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Sexta Turma. RMS 26.261-AP, Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, julgado em 7/2/2012.
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Processo Administrativo
Servidores pblicos
De quem a competncia para julgar aes de servidores temporrios (art. 37, IX, da CF/88)?
1 corrente: JUSTIA COMUM (em todos os casos). a posio do STF.
2 corrente (adotada pelo STJ):
JUSTIA COMUM (se a lei estadual ou municipal previr um regime jurdico-administrativo)
JUSTIA DO TRABALHO (se a lei estadual ou municipal disser que se aplica a CLT).
Aspectos
O art. 37, IX da CF/88 dispe o seguinte:
relevantes
IX - a lei estabelecer os casos de contratao por tempo determinado para atender a
do julgado
necessidade temporria de excepcional interesse pblico;
Se a pessoa, contratada nas hipteses do art. 37, IX, da CF/88, quer pedir judicialmente
valores decorrentes deste vnculo, de quem ser a competncia para julgar este pleito?
O STF possui entendimento pacfico de que a competncia da JUSTIA COMUM, estadual
(se o contratante for estado ou municpio) ou federal (se o contratante for rgo ou
entidade federal). Assim, para o STF, a Justia do Trabalho no competente em tais casos.
Segundo o STF, mesmo que tais contratos tenham sido prorrogados sucessivamente, de
maneira irregular, ainda assim persiste o carter jurdico-administrativo do vnculo, de
modo que a competncia da Justia comum.
Em resumo: para o STF, os direitos relativos ao contrato de trabalho temporrio, de que
trata o art. 37, IX da CF, so SEMPRE julgados pela Justia comum.
O que decidiu o STJ no julgado noticiado neste informativo?
A situao versava sobre um indivduo, contratado nos termos do art. 37, IX, como
pedreiro, para trabalhar para o Municpio de Itpolis (SP), em uma determinada construo.
O STJ entendeu que quem deveria julgar o pedido deste pedreiro era a JUSTIA DO
TRABALHO.
Afirmou o STJ que a lei deste municpio, que regula a contratao do art. 37, IX, da CF/88,
determina que deve ser aplicado aos contratos temporrios o regime jurdico da CLT.
Logo, concluiu o Relator, diante da expressa determinao legal do municpio contratante
de que o servidor tem seu vnculo com o poder pblico municipal regido pela CLT, fica
afastada a competncia da justia comum para processar e julgar a demanda.
A tese defendida pelo STJ, portanto, a seguinte:
Se a lei municipal ou estadual que disciplina o art. 37, IX disser que se aplica a CLT: a
Justia do Trabalho competente para julgar os direitos dos temporrios.
Se a lei municipal ou estadual que disciplina o art. 37, IX estabelecer os direitos aplicveis ao
temporrio, sem remeter o tratamento do tema CLT: a Justia comum competente.
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Outros
precedentes
Vale ressaltar que esta tese, adotada pelo STJ, no aceita pelo STF, com exceo da
posio pessoal do Min. Ayres Britto (RE 573202).
Existem outras decises do STJ neste sentido?
SIM, no se trata de deciso indita. Vide, por exemplo: AgRg no AgRg no CC 115.400/SP,
Rel. Ministro Humberto Martins, Primeira Seo, julgado em 27/04/2011.
Em outros termos, para o STJ, a competncia para julgar os temporrios determinada pela
legislao estadual ou municipal que disciplinar, no mbito estadual ou municipal, o art. 37, IX.
Comentrios Apesar desta deciso do STJ, entendo que, at que venha novo posicionamento expresso do
adicionais
STF, deve-se continuar considerando a Justia comum como competente para quaisquer
aes que versem sobre os direitos relativos ao contrato de trabalho temporrio, de que
trata o art. 37, IX da CF/88.
A Min. Crmem Lcia, no julgamento da Recl. 5.381-4/AM, expressamente consignou:
(...) no h como, no sistema jurdico-administrativo brasileiro constitucionalmente posto,
comportar essas contrataes pelo regime da CLT.
O Min. Cezar Peluso corroborou:
Como a Emenda n. 19 caiu, ns voltamos ao regime original da Constituio, que no
admite relao sujeita CLT, que de carter tipicamente privado, entre servidor pblico,
seja estvel ou temporrio, e a Administrao Pblica.
(...)
