Revista Eletrônica de Jurisprudência Do TJ-SP, Vol.0, Ano 1, Nov/dez2013

ISSN 0000-0000
REVISTA ELETRNICA DE JURISPRUDNCIA

DO
TRIBUNAL DE JUSTIA DE SO PAULO
REVISTA OFICIAL DO TRIBUNAL DE
JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO
VOLUME 0 ANO 1
NOVEMBRO E DEZEMBRO DE 2013
Repositrio autorizado pelo Supremo Tribunal de Federal,

conforme Registro n. 000-00, de 00.00.0000
Repositrio autorizado pelo Superior Tribunal de Justia,
conforme Registro n. 00, de 00.00.0000
As ntegras aqui publicadas correspondem aos seus originais, obtidos junto

aos rgos responsveis do Tribunal.
APRESENTAO
A Presidncia do Egrgio Tribunal de Justia do Estado de
So Paulo tem a satisfao de apresentar a primeira edio da Revista
Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo.
A nova publicao vem substituir a tradicional Revista de
Jurisprudncia do Tribunal de Justia Revista JTJ publicada em papel,
cuja edio foi descontinuada a partir de outubro de 2012.
Na esteira da modernizao tecnolgica tornou-se
indispensvel a criao de uma nova revista, que contivesse rico contedo
em jurisprudncia, doutrina e noticirio desta Egrgia Corte.
Com circulao exclusiva no portal do Tribunal de Justia
na internet poder ser livremente acessada, consultada e colecionada
gratuitamente.
Esta uma conquista alcanada graas ao empenho e
dedicao da valorosa Comisso de Jurisprudncia desta Corte.
primordial ressaltar que esta novel publicao o
repositrio oficial da jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo,
que juntamente com a antiga publicao em papel, permanece com a
mesma qualidade editorial.

So Paulo, dezembro de 2013
IVAN RICARDO GARISIO SARTORI

Presidente do Tribunal de Justia
COMISSO DE JURISPRUDNCIA
Presidente
Desembargador WALTER DE ALMEIDA GUILHERME
Desembargador ALBERTO GENTIL DE ALMEIDA PEDROSO NETO

Desembargador ARTUR CSAR BERETTA DA SILVEIRA
Desembargador ERICSON MARANHO
Desembargador GERALDO FRANCISCO PINHEIRO FRANCO
Desembargador ITAMAR GAINO
Desembargador RICARDO HENRY MARQUES DIP
SUMRIO
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1-
Doutrina
2-
Jurisprudncia Cvel:
25
3.1- Seo de Direito Privado

a) Agravos de Instrumento
31
b) Agravos Regimentais
236
c) Apelaes
247
d) Embargos de Declarao
614
e) Embargos Infringentes
624
f) Impugnaes ao Valor da Causa
627
g) Mandados de Segurana
628
h) Aes Rescisrias
636
3.2- Seo de Direito Pblico
3-
685
b) Apelaes
733
c) Apelaes/Reexames Necessrios
855
d) Aes Rescisrias
882
e) Conflitos de Competncia
887
Jurisprudncia Criminal:
a) Agravos em Execuo Penal
894
b) Apelaes 902
c) Habeas Corpus
1137
d) Mandados de Segurana
1164
e) Recursos em Sentido Estrito
1168
f) Revises Criminais
1194
4-
Jurisprudncia do rgo Especial:
a) Aes Diretas de Inconstitucionalidade (Adins)
1212
b) Incidentes de Inconstitucionalidade
1292
c) Conflitos de Competncia
1307
5-
Jurisprudncia da Cmara Especial:
1365
b) Agravos Regimentais
1374
c) Apelaes
1388
d) Conflitos de Competncia
1450
e) Conflitos de Jurisdio
1459
f) Excees de Suspeio
1462
g) Habeas Corpus 1480
h) Revises Criminais
6-
Jurisprudncia do Conselho Superior da Magistratura 1487
7-
Noticirio
1484
1503
TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO

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Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo - Ano I,

n. 0, nov./dez. 2013 - So Paulo: Tribunal de Justia do Estado, 2013.
Bimestral.
Repositrio Oficial da Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
1. Direito - jurisprudncia 2. Tribunal de Justia - peridico. I. So Paulo (Estado). Tribunal de Justia.

CDU 34(05)
TRIBUNAL DE JUSTIA
CARGOS DE DIREO E DE CPULA
Presidente
Desembargador IVAN Ricardo Garisio SARTORI
Vice-Presidente
Desembargador Jos Gaspar GONZAGA FRANCESCHINI
Corregedor-Geral da Justia
Desembargador Jos RENATO NALINI
Presidente da Seo de Direito Privado
Desembargador Antonio Jos SILVEIRA PAULILO
Presidente da Seo de Direito Pblico
Desembargador SAMUEL Alves de Melo JNIOR
Presidente da Seo Criminal
Desembargador Antonio Carlos TRISTO RIBEIRO
Decano
Desembargador WALTER de Almeida GUILHERME
RGO ESPECIAL
WALTER de Almeida GUILHERME
ANTONIO CARLOS MALHEIROS
Jos Gaspar GONZAGA FRANCESCHINI
Jos Carlos Gonalves XAVIER DE AQUINO
Srgio Jacintho GUERRIERI REZENDE
Hamilton ELLIOT AKEL
Regis de CASTILHO BARBOSA
Antonio Luiz PIRES NETO
ANTONIO VILENILSON Vilar Feitosa
Fernando Antonio FERREIRA RODRIGUES
PRICLES de Toledo PIZA Jnior
Getlio EVARISTO DOS SANTOS Neto
SAMUEL Alves de Melo JNIOR
Carlos Eduardo CAUDURO PADIN
Jos RENATO NALINI
ROBERTO Nussinkis MAC CRACKEN
IVAN Ricardo Garisio SARTORI
LUS SOARES DE MELLO Neto
Paulo Roberto GRAVA BRAZIL
PAULO Dimas de Bellis MASCARETTI
LUS Antonio GANZERLA
ITAMAR GAINO
VANDERCI LVARES
Jos Henrique ARANTES THEODORO
Antonio Carlos TRISTO RIBEIRO
CONSELHO SUPERIOR DA MAGISTRATURA

Presidente
Desembargador IVAN Ricardo Garisio SARTORI
Vice-Presidente
Desembargador Jos Gaspar GONZAGA FRANCESCHINI
Corregedor-Geral da Justia
Decano
Presidente da Seo de Direito Privado
Presidente da Seo de Direito Pblico
Presidente da Seo Criminal
CMARA ESPECIAL
(sala 511 2 feira 13:30 horas PJ)
Desembargador Jos Gaspar GONZAGA FRANCESCHINI***
Desembargador Adalberto Jos Queiroz Telles de CAMARGO ARANHA FILHO**
Desembargador ROBERTO CARUSO COSTABILE E SOLIMENE**
Desembargadora CLUDIA GRIECO TABOSA PESSOA**
Desembargadora CLAUDIA LUCIA FONSECA FANUCCHI**
Desembargador MARCELO COUTINHO GORDO**
COMPOSIO DE GRUPOS E CMARAS DE DIREITO

PRIVADO
1 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO TERA-FEIRA
PJ 5 ANDAR (SALA 510)
1 Cmara de Direito Privado (sala 510
3 feira 13:30 horas PJ)

Desembargador Hamilton ELLIOT AKEL

Desembargador LUIZ ANTONIO DE GODOY
Desembargador PAULO Eduardo RAZUK***
Desembargador RUI CASCALDI
Desembargadora CHRISTINE SANTINI
Desembargador CLAUDIO LUIZ BUENO DE
GODOY**
Desembargador ALCIDES LEOPOLDO E SILVA
JNIOR**
Desembargador JOS CARLOS FERREIRA

ALVES
Desembargador Jos Roberto NEVES AMORIM
Desembargador JOS JOAQUIM DOS
SANTOS***
Desembargador LVARO Augusto dos PASSOS
Desembargador Luiz Beethoven GIFFONI
FERREIRA
Desembargador FLVIO ABRAMOVICI**
Desembargador GUILHERME SANTINI
TEODORO*
Desembargadora MRCIA TESSITORE*
2 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO QUINTA-FEIRA

4 Cmara de Direito Privado (sala 509 5
Desembargador Carlos Eduardo DONEG

MORANDINI***
Desembargador Artur Cesar BERETTA DA
SILVEIRA
Desembargador EGIDIO Jorge GIACOIA
Desembargador Dcio Tadeu VIVIANI NICOLAU
Desembargador CARLOS ALBERTO DE SALLES
Desembargador JOO PAZINE NETO**
Desembargador ALEXANDRE AUGUSTO PINTO
MOREIRA MARCONDES**
Desembargador NIO Santarelli ZULIANI

Desembargador Fernando Antonio MAIA DA
CUNHA***
Desembargador Carlos TEIXEIRA LEITE Filho
Desembargador FBIO de Oliveira QUADROS
Desembargador NATAN ZELINSCHI DE ARRUDA
Desembargador CARLOS HENRIQUE MIGUEL
TREVISAN**
Desembargador MILTON PAULO DE CARVALHO
FILHO**
feira 13:30 horas PJ)
3 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO QUARTA-FEIRA E

QUINTA-FEIRA PJ 5 ANDAR (SALAS 510 E 511)

Desembargador Antonio Carlos MATHIAS COLTRO

Desembargador ERICKSON GAVAZZA MARQUES
Desembargador JOS LUIZ MNACO DA SILVA
Desembargador JAMES Alberto SIANO
Desembargador JOO FRANCISCO MOREIRA
VIEGAS***
Desembargador EDSON LUIZ DE QUEIROZ**
Desembargador FABIO HENRIQUE PODEST**
Desembargador VITO Jos GUGLIELMI

Desembargador Jos Percival ALBANO
NOGUEIRA Jnior
Desembargador PAULO ALCIDES Amaral Salles
Desembargador FRANCISCO Eduardo
LOUREIRO
Desembargador EDUARDO S PINTO
SANDEVILLE***
Desembargador MARCELO FORTES BARBOSA
FILHO**
Desembargadora ANA LUCIA ROMANHOLE
MARTUCCI**
4 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO QUARTA-FEIRA


Desembargador LUIZ ANTONIO SILVA COSTA

Desembargador MIGUEL ANGELO BRANDI
JNIOR***
Desembargador LUIS MARIO GALBETTI
Desembargador Henrique NELSON CALANDRA
Desembargador CARLOS ALBERTO DE CAMPOS
MENDES PEREIRA**
Desembargador WALTER ROCHA BARONE**
Desembargador RAMON MATEO JNIOR**
Desembargador GUILHERME FERREIRA DA
CRUZ*
Desembargadora MRCIA CARDOSO*
Desembargador LUIZ Antonio AMBRA

Desembargador Luiz Fernando SALLES ROSSI***
Desembargador PEDRO DE ALCNTARA DA
SILVA LEME FILHO
Desembargador Joo Batista SILVRIO DA SILVA
Desembargador Paulo Roberto GRAVA BRAZIL
Desembargador THEODURETO DE ALMEIDA
CAMARGO NETO**
Desembargador HLIO MARQUES DE FARIA**
5 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO TERA-FEIRA


Desembargador ANTONIO VILENILSON Vilar

Feitosa
Desembargador Walter PIVA RODRIGUES
Desembargador GALDINO TOLEDO JNIOR***
Desembargador ALEXANDRE Alves LAZZARINI
Desembargador MAURO CONTI MACHADO
Desembargadora LUCILA TOLEDO PEDROSO DE
BARROS GEVERTZ**
Desembargador JOS APARCIO COELHO PRADO
NETO**
Desembargadora MARIA SILVIA GOMES
STERMAN*
Desembargador JAYME MARTINS DE OLIVEIRA
NETO*
Desembargador JOO CARLOS SALETTI***

Desembargador ELCIO TRUJILLO
Desembargador CSAR CIAMPOLINI NETO
Desembargador CARLOS ALBERTO GARBI
Desembargador Jos ARALDO da Costa TELLES
Desembargador LUIZ ANTONIO COELHO
MENDES**
Desembargador JOO BATISTA AMORIM DE
VILHENA NUNES**
Desembargador ROBERTO MAIA FILHO**
Desembargadora MRCIA REGINA DALLA DA
BARONE**
6 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO QUARTA-FEIRA PJ (SALA 622)

QUINTA-FEIRA PJ (SALA 604)

Desembargador GILBERTO PINTO DOS

SANTOS***
Desembargador GIL Ernesto Gomes COELHO
Desembargador WALTER Pinto da FONSECA Filho
Desembargador ALBERTO MARINO NETO
Desembargador RENATO RANGEL DESINANO
Desembargador RMOLO RUSSO JNIOR**
Desembargadora CLARICE SALLES DE
CARVALHO ROSA**
Desembargador JOS REYNALDO Peixoto de

Souza
Desembargador Luiz Antonio CERQUEIRA LEITE
Desembargador JOS JACOB VALENTE***
Desembargadora SANDRA MARIA GALHARDO
ESTEVES
Desembargador TASSO DUARTE DE MELLO
Desembargadora LIDIA MARIA ANDRADE
CONCEIO**
7 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO QUARTA-FEIRA PJ

(SALA 612)
13 Cmara de Direito Privado (sala
621/623 4 feira 9:30 horas PJ)

Desembargadora ZLIA MARIA ANTUNES ALVES

Desembargador Carlos Eduardo CAUDURO PADIN
Desembargadora ANA DE LOURDES Coutinho
Silva
Desembargador HERALDO DE OLIVEIRA Silva***
Desembargador FRANCISCO GIAQUINTO
Desembargador Everaldo de MELO COLOMBI

Desembargador Sebastio THIAGO DE
SIQUEIRA***
Desembargadora LIGIA Cristina de ARAJO
BISOGNI
Desembargador Jos CARDOSO NETO
Desembargador CARLOS Henrique ABRO
8 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO TERA-FEIRA PJ

(SALA 504)


Desembargador Manoel MATTOS FARIA***
Desembargador EDISON VICENTINI BARROSO
Desembargador Antonio Mario de CASTRO
FIGLIOLA
MOREIRA MARCONDES**
Desembargador AIRTON PINHEIRO DE CASTRO*
Desembargador RONNIE HERBERT BARROS
SOARES*
Desembargador Jos Roberto COUTINHO DE

ARRUDA
Desembargador JOVINO DE SYLOS Neto
Desembargador Jos Maria SIMES DE
VERGUEIRO
Desembargador MIGUEL PETRONI NETO***
Desembargador LUS FERNANDO Balieiro LODI

(SALA 509)

Desembargador LUIZ Roberto SABBATO

Desembargador Teodozio de SOUZA LOPES***
Desembargador IRINEU JORGE FAVA
Desembargador AFONSO CELSO NOGUEIRA
BRAZ
Desembargador PAULO PASTORE FILHO
Desembargadora MONICA SALLES PENNA
MACHADO**
Desembargadora CLAUDIA SARMENTO
MONTELEONE*
Desembargador CARLOS ALBERTO LOPES

Desembargador ROQUE Antonio MESQUITA de
Oliveira
Desembargador RUBENS CURY
Desembargador WILLIAM MARINHO de Faria
10 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO SEGUNDA-FEIRA PJ

(SALA 510)
2 feira 13:30 horas
PJ)

2 feira 13:30 horas
PJ)
Desembargador SEBASTIO Alves JUNQUEIRA

Desembargador RICARDO Jos NEGRO
Nogueira***
Desembargador JOO CAMILLO DE ALMEIDA
PRADO COSTA
Desembargador MRIO CARLOS DE OLIVEIRA
Desembargador RICARDO PESSOA DE MELLO
BELLI
Desembargador LVARO TORRES JNIOR

Desembargador Luiz CORREIA LIMA
Desembargador LUIS CARLOS DE BARROS
Desembargador Manoel Ricardo REBELLO
PINHO***
Desembargadora MARIA LUCIA RIBEIRO DE
CASTRO PIZZOTTI MENDES**

