdicos de agresso, mas a mera tolerncia justificativa desta. No julgamos,
porm, que tal diferena, ainda que seja intencional (como imporia a presuno do legislador razovel),
justifique a diferena de clusula geral relevante (ordem pblica e bons costumes).
41
Cf. o regime de igualdade e no discriminao em razo do sexo no acesso ao emprego resultante
do Decreto-Lei n. 392/79, de 20 de Setembro (e em especial o artigo 7).
Numa conhecida deciso de 1992 (Juristenzeitung, 1993, p. 844, com anot. crtica de K. ADOMEIT), o
Tribunal Federal do Trabalho alemo decidiu que o empregador ao qual havia sido dada uma resposta
negativa pergunta, ilcita, feita num procedimento de contratao, sobre a gravidez da trabalhadora, no
- 19 -
Pode, pois, dizer-se que tambm no domnio do direito reserva a relevncia do
consentimento (volenti non fit iniuria) se encontra delimitada pela ordem pblica
42
a
qual pode ser entendida como o conjunto dos princpios fundamentais, subjacentes ao
sistema jurdico, que o Estado e a sociedade esto substancialmente interessados em que
prevaleam e que tm uma acuidade to forte que devem prevalecer sobre as
convenes privadas.
43
Esses princpios no so susceptveis de ser exaustivamente
catalogados, mas incluem, designadamente, a proibio de contratos amordaantes
(Knebelungsvertrge) para as partes, porque desmedidamente limitadores da
liberdade pessoal ou econmica de uma das partes e, por exemplo, de convenes
sobre trfico de votos de representantes do povo democraticamente eleitos.
Importa, porm, salientar que no se afigura admissvel, atravs da invocao do
limite da ordem pblica, e invocando uma proteco do homem contra si prprio
44
ou
imposies resultantes de um conceito objectivo de dignidade humana, impor ao
titular restries ao prprio contedo do direito reserva, enquanto direito
autodeterminao informativa sobre a vida privada.
Na verdade, a autodeterminao afirma-se precisamente contra toda a pretensa
proteco paternalista, que se volveria afinal, em tirania ainda que tirania da
dignidade, em nome de uma determinada concretizao substancial desta. No pode,
pois, a nosso ver, retirar-se de uma determinada substancializao no caso concreto da
noo de dignidade humana um limite que se imporia limitao voluntria do direito
reserva, enquanto integrante da ordem pblica.
certo que a Constituio da Repblica afirma, como que inscrito logo no seu
prtico, a dignidade da pessoa humana como valor no qual se baseia a Repblica
Portuguesa. A dignidade humana (ou dignidade da pessoa humana) elevada a valor
fundamental que confere sentido e unidade s disposies constitucionais, e, em

podia anular o contrato de trabalho com fundamento em dolo desta, uma vez que, no sendo a pergunta
admitida por importar uma discriminao, a trabalhadora podia mentir. Criticamente, v. tambm Claus-
Wilhelm CANARIS, Die Bedeutung der iustitia distributiva im deutschen Vertragsrecht, Mnchen, 1997,
pp. .7 e ss.
42
Segundo S. STRMHOLM (op. cit., p. 150), "sob a epgrafe consentimento h dois princpios a
considerar: volenti non fit iniuria e ordre public". V. tb., sobre as consequncias da "ordem pblica" no
que toca ao consentimento em geral, v. T. AULETTA, op. cit., pp. 136 e ss. e 170. Os fundamentos
jurdico-constitucionais de uma proteco paternalista no direito dos contratos so analisados por
Wolfgang ENDERLEIN em Rechtspaternalismus und Vertragsrecht, Mnchen, 1996, pp. 126 e ss..
43
C. MOTA PINTO, Teoria geral do direito civil, cit., p. 551.
44
V. Chr. HILLGRUBER, Der Schutz des Menschen vor sich selbst, Mnchen, 1992.
- 20 -
particular, s relativas aos direitos fundamentais
45
e , sem dvida, elemento
integrante da ordem pblica (interna e internacional) do Estado portugus. Dessa
garantia da dignidade humana decorre, desde logo, como verdadeiro imperativo
axiolgico de toda a ordem jurdica, o reconhecimento da personalidade jurdica a todos
os seres humanos, acompanhado da previso de instrumentos jurdicos (nomeadamente,
direitos subjectivos) destinados defesa das refraces essenciais da personalidade
humana, bem como a necessidade de proteco desses direitos por parte do Estado. A
afirmao da liberdade de desenvolvimento da personalidade humana e o imperativo de
promoo das condies possibilitadoras desse livre desenvolvimento constituem, por
outro lado, j corolrios do reconhecimento da dignidade da pessoa humana como valor
no qual se baseia o Estado
46
.
