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CONVIVNCIA FAMILIAR: DIREITO DA CRIANA E DO

ADOLESCENTE
FAMILIAR SOCIABILITY: CHILD AND ADOLESCENT RIGHTS.

Gerlanne Luiza Santos de Melo*

Resumo

Desde a concepo de uma pessoa, passando pelas fases da infncia, da adolescncia e, finalmente, a
adulta, os pais assumem inmeras responsabilidades, como previsto na Constituio Federal e no
Estatuto da Criana e do Adolescente. Ademais, a constituio de uma famlia merece peculiar
planejamento, pois tem como conseqncia a imprescindvel necessidade de uma paternidade
responsvel. Um dos direitos da criana e do adolescente que merece especial destaque o da
convivncia familiar, devido estreita relao com o desenvolvimento da pessoa humana e com a
importncia da famlia para a sociedade e o Estado.
Palavras-Chave: Convivncia Familiar. Direito. Criana. Adolescente.

Abstract
Since ones conception, passing through childhood, adolescence and, finally, adulthood stages, the
parents assume innumerous responsibilities, due to the Federal Constitution and Statute of the Child and
Adolescent. In addition, the formation of a family deserves peculiar planning, given that it has, as
consequence, the indispensable necessity of responsible parenting. One of child and adolescent rights
that ought to have special remark is the family sociability, due its close relation with the human being
development and the importance of family to society and the State.
Keywords: Familiar sociability. Law. Child. Adolescent.

Introduo

Divino o nascimento de uma criana! Um momento mgico. O inicio de uma nova

vida. o pice da gestao que termina e o comeo de uma nova etapa, a vida de uma pessoa
fora do ventre materno. Antes de nascer tudo muito confortvel para o feto, todas as suas
necessidades so providenciadas pelo corpo materno, mas aps o nascimento vem o segundo
__________________________
*
Bacharela em Direito pela Universidade Federal do Piau, Especialista em: Direito Processual, Direito Pblico
e Direito Privado, pela Universidade Federal do Piau, Professora da Universidade Estadual do Piau - UESPI, e,
da Faculdade das Atividades Empresariais de Teresina FAETE. E-mail:gerlannemelo@gmail.com.
Caderno de Estudos Cincia e Empresa, Teresina, Ano 8, n. 1, jul. 2011

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desafio respirar (sim porque o primeiro desafio j o prprio nascer!), depois, na seqncia,
aparecem outros muitos desafios.
Paradoxalmente, com o nascimento tem-se um ser humano completo, porm,
absolutamente frgil e dependente da me e do pai, por muitos e muitos anos....
O nascimento de um beb faz surgir, ou aumentar, uma famlia.
A famlia enquanto fato humano produz conseqncias jurdicas sendo, portanto, de
interesse da cincia jurdica.
A famlia acarreta o surgimento de direitos e deveres para as pessoas que dela
participam. Quando o membro da famlia criana ou adolescente no rol dos direitos pode-se
citar a vida, a sade, a educao, o lazer, a cultura, a convivncia familiar e comunitria
dentre outros.
O direito da pessoa humana a permanecer na sua famlia resta previsto em Lei. A
primeira vista pode parecer estranha a necessidade e relevncia da norma indicar o homem ter
direito a uma famlia, porm um simples olhar para a realidade social brasileira, de abandono
infanto-juvenil, prova a necessidade da referida tutela legal.
O ordenamento jurdico brasileiro, mais especificamente, a Constituio Federal e o
Estatuto da Criana e do Adolescente, imiscudos na Teoria da Proteo Integral da Criana e
do Adolescente, trazem o direito convivncia familiar da criana e do adolescente na
perspectiva de formar cidados brasileiros completos.
Portanto, para o estudo da Convivncia Familiar enquanto Direito da Criana e do
Adolescente essencial compreender a instituio famlia, e a prpria convivncia familiar
assim como inserir o direito da criana e do adolescente neste contexto.

2 A Instituio Famlia

Ao nascer todas as pessoas j esto inseridas em uma famlia (famlia natural). Ocorre
que nem todos permanecem na famlia natural.
A famlia a instituio mais antiga da sociedade humana. a menor organizao
social existente. Ela a responsvel pela construo da base do ser humano em
desenvolvimento, e, por conseqncia, fundamental para uma organizao maior que a
sociedade.
At hoje, inimaginvel a vida humana sem a famlia, consangnea ou afetiva.