(SALA 622)

Desembargador ADEMIR de Carvalho BENEDITO

Desembargador ITAMAR GAINO
Desembargador VIRGLIO DE OLIVEIRA JNIOR
Desembargador Wellington MAIA DA ROCHA***
Desembargador RMULO RUSSO JNIOR**
MOREIRA MARCONDES**
Desembargador Gasto Toledo de CAMPOS

MELLO Filho
Desembargador Manuel MATHEUS FONTES
Desembargador ROBERTO Nussinkis MAC
CRACKEN
Desembargador THIERS FERNANDES LOBO***
Desembargador SRGIO RUI DA FONSECA
Desembargador FBIO GUIDI TABOSA
PESSOA**

(SALA 510)

Desembargador Jos Benedito FRANCO DE

GODOI***
Desembargador JOS MARCOS MARRONE
Desembargador PAULO ROBERTO DE SANTANA
Desembargador SERGIO SEIJI SHIMURA
Desembargador SEBASTIO FLVIO da Silva Filho
Desembargador Luiz Augusto de SALLES VIEIRA

Desembargador CSAR MECCHI MORALES***
Desembargador PLINIO NOVAES DE ANDRADE
JNIOR
Desembargador ERSON Teodoro de OLIVEIRA

(SALA 621/623)

Desembargador VANDERCI LVARES

Desembargador Vicente Antonio MARCONDES
DANGELO
Desembargador WALTER CSAR Incontri EXNER
Desembargador HUGO CREPALDI NETO***
Desembargador EDGARD Silva ROSA
Desembargadora DENISE ANDRA MARTINS
RETAMERO**
Desembargador Tarcsio Ferreira VIANNA

COTRIM
Desembargador Reinaldo FELIPE FERREIRA***
Desembargador RENATO Sandreschi
SARTORELLI
Desembargador ANTONIO BENEDITO DO
NASCIMENTO
Desembargador Mrcio Martins BONILHA FILHO
Desembargador JOS PAULO CAMARGO
MAGANO*
Desembargador MARIO CHIUVITE JNIOR*

(SALA 621/623)

621/623 3 feira 13:30 horas PJ)
Desembargador Paulo Miguel de CAMPOS

PETRONI
Desembargadora BERENICE MARCONDES
CSAR
Desembargador GILBERTO GOMES DE MACEDO
LEME***
Desembargador ANTONIO CARLOS MORAIS
PUCCI
Desembargador CLAUDIO HAMILTON BARBOSA
Desembargador CELSO Jos PIMENTEL

Desembargador JLIO dos Santos VIDAL Jnior
Desembargador CSAR LACERDA
Desembargador MANOEL JUSTINO BEZERRA
FILHO***
Desembargador DIMAS RUBENS FONSECA
Desembargador GILSON DELGADO MIRANDA**

(SALA 232/236)
232/236 4 feira 10:00 horas PJ)

Desembargador Manoel de Queiroz PEREIRA

CALAS
Desembargador Sebastio OSCAR FELTRIN
Desembargador FRANCISCO THOMAZ de
Carvalho Jnior
Desembargador Otacilio FERRAZ FELISARDO***
Desembargadora SILVIA ROCHA
Desembargadora HAMID CHARAF BDINE
JNIOR**
Desembargador ORLANDO PISTORESI

Desembargador Jos Roberto LINO MACHADO
Desembargador CARLOS Alberto RUSSO
Desembargador MARCOS Antonio de Oliveira
RAMOS
Desembargador Alberto de Oliveira ANDRADE
NETO***

(SALA 510) QUINTA-FEIRA PJ (SALA 612)

Desembargador FRANCISCO Antonio CASCONI

Desembargador PAULO Celso AYROSA Monteiro
de Andrade***
Desembargador ANTONIO RIGOLIN
Desembargador Armando Srgio PRADO DE
TOLEDO
Desembargador ADILSON DE ARAJO
Desembargador HAMID CHARAF BDINE JNIOR**
Desembargador RUY COPPOLA

Desembargador KIOITSI CHICUTA
Desembargador Sidney Roberto ROCHA DE
SOUZA
Desembargador FRANCISCO OCCHIUTO
JNIOR
Desembargador Luis FERNANDO NISHI***

5 ANDAR (SALA 511)
2 feira 9:30 horas
PJ)

2 feira 9:30 horas
PJ)
Desembargador EROS PICELI***

Desembargador Carlos Alberto de S DUARTE
Desembargador LUIZ EURICO Costa Ferrari
Desembargador CARLOS NUNES Neto
Desembargador MRIO ANTONIO SILVEIRA
Desembargador HAMID CHARAF BDINE JNIOR**
Desembargador Luiz Augusto GOMES

VARJO***
Desembargador NESTOR DUARTE
Desembargadora ROSA MARIA Barreto Borriello
DE ANDRADE NERY
Desembargadora Maria CRISTINA ZUCCHI
Desembargador Cludio Antonio SOARES
LEVADA
Desembargador HLIO NOGUEIRA**

(SALA 509)

Desembargador JOS Joaquim Marcondes

MALERBI
Desembargador Jos Maria MENDES GOMES
Desembargador ARTUR MARQUES da Silva
Filho***
Desembargador CLVIS CASTELO
Desembargador Fernando MELO BUENO Filho
Desembargador Jos Lus PALMA BISSON

Desembargador JAYME QUEIROZ Lopes Filho
Desembargador Jos Henrique ARANTES
THEODORO
Desembargador PEDRO Luiz BACCARAT da
Silva***
Desembargador RENATO RANGEL DESINANO
Desembargador Joo Carlos S MOREIRA DE
OLIVEIRA
Desembargadora MARIA DE LOURDES LOPEZ
GIL CIMINO**
Desembargador ALEXANDRE BUCCI*
19 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO QUARTA-FEIRA OU

QUINTA-FEIRA PJ (SALAS 504 ou 511)

Desembargador Antonio DIMAS Cruz CARNEIRO

Desembargador JOS TARCISO BERALDO
Desembargador ISRAEL GES DOS ANJOS***
Desembargador SRGIO GOMES
Desembargador PEDRO YUKIO KODAMA
Desembargador SPENCER ALMEIDA

FERREIRA***
Desembargador FERNANDO LUIZ SASTRE
REDONDO
Desembargador EDUARDO ALMEIDA PRADO
ROCHA DE SIQUEIRA
Desembargador FLVIO Cunha da SILVA
Desembargador MAURY ngelo BOTTESINI
Desembargador CESAR SANTOS PEIXOTO**
GRUPO DE CMARAS RESERVADAS DE DIREITO EMPRESARIAL

1 Cmara Reservada de Direito
Empresarial (sala 509 5 feira
quinzenal 13:30 horas PJ)
2 Cmara Reservada de Direito

Empresarial (sala 510 2 feira
quinzenal 13:30 horas PJ)
Desembargador Manoel de Queiroz PEREIRA

CALAS
CUNHA***
Desembargador Carlos TEIXEIRA LEITE Filho
Desembargador FRANCISCO Eduardo LOUREIRO
Desembargador MARCELO FORTES BARBOSA
FILHO**
MOREIRA MARCONDES**

Desembargador JOS REYNALDO Peixoto de
Souza***
Desembargador RICARDO Jos NEGRO
Nogueira
Desembargador ROBERTO Nussinkis MAC
CRACKEN
Desembargador LIGIA Cristina de ARAJO
BISOGNI
Desembargador TASSO DUARTE DE MELO
Desembargador FBIO GUIDI TABOSA
PESSOA**
CMARAS EXTRAORDINRIAS DE DIREITO PRIVADO

(Resoluo n 608/2013)
1 Cmara Extraordinria de Direito Privado

CUNHA
Desembargador Artur Csar BERETTA DA
SILVEIRA
Desembargador NATAN ZELINSCHI DE ARRUDA
Desembargadora MRCIA REGINA DALLA DA
BARONE**
Desembargador Carlos Eduardo CAUDURO

PADIN
Desembargador HERALDO DE OLIVEIRA Silva
Desembargador FRANCISCO GIAQUINTO
Desembargador JOS TARCISO BERALDO
Desembargador NELSON JORGE JNIOR**

Desembargador Fernando MELO BUENO Filho
Desembargador RUY COPPOLA
Desembargador KIOITSI CHICUTA
Desembargador Vicente Antonio MARCODES
DANGELO
Desembargador HELIO NOGUEIRA**
Desembargador TERCIO PIRES**
COMPOSIO DE GRUPOS E CMARAS DE DIREITO

PBLICO
1 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PBLICO TERA-FEIRA PJ
(SALA 609)
1 Cmara de Direito Pblico (sala 609
Desembargador Regis de CASTILHO BARBOSA

Desembargador DANILO PANIZZA Filho***
Desembargador Jos Carlos Gonalves XAVIER DE
AQUINO
Desembargador LUS FRANCISCO AGUILAR
CORTEZ
Desembargador VICENTE DE ABREU AMADEI**
Desembargador LUS PAULO ALIENDE RIBEIRO**

Desembargador Henrique NELSON CALANDRA
Desembargadora VERA Lcia ANGRISANI
Desembargador RENATO DELBIANCO***
Desembargador JOS LUIZ GERMANO
Desembargadora LUCIANA Almeida Prado
BRESCIANI
Desembargador CLAUDIO AUGUSTO
PEDRASSI**

Desembargador ANTONIO Carlos MALHEIROS***
Desembargador Luiz Edmundo MARREY UINT
Desembargador ARMANDO CAMARGO PEREIRA
Desembargador Raymundo AMORIM CANTURIA
Desembargador JOS LUIZ GAVIO DE ALMEIDA
Desembargador RONALDO ALVES DE ANDRADE**
2 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PBLICO SEGUNDA-FEIRA PJ

(SALAS 612 E 623)

Desembargador Fernando Antonio FERREIRA

RODRIGUES
Desembargador RICARDO Santos FEITOSA
Desembargador RUI STOCO
Desembargador OSVALDO MAGALHES Jnior***
Desembargador PAULO BARCELLOS GATTI
Desembargadora ANA LUZA LIARTE**
Desembargador LUIS FERNANDO CAMARGO DE
BARROS VIDAL**
Desembargador FERMINO MAGNANI FILHO***

Desembargador FRANCISCO ANTONIO BIANCO
NETO
Desembargador Jos Helton NOGUEIRA
DIEFENTHLER Jnior
Desembargador LEONEL CARLOS DA COSTA
Desembargador MARCELO Martins BERTHE
Desembargadora MARIA LAURA DE ASSIS
MOURA TAVARES**

(SALA 604/609)

Desembargador Getlio EVARISTO DOS SANTOS

Neto
Desembargador Decio LEME DE CAMPOS Jnior
Desembargador SIDNEY ROMANO dos Reis***
Desembargador REINALDO MILUZZI
Desembargadora MARIA OLVIA PINTO ESTEVES
ALVES
Desembargadora SILVIA Maria MEIRELLES Novaes
de Andrade**
Desembargador Srgio Jacintho GUERRIERI

REZENDE
Desembargador MOACIR Andrade PERES
Desembargador Sergio COIMBRA SCHMIDT
Desembargador PAULO MAGALHES DA
COSTA COELHO***
Desembargador EDUARDO CORTEZ DE
FREITAS GOUVA
Desembargador LUIZ SRGIO FERNANDES DE
SOUZA**
4 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PBLICO QUARTA-FEIRA PJ

(SALA 609)

Desembargador JOO CARLOS GARCIA

Desembargador PAULO Dimas de Bellis
MASCARETTI
Desembargador RUBENS RIHL Pires Corra***
Desembargador JOS JARBAS DE AGUIAR
GOMES
Desembargador Jos Gaspar GONZAGA
FRANCESCHINI
Desembargadora MARIA CRISTINA COTROFE
BIASI**
Desembargador JOS DA PONTE NETO*
Desembargador MANOEL LUIZ RIBEIRO*
Desembargador DCIO de Moura

NOTARANGELI
Desembargador OSWALDO LUIZ PALU
Desembargador JEFERSON MOREIRA DE
CARVALHO***
Desembargador JOO BATISTA MORATO
REBOUAS DE CARVALHO
Desembargador CARLOS EDUARDO PACHI
Desembargador JOS MARIA CMARA
JNIOR**

(SALA 511)

Desembargador URBANO RUIZ

Desembargador ANTONIO Carlos VILLEN
Desembargador ANTONIO CELSO AGUILAR
CORTEZ***
Desembargador Ricardo Cintra TORRES DE
CARVALHO
Desembargadora TERESA Cristina Motta RAMOS
MARQUES
Desembargador AROLDO Mendes VIOTTI

Desembargador RICARDO Henry Marques DIP
Desembargador Pedro Cauby PIRES DE
ARAJO
Desembargador LUIS Antonio GANZERLA
Desembargador OSCILD DE LIMA JNIOR***
6 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PBLICO QUARTA-FEIRA PJ

(SALA 601)

Desembargador OSVALDO Jos de OLIVEIRA

Desembargador LUIZ BURZA NETO
Desembargador VENCIO Antnio de Paula
SALLES
Desembargador Jos Manoel RIBEIRO DE
PAULA***
Desembargador EDSON FERREIRA da Silva
Desembargadora MARIA ISABEL CAPONERO
COGAN**
Desembargador Augusto Francisco Mota

FERRAZ DE ARRUDA
Desembargador Jos Roberto PEIRETTI DE
GODOY***
Desembargador RICARDO Mair ANAFE
Desembargador Dimas BORELLI THOMAZ Junior
Desembargador Jos Roberto de SOUZA
MEIRELLES
7 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PBLICO QUINTA-FEIRA PJ

(SALA 622)

Desembargador GERALDO Euclides Araujo

XAVIER
Desembargador JOO ALBERTO PEZARINI***
Desembargador OCTAVIO AUGUSTO MACHADO
DE BARROS FILHO
Desembargador HENRIQUE HARRIS JNIOR
Desembargador JOS LUIZ GERMANO
Desembargador PAULO Srgio Brant de Carvalho
GALIZIA
Desembargador CLUDIO ANTONIO MARQUES
DA SILVA**
Desembargadora KENARIK BOUJIKIAN FELIPPE**
Desembargador MAURICIO FIORITO**
Desembargador NUNCIO THEOPHILO NETO**
Desembargador RODOLFO CSAR MILANO*
Desembargadora SILVANA MALANDRINO MOLLO*
Desembargador Oswaldo ERBETTA FILHO***

Desembargador Antonio Teixeira da SILVA
RUSSO
Desembargador Srgio Godoy RODRIGUES DE
AGUIAR
Desembargador EUTLIO Jos PORTO Oliveira
Desembargador ARTHUR DEL GURCIO Filho
Desembargador ALUSIO SRGIO REZENDE
SILVEIRA**
Desembargador JOS HENRIQUE FORTES
MUNIZ JNIOR**

Desembargador OSVALDO CAPRARO***
Desembargador FRANCISCO OLAVO Guimares
Peret Filho
Desembargador ROBERTO MARTINS DE SOUZA
Desembargadora Maria BEATRIZ Dantas BRAGA
Desembargador WANDERLEY JOS FEDERIGHI
Desembargador SAMUEL FRANCISCO MOURO
NETO**
Desembargador JOS LUIZ DE CARVALHO*
8 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PBLICO TERA-FEIRA PJ

(SALA 601)

Desembargador LUIZ Alberto DE LORENZI

Desembargador CYRO Ricardo Saltini BONILHA***
Desembargador JOO NEGRINI Filho
Desembargador VALDECIR JOS DO
NASCIMENTO
Desembargador LUIZ FELIPE NOGUEIRA JNIOR
Desembargador VALTER ALEXANDRE MENA**
Desembargador ANTONIO TADEU OTTONI**
Desembargadora FLORA MARIA NESI TOSSI
SILVA**
Desembargador ANTONIO Jos Martins