Porm, importa salientar que a nossa ordem jurdico-constitucional e tambm o
ordenamento jurdico-privado no assenta, como modelo cuja concretizao seja
imposta pela preservao de uma dignidade humana integrante da ordem pblica,
numa qualquer concepo substancial do viver de forma virtuosa, justa ou correcta.
Tal viso, de inspirao neo-aristotlica, afigura-se-nos incompatvel com a
indesmentvel pluralidade de mundividncias e de formas de vida presentes na
sociedade, que se podem louvar na proteco constitucional.
A determinao da vida virtuosa compete a cada pessoa, no exerccio da liberdade
de desenvolvimento da sua personalidade, no sendo a forma de realizao da
personalidade humana algo de pr-determinado, que se receba por atribuio, herana,
situao num dado momento, papel histrico ou classe, ou imposio ou ddiva a partir

45
Sobre a relevncia constitucional da dignidade humana. J. J. GOMES CANOTILHO, Direito
constitucional e teoria da constituio, cit., p. 225, J. MIRANDA, Manual de direito constitucional, cit.,
pp. 180 e ss., Joo LOUREIRO, O procedimento administrativo entre a eficincia e a garantia dos
particulares (algumas consideraes), Coimbra, 1995, pp. 174 e ss.. V. tb. Frank MODERNE, "La dignit
de la personne comme principe constitutionnel dans les Constitutions portugaise et franaise", in Jorge
MIRANDA (org.), Perspectivas constitucionais. Nos 20 anos da Constituio, Coimbra, 1996, vol. I, pp.
197-230, e, no direito alemo, Peter HBERLE, Die menschliche Wrde als Grundlage der staatlichen
Gemeinschaft, in ISENSEE/KIRCHHOF, Handbuch des Staatsrechts, vol. I, Heidelberg, 1988, 20, p. 815
e ss., e Tatjana GEDDERT-STEINACHER, Menschenwrde als Verfassungsbegriff: Aspekte der
Rechtsprechung des Bundesverfassungsgerichts zu Art. 1 Abs. 1 GG, Berlin, 1990. Sobre as cinco
condies do respeito pela dignidade humana, v. Adalbert PODLECH, anot. ao art. 1, par. 1, em
Kommentar z. GG f. d. Bundesrepublik Deutschland (Alternativ-Kommentar), vol. I, Neuwied, 1984, n.s
23 e ss.: segurana individual e da vida social; igualdade jurdica do Homem; respeito pela identidade e
integridade humana; limitao de emprego pblico do poder; respeito pela contingncia corporal do
Homem.
46
V., para a ligao com o direito ao desenvolvimento da personalidade, o nosso O direito ao livre
desenvolvimento da personalidade, in Portugal-Brasil, ano 2000, Coimbra 1999, pp. 157 e ss.
- 21 -
de um determinado padro ou modelo. Trata-se, antes, de algo que se auto-institui ou
constri, segundo o seu prprio projecto, determinado a partir da prpria pessoa, como
centro de deciso autnomo numa concepo do indivduo conformador de si prprio
e da sua vida segundo o seu prprio projecto espiritual (plastes et fictor)
47
.
Mas se isto assim, dentro de determinados limites designadamente, os que
importem destruio irreversvel do centro autnomo de deciso que a pessoa ou
impliquem leses graves e irreversveis deste (assim, no caso do suicdio ou de graves
automutilaes) , tem de reconhecer-se a liberdade de conformao da personalidade
em autodeterminao, incluindo a liberdade de se despojar, de forma praticamente total,
do controlo sobre a captao e divulgao de informao sobre a vida privada durante
um perodo de tempo mais ou menos lato (embora sempre de forma revogvel)
48
.
VII. Efeitos da limitao voluntria
Como j referimos, o titular do direito pode restringir ou condicionar o acordo para
limitao voluntria do direito reserva conforme quiser: pode introduzir uma limitao

47
J. J. GOMES CANOTILHO, Direito constitucional e teoria da constituio, cit., p. 219, descreve
assim o princpio antrpico que acolhe a ideia pr-moderna e moderna da dignitas-hominis (Pico della
Mirandola), que parece ser o princpio material subjacente ideia de dignidade da pessoa humana. V.
tambm o nosso O direito ao livre desenvolvimento da personalidade, cit., p. 167.