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2.1. Famlia e a Dignidade da Pessoa Humana

No Direito Civil Brasileiro moderno a idia de famlia est intimamente relacionada ao

amor que une pessoas, seja em decorrncia do vinculo consangneo (parentesco), como
acontece entre pais e filhos, irmos, avs e netos, tios, sobrinhos e primos ou simplesmente
pela afetividade sem o parentesco, ou seja aqueles unidos pelo amor.
Neste contexto existem as chamadas famlias consangneas (formada por pessoas
vinculadas pelo parentesco consangneo); as famlias civis (constituda por indivduos unidos
pelo parentesco civil) e as famlias afetivas (surgida a partir da unio de pessoas pela
afetividade).
Vale ressaltar que o Direito de Famlia, hodiernamente, na seara doutrinria e
jurisprudencial, reconhece a relevncia jurdica do fato humano afetividade, nas relaes
jurdicas relacionadas a este ramo do Direito. Portanto, a famlia afetiva existe para o Direito
de Famlia e seu reconhecimento como fato impe desdobramentos jurdicos. Tema tambm
importante, mas objeto de outra discusso.
Para alm do vinculo afetivo, a famlia representa o respeito dignidade da pessoa
humana (fundamento da Repblica Federativa do Brasil, inciso III do art. 1 da Constituio
Federal), na medida em que ela a responsvel pelo desenvolvimento completo da criana e
do adolescente, e, conseqentemente, responsvel pela formao da pessoa adulta.
No inciso III do art. 1 da Constituio Federal resta previsto:
Art. 1. A Repblica Federativa do Brasil formada pela unio indissolvel de
Estados, Distrito Federal e Municpios constituem-se no Estado Democrtico de
Direito e tem for fundamento:
................................................................................................................
III Dignidade da Pessoa Humana;
..............................................................................................................

Os Constitucionalistas escrevem amplamente sobre o fundamento da dignidade da

pessoa humana. Em linhas gerais cabe aqui delimit-lo como sendo o universo mnimo de
valores individuais conferidos a cada ser humano na vida em sociedade observado o Estado
Democrtico de Direito.
Enquanto bero da formao de cada ser humano, fundada no amor e no cuidado
recproco entre seus integrantes, a estrutura familiar colabora fundamentalmente para
viabilizao da vida do homem em sociedade, porque participa do respeito aos direitos do
homem em formao (criana e adolescente) e colabora para a formao do homem adulto,
objeto maior do Estado Democrtico de Direito.
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Numa reflexo maior sobre famlia como base da pessoa humana ela que constri,
ampara, acalenta, corrige, e abriga o indivduo desde o seu nascimento, inclusive zela pelos
seus membros at depois da morte. Ela (famlia) desempenha papel importante para o
desenvolvimento do homem e sua coexistncia social.
Alis, a norma constitucional reconhece famlia o status de alicerce da sociedade e
lhe confere especial proteo do Estado, quando no art. 226, caput, prev: Art. 226. A
famlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado.
Merece destaque, ainda, a preocupao do constituinte com a entidade familiar quando
desce ao detalhamento e expressa, nos 3 e 4 do artigo 226, o reconhecimento como tal
(entidade familiar) comunidade formada em decorrncia da unio estvel, do casamento, ou
pelos pais ou qualquer deles e seus descendentes.
Evidentemente que diante da inexistncia da estrutura familiar caber ao Estado
assegurar a garantia do princpio constitucional da dignidade da pessoa humana.
Essencial para a compreenso do tema abordado neste trabalho buscar a posio
cientfica e legal sobre famlia.

2.2. Famlia Viso Doutrinria e Legal

O mestre Silvio de Salvo Venosa defende famlia como sendo a formada pela unio de
pessoas pelo casamento ou de fato, seja em famlia natural ou famlia adotiva, e cita a
definio de Francisco Jos Ferreira Muniz acerca da famlia:
A famlia margem do casamento uma formao social merecedora de tutela
constitucional porque apresenta as condies de consentimento da personalidade de
seus membros e execuo da tarefa de educao dos filhos. As formas de vida
familiar margem dos quadros legais revelam no ser essencial o nexo famliamatrimnio: a famlia no se funda necessariamente no casamento, o que significa
que casamento e famlia para a Constituio so realidades distintas. A
Constituio apreende a famlia por seu aspecto social (famlia sociolgica). E do
ponto de vista sociolgico inexiste em conceito unitrio de famlia. (Francisco Jos
Ferreira Muniz. In: Teixeira, 1993, p. 77).