MOLITERNO
Desembargador RICARDO GRACCHO
Desembargador ALBERTO GENTIL de Almeida
Pedroso Neto
Desembargador ADELdrupes Blaque FERRAZ***
Desembargador ALDEMAR Jos Ferreira da
SILVA
Desembargador NELSON Paschoal BIAZZI
Jnior**
Desembargador JOS ROBERTO FURQUIM
CABELLA**
Desembargador AFONSO CELSO DA SILVA*
GRUPO ESPECIAL DE CMARAS DE DIREITO AMBIENTAL

1 Cmara Reservada ao Meio Ambiente
(sala 604 5 feira 9:30 horas PJ)
Desembargadora ZLIA MARIA ANTUNES ALVES
Desembargador Ricardo Cintra TORRES DE
CARVALHO
Desembargador RUY ALBERTO LEME
CAVALHEIRO
Desembargador JOO NEGRINI FILHO***
Desembargador JOO FRANCISCO MOREIRA
VIEGAS
2 Cmara Reservada ao Meio Ambiente

(sala 232/236 5 feira 13:30 horas
PJ)
Desembargador Jos Orestes de SOUZA NERY
Desembargador PAULO Celso AYROSA Monteiro
de Andrade***
Desembargador VERA Lucia ANGRISANI
Desembargador PAULO ALCIDES Amaral Salles
Desembargador EUTLIO Jos PORTO Oliveira
COMPOSIO DE GRUPOS E CMARAS DE

DIREITO CRIMINAL
1 GRUPO DE CMARAS CRIMINAIS SEGUNDA-FEIRA PJ
(SALA 604)
1 Cmara Criminal (sala 601/602
2 Cmara Criminal (sala 604 2

Desembargador
Jnior
Desembargador
Desembargador
NAHUM
Desembargador
GONALVES
Desembargador
FERRAZ***
Desembargador
NETO
Desembargador
Desembargador
SAMPAIO
Desembargador
DE SOUZA***
Desembargador
ZILENOVSKI
PRICLES de Toledo PIZA

MRCIO Orlando BRTOLI
MARCO Antonio Rodrigues
Luiz Antonio FIGUEIREDO
Mrio DEVIENNE
Antonio Luiz PIRES

IVAN MARQUES da Silva
Antonio de ALMEIDA
FRANCISCO ORLANDO
ALEX TADEU MONTEIRO
2 GRUPO DE CMARAS CRIMINAIS TERA-FEIRA PJ

(SALA 407/425)

Desembargador GERALDO Luis WOHLERS

Silveira
Desembargador LUIZ ANTONIO CARDOSO
Desembargador LUIZ TOLOZA NETO
Desembargador RUY ALBERTO LEME
CAVALHEIRO***
Desembargador Jos AMADO DE FARIA
Souza
Desembargador LUIS SOARES DE

MELLO Neto
Desembargador EUVALDO CHAIB Filho***
Desembargador WILLIAN Roberto de
CAMPOS
Desembargador IVAN Ricardo Garisio
SARTORI
Desembargador EDSON Aparecido
BRANDO
Desembargadora IVANA DAVID**
3 GRUPO DE CMARAS CRIMINAIS QUINTA-FEIRA PJ

(SALA 601/602)

Desembargador Jos DAMIO Pinheiro

Machado COGAN
Desembargador Geraldo Francisco
PINHEIRO FRANCO***
Desembargador Antonio Carlos TRISTO
RIBEIRO
Desembargador SRGIO Antonio RIBAS
Desembargador JUVENAL Jos DUARTE
Desembargador RICARDO Cardozo de

Mello TUCUNDUVA
Desembargador ERICSON MARANHO
Desembargador ANTONIO CARLOS
MACHADO DE ANDRADE
Desembargador JOS RAUL GAVIO DE
ALMEIDA
Desembargador MARCO ANTONIO
Marques da Silva***

(SALA 218/220)

Desembargador
MIRANDA
Desembargador
MENIN***
Desembargador
Desembargador
Desembargador
JNIOR*
Desembargador MARCO ANTONIO

Pinheiro Machado COGAN
Desembargador Ronaldo Srgio
MOREIRA DA SILVA***
Desembargador LOURI Geraldo
BARBIERO
Desembargador CAMILO LLLIS dos
Santos Almeida
Desembargador IVO DE ALMEIDA
Desembargador LAURO MENS DE
MELLO**
Antonio FERNANDO
FRANCISCO Jos Aguirre
ROBERTO Mrio MORTARI
ROBERTO GRASSI NETO
NELSON FONSECA

(SALA 511)

Desembargador
NAVARRO
Desembargador
NERY
Desembargador
MIDOLLA
Desembargador
de Oliveira
Desembargador
Sousa Lima***
Desembargador CARLOS Augusto

Lorenzetti BUENO
Desembargador FBIO Monteiro GOUVA
Desembargador Waldir Sebastio de
NUEVO CAMPOS Jnior
Desembargadora Maria de Lourdes
RACHID VAZ DE ALMEIDA***
Desembargador Francisco Jos GALVO
BRUNO
Alceu PENTEADO
Jos Orestes de SOUZA
Antonio ROBERTO
Antonio SRGIO COELHO
OTVIO HENRIQUE de
6 GRUPO DE CMARAS CRIMINAIS QUARTA-FEIRA PJ

(SALA 504/506)

Desembargador GUILHERME Gonalves

STRENGER***
Desembargadora MARIA TEREZA DO
AMARAL
Desembargador Nilson XAVIER DE SOUZA
Desembargador ABEN-ATHAR de Paiva
Coutinho
Desembargador Renato de SALLES ABREU
Filho
Desembargador Carlos VICO MAAS

Desembargador JOO Luiz MORENGHI
Desembargadora ANGLICA de Maria
Mello DE ALMEIDA
Desembargador BRENO de Freitas
GUIMARES Jnior***
Desembargador PAULO Antonio ROSSI

(SALA 403)

Desembargador Luiz Augusto SAN JUAN

FRANA
Desembargador Roberto Galvo de
FRANA CARVALHO
Desembargador REN RICUPERO
Desembargador Nilo CARDOSO
PERPTUO***
Desembargador Luiz AUGUSTO DE
SIQUEIRA
Desembargador LAERTE MARRONE DE
CASTRO SAMPAIO*
Desembargador FERNANDO Antonio

TORRES GARCIA
Desembargador HERMANN
HERSCHANDER
Desembargador WALTER DA SILVA
Desembargador MARCO ANTONIO DE
LORENZI
Desembargador MIGUEL MARQUES E
SILVA***
8 GRUPO DE CMARAS CRIMINAIS TERA-FEIRA PJ

(SALA 218/220)
Desembargador
GUILHERME
Desembargador
Desembargador
Desembargador
MANFR
Desembargador
SANTOS Neto
Desembargador
JNIOR*
WALTER DE ALMEIDA
Fbio POAS LEITO***
JAIR MARTINS
Jos Antonio ENCINAS
Jos Antonio DE PAULA
NELSON FONSECA
16 Cmara Criminal (sala

218/220 3 feira 13:00
horas PJ)
Desembargador ALBERTO Vigas MARIZ
DE OLIVEIRA
Desembargador Jos Ruy BORGES
PEREIRA
Desembargador NEWTON DE OLIVEIRA
NEVES
Desembargador Otvio Augusto de
ALMEIDA TOLEDO
Desembargador PEDRO LUIZ AGUIRRE
MENIN***
CMARAS CRIMINAIS EXTRAORDINRIAS

(Resoluo n 590/2013)
1 Cmara Criminal Extraordinria
(sala 609 2 feira 13:30 horas
PJ)

(sala 232/236 6 feira 9:30
horas PJ)
Desembargador Waldir Sebastio de

NUEVO CAMPOS Jnior***
Desembargador HERMANN
HERSCHANDER
Desembargador GUILHERME DE SOUZA
NUCCI**
Desembargador AMABLE LOPEZ SOTO**
Desembargador LUIS AUGUSTO DE
SAMPAIO ARRUDA**
Desembargador CARLOS Augusto

Lorenzetti BUENO***
Desembargador Geraldo Francisco
PINHEIRO FRANCO
Desembargador FERNANDO GERALDO
SIMO**
Desembargador AGUINALDO DE
FREITAS FILHO**
Desembargador EDUARDO CRESCENTI
ABDALLA**

(sala 232/236 5 feira 14:00
horas PJ)
4 Cmara Criminal Extraordinria (sala
Desembargador Jos Orestes de SOUZA

NERY***
Desembargador OTVIO HENRIQUE de
Sousa Lima
Desembargador SILMAR FERNANDES**
Desembargador CASSIANO RICARDO
ZORZI ROCHA**
Desembargador JULIO CAIO FARTO
SALLES**
Desembargador EUVALDO CHAIB Filho***

Desembargador Renato de SALLES
ABREU Filho
Desembargador MAURCIO VALALA**
Desembargador ALEXANDRE CARVALHO
E SILVA DE ALMEIDA**
Desembargador Csar Augusto ANDRADE
DE CASTRO**
218/220 5 feira 10:30 horas

PJ)
*** Presidente
** Juiz de Direito Substituto em 2 Grau
*
Juiz Auxiliar
PJ Palcio da Justia (Praa da S s/n)
JUZES DE DIREITO SUBSTITUTOS DE SEGUNDO GRAU

(em ordem de antiguidade)
Nelson Paschoal Biazzi Junior
Roberto Caruso Costabile e Solimene
Maria Cristina Cotrofe Biasi
Lus Paulo Aliende Ribeiro
Ana Luiza Liarte
Luiz Antonio Coelho Mendes
Maria Laura de Assis Moura Tavares
Theodureto de Almeida Camargo Neto
Guilherme de Souza Nucci
Fbio Guidi Tabosa Pessoa
Valter Alexandre Mena
Cludia Grieco Tabosa Pessoa
Fernando Geraldo Simo
Joo Pazine Neto
Carlos Henrique Miguel Trevisan
Luiz Srgio Fernandes de Souza
Hlio Marques de Faria
Nelson Jorge Jnior
Rmolo Russo Jnior
Maria Lcia Ribeiro de Castro Pizzotti Mendes
Flvio Abramovici
Vicente de Abreu Amadei
Silmar Fernandes
Adalberto Jos Queiroz Telles de Camargo Aranha Filho
Antonio Tadeu Ottoni
Flora Maria Nesi Tossi Silva
Cludio Luiz Bueno de Godoy
Jos Roberto Furquim Cabella
Milton Paulo de Carvalho Filho
Carlos Alberto de Campos Mendes Pereira
Samuel Francisco Mouro Neto
Denise Andra Martins Retamero
Cludio Augusto Pedrassi
Edson Luiz de Queiroz
Roberto Maia Filho
Cassiano Ricardo Zorzi Rocha
Ronaldo Alves de Andrade
Walter Rocha Barone
Aguinaldo de Freitas Filho
Marcelo Fortes Barbosa Filho

Lucila Toledo Pedroso de Barros
Kenarik Boujikian Felippe
Joo Batista Amorim de Vilhena Nunes
Alcides Leopoldo e Silva Jnior
Jos Maria Cmara Jnior
Amable Lopez Soto
Ramon Mateo Jnior
Carlos Vieira Von Adamek
Cludio Antonio Marques da Silva
Mrcia Regina Dalla Da Barone
Maurcio Valala
Hamid Charaf Bdine Jnior
Jlio Caio Farto Salles
Maurcio Fiorito
Cludia Lcia Fonseca Fanucchi
Cesar Santos Peixoto
Maria Isabel Caponero Cogan
Alexandre Carvalho e Silva de Almeida
Marcelo Coutinho Gordo
Gilson Delgado Miranda
Fbio Henrique Podest
Lus Augusto de Sampaio Arruda
Eduardo Crescenti Abdalla
Csar Augusto Andrade de Castro
Alexandre Augusto Pinto Moreira Marcondes
Aloisio Srgio Rezende Silveira
Nuncio Theophilo Neto
Luis Fernando Camargo de Barros Vidal
Monica Salles Penna Machado
Lauro Mens de Mello
Ana Lucia Romanhole Martucci
Ricardo Cunha Chimenti
Jos Henrique Fortes Muniz Jnior
Ivana David
Silvia Maria Meirelles Novaes de Andrade
Lidia Maria Andrade Conceio
Maria de Lourdes Lopez Gil Cimino
Hlio Nogueira
Tercio Pires
Jos Aparcio Coelho Prado Neto
Clarice Salles de Carvalho Rosa
e-JTJ - 00
25
DOUTRINA
DEMOCRACIA, ELEIES E REFORMA POLTICA.
Doutrina
WALTER DE ALMEIDA GUILHERME

Desembargador Decano e
Presidente da Comisso de Jurisprudncia do Tribunal de Justia
O fenmeno eleitoral constitui o pice do regime democrtico. Dissese mesmo configurar a eleio verdadeira festa cvica (embora, creio, o
povo, de um modo geral, assim no considere), com os eleitores caminhando
alegremente para as urnas para exercer o direito e cumprir a obrigao de votar.
Mas o voto nas eleies como exerccio da soberania popular

assume mesmo papel essencial para a caracterizao da democracia,
esta como movimento de desconstituio da autocracia, ou seja,
como regime que concebe o povo como protagonista e destinatrio.
Revista Eletrnica de Jurisprudncia doTribunal de Justia de So Paulo
Novembro e Dezembro de 2013
Acesso ao Sumrio
Bem se sabe que a democracia no se esgota no ato de escolha popular

dos representantes, fazendo-se necessria a presena de outros tantos atributos
para que se qualifique um regime como democrtico. H quem pense - e no se
lhe nega razo - que o direito informao componente fundamental de uma
srie de reflexes-chave para uma boa governana democrtica, como assinalam
Vincent Defourny (doutor em comunicao e representante da UNESCO no
Brasil), e Guilherme Canela, cientista poltico e coordenador de comunicao e
informao da UNESCO no Brasil), em artigo publicado na Revista Eletrnica
Conjur, lembrando que h 244 anos a Sucia apresentava ao mundo o primeiro
marco legal de garantia de um direito a ter acesso s informaes produzidas pelo
Estado e que, quase dois sculos depois, em 1948, as Naes Unidas reconheciam
o direito informao no artigo 19 da Declarao Universal dos Direito Humanos.
A sntese dos valores democrticos foi bem exposta pelo legislador constituinte
brasileiro de 1988, ao descrever os fundamentos da Repblica Federativa do
Brasil no art. 1, da Constituio Federal, avultando, a meu ver, o da dignidade da
pessoa humana, por no fazer sentido que o Estado, criado pelo homem, afronte
sua dignidade ou no estabelea normas legais que cobam o mtuo desrespeito.
Doutrina
26
e-JTJ - 00
Embora seja inegvel que o nosso arcabouo legislativo eleitoral avanou

bastante, desde as primeiras constituies e leis que trataram do tema, o Brasil
de hoje j no o mesmo e reformas de carter poltico e eleitoral so desejveis,
ou melhor, ansiadas. Reformas, tanto para fazer com que seja mais efetivo o
princpio da soberania popular, traduzido na frmula do pargrafo nico do
artigo 1 da Constituio da Repblica, que declara todo o poder emana do povo,
que o exerce por meio de representantes eleitos ou diretamente, nos termos
desta Constituio, quanto para tornar mais gil e eficaz o processo eleitoral.
Mas
ns,
brasileiros,
queremos
um
regime
democrtico?
Pesquisa realizada pela ONG chilena Corporacin Latinobarmetro

revela que o ndice de apoio dos brasileiros democracia diminuiu nove pontos
percentuais de 2010 para 2011. A queda do apoio democracia no Brasil (de 54%
para 45%) mais acentuada do que a mdia da regio (Amrica Latina), que caiu
de 61% para 58%, aps quatro anos de aumento. A reeleio mostrou estar em
alta na regio, com altos ndices de aprovao, encabeados por Argentina (77%),
Brasil (72%) e Uruguai (69%). Uruguai e Costa Rica lideram o ranking que indica
os pases cujos habitantes mais se consideram democrticos. Neste, o Brasil est
em 10 lugar, como tambm no quesito a respeito da populao que mais rechaa
a ideia de um governo militar. Foram ouvidas 20.204 pessoas em 18 pases, das
quais se indagava: Com qual das seguintes frases voc est mais de acordo?
A democracia prefervel a qualquer outra forma de governo.
Em
autoritrio
algumas
pode ser
circunstncias,
prefervel a um
um
governo
governo
democrtico.
Acesso ao Sumrio
Para mim, d no mesmo um regime democrtico e um autoritrio.