48
o que acontece, por exemplo, no concurso televisivo, de grande sucesso em vrios pases
europeus, Big Brother. Deixando entre parntesis, quer o regime das emisses televisivas pblicas (cf.
a Lei n. 31-A/98 de 14 de Julho Lei da Televiso , artigos 20 e 21, n. 1, proibindo emisses que
atentem contra a dignidade da pessoa humana ou possam influir de modo negativo na formao da
personalidade das crianas ou adolescentes ou afectar outros pblicos mais vulnerveis), quer as normas
deontolgicas que regem a actividades de televiso (cf., tambm sobre as responsabilidade legais do
respectivo operador televisivo, a deliberao da Alta Autoridade para a Comunicao Social sobre
questes de privacidade e de dignidade humana, de 24 de Outubro de 2000 a qual, porm, se afigura
pouco conclusiva), e sob o ponto de vista estritamente jurdico da disposio dos direitos de
personalidade dos envolvidos, afigura-se-nos, pois, que os respectivos negcios jurdicos no so nulos,
por contrariedade aos princpios da ordem pblica ou dos bons costumes. A licitude da referida emisso
televisiva suscitou, alis, controvrsias jurdicas nalguns pases. Para a Alemanha (onde se acabou por
excluir a exposio pblica dos participantes durante uma hora diria), v., por exemplo Ulrike HINRICHS,
Big Brother und die Menschenwrde, NJW, 2000, pp. 2173-6 (contrariedade dignidade humana), a
resposta, procedente, de Stefan HUSTER, Individuelle Menschenwrde oder ffentliche Ordnung?,
NJW, 2000, pp. 3477-9 (contra uma proteco paternalista dos direitos da pessoa e uma concomitante
tirania da dignidade, e justificando a proibio de espectculos pblicos violentos ou contrrios
dignidade humana combates de gladiadores, lanamento de ano, exposio de deficincias fsicas,
etc. , no pela proteco das pessoas concretas em causa, mas pela necessidade de evitar que
determinados valores da pessoa humana saiam publicamente degradados ou aviltados, em termos que
poderia encorajas a sua depreciao ou a violncia), e Henning HARTWIG, Big Brother und die Folgen.
Bemerkungen zu einem ungewhnlichen Sendeformat, Juristenzeitung, 2000, pp. 967-73 (no
considerando o programa ilcito, e com mais indicaes neste sentido). Importa salientar que apenas
consideramos a eventual violao do direito reserva, e no do direito honra ou verdade pessoal, na
medida em que os factos divulgados pela transmisso televisiva possam, pela forma como so expostos,
- 22 -
temporal, apenas autorizar a tomada de conhecimento ou a divulgao a determinadas
pessoas, em determinadas publicaes, circunstncias ou ocasies, etc.
49
. O titular do
direito de personalidade tal como acontece, por exemplo, com o titular do direito de
autor dispe, portanto, de inteira liberdade de conformao dos poderes jurdicos
atribudos outra parte.
Quanto aos fins que podem motivar a limitao voluntria e que constituem a
causa do consentimento , podem consistir, quer na difuso de uma certa informao,
quer na obteno de notoriedade (e esta, porventura, como meio de conseguir lucros),
quer, simplesmente, na obteno de vantagens econmicas como correspectivo directo
da limitao
50
.
A "disposio" a ttulo oneroso, ou comercializao, de informaes sobre a vida
privada, , pois, perfeitamente admissvel, no sendo de considerar a, hoje corrente,
negcios jurdicos relativos concesso de entrevistas pagas sobre a vida privada ou
ntima como nulos, por contrrios aos bons costumes ou ordem pblica. Tal
comercializao de informaes sobre a vida privada afigura-se, na verdade, bem
distinta, por exemplo, da comercializao de rgos ou parte do corpo humano, proibida
por lei (v. o artigo 5 da Lei n. 12/93, de 22 de Abril). No existe, assim, qualquer
analogia que pudesse fundamentar a aplicao desta proibio explorao patrimonial
e comercializao de informaes protegidas pelo direito reserva.
Cumpre notar, alis, que se verifica um crescente reconhecimento de uma dimenso
patrimonial em muitos direitos de personalidade, em correspondncia com uma prtica
social corrente
51
. E no cabe, a nosso ver, argumentar contra esta comercializao
com a natureza pessoal dos interesses protegidos pelos direitos de personalidade, pois

ser considerados ofensivos da imagem mural dos participantes. Trata-se aqui de um problema de
interpretao do consentimento e da comparao do seu sentido com a captao e a divulgao efectuada.
49
Assim, por exemplo, J. HELLE, Besondere..., cit., p. 105.
50
V. T. AULETTA, op. cit., p. 163 (e, sobre os fins, motivos e interesses servidos pela limitao
voluntria, v. pp. 137 e s.).