Portanto, constitucionalmente a famlia o ncleo responsvel pela formao do ser

humano, segundo Pietro Perlingieri, que escreveu:

A famlia valor constitucionalmente garantido nos limites de sua conformao e

de no contraditoriedade aos valores que caracterizam as relaes civis,
especialmente a dignidade humana: ainda que diversas possam ser as suas
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modalidades de organizao, ela finalizada educao e promoo daqueles que

a ela pertencem.
O merecimento de tutela da famlia no diz respeito exclusivamente s relaes de
sangue, mas, sobretudo, quelas afetivas, que se traduzem em uma comunho
espiritual e de vida. (PELEGRINI, 2002, p. 243).

Em busca da definio de famlia a Lei das Leis, Constituio Federal, investigada

sem sucesso. Porm, a mesma aponta a famlia como base da sociedade e como objeto de
especial proteo do Estado, como prev o art. 226, caput, acima transcrito.
Outra norma que poderia trazer tal definio seria o Cdigo Civil Brasileiro CC, no
Livro IV, que trata do Direito de Famlia, mas tambm no o fez. Por fim, resta o Estatuto da
Criana e do Adolescente ECA, que efetivamente enfrenta o tema e encerra a busca por um
conceito legal de famlia e no artigo 25, estabelece:

Art. 25. Entende-se por famlia natural a comunidade formada pelos pais ou
qualquer deles e seus descendentes.
Pargrafo nico. Entende-se por famlia extensa ou ampliada aquela que se estende
para alm da unidade pais e filhos ou da unidade do casal, formada por parentes
prximos com os quais a criana ou adolescente convive e mantm vnculos de
afinidade e afetividade. (Includo pela Lei n 12.010, de 2009).

Portanto, o Estatuto imps duas regras: a de que toda pessoa (criana ou adolescente)
tem a famlia natural, ou seja, aquela em que nasceu, e a famlia extensa, aquela formada com
os parentes prximos, aqueles com quem se convive e se mantm vnculo de afetividade.
Assim, todo o ser humano ao nascer j tem assegurado o direito de viver, estar,
crescer, ser educado e mantido na famlia natural e na famlia extensa, porm quando tal no
possvel dar-se- a insero em famlia substituta, famlia civil (adotiva).
Para o Estatuto a insero da criana ou adolescente em famlia substituta somente
acontece em carter excepcional. Na hiptese da famlia natural no poder mais permanecer
com a criana ou o adolescente, o que determina o art. 19, do ECA:
Art. 19. Toda criana ou adolescente tem direito a ser criado e educado no seio da
sua famlia e, excepcionalmente, em famlia substituta, assegurada a convivncia
familiar e comunitria, em ambiente livre da presena de pessoas dependentes de
substncias entorpecentes.

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A relevncia da famlia indicada no art. 19 do Estatuto regulamente e detalha a regra

da Constituio Federal prevista no art. 226. E assegura o direito convivncia familiar,
natural ou substituta, a toda criana e adolescente.
Apesar do progresso do Estatuto da Criana e do Adolescente, com as alteraes
conferidas pela Lei n 12.010/2009, a famlia afetiva no foi contemplada. Tal lacuna pode ser
superada pelo dilogo das fontes, porque a Lei n 11.340/2006, no inciso II do artigo 5,
indica como ncleo familiar:

Art. 5o ...................................................................................................
.................................................................................................................
II - no mbito da famlia, compreendida como a comunidade formada por indivduos
que so ou se consideram aparentados, unidos por laos naturais, por afinidade ou
por vontade expressa;
..............................................................................................................