Seria o caso de se dar razo a Plato, para quem a democracia
um regime para sofistas e retricos, e tambm a Winston
Churchill, a dizer que o pior dos regimes, salvo qualquer outro?
Ecoa, ainda, no entanto, a exortao final de Abraham Lincoln, no clebre
discurso de Gettysburg em 1863: Cumpre-nos, antes, a ns os vivos, dedicarmonos hoje obra inacabada at este ponto to insignemente adiantada pelos que aqui
combateram. Antes, cumpre-nos a ns os presentes, dedicarmo-nos importante
tarefa que temos pela frente - que estes mortos venerveis nos inspirem maior
devoo causa pela qual deram a ltima medida transbordante de devoo - que
todos ns aqui presentes solenemente admitamos que esses homens no morreram
em vo, que esta Nao, com a graa de Deus, renasa na liberdade, e que o
e-JTJ - 00
27
governo do povo, pelo povo e para o povo jamais desaparea da face da terra..
A democracia tem realmente defeitos genticos, como o de no
oferecer proteo eficaz contra o discurso inverdico (a bem conhecida
demagogia e a falsa ou irrealizvel promessa) e contra o uso de
procedimentos democrticos (como as eleies) contra ela prpria.
Doutrina
A crise da representatividade indubitvel, conspirando sobremodo

contra o regime democrtico. H um cansao do povo relativamente a seus
representantes, sobretudo os que compem o Poder Legislativo. Quem ainda
assiste aos horrios polticos (tanto os partidrios quanto os eleitorais), ao fim de
alguma exposio de ideias, tomado de um sentimento de descrena e do pouco
desejo de votar em algum e muito menos de faz-lo em algum partido poltico
(embora, paradoxalmente, no seja elevado o nmero de votos em branco ou nulos).
Talvez, tenha razo Karl Popper, quando afirma que a democracia boa
no porque represente a vontade do povo, mas porque o sistema que mais facilita
a remoo de polticas equivocadas e permite mudar governos sem violncia. E
lembrar com David Deutsch, em The Beginning of Infinity, que A essncia do
processo decisrio democrtico no a escolha feita pelo sistema eleitoral, mas
as ideias que se criam entre as eleies (...). Os eleitores no so uma fonte de
sabedoria da qual as polticas corretas podem ser empiricamente derivadas. Eles
esto tentando, e de forma falvel, explicar o mundo e, neste processo, melhor-lo..
O professor Gaudncio Torquato, jornalista e titular da USP, em O
Estado de So Paulo, edio de 06 de novembro de 2011, escreve que A
democracia brasileira acaba sendo percebida pela populao como veculo
que conduz a vcios, corrupo e manuteno de costumes execrveis.
O sistema poltico funciona mal. Tem pouca eficincia e est aqum

do que necessita a sociedade. No reflete seu dinamismo nem capaz de
assimilar suas agendas. Tem pouca eficincia no processamento dos conflitos
e das demandas sociais, est corrodo pelo baixo nvel e sobrecarrega as
operaes governamentais (Marco Aurlio Nogueira, no citado artigo).
Acesso ao Sumrio
Seja como resultado das polticas adotadas, seja pelas idiossincrasias

do sistema poltico e pela m qualidade de seus principais protagonistas, o
fato que o Brasil se apresenta como um pas com pouca participao social
autnoma e uma democracia poltica muito aprisionada aos ritos eleitorais
(Marco Aurlio Nogueira, professor titular de Teoria Poltica e Diretor do
Instituto de Polticas Pblicas e Relaes Internacionais da UNESP - artigo
publicado no jornal O Estado de So Paulo, edio de 28 de abril de 2012).
28
e-JTJ - 00
Doutrina
Mas ainda que a democracia tenha todas essas mazelas, no h

outro que fale mais busca da felicidade do que o regime democrtico.
A busca da felicidade, em rpida digresso, o movimento do ser humano
mais consistente com a natureza de que ele dotado. Homens e mulheres existem
para serem felizes. Indo alm de Descartes: penso, logo existo para ser feliz.
intuitivo, embora, para adornar a afirmao com o peso de um clssico, deva-se
citar Aristteles, na obra tica a Nicmaco, para quem a felicidade um bem
supremo que a existncia humana deseja e persegue. de se trazer tona, de dois
outros clssicos, estes do nosso tempo e brasileiros, para quem a felicidade
como a pluma que o vento vai levando pelo ar. Voa to leve, mas tem a vida breve,
precisa que haja vento sem parar. (Tom Jobim e Vinicius de Moraes). A felicidade
deixou de ser um direito natural, a partir da Declarao do Estado da Virgnia
de 16 de junho de 1776, considerada pelos positivistas o marco do nascimento
dos direito humanos, ganhando seu reconhecimento justamente porque, como
sintetiza Fbio Konder Comparato, a busca da felicidade repetida na Declarao
de Independncia dos Estados Unidos (...), a razo de ser imediatamente
aceitvel por todos os povos, em todas as pocas e civilizaes. uma razo
universal, como a prpria natureza humana. (Conjur - PEC da felicidade
positivao de direito reconhecido no resto do mundo - 2010, maio 30).
Acesso ao Sumrio
Falar de democracia e eleio popular dizer do Direito Eleitoral. E no

mais como uma especializao do Direito Constitucional, mas sim ramo autnomo
do Direito Pblico, tal o conjunto de institutos e disposies legais, includos a
as resolues do Tribunal Superior Eleitoral, que lhe peculiar na atualidade.
Penso que, completando o art. 1 do Cdigo Eleitoral, pode-se
afirmar constituir o direito eleitoral um conjunto de normas destinadas a
regulamentar os direitos polticos dos cidados, alusivamente ao pargrafo
nico do art. 1 e art. 14, da Constituio da Repblica, o processo eleitoral,
includos os sistemas eleitorais, a constituio e funcionamento dos
partidos polticos e a organizao e funcionamento da justia eleitoral.
No Brasil, a Justia Eleitoral foi instituda pelo Cdigo Eleitoral de 1932
(uma das pregaes de Getlio Vargas, ao liderar a Revoluo de 1930) e
constitucionalmente institucionalizada pela Constituio de 1934. Sua criao
visou a substituir o ento sistema poltico de aferio dos poderes (feito pelos rgos
legislativos) pelo sistema jurisdicional, em que se incluiriam todas as atribuies
referentes ao direito poltico-eleitoral. o que se denomina de contencioso eleitoral.
H quem se mostre divergente quanto convenincia de uma
Justia Eleitoral. De fato, no so muitos os pases que deferem a um rgo
e-JTJ - 00
29
Acredito, todavia, que, diante do nosso histrico de eleies e do

prestgio de que desfruta a Justia Eleitoral entre ns, elimin-la no
soluo satisfatria. Repens-la, em pontos especficos, sim. Em termos
gerais, no se pode negar que a justia eleitoral trouxe condicionamentos
benficos a hbitos polticos arraigados na mentalidade predominante.
Doutrina
especializado do Poder Judicirio, como no Brasil, tudo aquilo que se refira

ao fenmeno eleitoral, desde o alistamento dos eleitores at a diplomao dos
eleitos. Sustentam alguns que entregar os atos de administrao da eleio
ao Poder Judicirio no se faz condizente com sua intrnseca atribuio de
exerccio da jurisdio, sendo mais lgico que a organizao e a realizao
das eleies, como um todo, fato medularmente poltico, sejam cometidas
a um rgo que se paute por critrios polticos, ficando competncia
do Judicirio, isso sim, dirimir os conflitos jurdicos que dela derivem.
Exsurge como tema de Direito Eleitoral, a necessria reforma

das nossas leis eleitorais bsicas, o Cdigo Eleitoral, a Lei Geral das
Eleies, a Lei dos Partidos Polticos e a Lei de Inelegibilidades, no af
de tornar mais efetivo o princpio da soberania popular, de acordo com
o j citado pargrafo nico do artigo 1 da Constituio da Repblica.
Mais,
porm,
do
que
alterar
a
legislao
eleitoral infraconstitucional, bem melhor seria proceder a uma autntica
reforma
poltica,
abrangendo
questes
constitucionais.
Ainda que o PLS 441/2013, que agora segue para a sano presidencial,
tenha trazido algumas inovaes meritrias, pouco contribui para o aperfeioamento ou para a democratizao do debate eleitoral. No uma reforma que
muda as estruturas do sistema eleitoral e do sistema poltico. Seu alcance limitado, levando o senador Rodrigo Rollemberg (PSB-DF) a declarar que o Congresso Nacional perdeu a oportunidade de fazer mudanas mais significativas.
Pontos centrais, todavia, ficaram intocados, alguns a demandar emendas
Constituio.
Acesso ao Sumrio
Criaram-se comisses no Senado Federal e na Cmara dos Deputados

com o fito de oferecer sugestes para reformar tanto a Constituio
quanto a legislao ordinria, vindo o Congresso Nacional a aprovar
projeto de lei (PLS 441) que promoveu o que se chamou de minirreforma
eleitoral. Segundo seu autor, o senador Romero Juc (PMDB-RR), o
projeto tem por objetivo diminuir os custos das campanhas e garantir
mais condies de igualdade na disputa eleitoral entre os candidatos.
30
e-JTJ - 00
Doutrina
Assim, a adoo do voto facultativo, o financiamento das campanhas polticas (lembrando que, atualmente, so elas financiadas por dinheiro pblico e
privado), a proibio de doaes de dinheiro pelas empresas s campanhas eleitorais (A Ordem dos Advogados do Brasil props, no Supremo Tribunal Federal, ao direta de inconstitucionalidade contra o financiamento de campanhas
por pessoas jurdicas, entendendo que essas doaes comprometem a higidez do
processo democrtico, promove a desigualdade poltica e alimenta a corrupo).
Tambm ficaram de fora do mbito de discusso da reforma no Congresso
Nacional a alterao do sistema de eleio dos parlamentares (proporcional, com
ou sem lista partidria distrital, este puro ou misto), a introduo de clusula de
desempenho partidrio, o fim das coligaes nas eleies proporcionais, a proibio de reeleio, o tema referente suplncia de senador, a coincidncia das
eleies, a representao proporcional dos estados na Cmara dos Deputados.
Em suma, ficaremos mais uma vez espera de uma reforma poltica que induza o eleitor a acreditar e ter confiana na democracia.
Acesso ao Sumrio
A est. No tenho um mundo prodigioso em minha cabea,

ao contrrio de Kafka, em O foguista de Amerika, por isso, ao
escrever, no me liberto e nem ao libert-lo fao-me em pedaos.

e-JTJ - 00
31
SEO DE DIREITO PRIVADO
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento n
0020992-31.2013.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que agravante
NOTRE DAME SEGURADORA S A, so agravados FABIANO MONEGAGLIA
POLLONI, GIOVANNA POLLONI DE ORNELAS PEDREIRA e ORNELLA
POLLONI (Voto n 18.866).
ACORDAM, em 6 Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia de
So Paulo, proferir a seguinte deciso: Negaram provimento ao recurso. V. U.,
de conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo.
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores
EDUARDO S PINTO SANDEVILLE (Presidente) e FRANCISCO
LOUREIRO.
So Paulo, 25 de julho de 2013.
PERCIVAL NOGUEIRA, Relator
VOTO
Notre Dame Seguradora S.A. interpe o presente agravo de instrumento,
com pedido de atribuio de efeito suspensivo, contra as r. decises xerocopiadas
s fls. 706 e 713, tiradas dos autos da Ao de Indenizao por Danos Materiais,
deflagrada por Fabiano Monegaglia Polloni, Giovanna Polloni de Ornelas
Pedreira e Ornella Polloni, no ponto que determinou Agravante, providncias
de depsito da importncia complementar conforme o clculo do credor.
Acesso ao Sumrio
Ementa:
LIQUIDAO
DE
SENTENA
CLCULO DO CREDOR DADOS EM PODER DA
EXECUTADA PRESUNO DE CORREO DOS
CLCULOS APRESENTADOS PELO CREDOR
A sano processual para o descumprimento da
ordem judicial que determina o fornecimento destes
dados essenciais consiste na presuno de que os
clculos elaborados pelo credor esto corretos Deciso
mantida Agravo desprovido.
Jurisprudncia - Direito Privado
Agravos de Instrumento
Acesso ao Sumrio
32
e-JTJ - 00
As decises agravadas foram assim concebidas:

Vistos. Anote-se a fase de execuo. Intime-se a r para que proceda ao
depsito da diferena indicada pelo Banco do Brasil montante depositado
nos autos (R$ 26.122,18) e a indicada pelos autores, s fls.640/648 (R$
108.978,27), em 05 dias, sob pena de prosseguimento da execuo. Int..
E ainda:
Vistos. Fls.657/659: Deixo de conhecer dos embargos declaratrios,
pois se trata de mero despacho ordinatrio, no havendo omisso,
obscuridade ou contradio a ser sanada, utilizando a parte medida
inadequada para a defesa de seus interesses. Int..
Inconformada, recorre a Agravante, sustentando que o valor pretendido
pelos Agravados (superior a cem mil reais), est divorciado dos termos previstos
no ttulo judicial, cuja parte dispositiva foi clara ao estipular que o reembolso
das despesas com honorrios mdicos, deve observar a previso do contrato de
seguro sade.
Pondera haver depositado o valor integral da condenao, qual seja R$
24.628,41 (data base dezembro/2011), de modo a ser declarada satisfeita a
execuo.
Pede, ao final, o processamento do recurso na forma instrumental,
ante o fundado e comprovado receio de dano grave ou de difcil reparao,
bem como seja concedido o efeito suspensivo ao agravo, o qual, por certo,
ser provido, declarando-se cumprida a condenao imposta Agravante ou,
subsidiariamente, devido o valor de R$ 2.768,44 (dois mil setecentos e sessenta
e oito reais e quarenta e quatro centavos) - fls. 18/19.
Das decises recorridas s partes foram intimadas em 21 de janeiro de
2013 (fls. 714). O agravo foi interposto no dia 1 de fevereiro p.p. (vide chancela
mecnica s fls. 02). Cpia das procuraes juntadas s fls. 67 e 180/182 e 15/18.
O preparo foi recolhido s fls. 20/22.
Os autos foram encaminhados ao eminente Desembargador Paulo
Alcides que, despachando no perodo de frias deste Relator, indeferiu o efeito
suspensivo (fls. 719). Sobrevieram razes de contraminuta (fls. 722/740).
o relatrio.
Versam os autos, originariamente, Ao de Indenizao por Danos
Materiais, julgada parcialmente procedente, nos termos abaixo reproduzidos:
(...) Isto posto e pelo mais que dos autos consta, JULGO PARCIALMENTE
PROCEDENTE a ao para condenar a R ao pagamento da quantia
referente ao instrumentador cirrgico e a reembolsar a R os honorrios
mdicos efetivamente comprovados e no pagos, conforme previso
contratual. Condeno a r no pagamento das custas e despesas processuais
e-JTJ - 00
33
Acesso ao Sumrio

e honorrios advocatcios que fixo em 10% do valor da causa (fls. 194).