51
Sobre a referida dimenso patrimonial dos direitos de personalidade, v. Horst Peter GTTING,
Persnlichkeitsrechte als Vermgensrechte, Tbingen, 1995, passim. Nos Estados Unidos distingue-se
mesmo um "right of publicity", como direito a explorar economicamente o nome e imagem da pessoa v.
Franois RIGAUX, L'laboration d'un Right of Privacy par la jurisprudence amricaine", Revue
Internationale de Droit Compar, 1980, p. 712, e PETER FELCHER/EDWARD RUBIN, "Privacy, Publicity
And The Portrayal Of Real People By The Media", Yale L.J., 1979, pp. 1588-1595. Mais indicaes em
Lus MENEZES LEITO, O enriquecimento sem causa no direito civil, Lisboa, 1996, pp. 747-8, e notas
(reconhecendo no direito reserva sobre a intimidade um contedo de destinao para efeitos do
enriquecimento sem causa por interveno assim, tambm j o nosso O direito reserva..., cit., nota
451).
- 23 -
tal no exclui uma concomitante vertente patrimonial. Antes pelo contrrio, pode
dizer-se que, quando o direito assegura ao titular, pelo seu contedo, o controlo sobre
determinadas informaes, uma das formas de o exercer ainda atravs da sua
comercializao, isto , pela sua limitao voluntria com contrapartidas econmicas.
Por outro lado, o consentimento do titular do direito de personalidade para a
respectiva limitao voluntria nem sempre reveste a mesma forma
52
.
A relevncia jurdica do consentimento pode, como se viu, residir apenas na
tolerncia da agresso, que exclui a sua ilicitude. A averiguao da existncia de tal
mera tolerncia depende, a nosso ver, da determinao, no caso concreto, do sentido da
concordncia do titular do direito, sendo certo, todavia, que nalguns casos apenas pode
existir um consentimento tolerante, que no atribui sequer um poder de agresso, mas
constitui uma simples causa de justificao desta ( o que acontece, por exemplo, nas
intervenes cirrgicas em benefcio prprio, em que no se funda qualquer direito ou
poder jurdico do mdico de agresso integridade fsica
53
).
Vimos j, porm, que a concordncia do titular do direito reserva na captao e
divulgao de informao no mera causa de justificao ou de excluso de ilicitude,
mas um verdadeiro elemento negativo da previso do direito reserva. A limitao
voluntria deste atravs de uma declarao com um destinatrio , por outro lado,
normalmente um negcio jurdico que no esgota a sua eficcia na tolerncia de uma
agresso, antes funda um poder jurdico do destinatrio ou vincula o titular. O referido
consentimento tolerante no , pois, aquele de que curamos quando tratamos da
limitao voluntria do direito reserva.
Com a autorizao, acordo ou consentimento para a limitao voluntria do direito
reserva cria-se antes para a outra parte um poder jurdico, considerando aquele direito
limitado na medida correspondente
54
.
Deparamo-nos, pois, com a possibilidade de existir um consentimento autorizante,
isto constitutivo de um compromisso jurdico sui generis, que atribui a outrem um

52
Sobre as modalidades de consentimento a que nos referimos seguidamente, v. Orlando de
CARVALHO, Teoria geral do direito civil, cit., p. 183 (e j tambm ID., Teoria geral da relao jurdica.
Sumrios, Coimbra, 1970, p. 41). A tripartio consentimento tolerante, consentimento autorizante e
consentimento vinculante tambm adoptada por R. CAPELO DE SOUSA, O direito geral de
personalidade, cit., pp. 220, nota 446 e p. 411.
53
V. Orlando de CARVALHO, Teoria geral da relao jurdica. Sumrio, cit., p. 52.
- 24 -
poder de agresso
55
. Trata-se, aqui, de uma autorizao que confere ao destinatrio um
poder de agresso, embora revogvel a todo o tempo, com indemnizao das legtimas
expectativas que foram frustradas (artigo 81, n. 2), sem que exista com esta revogao
qualquer ruptura de um contrato vlido. No corresponde, pois, este consentimento
autorizante o normalmente dado, por exemplo, pela pessoa que doa um rim a outra
a um contrato, e no surge uma obrigao ou vinculao do titular do direito, mas
tambm no estamos perante a mera tolerncia justificativa da agresso.