Imaginem a relao de trabalho numa situao de emergncia, onde o Estado tem de
mobilizar todas as suas foras, sem nenhuma limitao, submetido s restries da
Consolidao das Leis do Trabalho. Em outras palavras, seria intil contratar sob o regime
porque no sanaria emergncia nenhuma. Ficaria sujeito a no trabalhar em fim de
semana, porque se trabalha, a lei prev pagamento de hora extra etc. E o regime de
emergncia vai por gua abaixo.
Em suma, apesar destas decises do STJ, entendo que se deve continuar adotando as
seguintes concluses, que foram construdas pelo STF e que, portanto, permanecem vlidas:
Os servidores temporrios contratados sob o regime do art. 37, IX, no esto vinculados
a um cargo ou emprego pblico, exercendo apenas uma funo administrativa;
O vnculo jurdico entre o servidor contratado temporariamente (art. 37, IX) e o Poder
Pblico um vnculo de cunho administrativo;
A lei municipal ou estadual que regulamente o art. 37, IX no pode estabelecer que o
regime a ser aplicado seja o da CLT;
A Justia competente para julgar qualquer direito relacionado contratao do servidor
nos casos do art. 37, IX, sempre a Justia comum, no importando que a lei estadual
ou municipal estabelea o regime da CLT uma vez que o fez de forma indevida.
Processo
Primeira Seo. AgRg no CC 116.308-SP, Min. Rel. Castro Meira, julgado em 8/2/2012.
DIREITO CIVIL
Obrigaes
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Na fase de execuo, a alterao dos juros de mora que haviam sido fixados na sentena no
ofende a coisa julgada quando realizada para adequar o percentual aplicado
nova legislao civil (ao novo percentual de juros previstos no CC-2002).
Comentrios Trata-se de entendimento antigo e pacfico do STJ. Destacamos apenas alguns aspectos
para que voc entenda melhor:
Na fase cognitiva houve sentena fixando juros moratrios de 6% ao ano (previsto no CC-16).
Na fase executiva, j vigorava o CC-2002, que no mais estabelece esse percentual.
Indaga-se: aplica-se os 6% a.a (fixados na sentena) ou o percentual do CC-2002?
Resposta: aplica-se o percentual do CC-2002, a despeito da sentena fixar percentual
diferente, no havendo que se falar em violao coisa julgada.
Art. 406. Quando os juros moratrios no forem convencionados, ou o forem sem taxa
estipulada, ou quando provierem de determinao da lei, sero fixados segundo a taxa que
estiver em vigor para a mora do pagamento de impostos devidos Fazenda Nacional.
A partir da interpretao deste artigo, surgiram duas correntes:
1) a taxa de juros moratrios a que se refere o art. 406 a do art. 161, 1 do CTN, ou
seja, 1% ao ms (12% ao ano).
2) a taxa de juros moratrios mencionada pelo art. 406 a SELIC.
No h posio pacfica sobre o tema, mas penso que prevalece a 2 corrente: EREsp
727842/SP, Corte Especial, julgado em 08/09/2008; REsp 1111117/PR, Corte Especial,
julgado em 02/06/2010.
Processo
Terceira Turma. AgRg no Ag 1.229.215-RS, Rel. Min. Villas Bas Cueva, julgado em 2/2/2012.
DIREITO DO CONSUMIDOR
devida a condenao de banco ao pagamento de dano moral coletivo, em ao civil pblica,
pelo fato desta instituio financeira oferecer atendimento inadequado aos consumidores
idosos, deficientes fsicos e com dificuldade de locomoo.
O atendimento desses clientes era realizado somente no segundo andar da agncia bancria,
cujo acesso se dava por trs lances de escada.
Comentrios O art. 6, VI, do CDC autoriza a indenizao por danos morais coletivos dos consumidores:
Art. 6 - So direitos bsicos do consumidor:
VI - a efetiva preveno e reparao de danos patrimoniais e morais, individuais, coletivos e
difusos;
Vale ressaltar, no entanto, que no qualquer atentado aos interesses dos consumidores
que pode acarretar dano moral difuso. preciso que o fato transgressor seja de razovel
significncia e desborde dos limites da tolerabilidade. Ele deve ser grave o suficiente para
produzir verdadeiros sofrimentos, intranquilidade social e alteraes relevantes na ordem
patrimonial coletiva.