Interpostos Recursos de Apelao, a sentena restou confirmada,
sobrevindo o trnsito em julgado do decisum (fls. 394).
Iniciada a fase de liquidao de sentena, os Agravados peticionaram
requisitando a intimao da empresa de Seguro Sade, para que esta apresentasse
os clculos detalhados (fls. 398/400 e 407/408).
De fato, embora os Agravados tenham trazido aos autos a descrio dos
servios e valores cobrados a ttulo de honorrios mdicos, cada operadora
utiliza sua frmula de clculo para o reembolso, no raro composta de inmeros
elementos e varivel conforme o seguro escolhido.
Os exequentes, reiteraram a manifestao no sentido de que os dados
necessrios para a realizao dos clculos (tabela de honorrios mdicos), se
achavam sob o controle da operadora de Seguro Sade (417/420).
Nesse mesmo vrtice, confiram-se, ainda as manifestaes de fls. 430/432,
436/437, 452/453.
Mais adiante, a Seguradora depositou a importncia de R$ 24.628,41 e
ingressou com a impugnao que alude o art. 475-J, CPC, sem indicar qualquer
especificidade do dbito, seja no tocante tabela de honorrios, seja o percentual
a ser reembolsado (fls. 467/477).
Persistindo a dificuldade na elaborao dos clculos, mesmo aps a
manifestao da contadoria judicial (fls. 580), a Agravante foi intimada, em duas
oportunidades distintas, a apresentar o clculo do valor devido considerando o
total das despesas do autor (...) aplicando-se os limites do contrato (fls. 562), e
ainda o que necessita a executada fazer simples: trazer uma planilha clara,
por um lado, relacionando em uma coluna cada uma das despesas realizadas
pelos autores, conforme relao de fls. 497/498 e documentos de fls. 458/466,
que totalizam o valor de R$ 50.750,00, e de outro, em coluna paralela, indicar
o percentual pago de cada uma das referidas despesas, conforme limites
contratuais, que a parte afirma resultar naquele total de R$ 37.200,00. (fls.
680).
Desrespeitado o dever de cooperao (vide fls. 637, aqui fls. 690), restou
configurada a situao descrita no artigo 475-B, pargrafo 2, CPC, que assim
dispe:
Art. 475-B. Quando a determinao do valor da condenao depender
apenas de clculo aritmtico, o credor requerer o cumprimento da
sentena, na forma do art. 475-J desta Lei, instruindo o pedido com a
memria discriminada e atualizada do clculo.
1 Quando a elaborao da memria do clculo depender de dados
existentes em poder do devedor ou de terceiro, o juiz, a requerimento
do credor, poder requisit-los, fixando prazo de at trinta dias para o
Acesso ao Sumrio
34
e-JTJ - 00
cumprimento da diligncia.
2 Se os dados no forem, injustificadamente, apresentados pelo
devedor, reputar-se-o corretos os clculos apresentados pelo credor,
e, se no o forem pelo terceiro, configurar-se- a situao prevista no
art. 362.
Ora, tratando-se de dever dirigido executada, que tem por escopo
garantir a efetiva tutela jurisdicional executiva, a sano processual para o
descumprimento da ordem judicial, consiste na presuno de que os clculos
elaborados pelo credor esto corretos.
A propsito do tema:
(...) Se os dados se acham sob o controle do devedor, o no cumprimento
da ordem judicial redundar na sano de reputarem-se corretos os
clculos apresentados pelo credor. Tal como se passa com a ao
de prestao de contas, o executado perder o direito de impugnar o
levantamento da parte contrria. (Humberto Theodoro Junior, Curso de
Direito Processual Civil, Volume II, 34 ed., Forense, p. 90).
E ainda:
Se os dados no forem apresentados pelo executado com a apresentao
de justificativa plausvel, sero reputados corretos pelo juiz os clculos
apresentados pelo exequente. (...) A justificativa do executado com
argumentos e provas convincentes essencial para que o juiz no aceite
os clculos apresentados pelo exequente (Antnio Carlos Marcato,
Cdigo de Processo Civil Interpretado, Ed. Atlas, 3 Edio Rev. e Atual.,
p. 1.558).
Quando a elaborao da memria do clculo depender de dados
existentes em poder do devedor ou de terceiro, o juiz, a requerimento do
credor poder requisit-los, fixando prazo de at 30 (trinta) dias para o
cumprimento da diligncia; se os dados no forem, injustificadamente,
apresentados pelo devedor, reputar-se-o corretos os clculos
apresentados pelo credor e a resistncia do terceiro ser considerada
desobedincia, sem prejuzo da apreenso do documento se assim o
credor o indicar (Luiz Fux, in Curso de Direito Processual Civil, 3 ed.;
Forense, p. 1262).
Com essas consideraes, meu voto nega provimento ao recurso.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos do Agravo de Instrumento
e-JTJ - 00
35
VOTO
Trata-se de agravo de instrumento tirado contra deciso de fls. 356,
integrada pela de fls. 425/427 que, em cautelar inominada, deferiu a substituio
de cauo inicialmente prestada em dinheiro por fiana bancria, e afastou a
Acesso ao Sumrio
Ementa: AGRAVO DE INSTRUMENTO - Cautelar

inominada - Contrato de promessa de compra e venda
- Concedida liminar para suspenso da exigibilidade
de parcelas mediante depsito em cauo do valor em
aberto - Insurgncia em face da deciso que rejeitou a
preliminar de inpcia da inicial, tendo ainda deferido
a substituio da cauo em dinheiro por fiana
bancria.
Preliminar de intempestividade Inocorrncia Embargos de declarao que interrompem o prazo
para a interposio de agravo de instrumento, ainda
que tenham sido rejeitados (art. 538, CPC).
Inpcia da inicial Inocorrncia Desnecessidade de
o valor da causa da cautelar corresponder
ao
benefcio econmico pretendido na ao principal
Inaplicabilidade do art. 50, Lei 10.931/2004 Aplicao
dos arts. 258, 259, 295, pargrafo nico, 801, CPC.
Cauo para deferimento da liminar - Substituio de
dinheiro por fiana bancria - Possibilidade - Escolha
que cabe ao caucionante Interpretao do art. 50, 2,
Lei 10.931/2004 luz do art. 827, CPC. Recurso a que
se nega provimento.
n 0022278-44.2013.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que

agravante TINER CAMPO BELO EMPREENDIMENTOS IMOBILIRIOS
RESIDENCIAIS SPE LTDA, agravado FERNANDO LUIZ BENTO PIRR.
(Voto n: 0263)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores DONEG
MORANDINI (Presidente) e BERETTA DA SILVEIRA.
So Paulo, 2 de julho de 2013
CARLOS ALBERTO DE SALLES, Relator
Acesso ao Sumrio
36
e-JTJ - 00
preliminar de inpcia da petio inicial.

Pleiteia o agravante a reforma do decisum alegando, em sntese, que
ao que versa sobre alienao imobiliria deveria indicar precisamente o valor
controvertido (art. 50, Lei 10.931/2004). Argumentou, outrossim, que somente
seria cabvel cauo em dinheiro no caso (art. 50, 2, Lei 10.931/2004).
No foi concedido o efeito suspensivo requerido, por v. deciso proferida
pelo Exmo. Des. Jesus Lofrano, j aposentado (fls. 455).
Apresentada contraminuta (fls. 458/492), encontram-se os autos em
termos de julgamento.
o relatrio.
No merece prosperar o inconformismo, pelos fundamentos que seguem.
Da tempestividade do recurso
Em sua contraminuta, sustentou o agravado que o recurso seria
intempestivo (fls. 472/475), uma vez que os embargos de declarao opostos em
face da r. deciso agravada seriam na realidade mero pedido de reconsiderao
no tendo, portanto, o condo de interromper o prazo para a interposio de
recursos.
No entanto, a jurisprudncia do E. Superior Tribunal de Justia, cuja
orientao vem sendo acolhida por esta C. Cmara, fixou entendimento de que
a oposio de embargos de declarao somente no interrompe o prazo para a
interposio de outros recursos caso os primeiros venham a no ser conhecidos
por intempestividade o que no corresponde hiptese dos autos. Nesse sentido:
EMBARGOS DE DECLARAO. ALEGADA VIOLAO DO ARTIGO
535 DO CPC. CONTRADIO EXTERNA. IMPOSSIBILIDADE.
() 3. A oposio dos embargos de declarao interrompe o prazo para
interposio de outros recursos (art. 538 do CPC), salvo nos casos em
que estes no so conhecidos por intempestividade, o que no o caso
dos autos.
4. Inexiste interesse de recorrer por parte da Unio, pois o acrdo
embargado decidiu nos termos em que pretendido no recurso especial:
a incidncia do imposto de renda sobre os juros de mora quando essa
tributao ocorrer sobre importncia principal.
5. Embargos de declarao rejeitados (EDcl no AgRg nos EDcl no
AgRg no REsp 1234337/RS, Rel. Ministro CASTRO MEIRA, SEGUNDA
TURMA, julgado em
21/05/2013, DJe 28/05/2013 sem destaque no original).
AGRAVO. AO DE INDENIZAO SECURITRIA. Deciso
que no conheceu do segundo recurso de embargos declaratrios,
determinando a certificao do trnsito em julgado da sentena.
e-JTJ - 00
37
Acesso ao Sumrio

Inconformismo. Acolhimento. Embargos declaratrios que interrompem

o prazo para interposio de outros recursos, independentemente de
seu conhecimento. Exegese do art. 538 do CPC. Precedentes. Deciso
reformada. Recurso provido (TJSP, 3 Cmara de Direito Privado,
agravo de instrumento n 0256198-59.2012.8.26.0000, rel. des. Viviani
Nicolau, j. 26.2.2013 sem destaque no original).
Superada a preliminar, passa-se ao exame do mrito do recurso.
Da inaplicabilidade do art. 50, Lei n 10.931/2004 a cautelares.
A agravante pretende a reforma da r. deciso agravada ao fundamento de
que a petio inicial seria inepta, por no ter observado a disposio do art. 50
da Lei n 10.931/2004 (Nas aes judiciais que tenham por objeto obrigao
decorrente de emprstimo, financiamento ou alienao imobilirios, o autor
dever discriminar na petio inicial, dentre as obrigaes contratuais, aquelas
que pretende controverter, quantificando o valor incontroverso, sob pena de
inpcia).
Entretanto, a ao de origem cautelar, em que no se discute propriamente
alienao imobiliria, como sustenta a agravante, mas se busca apenas assegurar
efetividade de futura ao revisional de contrato. A respeito, pertinente a lio
de Kazuo Watanabe:
() na tutela cautelar, segundo a doutrina dominante, h apenas a
concesso de medidas colaterais que, diante da situao objetiva de
perigo, procuram preservar as provas ou a assegurar a frutuosidade
do provimento da ao principal. No dotado, assim, de carter
satisfativo, a menos que se aceite, como o fazemos, a existncia de direito
substancial de cautela, que satisfeito pelo provimento concessivo da
tutela cautelar. (Tutela antecipatria e tutela especfica das obrigaes
de fazer e no fazer arts. - 273 e 461, CPC. Obtido em www.rtoline.com.
br,
p. 11 do arquivo eletrnico. Publicao original: Revista de
Direito do Consumidor, 19:1996 - sem destaque no original).
Portanto, revela-se descabida a afirmao de que deveria ser aplicado o
art. 50 da Lei n 10.931/2004 ao caso, uma vez que a discusso a respeito do
valor controvertido ser profunda e exaurientemente desenvolvida apenas na
ao principal, que se destinar reviso do contrato inicialmente entabulado
pelas partes.
Assim sendo, no h que se falar em inpcia da petio inicial, uma vez
que aplicvel ao caso o disposto no art. 295, pargrafo nico, do Cdigo de
Processo Civil.
Para que no restem dvidas, esclarece-se que o E. Superior Tribunal
de Justia e esta C. Cmara tm decidido pela desnecessidade de o valor da
causa nas cautelares corresponder ao proveito econmico que se espera da ao
Acesso ao Sumrio
38
e-JTJ - 00
principal (arts. 258, 259 e 801, CPC). Nesse sentido:

Processual civil. Licitao. Ao cautelar. Valor da causa.
Correspondncia com o valor da ao principal: desnecessidade.
Precedentes. Agravo regimental a que se nega provimento (AgRg
no AREsp 200.684/MG, Rel. Ministro TEORI ALBINO ZAVASCKI,
PRIMEIRA TURMA, julgado em 28/08/2012, DJe 04/09/2012 sem
destaque no original).
AGRAVO PROTESTO CONTRA ALIENAO E BENS. Deciso que
determinou a correo do valor da causa para adequ-lo ao proveito
econmico pretendido. Inconformismo. Acolhimento. Ao principal
e cautelar que veiculam pretenses diversas. Desnecessidade do valor
da causa da cautelar refletir o valor do bem jurdico da principal.
Precedentes. Deciso reformada. Recurso provido (TJSP, 3 Cmara de
Direito Privado, agravo de instrumento n 0024524-13.2013.8.26.0000,
rel. des. Viviani Nicolau, j. 5.3.2013 sem destaque no original).
Da compatibilidade entre as disposies do art. 50, 2, Lei 10.931/2004
e art. 827, CPC
A agravante pleiteia ainda a reforma da r. deciso agravada ao fundamento
de que o art. 50, 2, da Lei n 10.931/2004 estabeleceria que o nico tipo de
cauo possvel nas aes de alienao imobiliria seria o depsito em dinheiro
(A exigibilidade do valor controvertido poder ser suspensa mediante depsito
do montante correspondente, no tempo e modo contratados).
Entretanto, tampouco merece reparo a r. deciso agravada nesse ponto.
que o dispositivo invocado pela agravante deve ser interpretado a partir
de enfoques teleolgico e sistemtico, no literalmente como se pretende no
recurso.
Evidencia-se, desse modo, que a lei disse menos do que poderia, uma vez
que o objetivo da norma guarnecer o incorporador que se veja no polo passivo
de demanda contra o risco de inviabilidade do negcio, caso, durante o curso do
processo, seja concedida liminar autorizando o adquirente a deixar de arcar com
as parcelas do preo.
Se assim , ento evidentemente que se deve permitir a aplicao do
art. 827 do Cdigo de Processo Civil ao caso, pois referido escopo tambm
alcanado pela garantia consubstanciada na fiana bancria. Nesse sentido:
AGRAVO REGIMENTAL. AGRAVO DE INSTRUMENTO. PROCESSO
CIVIL. EXECUO DE TTULO EXTRAJUDICIAL. OFERECIMENTO
DE CAUO SUBSTITUTIVA. ADEQUAO E SUFICINCIA DE
CARTA DE FIANA. NECESSIDADE DE REEXAME DE FATOS E
PROVAS. INVIABILIDADE. SMULA 07/STJ. ART. 587 DO CPC.
EXECUO TORNADA DEFINITIVA. INEXIGIBILIDADE DE
e-JTJ - 00
39
CAUO. EXCESSO DE EXECUO. FUNDAMENTO INATACADO.