O acordo para limitao voluntria do direito reserva, designadamente quando no
inserida num contrato, pode ter no caso concreto justamente o sentido de mera
autorizao, sem fazer surgir uma vinculao do titular, o que deve ser apurado por
interpretao da declarao (sendo importante, por exemplo, para alm dos prprios
termos da declarao, averiguar se esta se insere num contrato e se o titular recebeu uma
contrapartida econmica). Neste caso, de compromisso jurdico sui generis para
limitao voluntria do direito reserva, a obrigao de indemnizao do titular, em
caso de revogao da limitao voluntria, prevista no artigo 81, n. 2, do Cdigo Civil
(prejuzos causados s legtimas expectativas), cingir-se- ao dano da confiana,
visando colocar o destinatrio na situao em que estaria se no tivesse confiado na
declarao de autorizao (era, alis, justamente ao dano da confiana que se referia o
anteprojecto do artigo 81
56
)
A disposio do direito reserva tal como as disposies sobre elementos
orgnicos caducveis, ou no caso do direito imagem pode, porm, traduzir-se
tambm num verdadeiro consentimento vinculante (seja ou no no quadro de um
contrato), isto , num consentimento que origina um compromisso jurdico autntico,
designadamente um contrato
57
.
Neste caso, o compromisso resultante, designadamente, de um contrato de
autorizao, funda uma obrigao do titular, para alm de conferir outra parte o

54
A autorizao para limitao voluntria do direito tem tambm efeitos no civilsticos que no
desenvolveremos, como o caso do afastamento da ilicitude penal.
55
ID., Teoria geral do direito civil, cit., p. 183.
56
MANUEL DE ANDRADE, "Esboo de um anteprojecto de cdigo das pessoas e da famlia, na parte
relativa ao comeo e termo da personalidade jurdica, aos direitos de personalidade e ao domiclio",
Separata do BMJ, n 102, p. 13, artigo 16: Toda a limitao voluntria imposta ao exerccio dos direitos
da personalidade nula quando contrria ordem pblica. Pode tambm ser apenas revogvel, ainda que
com obrigao de ressarcimento pelo dano de confiana.
57
Orlando de CARVALHO, loc. cit..
- 25 -
poder jurdico de agresso, de tal forma que a revogao, embora sempre possvel (e
nunca sendo admissvel a execuo em forma especfica
58
), leva a uma verdadeira
ruptura de um contrato. O consentimento vinculante, resultando de um negcio
jurdico, confere outra parte um verdadeiro direito, e cria uma obrigao para o titular,
que, no sendo cumprida com ou sem revogao do consentimento nos termos do
artigo 81, n. 2 , dar lugar a uma obrigao de indemnizao pelo dano de
cumprimento, isto , visando colocar o lesado na situao em que estaria se no tivesse
confiado no cumprimento na obrigao vlida
59
.
Questes relacionadas com a da eficcia do acordo para limitao voluntria do
direito reserva so ainda as da transmissibilidade dos direitos do destinatrio da
declarao de limitao voluntria e da eficcia da limitao em relao a terceiros.
Suscita-se, na verdade sobretudo para o direito imagem, mas tambm para a
limitao do direito reserva, por exemplo, atravs da entrevista concedida a um
reprter , o problema de saber se a posio jurdica atribuda outra parte pela
limitao voluntria pode ser objecto de transmisso a terceiros. Em princpio, se nada
resultar da declarao do titular, afigura-se-nos que a autorizao de entender como
concedida intuitus personae, sendo necessrio o consentimento para a transmisso a
terceiros da autorizao para publicao. Assim, na falta de previso expressa a

58
V. C. MOTA PINTO, Teoria geral..., cit., p. 212. Basta recordar o que acontece na common law
em que tradicionalmente no existe um direito specific performance das obrigaes contratuais , ou, no
nosso direito, o regime das obrigaes naturais (artigos 402 a 404), para vermos que a possibilidade de
exigir coactivamente o cumprimento, lanando mo da execuo especfica, no uma caracterstica
essencial para se afirmar a existncia de uma obrigao.
Tambm no nos parece admissvel o recurso a um meio de compulso ao cumprimento como a
sano pecuniria compulsria (artigo 829-A) ou a estipulao de uma clusula penal com finalidades
compulsrias (embora talvez no seja de exclui uma clusula de liquidao antecipada da indemnizao
para o caso da revogao do consentimento v., para esta distino em geral, Antnio PINTO MONTEIRO,
Clusula penal e indemnizao, Coimbra, 1990, pp. 419 e ss.). De todo o modo, o titular do direito pode
sempre (embora com obrigao de indemnizar), mediante a revogao do consentimento, extinguir a sua
obrigao, e, portanto, tambm a base para qualquer clusula penal (que , como se sabe, acessria v.
aut. e op. cits., pp. 86 e ss.).