No julgado, o Relator afirmou que, alm da reparao do dano, a outra funo da indenizao
por dano moral o carter propedutico, ou seja, a punio tendo um cunho pedaggico.
O banco foi condenado a pagar R$ 50.000,00.
Processo
Terceira Turma. REsp 1.221.756-RJ, Rel. Min. Massami Uyeda, julgado em 2/2/2012.
O prazo prescricional nas aes de responsabilidade civil por acidente areo de 5 anos,
com base no Cdigo de Defesa do Consumidor
Comentrios Qual o prazo prescricional nas aes de responsabilidade civil no caso de acidente areo?
1 corrente: 2 anos (Cdigo Brasileiro de Aeronutica CBA).
2 corrente: 3 anos (Cdigo Civil de 2002).
3 corrente: 5 anos (Cdigo de Defesa do Consumidor)
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Para o STJ, no conflito entre o CDC e o CBA dever prevalecer o CDC, uma vez que se trata
de norma que melhor traduz o objetivo da CF/88 de proteger o polo hipossuficiente da
relao consumerista, isto , o consumidor.
O CBA anterior CF/88 e, por isso mesmo, no se harmoniza em diversos aspectos com a
proteo constitucional do consumidor.
O CC no se aplica ao caso porque se trata de relao consumerista e o CDC lei especfica.
No julgado mencionada a figura do bystanders. O que isso significa?
Trata-se de uma expresso utilizada pela doutrina norte-americana para designar os
consumidores por equiparao. Desse modo, se um acidente de consumo proporciona
outras vtimas, alm daquelas que haviam contratado o produto ou servio, estas tambm
sero consideradas consumidoras.
Exemplo: se um avio cai em um bairro residencial e causa danos aos seus moradores, estes
sero considerados consumidores por equiparao (bystanders), mesmo sem serem
passageiros ou terem qualquer tipo de contrato com a companhia area.
Em uma traduo literal, bystanders significa espectadores.
Os bystanders esto previstos no prprio CDC:
Art. 17. Para os efeitos desta Seo, equiparam-se aos consumidores todas as vtimas do evento.
Processo
Quarta Turma. REsp 1.281.090-SP, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em 7/2/2012.
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Outros
precedentes
Processo
Segunda Seo. Recurso Repetitivo. EREsp 595.742-SC, Rel. originrio Min. Massami Uyeda, Rel. para o acrdo
Min. Maria Isabel Gallotti, julgados em 14/12/2011.
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Pacificao
do tema
Processo
Chamamento ao processo
Nas aes para fornecimento de medicamentos, apesar de a obrigao ser solidria entre
Municpios, Estados e Unio, caso o autor tenha proposto a ao apenas contra o Estado, no
cabe o chamamento ao processo da Unio, medida que apenas iria protelar a soluo da causa.
Comentrios Determinado paciente ingressou com ao de obrigao de entrega de coisa certa contra o
Estado-membro pedindo que este fornea o remdio X. Em sua resposta, o Estadomembro alega que a sade um dever constitucional imposto no apenas ao Estado, como
tambm Unio e aos Municpios. Desse modo, formula o chamamento ao processo da
Unio, com base no art. 77, III, do CPC:
Art. 77. admissvel o chamamento ao processo:
III - de todos os devedores solidrios, quando o credor exigir de um ou de alguns deles,
parcial ou totalmente, a dvida comum.
O STJ tem jurisprudncia consolidada de que esse chamamento ao processo no admitido.
Argumentos:
Este art. 77, III, tpico de obrigaes solidrias de pagar quantia, o que no o caso, uma
vez que as aes para fornecimento de medicamento so para entrega de coisa certa;
O chamamento ao processo da Unio por determinado Estado-membro revela-se
medida protelatria, que no traz nenhuma utilidade ao processo, alm de atrasar a
resoluo do feito, revelando-se meio inconstitucional para evitar o acesso aos
remdios necessrios para o restabelecimento da sade do enfermo.
Obs: no h qualquer problema se o autor enfermo optar por ajuizar a ao contra o Estado e a
Unio como litisconsortes passivos. Neste caso, a demanda ser processada na Justia Federal.
Processo
Segunda Turma. REsp 1.009.947-SC, Rel. Min. Castro Meira, julgado em 7/2/2012.
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Segunda Turma. REsp 1.256.724-RS, Rel. Min. Mauro Campbell Marques, julgado em 7/2/2012.