SMULA 283/STF.
1. A agravante no trouxe argumentos novos capazes de infirmar os
fundamentos que aliceraram a deciso agravada, razo que enseja a
negativa de provimento ao agravo regimental.
2. Se o Tribunal estadual asseverou a adequao e suficincia da
carta de fiana apresentada, sendo idnea para servir de cauo
substitutiva, a inverso do julgado, no ponto, encontra bice na Smula
07 do STJ. () (AgRg no Ag 1243624/SP, Rel. Ministro VASCO
DELLA GIUSTINA (DESEMBARGADOR CONVOCADO DO TJ/
RS), TERCEIRA TURMA, julgado em 14/09/2010, DJe 20/09/2010 sem
destaque no original).
Por fim, eventual insuficincia da garantia prestada luz da matria
discutida na ao revisional no comporta apreciao nessa sede.
Pelo exposto, nega-se provimento ao recurso.
ACRDO
Ementa: Arrolamento. Imposto de transmisso causa

mortis. Deciso que determinou o recolhimento do
imposto devido e indicado pelo Fisco. Formalidade
burocrtica descabida. Hiptese em que, com a
oportuna e necessria interveno da Fazenda, a
conferncia da exatido do recolhimento do tributo
Acesso ao Sumrio

n 0023658-05.2013.8.26.0000, da Comarca de Santa Branca, em que so
agravantes ANTONIO CARLOS TEIXEIRA DE ANDRADE (ESPLIO) e
TERESINHA VILELLA DE ANDRADE (INVENTARIANTE), agravado
FAZENDA DO ESTADO DE SO PAULO. (Voto n 4264).
So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento em parte ao recurso.
V. U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo.
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores SALLES
ROSSI (Presidente sem voto), SILVRIO DA SILVA E THEODURETO
CAMARGO.
PEDRO DE ALCNTARA DA SILVA LEME FILHO, Relator
Acesso ao Sumrio
40
e-JTJ - 00
haveria de ser adequadamente promovida no mbito
administrativo, sem embaraar o andamento do
processo. Arts. 1.034 e 1.031, 2, do CPC. Deciso
reformada. Agravo parcialmente provido.
VOTO
Agravo de instrumento interposto contra deciso (fls. 14) que, nos autos
de arrolamento, determinou o cumprimento do recolhimento da diferena do
imposto causa mortis.
As razes do agravo aduzem que a determinao do cumprimento da
Portaria CAT 15/03, na qual os interessados tero que recolher a diferena
referente complementao do imposto causa mortis, antes mesmo de ser
decidida a questo na esfera administrativa, causar enormes prejuzos. Afirmam
que o presente caso se trata de arrolamento, onde em estrita conformidade com
os ditames contidos no art. 1034 do Cdigo de Processo Civil, preceitua que
no arrolamento no sero conhecidas ou apreciadas as questes relativas ao
lanamento, ao pagamento ou quitao de taxas judicirias e de tributos.
Recurso processado com atribuio de efeito suspensivo (fls. 69) e
respondido (fls. 75/89).
o relatrio.
O agravante afirma que o ITCMD foi recolhido em estrita conformidade
com o determinado no CTN , ou seja, de acordo com o valor venal atribudo
para o Imposto Territorial Rural ITR, para o exerccio de 2011, ano do bito do
inventariante. Afirma que o fisco pretende eleger o valor trs vezes maior que o
valor venal, e, portanto, inteiramente equivocada a deciso.
O inconformismo convence, em parte.
Pela interpretao harmnica do art. 1.034 c/c o art. 1.031, 2, do
CPC, normas da legislao federal, que, no campo processual, obviamente tm
prevalncia sobre a legislao estadual, a questo tributria no deve embaraar
a mais rpida ultimao dos arrolamentos, claro que sem omitir a oportunidade
de a Fazenda Estadual, nos prprios autos, manifestar-se expressamente a
respeito.
O que no se pode conceber a paralisao do processo, a fim de que
seja, a pretexto de observncia de normas estaduais de interesse do Fisco,
previamente instaurado um procedimento administrativo de cunho burocrtico
e formalista, que s viria a travar o andamento e o trmino do arrolamento, que
a lei processual quis mais gil e clere.
No se deve olvidar que eventuais direitos de crdito tributrio do Fisco
Estadual continuaro resguardados e podero ser apurados, reclamados e
satisfeitos na via administrativa (art. 1.034, 2, do C.P.C.), sem prejuzo do
e-JTJ - 00
41
Acesso ao Sumrio

normal encerramento do arrolamento.

O Colendo Superior Tribunal de Justia, no aresto supramencionado
(R.T. 739/209), deixou assentado, em acrdo relatado pelo eminente Ministro
SLVIO DE FIGUEIREDO TEIXEIRA, merecer prestgio, mesmo na
vigncia da Lei n 9.280/96, que alterou o art. 1.031, CPC, a jurisprudncia
desse Tribunal no sentido de no se admitir, no arrolamento, questionamentos
acerca do pagamento de tributos relativos transmisso.
Em esclarecedor voto vogal, o nclito Ministro RUY ROSADO DE
AGUIAR, acrescentou a propsito da alterao havida com o pargrafo 2
introduzido no art. 1.031: essa interpretao literal, contudo, no se afeioa
ao sistema de controle judicial e simplificao dos instrumentos processuais, a
recomendar que todas as questes concernentes ao arrolamento sejam resolvidas
pelo juiz, e, preferentemente, no prprio processo instaurado, salvo matria de
alta indagao. Por isso, quero ressaltar que caber ao juiz do arrolamento
apreciar eventual negativa da Fazenda quanto comprovao do pagamento
dos tributos decorrentes da partilha, e decidir sobre a expedio ou no dos
atos respectivos. E isso significa que o juiz, para esse fim, dever apreciar a
questo fiscal e decidir sobre ela, pois essa deciso sobre a expedio do formal
ser sempre judicial, ainda que haja manifestao contrria da Fazenda. por
isso que a interpretao do art. 1.034 do CPC deve ser feita, a partir de agora,
penso eu, com essa restrio.
Em hiptese anloga, j decidiu esta Cmara, em acrdo subscrito pelo
eminente Des. SALLES ROSSI (Agravo de Instrumento n 990.10.1114100, Santos, j. 30.06.2010, v.u.), cujos fundamentos, por pertinentes, so
integralmente adotados:
de clareza meridiana que no escapa a obrigao do pagamento e
lanamento dos tributos decorrente da transmisso da propriedade dos bens,
pelo motivo do falecimento do autor da herana.
Todavia, a discusso acerca de seu teor, indubitavelmente, extrapola o
limite objetivo da causa em ao de arrolamento, de rito sumrio, que deve ter
curso muito mais clere que o inventrio, de rito ordinrio, segundo expe o
artigo 1.034 do Cdigo de Processo Civil, a saber:
... Art. 1.034. No arrolamento, no sero conhecidas ou apreciadas
questes relativas ao lanamento, ao pagamento ou quitao de taxas
judicirias e de tributos incidentes sobre a transmisso da propriedade dos
bens do esplio. (Redao dada pela Lei n 7.019, de 31.8.1982)
1 A taxa judiciria, se devida, ser calculada com base no
valor atribudo pelos herdeiros, cabendo ao fisco, se apurar em processo
administrativo valor diverso do estimado, exigir a eventual diferena pelos
meios adequados ao lanamento de crditos tributrios em geral. (Includo
Acesso ao Sumrio
42
e-JTJ - 00
pela Lei n 7.019, de 31.8.1982).

2 O imposto de transmisso ser objeto de lanamento administrativo,
conforme dispuser a legislao tributria, no ficando as autoridades
fazendrias adstritas aos valores dos bens do esplio atribudos pelos
herdeiros. (Includo pela Lei n 7.019, de 31.8.1982)... (original no grifado)
A interpretao sistemtica e teleolgica da norma propende ao entendimento
de que o chamamento da autoridade fazendria consiste apenas a tomar
conhecimento dos dados franqueados pelo contribuinte e, no caso de haver
desiderato impugnativo deve proceder busca do reconhecimento de sua
pretenso, pela via administrativa ou judicial apropriada, em outra relao
jurdica processual.
Outrossim, o meio pelo qual o contribuinte apresenta as informaes
tributrias faculdade atribuda exclusivamente ao seu crivo, seja a forma
tradicional de se dirigir pessoal e fisicamente ao rgo competente, seja a nova
modalidade virtual junto ao Posto Fiscal Eletrnico (www.pfe.fazenda.sp.gov.
br), atravs da digitalizao dos elementos probatrios documentais.
Destarte, qualquer interveno na liberdade da vontade da parte mostrase arbitrria e ilegal, uma vez que o prprio regulamento da matria autoriza a
escolha seletiva da declarao tributria, como reza a disposio da Portaria
CAT-5, de 22 de janeiro de 2.007:
... Artigo 1 - Antes da lavratura de escritura pblica, nas hipteses
previstas nos artigos 982 e 1.124-A do Cdigo de Processo Civil, na redao
dada pela Lei federal 11.441, de 4 de janeiro de 2007, devem ser apresentados
no Posto Fiscal da rea da localizao do tabelio eleito para a realizao de
tal ato pelo interessado:
I - na hiptese de transmisso causa mortis:
a) a declarao do ITCMD, com o valor atribudo aos bens ou direitos
objetos da transmisso;
b) o demonstrativo do ITCMD;
c) o comprovante de recolhimento do ITCMD - causa mortis por
meio da Guia de Arrecadao Estadual - GAREITCMD;
d) os documentos relacionados no Anexo VIII da Portaria CAT-15, de 6
de fevereiro de 2003, quando aplicveis;
e) os Anexos I a V da Portaria CAT-15, de 6 de fevereiro de 2003,
quando aplicveis se houver;
f) a minuta da escritura pblica do ato em questo, se houver;
II-...
a)... 1 - Podem ser emitidos eletronicamente, mediante programa
disponvel no Posto Fiscal Eletrnico, no endereo eletrnico http://pfe.
e-JTJ - 00
43
fazenda.sp.gov.br, os documentos mencionados nas alneas a, b e c do

inciso I e na alnea c do inciso II.
2 - Poder ser dispensada a apresentao dos documentos a seguir
relacionados, constantes da Portaria CAT-15, de 6 de fevereiro de 2003, desde
que o representante legal se responsabilize pela exatido da Declarao do
ITCMD declarando, conforme modelo constante no Anexo nico, que a
Declarao do ITCMD tenha sido efetuada na forma da lei com base em
documentos idneos, capazes de comprovar a sua veracidade:
3-...
4 - para verificao do Posto Fiscal da rea da localizao do
tabelio eleito, o interessado poder acessar a pgina eletrnica http://www.
fazenda.sp.gov.br/regionais, informando o Municpio e, se for o caso, o CEP
do endereo do tabelio.
5 - Tratando-se de tabelio de outra Unidade federada, o Posto
Fiscal o PFC 11 S, situado na Avenida Rangel Pestana, 300, 1 andar,
Centro, So Paulo - CEP 01017-911, admitindo-se, nesse caso, que a entrega
dos documentos e declaraes seja efetuada via postal, por conta e risco do
interessado...
Em suma, assiste inventariante o direito de prestar o lanamento que
se sujeitar homologao, pelo modo que lhe convm e Fazenda Estadual
postular as retificaes que reputar necessrias em outra esfera.
Por essas razes, merece parcial reforma a deciso, para o fim de ser
intimada a Fazenda Estadual, sem paralizao do andamento do feito, que deve
ter regular prosseguimento.
Ante o exposto, pelo meu voto, d-se parcial provimento ao recurso.
ACRDO

Acesso ao Sumrio
Vistos, relatados e discutidos estes autos do Agravo de Instrumento n

0045143-61.2013.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que agravante T.
L. M. P., so agravados L. A. L. P. (MENOR) e A. L. A. P.
So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento ao recurso. V. U.,
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores MOREIRA
VIEGAS (Presidente sem voto), ERICKSON GAVAZZA MARQUES E J.L.
MNACO DA SILVA.
44
e-JTJ - 00
Acesso ao Sumrio
A.C.MATHIAS COLTRO RELATOR

Ementa: Agravo de instrumento Fixao de
alimentos provisrios quantum estabelecido, em
sede de antecipao de tutela recursal, que se mostra
adequado, por ora demais questes que devem ser
objeto de apreciao em primeiro grau - agravo
provido, ratificada a tutela antecipada.
VOTO
Cuida-se de agravo de instrumento contra r. deciso de primeiro grau
que, em ao de oferta de alimentos, fixou os provisrios em R$ 100.000,00,
atualizados anualmente pelo IGP-M, alm dos salrios dos funcionrios,
despesas escolares e atividades extracurriculares da menor, plano de sade da
genitora e filha, alm de terapias e gastos extras de sade de ambas.
Pretende o agravante a reforma do decisum, argumentando ser excessivo
o encargo alimentar, reduzindo-se para os valores declinados no item 41 da
inicial do agravo ou, subsidiariamente, para outra quantia a ser arbitrada por
esta Cmara.
Foi deferida antecipao de tutela recursal, reduzindo-se o pensionamento
para R$ 60.000,00, levando-se em conta que o alimentante arcar diretamente
com o pagamento direto das despesas relativas moradia, estudo e outras.
Foram apresentadas as contrarrazes (fls. 1416/1440), onde se postulou a
reconsiderao da deciso que deferiu a antecipao de tutela, bem como foram
prestadas informaes pelo e. juzo (fls. 1442/1444).
Nesta instncia, emitiu a digna Procuradoria Geral de Justia parecer pelo
desprovimento (fls. 336/337).
o relatrio.
Pese o alinhavado pelo egrgio juzo, tem-se que o agravo comporta
acolhimento, restando prejudicado o pedido de reconsiderao formulado pelas
agravadas.
Como sabido, os alimentos devem ser fixados em estrita obedincia
ao trinmio necessidade/possibilidade/razoabilidade, principalmente quando se
trata, como no caso, de provimento cautelar objetivando tal estipulao.
Ademais e para o fim de que se cuida, o quantum fixado em sede de
antecipao de tutela recursal, ao menos por ora, atende a tal critrio, conforme
o que at agora existe nos autos.
Conquanto o elevadssimo padro de vida das partes, vale ressaltar que
no mdica a quantia fixada, nesta instncia, a ttulo de provisrios, tendo
e-JTJ - 00
45
em vista que as despesas de moradia (IPTU e taxas condominiais), despesas

com funcionrios, mensalidades escolares da menor e gastos extracurriculares,
custeio do plano de sade da genitora e filha e outras despesas extraordinrias
com terapias e viagens, sero arcadas diretamente pelo alimentante.
o quanto basta, neste passo, ao que se decide, principalmente porque
eventuais e outras consideraes podem alcanar o prprio mrito da questo, a
ser apreciado ulteriormente e consoante elementos outros que forem produzidos
no processo.
Essas as razes pelas quais se entende ser possvel acolher o agravo
interposto, manifestando-se aqui o quanto se tem como necessrio e suficiente
soluo da causa, dentro da moldura em que apresentada e segundo o espectro
da lide e legislao incidente na espcie, sem ensejo a disposio diversa e
conducente a outra concluso, inclusive no tocante a eventual pr-questionamento
de questo federal, anotando-se, por fim, haver-se decidido a matria consoante o
que a turma julgadora teve como preciso a tanto, na formao de sua convico,
sem ensejo a que se afirme sobre eventual desconsiderao ao que quer que seja,
no mbito do debate travado entre os litigantes.
Ante o exposto, d-se provimento ao agravo, ratificada a antecipao de
tutela.
ACRDO