59
Tambm este interesse no cumprimento , na verdade, uma expectativa legtima, no sentido do
artigo 81, n. 2, pelo que a indemnizao pela revogao ou pelo no cumprimento de um
consentimento vinculante dever, a nosso ver, incluir o dano no cumprimento, ou interesse contratual
positivo. Sobre o sentido da expresso legtima expectativa, cf. R. CAPELO DE SOUSA, O direito geral
de personalidade, cit., pp. 409-10.
A discusso sobre a indemnizabilidade do interesse negativo (dano da confiana, reliance
interest) ou do interesse positivo (dano de cumprimento, expectation interest) em caso de ruptura do
contrato dos temas fundamentais do direito dos contratos norte-americano (v. o j clssico artigo de
Lon FULLER e William PERDUE, The Reliance Interest in Contrac Damages, Yale Law Journal, 1936 e
1937, resp. pp. 52 e ss e 373 e ss.; existe traduo castelhana, de J. Puig Brutau, com o ttulo
Indemnizacin de los daos contractuales e proteccin de la confianza, Barcelona, 1957)
- 26 -
autorizao, mesmo quando exclusiva, apenas beneficiar o destinatrio, e com eficcia
meramente obrigacional.
Dir-se-ia, certo, que, na medida em que a declarao de autorizao tem como
efeito a limitao do direito, isso significa que tem, para a posio do titular, eficcia
real, erga omnes. Porm, a autorizao visa beneficiar um destinatrio, e este, mesmo
quando lhe atribudo um poder jurdico exclusivo, no dispor de um direito invocvel
directamente no confronto de terceiros ao contrrio do titular do direito reserva, o
qual, enquanto direito absoluto, sempre oponvel erga omnes , quer para efeitos de
responsabilidade civil, quer para recorrer a providncias destinadas a evitar a ofensa ou
atenuar os seus efeitos, quer, ainda, para uma pretenso restitutria nos termos do
enriquecimento sem causa. A significar isto, por outro lado, que, no existindo uma
verdadeira transmisso do direito ou de faculdades jurdicas que o integram para o
beneficirio da autorizao pois o consentimento no tem eficcia real translativa
desse direito, o qual , alis, como comemos por referir, intransmissvel , o titular
mantm o poder de autorizar a limitao voluntria em benefcio de terceiros, embora
violando o compromisso exclusivo que tenha assumido perante o primeiro beneficirio,
e incorrendo na obrigao de o indemnizar
60
.
VIII. Revogabilidade da limitao voluntria
Sendo a declarao de limitao voluntria uma declarao negocial, a consequncia
que se seguiria segundo o regime geral seria a sua irrevogabilidade, designadamente no
caso de se tratar de uma declarao integrada num contrato. De acordo ainda com o
regime geral, a possibilidade de revogao pode tambm sempre ser objecto de uma
reserva por parte do titular no momento da autorizao para a limitao voluntria

60
Sobre o problema da eficcia real da autorizao para divulgao da imagem, no direito alemo, v.
J. HELLE, Besondere..., cit., pp. 111 e ss. A posio maioritria mantm uma eficcia meramente
obrigacional da autorizao (assim, J. HELLE, cit., p. 115), embora haja autores (por exemplo, H.
HUBMANN, Das Persnlichkeitsrecht, cit., pp. 132, 220-1) que sustentam a sua eficcia real. Note-se que
no se deve confundir o direito (de personalidade) imagem com os direitos incidentes sobre a sua
corporizao num determinado suporte (filme, negativo fotogrfico, impresso, ou suporte informtico).
O Bundesgerichthof admite, apesar da eficcia meramente obrigacional da autorizao, que o seu
destinatrio possa, em caso de divulgao da imagem por terceiros, fazer valer contra este pretenses
fundadas no enriquecimento sem causa (o que, nos seus resultados, significa uma reificao da
autorizao no respectivo valor econmico pois o beneficirio no pode fazer valer perante o terceiros
outras pretenses defensivas da sua posio; v. J. HELLE, cit., p. 116).
A propsito da necessidade de um consentimento renovado para autorizar cada pessoa a fazer
divulgaes, fala P. KAYSER do "effet relatif" do consentimento (op. cit., pp. 242 e s.) no permite a
divulgao da vida privada a no ser pessoa que dele beneficia, com excluso de todas as outras.