Recursos
Agravo
A prova de que o agravante no cumpriu o disposto no art. 526, caput, do CPC no precisa ser,
necessariamente, uma certido cartorria, podendo ser feita por outros meios.
Comentrios Quando a parte interpe o agravo de instrumento, dever no prazo de 3 (trs) dias,
requerer a juntada, aos autos do processo de cpia da petio do agravo e do comprovante
de sua interposio, assim como a relao dos documentos que instruram o recurso (art.
526 do CPC).
Caso o agravante no junte aos autos os documentos mencionados, o agravado poder
arguir e prova a inobservncia desta regra e o agravo no ser admitido (pargrafo nico do
art. 526 do CPC).
Tradicionalmente, entendia-se que, para provar a inobservncia desta regra, o agravado
deveria pedir uma certido do cartrio atestando tal circunstncia.
O STJ decidiu, contudo, que o agravo no precisa, necessariamente, da certido cartorria
para provar que o agravante no cumpriu o dever previsto no art. 526, caput, do CPC,
podendo provar esta circunstncia por outros meios.
Segunda Turma. AgRg nos EDcl no AREsp 15.561-SP, Rel. Min. Herman Benjamin, julgado em 2/2/2012.
Processo
Embargos de divergncia
Os embargos de divergncia so cabveis mesmo quando a divergncia alegada entre o acrdo
embargado e o acrdo paradigma disser respeito a questes de direito processual.
Comentrios Os embargos de divergncia so um recurso previsto nos arts. 496, VIII e 546 do CPC, bem
como nos regimentos internos do STF e do STJ.
Este recurso possui dois objetivos:
1) Obter a reforma ou anulao do acrdo embargado;
2) Uniformizar a jurisprudncia interna do STF e do STJ, evitando que prevaleam decises
conflitantes.
S cabem os embargos de divergncia contra deciso de:
turma do STJ em julgamento de Recurso especial;
turma do STF em julgamento de Recurso extraordinrio.
A deciso da turma do STJ deve ter sido divergente em relao ao julgamento de outra
turma, da seo ou do rgo especial do STJ.
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Ao propor este recurso, o recorrente dever realizar uma comparao entre o acrdo
recorrido e um acrdo paradigma do mesmo Tribunal, provando que o acrdo recorrido
foi divergente do acrdo paradigma.
A deciso da turma do STF deve ter sido divergente em relao ao julgamento de outra
turma ou do plenrio do STF.
O que o julgado examinado afirmou que a matria versada nos embargos de divergncia
no precisa ser necessariamente de direito material. Assim, pode ser interposto este
recurso quando a divergncia entre o acrdo recorrido e o acrdo paradigma for
relacionada a aspectos de direito processual civil. Neste caso (divergncia sobre aspectos de
direito processual), no ser nem mesmo necessria a similitude ftica entre os
pressupostos de fato do processo.
Processo
Segunda Seo. EREsp 595.742-SC, Rel. originrio Min. Massami Uyeda, Rel. para o acrdo Min. Maria Isabel
Gallotti, julgados em 14/12/2011.
DIREITO PENAL
Aplicao da pena
Na dosimetria da pena, o fato de o ru ser usurio de drogas no pode ser considerado, por si
s, como m-conduta social para o aumento da pena-base.
Sexta
Turma.
HC 201.453-DF, Rel. Min. Sebastio Reis Jnior, julgado em 2/2/2012.
Processo
Processo
Sexta Turma. HC 217.657-SP, Rel. Min. Vasco Della Giustina (Des. convocado do TJ-RS), julgado em 2/2/2012.
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Muita ateno a este julgado porque se trata de tema essencial para aqueles que se
preparam para os concursos, especialmente os da Defensoria Pblica.
Interceptao telefnica
O pedido de interceptao telefnica no pode ser a primeira providncia investigatria
realizada pela autoridade policial.
Comentrios Esta concluso a reafirmao do que diz a Lei n. 9.296/96 (Lei de Interceptao Telefnica):
Art. 2 No ser admitida a interceptao de comunicaes telefnicas quando ocorrer
qualquer das seguintes hipteses:
II - a prova puder ser feita por outros meios disponveis;
Desse modo, a doutrina defende que a interceptao telefnica dever ser considerada a
ultima ratio, ou seja, trata-se de prova subsidiria.