Acesso ao Sumrio

D. J. B., so agravados L. A. S. (REPRESENTANDO MENOR(ES)), B. S. B.
(ASSISTIDO(A) POR SUA ME) e A. S.G B. (REPRESENTADO(A) POR
SUA ME). (Voto n 18801)
O julgamento teve a participao dos Exmo. Desembargadores MAIA DA
CUNHA (Presidente sem voto), FBIO QUADROS E NATAN ZELINSCHI
DE ARRUDA.
TEIXEIRA LEITE, Relator
Ementa: EXECUO. ATO ATENTATRIO
DIGNIDADE DA JUSTIA. MULTA. Art. 600, I CPC.
Ocorrncia. Agravante que, ao se envolver em acidente
Acesso ao Sumrio
46
e-JTJ - 00
que acarretou a perda total do automvel penhorado
nos autos, deixou de depositar judicialmente o valor
da indenizao securitria, adquirindo novo veculo
por valor inferior. M-f e insolvncia que, por estar
o bem penhorado, so irrelevantes configurao
da fraude execuo. Multa por ato atentatrio
dignidade da Justia em 20% sobre o valor do dbito
que se mostra razovel, especialmente diante do
carter alimentar da obrigao. Recurso desprovido.
VOTO
D.J.B. agrava da deciso pela qual o d. Magistrado, nos autos da ao de
execuo de alimentos que lhe movem L.A.S., B.S.B. e A.S.B., aplicou multa
de 20% do valor do dbito exequendo, por ato atentatrio dignidade da justia
(art. 600 I CPC).
Busca a reforma da deciso, entendendo que o d. Magistrado agiu
com rigor excessivo ao aplicar multa ao agravante no percentual mximo da
lei. Argumenta que tanto no episdio da alienao da aeronave (AI 011839398.2011), quanto da compra de um veculo com a indenizao securitria
recebida pela perda do anterior, penhorado (AI 0147692-86.2012), no so
suficientes para atribuir m-f ao agravante, tendo ocorrido, antes disso, por
desconhecimento das consequncias legais que poderiam resultar de seus atos.
Alm disso, pende ainda de julgamento o recurso especial interposto contra o
acrdo que manteve a deciso que reconhecera que a alienao da aeronave
ocorreu em fraude execuo. De outro lado, quanto aquisio de novo
veculo, as alimentadas no restaram prejudicadas, porque a penhora, agora,
recai sobre o novo veculo, de igual valor quele.
Recurso processado no efeito suspensivo (fls. 848/849) e respondido (fls.
862/867).
Parecer da d. Procuradoria de Justia, opinando pelo desprovimento do
agravo (fls. 887/891).
o relatrio.
O recurso no comporta provimento.
Conquanto argumente o agravante que a penalidade aplicada deveria
ser afastada por no ter agido com m-f, tampouco cado em insolvncia, a
verdade que, a fraude execuo, ademais do prejuzo aos credores, implica
em violao da atividade jurisdicional do prprio Estado e, nesta medida, deve
ser coibida.
Do relatado nos autos, duas situaes distintas levaram o MM Juzo a quo
a reconhecer o ato atentatrio dignidade da Justia.
e-JTJ - 00
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Acesso ao Sumrio

A primeira delas consistiu na alienao de um planador, no valor de R$

140.000,00, cuja efetiva transmisso ao terceiro adquirente, ocorreu dias aps o
ato de citao para os termos da demanda.
A segunda envolveu um acidente com perda total do veculo penhorado
nos autos (Mercedes-Benz A190), sendo que o pagamento da indenizao, ao
invs de depositado em juzo, foi revertido para a compra de novo automvel
(Honda Fit), cujo valor de mercado inferior.
Com efeito, a alienao de bens sujeitos a uma execuo, envolve
tratamento distinto caso estejam eles gravados por constrio judicial, ou no.
Sobre o tema, elucida Humberto Theodoro Jnior:
No havendo a prvia sujeio do objeto execuo, para configurarse a fraude dever o credor demonstrar o eventus damni, isto , a
insolvncia do devedor decorrente da alienao ou onerao. Esta
decorrer normalmente da inexistncia de outros bens penhorveis ou da
insuficincia dos encontrados. (...)
Se houver, por outro lado, vinculao do bem alienado ou onerado ao
processo fraudado (como por exemplo: penhora, arresto ou sequestro),
a caracterizao da fraude de execuo independe de qualquer outra
prova. O gravame judicial acompanha o bem perseguindo-o no poder
de quem quer que o detenha, mesmo que o alienante seja um devedor
solvente. (Processo de execuo e cumprimento da sentena. 26 ed.
So Paulo: Universitria de Direito, 2009, p. 171)
Em concreto, embora seja questionvel a configurao da fraude no que
se refere venda do planador, inconteste a sua ocorrncia por ocasio da
compra de novo veculo com a indenizao securitria decorrente da perda total
do bem judicialmente penhorado, sendo que, para tanto, irrelevante a m-f ou
boa-f do agravante, tampouco se caiu ou no em insolvncia.
A gravidade do ato ainda maior, se considerado que o dbito discutido
nos autos tem natureza alimentar, devido pelo agravante s suas filhas menores.
Assim, patente a configurao da fraude execuo, configurado est o
ato atentatrio dignidade da Justia, sendo devida a imposio de penalidade,
tal como procedido pelo d. Magistrado.
Quanto ao percentual estabelecido, em 20% sobre o valor do dbito
atualizado, entendo que se mostra razovel, especialmente diante das
especificidades dos autos, em que houve reiterao de conduta do agravante
quanto alienao de bens no curso da execuo, e o carter alimentar do dbito.
Nada h, portanto, que justifique a alterao da r. deciso agravada.
Ante o exposto, voto pelo desprovimento do recurso.
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ACRDO
PAULO ALVES CARDOSO e agravado JOS MARIA ALVES DA SILVA.
(Voto n 26742)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores ELLIOT
AKEL (Presidente sem voto), RUI CASCALDI E CHRISTINE SANTINI.
LIUZ ANTONIO DE GODOY, Relator
Acesso ao Sumrio
Ementa: NULIDADE Deciso agravada - Possibilidade

de alterao de ofcio da data do cmputo dos juros de
mora e da correo monetria da indenizao fixada
na sentena - Matrias de ordem pblica - Correo
monetria - Incidncia da Smula 362 do Superior
Tribunal de Justia - Juros de mora - Devidos a partir
do fato ilcito - Smula 54 do Superior Tribunal de
Justia - Recurso parcialmente provido.
VOTO
Trata-se de agravo de instrumento tirado de autos de ao ordinria de
liquidao de sentena de transao em processo criminal (fls. 11) ajuizada por
Paulo Alves Cardoso contra Jos Maria Alves da Silva, no se conformando
aquele com a deciso reproduzida a fls. 49/50 (objeto de embargos de declarao
rejeitados a fls. 55), em que a Juza de Direito determinou a apresentao pelo
agravante de novo clculo, observados os termos iniciais de incidncia dos
juros de mora e de correo monetria. Sustenta ser nula a deciso recorrida,
j que fora determinada de ofcio a modificao do clculo apresentado. Alega,
ainda, ofensa s Smulas 43 e 54 do Superior Tribunal de Justia, e ao art.
398, do Cdigo Civil. Afirma que a correo monetria e os juros de mora
deveriam incidir a partir do evento danoso. Colheram-se informaes do juzo.
Manifestou-se o agravado pelo desprovimento do recurso.
o relatrio.
Ao contrrio do alegado pelo agravante, no est eivada de nulidade a
e-JTJ - 00
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deciso ora agravada.

A despeito de no ter o agravado impugnado o clculo apresentado pelo
agravante, possvel a alterao, de ofcio, da data do cmputo dos juros de mora
e da correo monetria da indenizao fixada na sentena. certo que Por
se tratar a atualizao monetria do dbito e os juros incidentes na hiptese
como matrias de ordem pblica, sua aplicao ou alterao, bem como a
modificao de seu termo inicial, de ofcio, no configura reformatio in pejus
(precedentes no STJ: EDcl nos EDcl no REsp 998935/DF, Rel. Ministro VASCO
DELLA GIUSTINA (Desembargador convocado do TJ/RS), 3 TURMA, julgado
em 22/02/2011, DJe 04/03/2011; AgRg no Ag 1114664/RJ, Rel. Ministro ALDIR
PASSARINHO JUNIOR, 4 TURMA, julgado em 02/12/2010, DJe 15/12/2010
e REsp 1258912/MG, Rel. Ministro CASTRO MEIRA, 2 TURMA, julgado em
22/11/2011, DJe 02/12/2011 (Apelao Cvel n 0015938-56.2012.8.26.0053
So Paulo, 13 Cmara de Direito Pblico do Tribunal de Justia do Estado de
So Paulo, v.un., Rel. Des. Ferraz de Arruda, em 12/6/13).
Segundo se nota, em relao correo monetria, nada h a ser
modificado, tendo sido corretamente fixado na sentena que a correo
monetria dos danos materiais deve ser a data do efetivo desembolso e, com
relao aos danos morais, a data em que houve o arbitramento, ou seja, da
prolao da sentena, nos termos da Smula 362, do STJ (fls. 50).
J em relao aos juros de mora, certo serem eles devidos a partir do
fato ilcito, nos termos da Smula 54 do Superior Tribunal de Justia, segundo
a qual Os juros moratrios fluem a partir do evento danoso, em caso de
responsabilidade extracontratual.
o que deve ser observado.
Diante disso, d-se parcial provimento ao recurso.
ACRDO

Acesso ao Sumrio

AMIL ASSISTENCIA MEDICA INTERNACIONAL S A, so agravados
ESPLIO DE MARIA PELINSON (SUCEDIDO (A)) e MARIA DAS GRAAS
PELINSON (INVENTARIANTE) (SUCESSOR (A)). (Voto n 19.014)
ACORDAM, em 10 Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Negaram provimento ao recurso. V.
U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo.
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores ARALDO
Acesso ao Sumrio
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e-JTJ - 00
TELLES (Presidente sem voto), CESAR CIAMPOLINI E COELHO MENDES.

LCIO TRUJILLO, Relator
Ementa: TUTELA ANTECIPADA
Ao
de
obrigao de fazer, fundada em contrato de assistncia
mdico-hospitalar Negativa de cobertura
Home care
Presentes os requisitos exigidos pelo
3 do art. 461, do Cdigo de Processo Civil
Relevante fundamento da demanda e justificado receio
de ineficcia do provimento final demonstrados.
MULTA DIRIA
As astreintes constituem
tcnica de tutela coercitiva, que tem por objetivo
pressionar o ru a cumprir a ordem judicial, presso
que acaba por ser exercida atravs de ameaa ao seu
patrimnio, mediante a imposio de multa diria
em caso de descumprimento Viabilidade da medida
Reduo Impossibilidade - Medida que tem carter
inibitrio e deve ser fixada em valor suficiente para
que a parte cumpra voluntariamente a obrigao Deciso mantida Agravo NO provido.
VOTO
Vistos.
Trata-se de agravo de instrumento tirado em face da r. deciso copiada
s fls. 70 que, junto ao de obrigao de fazer, determinou a intimao da
recorrente para cumprimento da ordem judicial, sob pena de multa diria de R$
8.000,00 (oito mil reais).
Em busca de reforma, sustenta a agravante a ausncia dos requisitos
autorizadores da medida antecipatria e o afastamento da aplicao da multa
diria ou, caso assim no se entenda, pugna pela reduo; pleiteia, ainda, a
prestao de cauo.
O pedido de suspenso do cumprimento da r. deciso atacada foi
indeferido - fls. 100/101.
Dispensadas informaes junto MM. Juza da causa. Contraminuta fls.
106/112.
o relatrio.
Maria Pelinson, 92 anos de idade, acometida de acidente vascular cerebral
(AVC) em duas oportunidades.
e-JTJ - 00
51
Acesso ao Sumrio

Indicao de continuidade do tratamento aps alta hospitalar em sistema

home care fls. 34.
Ocorre que, diante da negativa de cobertura de tratamento, Maria Pelinson
ajuizou ao de obrigao de fazer contra Amil Assistncia Mdica Internacional
S/A fls. 14/29 (processo n 0008270-53.2013.8.26.0100 - 35 Vara Cvel do Foro
Central da Comarca da Capital).
Em face dos limites apresentados junto a inicial, cuidou a digna Magistrada
de determinar que a agravante disponibilize a assistncia home care nos termos
prescritos pelo mdico responsvel, atravs de fisioterapia motora e respiratria,
assim como acompanhamento neurolgico r. deciso de fls. 45.
Noticiado o descumprimento (fls. 68/69), determinou-se a intimao da
operadora do plano de sade para cumprimento da ordem judicial, sob pena de
multa diria de R$ 8.000,00 (oito mil reais) r. deciso de fls. 70.
Da o presente agravo.
Contudo, o recurso no merece acolhimento.
Contrato firmado a envolver prestao de servios no campo da sade.
Sade e consequente tratamento matria de interesse manifestamente
pblico. Ainda que prestado o servio por terceiros, particulares, mantida
a condio e quem assume a prestao tem a obrigao de atentar para essa
condio pblica de atendimento.
E isto porque o fim principal do servio o atendimento como substitutivo
do prprio Estado com todos os riscos decorrentes.
De outra parte, na relao contratual de adeso a incidncia das disposies
trazidas pelo Cdigo de Defesa do Consumidor e, por princpio, na dvida,
cumpre o atendimento dos interesses da parte considerada, pela legislao, mais
fraca, no caso, o contratante consumidor.
Cumpre a concesso liminar de tutela desde que o julgador se convena
da relevncia do fundamento da demanda, bem como do justificado receio de
ineficcia do provimento final (art. 461, 3, do Cdigo de Processo Civil).
No caso, presentes os requisitos autorizadores para a antecipao.
Nesse sentido, a jurisprudncia:
AGRAVO DE INSTRUMENTO - Recurso interposto contra deciso
que defere antecipao dos efeitos da tutela em ao ajuizada por
contratante de servios mdico-hospitalares, compelindo a empresa
contratada a dar cobertura a tratamento de quimioterapia - Clusula
contratual limitativa a 10 (dez) sesses em cada ano - Disposio
abusiva a gerar desequilbrio em detrimento da usuria contratante Afronta ao prprio objeto do contrato e aos princpios fundamentais
do sistema jurdico a que pertence - Pressuposto constitucional da
Acesso ao Sumrio
52
e-JTJ - 00
integralidade da assistncia a ser observado - Preenchimento dos

requisitos do artigo 461, pargrafo 3, do Cdigo de Processo Civil Pedido de cauo, rejeitado - Improvimento. (Relator: Marcus Andrade
Agravo de Instrumento n. 308.494-4/3 So Paulo - 2.10.03)
Com o decorrer do processo, cuidaro as partes da demonstrao
probatria segura no sentido de dar amparo s respectivas teses.
Presentes as condies fixadas pelo 3 do art. 461, do Cdigo de Processo
Civil, no h que se sustentar a impossibilidade da concesso da tutela.
Ademais, poder a agravada sofrer danos irreparveis com a no cobertura
do tratamento, acarretando, inclusive, a perda do bem a ser tutelado na ao
principal.
Por outro lado, as astreintes constituem tcnica de tutela coercitiva, que
tem por objetivo pressionar o ru a cumprir a ordem judicial, presso que acaba
por ser exercida atravs de ameaa ao seu patrimnio, mediante a imposio de
multa diria em caso de descumprimento.
Na lio de Humberto Theodoro Jnior:
...o direito moderno criou a possibilidade de coagir o devedor das
obrigaes de fazer e no fazer a cumprir as prestaes a seu cargo
mediante a imposio de multas. Respeitada a intangibilidade corporal
do devedor, criam- se, dessa forma, foras morais e econmicas de coao
para convencer o inadimplente a realizar pessoalmente a prestao
pactuada.
O Cdigo prev, expressamente, a utilizao de multa diria para
compelir o devedor a realizar a prestao de fazer ou no fazer. Essa
multa ser aquela prevista na sentena condenatria e, se omissa, a que
for arbitrada durante o cumprimento da condenao (art. 461, 5, com
redada da Lei n 10.444/2002).
............................................................................................
A imposio, bem como a exigibilidade da multa pressupem ser factvel
o cumprimento da obrigao em sua forma originria. Comprovada a
impossibilidade da realizao da prestao in natura, mesmo por culpa
do devedor, no ter mais cabimento a exigncia da multa coercitiva.
Sua finalidade no , na verdade, punir, mas basicamente obter a
prestao especfica. Se isso invivel, tem o credor de contentar-se
com o equivalente econmico (perdas e danos). No entanto, se essa
inviabilidade foi superveniente imposio da multa diria, a vigncia
da medida prevalecer at o momento do fato que impossibilitou a
prestao originria.
(Curso de Direito Processual Civil. Rio de Janeiro, Forense, 2007, 41
ed., vol. II, p. 265/266)
e-JTJ - 00
53
O escopo das astreintes no obrigar o ru a pagar a multa, mas obrig-lo

a cumprir a obrigao na forma especfica.
A multa, portanto, tem carter meramente inibitrio e deve ser fixada em
valor suficiente para que a parte cumpra voluntariamente a obrigao.
Portanto, plenamente vivel a fixao de multa diria em caso de
descumprimento do comando judicial.
Assim:
AGRAVO REGIMENTAL. RECURSO ESPECIAL. MULTA
DIRIA. APRESENTAO DE DOCUMENTO. AUSNCIA
DE OFENSA AO ART. 461 DO CPC. CABIMENTO. VALOR
ARBITRADO. REDUO. IMPOSSIBILIDADE. SMULA 07/
STJ.
1. A multa cominatria fixada pelo Tribunal de origem teve por
objetivo garantir a eficcia da determinao judicial de exibio de
documento, procedimento que no ofende o art. 461 do CPC, sendo
que, uma vez efetivamente cumprida a obrigao de fazer, no haver
nus para a parte. Precedentes.
2. A anlise da insurgncia quanto ao valor da multa diria esbarra no
bice da smula 07/STJ, porquanto demanda inegvel revolvimento
ftico-probatrio, no condizente com a via especial.
3. Agravo regimental no provido.
(STJ 4 Turma, AgRg no REsp 718377-RS, Rel. Min. Fernando Gonalves,
j. 02.08.2005, negaram provimento ao recurso, v.u., DJU 22.08.2005, p.
301)
Ante o exposto, NEGO PROVIMENTO ao agravo.
ACRDO