- 27 -
este, tal como livre de fixar as condies para a divulgao, tambm pode reservar-se
expressamente a possibilidade de revogao, e ainda definir as circunstncias em que
este poder ter (ou, mesmo, ter automaticamente) lugar. E, neste caso, no existir
qualquer obrigao do titular de indemnizar os prejuzos causados s legtimas
expectativas da outra parte (artigo 81, n. 2)
O problema da revogabilidade da limitao voluntria (e no dos actos de
conformao do objecto do direito) suscita-se, pois, apenas caso no exista qualquer
reserva, expressa ou tcita, dessa possibilidade.
Nestes casos, o Cdigo Civil (artigo 81, n. 2) dispe que a limitao voluntria,
quando legal, sempre revogvel, ainda que com obrigao de indemnizar os prejuzos
causados s legtimas expectativas da outra parte
61
.
A limitao voluntria , pois, no nosso direito livremente revogvel, pelo menos at
consumao da captao e divulgao da informao
62
, e ainda que com obrigao de
indemnizar os danos causados s expectativas da contraparte formadas a partir do
consentimento para a limitao aos direitos de personalidade (ser o caso, por exemplo,
de a publicao j ter sido anunciada ou de j se terem iniciado preparativos para ela).
A soluo da nossa lei constitui expresso das limitaes, resultantes da natureza
personalstica dos bens em questo, impostas disposio contratual de direitos de
personalidade. Tal soluo parece, certo, contrariar as convenincias do comrcio
jurdico, sobretudo no caso de disposies de bens da personalidade integradas numa

61
Quando o consentimento seja nulo, designadamente por violao de uma proibio legal ou da
ordem pblica, no estamos perante uma verdadeira revogao, e no poder surgir uma obrigao de
indemnizao com este fundamento. Se o comportamento do titular do direito na concluso de um
contrato nulo dever ser considerado desconforme com os ditames da boa f, no ser, porm, de excluir
em todos os casos a possibilidade de este incorrer em responsabilidade pr-contratual perante a
contraparte, nos termos do artigo 227, n. 1, do Cdigo Civil.
Inversamente, quando o consentimento seja nulo e se verifique a aco lesiva do direito de
personalidade, esta no estar justificada, e manter-se- a obrigao de indemnizao do titular, embora
possa ser aplicvel ainda o artigo 570 do Cdigo Civil, sobre culpa do lesado C. MOTA PINTO, Teoria
geral..., cit., p. 213, e J. C. BRANDO PROENA, A conduta do lesado..., loc. cit.
62
O momento at ao qual a revogao pode ter lugar era discutido no caso decidido pelo Tribunal
Constitucional espanhol na sua sentena n. 117/1994: uma conhecida figura social, aps ter consentido
na realizao de um conjunto de fotografias e sua publicao, arrependeu-se e declarou a inteno de
revogao editora qual o fotgrafo, destinatrio da autorizao, as havia cedido. Estando j em curso
os trabalhos para a publicao, no lhe foi reconhecida a faculdade de revogao, numa soluo que no
se nos afiguraria compatvel com o disposto no artigo 81, n. 2 (sempre revogvel). A nosso ver, a
revogao s no poder ter lugar aps a consumao da divulgao das informaes, no parecendo que
possa resultar dela a constituio de uma obrigao de eliminao dos efeitos da divulgao que se seguiu
limitao voluntria (cf. R. CAPELO DE SOUSA, O direito geral de personalidade, cit., p. 409, nota
1031).
- 28 -
actividade profissional do titular por exemplo, no caso do direito imagem de
modelos e manequins profissionais. Justamente por isso, h quem defenda a formulao
de restries, nestes casos, revogabilidade do consentimento, ou condicione esta aos
casos em que a especificidade e o significado do seu direito de personalidade o exijam
ou se tenha verificado uma alterao de circunstncias ou de atitude do titular
63
.
Porm e independentemente da circunstncia de, no mbito do direito reserva
sobre a intimidade da vida privada, ser difcil encontrar disposies contratuais
enquadradas numa verdadeira actividade profissional do titular (diversamente do que
acontece, para o direito imagem), pelo que o argumento da pertinncia de tais
disposies a uma actividade econmica no colhe , tais restries no se nos afiguram
compatveis com o disposto no artigo 81, n. 2 do Cdigo Civil, que, exprimindo,
justamente, os limites da possibilidade de explorao econmica dos direitos de
personalidade, apenas admite a proteco dos interesses da outra parte atravs de uma

63
Para o direito moral de autor, o artigo 62 do Cdigo do Direito de Autor e dos Direitos Conexos
prev o direito de retirada pelo autor, a todo o tempo, da obra divulgada ou publicada, embora com o
dever de indemnizar os interessados pelos prejuzos que a retirada lhes causar, e desde que o autor
tenha razes morais atendveis. A jurisprudncia alem mais antiga exclua a livre revogao, para o
direito prpria imagem. Mais recentemente passou a admiti-la, ou sem fundamentao, ou com remisso
para uma possibilidade de denncia ad nutum das relaes obrigacionais duradouras. J. HELLE
(Besondere..., cit., p. 118) admite a revogao quando, ou as circunstncias exteriores de vida do titulares
ou a sua atitude interna se alteraram de forma relevante, de tal modo que a publicao, que no momento
da autorizao ou divulgao passou a revestir-se de consequncias negativas (v. exemplos nas pp.