Este um dos fundamentos pelos quais a jurisprudncia no admite que seja determinada a
interceptao telefnica apenas com base em denncia annima (rectius: delao
apcrifa). Nesse sentido:
4. indispensvel, assim, nos termos da norma constitucional e da norma legal que a
regulamentou, a identificao clara e precisa dos indcios razoveis da autoria ou
participao em infrao penal, e a demonstrao de que somente por meio dessa medida
extrema se poder apurar o ilcito penal sob investigao; dessa forma, a sistemtica do
nosso ordenamento jurdico constitucional no permite a movimentao de aparato
investigatrio oficial, seja ele qual for, sem um mnimo de prova, no sendo mesmo razovel
que aqueles indcios de autoria possam ser recolhidos a partir somente de uma denncia
apoiada no anonimato do denunciante, sem o apoio de outros elementos probatrios mais
densos, robustos e, principalmente, confiveis.
(HC 190.334/SP, Rel. Min. Napoleo Nunes Maia Filho, 5 Turma, julgado em 10/05/2011)
Processo
Sexta Turma. HC 130.054-PE, Rel. Min. Sebastio Reis Jnior, julgado em 7/2/2012.
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Vale ressaltar que, no julgado do STJ noticiado neste informativo, os Ministros consideraram
que ficou evidenciado que a quebra do sigilo telefnico no foi a primeira medida efetivada
pela autoridade policial. Pelo contrrio, tal providncia teve suporte em elementos j colhidos
que demonstravam que as investigaes em curso levantaram indcios da prtica criminosa e
apontavam para a imprescindibilidade do deferimento da medida excepcional.
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DIREITO TRIBUTRIO
Crdito tributrio (pagamento indevido e restituio de tributos indiretos)
No caso de tributos indiretos, somente o contribuinte de fato (o que suporta efetivamente o
nus financeiro do tributo) que est legitimado para o pedido de repetio de valores
indevidamente pagos ao Fisco.
Comentrios Tributos indiretos so aqueles que permitem a transferncia do seu encargo econmico
para uma pessoa diferente daquela definida em lei como sujeito passivo. Exemplos mais
conhecidos: IPI, ICMS, ISS, IRPJ e IOF.
Tributos diretos so aqueles que, oficialmente, no permitem tal transferncia.
Se houver pagamento indevido de tributo, o sujeito passivo tem direito,
independentemente de prvio protesto, restituio total ou parcial do tributo (art. 165 do
CTN). A isso se d o nome de repetio de indbito.
Nos tributos diretos, a regra relativa s restituies simples: quem pagou um valor
indevido ou maior que o devido tem direito restituio.
Nos tributos indiretos, a questo um pouco mais complexa. Se o contribuinte de direito
repassou oficialmente o encargo econmico do tributo a um terceiro e, mais tarde,
percebeu-se que tal nus no correspondia ao previsto na lei, havendo direito restituio,
seria justo restituir o excesso ao primeiro?
A soluo para esta questo encontra-se no CTN:
Art. 166. A restituio de tributos que comportem, por sua natureza, transferncia do
respectivo encargo financeiro somente ser feita a quem prove haver assumido o referido
encargo, ou, no caso de t-lo transferido a terceiro, estar por este expressamente autorizado
a receb-la.
O STJ reafirmou a validade desta regra e declarou que, no caso concreto, como o valor de
ICMS cobrado das operadoras sobre servios de instalao de linhas telefnicas havia sido
transferido, como custo, no valor cobrado do consumidor final, apenas o usurio do servio
teria legitimidade subjetiva ativa para requerer a repetio do indbito em funo de ter
sido ele quem suportou, no final das contas, o pagamento do tributo.
Processo
Primeira Turma. AgRg no Ag 1.365.535-MG, Rel. originrio Min. Benedito Gonalves, Rel. para acrdo Min.
Napoleo Nunes Maia Filho, julgado em 7/2/2012.
DIREITO AMBIENTAL
Responsabilidade civil por dano ambiental
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11
Segunda Seo. Recurso Repetitivo. REsp 1.114.398-PR, Rel. Min. Sidnei Beneti, julgado em 8/2/2012.
EXERCCIOS DE FIXAO
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2. E
10. E
3. C
11. C
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4. E
12. C
5. C
13. E
6. E
14. E
Gabarito
7. C
8. E
15. C 16. C
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1. E
9. C
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