A concepo da Lei 11.340/2006 sobre famlia mais abrangente que a do Estatuto,

pois considera como as pessoas ligadas por parentesco naturais, por afinidade ou por
afetividade, o que uma tendncia doutrinria do Direito de Famlia Brasileiro, como exposto
anteriormente.
Como j anunciado antes, com o nascimento de um filho, para os pais faz surgir uma
famlia e vrias responsabilidades. Portanto, essencial o planejamento familiar. Alis,
preocupao tambm constitucional.

3 Planejamento Familiar

O surgimento de uma famlia na sociedade precisa acontecer com o devido

planejamento considerando que ela a responsvel por suas crianas e adolescentes at a fase
adulta.
Infelizmente, muitas vezes os casais tm filhos, sem o devido planejamento familiar, e
como conseqncia surgem problemas sociais conhecidos como: paternidade e maternidade
precoce, abortos, abandono de recm nascidos, etc. Evidentemente que esta situao
resultado da existncia de famlias desestruturadas carentes de polticas pblicas especficas
para um ataque causa do problema e no simplesmente ao efeito.
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O planejamento familiar do casal previsto na Constituio Federal no 7 do art.

226:

Art. 226. ................................................................................................

7 - Fundado nos princpios da dignidade da pessoa humana e da paternidade
responsvel, o planejamento familiar livre deciso do casal, competindo ao Estado
propiciar recursos educacionais e cientficos para o exerccio desse direito, vedada
qualquer forma coercitiva por parte de instituies oficiais ou privadas.

Aqui o princpio da dignidade da pessoa humana vinculado paternidade

responsvel que em outras palavras significa: o casal tem que planejar a existncia de sua
prole porque, depois de concebida a pessoa tem direito a uma vida digna e os pais a obrigao
de reconhecer a paternidade e maternidade.
Importante esclarecer que o Estado promover polticas pblicas para conferir suporte
educacional e cientfico para que os casais faam o planejamento familiar. Por tal previso
legal que existe educao sexual nas escolas e campanhas de distribuio de medicamentos
anticoncepcional e preservativos.
Isto porque, depois que a pessoa concebida, a Constituio assegura-lhe o direito
vida e obriga os pais a assumirem a paternidade e maternidade.

4 Convvio Familiar

A convivncia familiar direito da criana ou adolescente, assegurado na Constituio

Federal, no Estatuto da Criana e do Adolescente, e na Lei Civil (como conseqncia do
exerccio do poder familiar), a uma vida humana digna e saudvel com a finalidade de
garantir o desenvolvimento completo.
O convvio familiar um direito da criana previsto na Constituio Federal no art.
227:

Art. 227. dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana e ao

adolescente, com absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao,
educao, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito,
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liberdade e convivncia familiar e comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda

forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso.

A primeira parte do artigo em comento garante s crianas ou adolescentes o convvio

com a famlia que fundamental no processo de construo da pessoa quando so inseridos os
elementos para definio dos seus valores morais, sociais, ticos, polticos, culturais,
espirituais, e outros.
Numa concepo mais ampla do direito famlia pode-se compreender o citado como
garantia do cidado, na medida em que a famlia a primeira responsvel pela formao
fsica, mental, moral, espiritual e social do indivduo, cidado. E a criana ou adolescente
um cidado na medida em que sujeito de direitos civis, polticos e sociais. Logo, a famlia
a primeira responsvel por este processo de construo do cidado.
Tratando da matria convivncia familiar o artigo 19 da Lei 8.069/90, j transcrito,
assegura criana ou adolescente o direito de ser educado e de conviver com a sua famlia
natural em condies saudveis.
O Estatuto tambm admite que a criana ou adolescente seja inserida em famlia
substituta, aquela decorrente de guarda, tutela ou adoo, conforme art. 28 a colocao em
famlia substituta far-se- mediante guarda, tutela ou adoo, independentemente da situao
jurdica da criana ou adolescente, nos termos desta Lei.
Portanto, pelo texto do artigo acima, a criana e o adolescente ainda que esteja apenas
temporariamente, por fora de guarda ou tutela, em famlia substituta, a mesma ser a
responsvel pela garantia dos seus direitos e da sua dignidade.
A previso constitucional e legal sobre convivncia familiar converge ao Princpio da
Esperana, citada pelo professor Cludio Roberto Soares da Silva citando Albornoz (1999),
segundo a qual a criana um ser humano completo, mas em desenvolvimento. Portanto, A
ainda no A. E nisto consiste a esperana, na possibilidade da convivncia familiar
construir um ser humano completo e melhor.