118-9). Assim, as circunstncias exteriores, s por si, no seriam o critrio, no devendo a possibilidade
de revogao depender, por exemplo, de se ter mudado de profisso ou de residncia. Mais do que esta
circunstncia exterior, seria relevante para o efeito personalstico revogatrio da vinculao contratual
que a atitude interna do titular se tivesse modificado a personalidade no uma grandeza esttica; da
sua essncia que se desenvolva e evolua, tambm a liberdade de desenvolvimento e evoluo da
personalidade integra os elementos protegidos pelo direito de personalidade. O direito tem, pois, de
proteger a personalidade tambm quando ela se desenvolveu e adquiriu novas formas ou maturaes. A
possibilidade de revogao dependeria, assim, da ponderao das exigncias do caso concreto. A favor da
livre revogabilidade do consentimento para o direito "riservatezza", v., em Itlia, T. AULETTA, op. cit.,
p. 139 (mas excluindo os casos em que a revogao atingisse interesses pessoais igualmente relevantes,
como o interesse na difuso de uma obra de engenho). No direito francs, v. P.KAYSER, La Protection...,
cit., pp. 243-4. O problema teria sido posto em Frana por Alexandre Dumas, que, depois de ter aceite ser
fotografado na companhia de uma actriz, pretendeu revogar a autorizao, por no estar contente com a
m publicidade que lhe havia trazido a exposio e venda da fotografia. O Tribunal de Cassao entendeu
que os usos permitiam a revogao, mas com o dever de indemnizar o prejuzo causado outra parte. P.
KAYSER manifesta dvidas sobre a manuteno da revogabilidade nos contratos que relevam da vie des
affaires para ambas as partes, como o caso para o direito imagem dos contratos concludos por
manequins e modelos. Conclui, todavia, que prefervel manter a revogabilidade do consentimento, pois
esta visa proteger a personalidade do titular, tendo um fim semelhante ao droit de repentir reconhecido ao
autor. Todavia, subordina a revogabilidade condio de que esta seja acompanhada de um motivo
legtimo e de que seja acompanhada da indemnizao da outra parte. O beneficirio da revogao poderia
utiliz-la simplesmente para prejudicar a outra parte ou para concluir um outro contrato, mais vantajoso,
mas cometeria um acto doloso que a obrigaria a reparar mesmo o prejuzo causado outra parte que era
imprevisvel no momento da celebrao do contrato.
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indemnizao dos prejuzos causados s suas legtimas expectativas, mantendo, porm,
a admissibilidade da revogao. Tratar-se aqui, a nosso ver, de um caso de
responsabilidade por acto lcito
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.
Eventuais abusos do titular do direito quando, por exemplo, logo aps ter
concedido a autorizao e recebido uma contrapartida, imediatamente revoga o
consentimento para celebrar outro contrato mais vantajoso s podero, pois, a nosso
ver, ser combatidos de iure condito atravs do recurso a mecanismos gerais como o do
abuso de direito (designadamente, por proibio do venire contra factum proprium)
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.

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O efeito revogatrio no fica, por outro lado, dependente da satisfao da indemnizao ou da
restituio de somas eventualmente recebidas, pois o interesse pessoal do titular do direito deve
prevalecer sobre o interesse patrimonial da contraparte. A indemnizao, ou a restituio do que o titular
houver recebido, no , pois, uma condio da revogao, no sendo aplicvel ao caso o disposto no
artigo 432, n. 2. Cf., em termos no coincidentes, P. KAYSER, op. cit., p. 244.
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Assim, para o direito alemo, H. HUBMANN, Das Persnlichkeitsrecht, cit., p. 171, que admite a
revogao, remetendo o controlo de eventuais abusos para s clusula geral da boa f ( 242 do BGB). A
ponderao das circunstncias do caso como a percepo de uma contraprestao pela autorizao, a
distncia temporal entre a autorizao e a revogao, ou outros motivos do titular ser, pois, relevante
para se poder concluir pela existncia de um proibido venire contra factum proprium.