Consideraes Finais

A partir dos pontos articulados neste trabalho conclui-se que toda pessoa, mais
precisamente a criana e o adolescente tem direito constitucional convivncia familiar com a
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sua famlia natural reduzida e extensa. Tal convivncia decorre do direito a uma formao
enquanto ser humano, pautada no princpio da dignidade da pessoa humana.
A responsabilidade da famlia na formao do cidado decorre da responsabilidade
individual dos pais de exercerem uma paternidade responsvel.
Por outro lado, harmonizando as regras de planejamento familiar e de famlia natural e
substituta, conclui-se pela entrega do direito a criana e ao adolescente de permanecer em
ambiente familiar seja aquele considerado o natural ou o substituto. Impe-se reforado mais
uma vez o papel determinante da famlia na formao da pessoa humana e sua importncia
como base da sociedade, assim como objeto de especial ateno do Estado. At porque, se a
famlia no existir as responsabilidades dela sero convertidas em mais gastos para o Estado e
a sociedade.
Noutro diapaso, a norma privilegia a permanncia da pessoa na famlia natural. a
regra da permanncia dos cidados estatutrios. Tal posio tem por objetivo conservar os
laos consangneos e afetivos importantssimos nas vidas das crianas ou adolescentes.
Evidentemente, que nem sempre essa preferncia pode ser mantida. Muitas vezes o
Estado obrigado a retirar os inocentes ou infantes do convvio com a famlia natural (em
razo de violncia, abandono e fatalidades da vida) e precisa inseri-los em famlia substituta.
Tal medida tem por objetivo preservar a criana ou adolescente e a famlia como base da
sociedade, em obedincia ao preceito constitucional.
A convivncia familiar assegura aos estatutrios um desenvolvimento saudvel, e
nesse contexto a responsvel pelos direitos vida, a sade, alimentao, educao, lazer,
profissionalizao, cultura, dignidade, respeito, liberdade.
Finalmente, sob o prisma constitucional o direito das crianas ou adolescentes a uma
famlia assegura a observncia ao princpio da dignidade da pessoa humana, que consiste em
garantir s pessoas respeito mtuo preservando-se sempre um mnimo de direitos intangveis,
assegurado por todo o ordenamento jurdico.
Em sntese, a partir da aplicao da norma prevista na Constituio Federal e no
Estatuto da Criana e do Adolescente acerca da importncia da famlia na formao dos
homens em sociedade, estar assegurada a formao de uma sociedade mais justa, voltada
para o bem comum com respeito aos direitos individuais e coletivos.

Referncias
ANGER, Anne Joyce. Vade mecum acadmico 2010. So Paulo: Rideel, 2010.
Caderno de Estudos Cincia e Empresa, Teresina, Ano 8, n. 1, jul. 2011

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ASSIS, Jorge Csar de. Estatuto da criana e do adolescente. Curitiba: Juru, 2003.
BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. 25 ed. So Paulo: Malheiros, 2010.
DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro - Direito de Famlia, vol. V. 29.
ed. So Paulo: Saraiva, 2010.
GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro - Direito de Famlia. Vol. VI. So
Paulo: Saraiva, 2006.
ISHIDA, Valter Kenji. Estatuto da Criana e do Adolescente: Doutrina e Jurisprudncia.
8 ed. So Paulo: Atlas, 2005.
MORAES, Alexandre de. Direito constitucional. 25. ed. So Paulo: Atlas, 2010.
NADER, Paulo. Direito Civil Brasileiro. V. 5, Direito de Famlia. Rio de Janeiro: Forense,
2006.
PERLINGIERI, Pietro. Perfis do Direito Civil. Traduo de Maria Cristina De Cicco. 2. ed.
Rio de Janeiro: Renovar, 2002, p. 243.
SILVA, Cludio Roberto Soares da. Direito da Criana e do Adolescente: Uma
Abordagem Multidisciplinar. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2005.
TAVARES, Jos de Farias. Comentrios ao estatuto da criana e do adolescente. Rio de
Janeiro: Forense, 2005.

Recebido em: 30/05/2011

Avaliado em: 28/06/2011
Aprovado para publicao em: 28/06/11

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