Acesso ao Sumrio

0081199-93.2013.8.26.0000, da Comarca de Mato, em que so agravantes
SALVADOR DA SILVA LEITE e LUCINDA SILVA LEITE, agravado
BANCO DO BRASIL S/A. (Voto n 6301).
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 17 Cmara de Direito
Privado do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram
provimento ao recurso. V. U. de conformidade com o voto do relator, que integra
este acrdo.
O julgamento teve a participao dos Desembargadores LUIZ SABBATO
(Presidente sem voto), PAULO PASTORE FILHO E IRINEU FAVA.
54
e-JTJ - 00
Acesso ao Sumrio

AFONSO BRZ, Relator
Ementa: AGRAVO DE INSTRUMENTO. AO
CIVIL PBLICA. POUPANA. COBRANA DE
EXPURGOS INFLACIONRIOS. PLANO VERO.
Cumprimento de sentena que pleiteia os expurgos
julgados pela 6 Vara Cvel da Fazenda Pblica da
Capital do Estado de So Paulo. Possibilidade da
propositura da liquidao de sentena no foro de
domiclios dos agravados. Efeito erga omnes. JUROS
REMUNERATRIOS. Possibilidade. Devem ser
incorporados ao capital para restituir o equilbrio
entre as partes. SUCUMBNCIA. Agravante que
teve de se socorrer da via judicial para ver seu saldo
recomposto. Responsabilidade da instituio bancria
pelo pagamento dos nus de sucumbncia, em ateno
ao princpio da causalidade. Verba honorria fixada
com fulcro no artigo 20 do Cdigo de Processo Civil.
RECURSO PROVIDO.
VOTO
Agravo de Instrumento interposto contra r. deciso copiada a fls. 148/152
que acolheu parcialmente a impugnao apresentada e determinou a excluso
dos juros remuneratrios durante todo o perodo discutido.
Alega que os juros remuneratrios so indissociveis das cadernetas de
poupana, devendo ser contados desde o inadimplemento at a data do efetivo
pagamento. No mais, o agravante sustenta que a condenao contida na ao
civil pblica genrica, por isso, os juros no podem ser excludos. Por fim, diz
que o Banco deve arcar com os nus sucumbenciais.
O recurso foi instrudo com as peas obrigatrias e regularmente
processado.
O efeito suspensivo foi deferido por este Relator s fls. 154, sobrevindo
contrariedade s fls. 158/165, na qual o agravado alega incompetncia do Juzo,
eis que a sentena foi proferida pela Justia Federal, no gerando eficcia erga
omnes em todo o territrio nacional.
o relatrio.
Trata-se de execuo baseada na ao civil pblica ajuizada pelo Instituto
Brasileiro de Defesa do Consumidor IDEC contra o Banco do Brasil S/A, na
e-JTJ - 00
55

Acesso ao Sumrio
DIREITO PROCESSUAL. RECURSO REPRESENTATIVO

DE CONTROVRSIA (ART. 543-C, CPC). DIREITOS
METAINDIVIDUAIS. AO CIVIL PBLICA. APADECO X
BANESTADO. EXPURGOS INFLACIONRIOS. EXECUO/
LIQUIDAO INDIVIDUAL. FORO COMPETENTE. ALCANCE
OBJETIVO E SUBJETIVO DOS EFEITOS DA SENTENA
COLETIVA. LIMITAO TERRITORIAL. IMPROPRIEDADE.
REVISO
JURISPRUDENCIAL.
LIMITAO
AOS
ASSOCIADOS. INVIABILIDADE. OFENSA COISA JULGADA.
1. Para efeitos do art. 543-C do CPC: 1.1. A liquidao e a execuo
individual de sentena genrica proferida em ao civil coletiva pode
ser ajuizada no foro do domiclio do beneficirio, porquanto os efeitos
e a eficcia da sentena no esto circunscritos a lindes geogrficos,
mas aos limites objetivos e subjetivos do que foi decidido, levandose em conta, para tanto, sempre a extenso do dano e a qualidade
dos interesses metaindividuais postos em juzo (arts. 468, 472 e 474,
CPC e 93 e 103, CDC). 1.2. A sentena genrica proferida na ao
civil coletiva ajuizada pela Apadeco, que condenou o Banestado ao
pagamento dos chamados expurgos inflacionrios sobre cadernetas
de poupana, disps que seus efeitos alcanariam todos os poupadores
da instituio financeira do Estado do Paran. Por isso descabe a
alterao do seu alcance em sede de liquidao/execuo individual,
sob pena de vulnerao da coisa julgada. Assim, no se aplica ao caso
a limitao contida no art. 2-A, caput, da Lei n. 9.494/97. 2. Ressalva
de fundamentao do Ministro Teori Albino Zavascki. 3. Recurso
especial parcialmente conhecido e no provido.
Portanto, a Comarca de Mato competente para julgar o cumprimento
de sentena ajuizada pelo agravado eis que se trata do Foro de domiclio
qual ficou reconhecido o direito dos poupadores aos expurgos inflacionrios

no creditados corretamente nas cadernetas de poupana, referente ao perodo
de fevereiro de 1989 (Plano Vero).
A instituio bancria insiste na incompetncia do juzo a quo, afirmando
que o limite territorial da eficcia da sentena proferida em ao civil pblica se
restringe apenas no mbito da Comarca em que proferida.
Porm, a possibilidade do beneficirio da sentena proferida em ao
civil pblica ajuizar a execuo individual no foro de seu domiclio restou
pacificada pelo STJ atravs do julgamento proferido pela Corte Especial nos
autos do Resp. 1.243.887/PR, julgado sob os efeitos do art. 543-C do CPC aos
19.10.2011 sob a relatoria do Min. Luis Felipe Salomo:
Acesso ao Sumrio
56
e-JTJ - 00
do exequente (consumidor) e os efeitos e a eficcia da sentena no esto

circunscritos a lindes geogrficos, mas aos limites objetivos e subjetivos do que
foi decidido.
Quanto ao objeto do recurso, no que tange aos juros remuneratrios,
cedio que so inerentes aos contratos bancrios, assim, os juros de 0,5% (meio
por cento) ao ms no podem ser excludos, pois eles tm o fim de restabelecer
o equilbrio entre as partes.
Dessa maneira, reconhecido o direito do agravante de ver seu saldo
recomposto integralmente, os juros so devidos desde o inadimplemento at o
efetivo pagamento, mesmo quando no arbitrados expressamente, no havendo
violao ao princpio da coisa julgada.
Vale transcrever parte do voto proferido, no agravo de instrumento n
0217683-86.2011.8.26.0000, pelo Ilustre Desembargador Relator Paulo Pastore
Filho, integrante desta Colenda 17 Cmara de Direito Privado:
LIQUIDAO DE SENTENA PROFERIDA EM AO
CIVIL PBLICA PROMOVIDA PELO IDEC VERSANDO
SOBRE A DIFERENA DE RENDIMENTOS CREDITADOS EM
CADERNETA DE POUPANA Incidncia de juros remuneratrios
mensais Possibilidade Espcie de juros que integram a obrigao
principal do contrato de depsito (poupana), acarretando a
incidncia ms a ms sobre a diferena entre os ndices de atualizao
devidos e aplicados Recurso no provido.
(...)
A controvrsia ocorre porque essa aplicao dos juros remuneratrios
no percentual de 0,5% no foi expressamente estipulada de forma
mensal, da a irresignao do agravante.
Contudo, sabido que os juros remuneratrios integram a obrigao
principal do contrato de depsito (poupana), da porque incidem
ms a ms sobre a diferena entre os ndices de atualizao devidos
e aplicados, contados a partir de quando deveriam ter incidido, at o
momento de seu efetivo pagamento.
Logo, para que o exequente possa reaver o seu saldo, inerente ao
investimento realizado em caderneta de poupana, inteiramente recomposto,
deve o quantum debeatur ser atualizado e remunerado corretamente e, para isso,
os juros remuneratrios so devidos.
Por fim, a conduta do agravado, ao no creditar corretamente os expurgos
referente ao Plano Vero, gerou a necessidade do agravante de se socorrer ao
Judicirio, portanto, seu o nus da sucumbncia.
Destarte, tendo em vista que o Banco deu causa ao processo, obrigando o
agravante a constituir advogado e ajuizar a demanda, deve arcar integralmente
e-JTJ - 00
57
ACRDO
0083617-04.2013.8.26.0000, da Comarca de Suzano, em que agravante
MADRID INVESTIMENTOS IMOBILIRIOS SPE LTDA, agravado
MARCOS PAULO BREVIGLIERI. (Voto n: 13026).
So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento ao recurso, V.U., de
conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo.
MOREIRA VIEGAS (Presidente) e EDSON LUIZ DE QUEIROZ.
JAMES SIANO, Relator
com os encargos decorrentes da ao, em observncia ao princpio da causalidade.

Assim, arcar a instituio financeira com o pagamento integral das custas
e despesas processuais, bem como honorrios advocatcios, arbitrados em R$
1.500,00 (Um Mil e Quinhentos Reais), nos termos do artigo 20 do Cdigo de
Processo Civil.
Por isso, DOU PROVIMENTO ao recurso.
Ementa:
AGRAVO
DE
ISNTRUMENTO.
Pretenso de reforma da deciso que deferiu tutela
antecipada para determinar a entrega de bem
imvel a compromissrio comprador. Ausncia de
expedio do competente habite-se, sendo impossvel
o cumprimento da medida antecipatria. Recurso
provido.

Acesso ao Sumrio
VOTO
Cuida-se de agravo de instrumento tirado contra deciso de f. 143 (f.156
destes autos), que nos autos da ao de obrigao de fazer deferiu a tutela
antecipada para compelir a agravante a entregar as chaves do imvel objeto de
compromisso de venda e compra, sob pena de incidncia multa diria.
Inconformada, sustenta a agravante o desacerto da deciso tendo em vista
a impossibilidade de seu cumprimento uma vez no expedido at o momento o
habite-se.
Acesso ao Sumrio
58
e-JTJ - 00
Ademais, afirma ter se comprometido perante todos os compromissrios

compradores a indeniz-los pelo atraso na entrega do imvel, inexistindo perigo
na demora da deciso.
Pugna, por fim, pela reforma da deciso com a revogao da deciso.
A liminar foi deferida f. 217 destes autos.
Agravado ofereceu contraminuta f.212/227 destes autos.
o relatrio.
Procedem as razes recursais.
Com efeito, o atraso na entrega do imvel incontroverso, sendo admitido
pela incorporadora que se compromete inclusive a indenizar os compromissrios
vendedores das unidades imobilirias de seu empreendimento, o que de fato
ensejaria em prol do agravado a antecipao dos efeitos da tutela.
Verifica-se, contudo, a impossibilidade de entregar imvel que
incontroversamente tm suas obras em atraso, uma vez ausentes condies de
ser habitado, inexistindo elementos que permitam auferir at mesmo o estgio
da obra e das condies em que se encontra.
Nota-se, sobretudo, que uma vez no expedido o habite- se no se
faz possvel compelir a agravante entrega da unidade imobiliria. O atraso
configura a culpa da agravante gerando o direito reparao, conforme se
demonstra predisposio, mas no gera a obrigao de entregar a unidade
inacabada sem que tenha havido a expedio do habite-se.
Nesse sentido, tem-se o entendimento:
EMENTA COMPROMISSO DE COMPRA E VENDA AO DE
OBRIGAO DE FAZER CUMULADA COM INDENIZAO. Tutela
antecipada deferida em parte para determinar a entrega da unidade
compromissada aos autores, bem como apresentao de documentos do
procedimento de obteno do habite-se, no prazo mximo de dez dias,
sob pena de multa diria no valor de R$ 1.000,00, limitado ao valor do
contrato - Ausncia da prova da verossimilhana e do fundado receio de
dano irreparvel ou de difcil reparao no tocante entrega da unidade
- No se pode obrigar a entrega de imvel que no esteja em condies de
ser habitado Falta de demonstrao do estgio da obra e das condies
em que se encontra o empreendimento - Sem concesso de habite-se no
h como obrigar a agravante a entregar a unidade, at mesmo por uma
questo de segurana e preservao da integridade fsica dos moradores
Ademais, ausncia de pagamento do preo ou de garantia da quitao
Ordem mantida em relao apresentao dos documentos, mantida a
incidncia da multa diria - Deciso reformada Recurso parcialmente
provido. (Agravo de Instrumento n 0276674-21.2012.8.26.0000, Rel.
Salles Rossi, 8 Cmara de Direito Privado, D.j. 03.04.2013).
e-JTJ - 00
59
ACRDO
0088694-91.2013.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que so agravantes
MARISA MARANHAO MAZZA, SOLANGE DE CASSIA MARANHAO
MAZZA e JOAO ROBERTO MARANHAO MAZZA, so agravados
JOANA ROMEIRA PENA MAZZA (INVENTARIANTE) e JOAO MAZZA
(ESPLIO).(Voto n 7328).
MOREIRA VIEGAS (Presidente), EDSON LUIZ DE QUEIROZ E
A.C.MATHIAS COLTRO.
MOREIRA VIEGAS, Relator
VOTO
Agravo de instrumento tirado em face de r. deciso de fls. 231/231v, que
em autos de ao de inventrio e partilha, reconheceu a viva como herdeira do
Acesso ao Sumrio
Ementa: Agravo de instrumento Inventrio Viva

casada sob o regime da separao obrigatria
Impossibilidade de ser qualificada como herdeira
a aplicao da smula 377 do STF somente ser
admitida se no for afastada a presuno de esforo
comum para aquisio dos bens na constncia do
casamento Recurso parcialmente provido.
Justifica-se, portanto, a revogao da medida antecipatria porquanto

se tratar de medida de cumprimento impossvel nos termos em que deferida.
Cabendo ressaltar, entretanto, que uma vez revogada a tutela antecipada pela
impossibilidade de seu cumprimento, incumbe ao juzo de origem, a anlise da
pertinncia da concesso da medida antecipatria nos moldes em que formulado
pela parte adversa em sua exordial, sob os outros fundamentos suscitados, sendo
certo, entretanto, a impossibilidade de se compelir in limine a entrega da unidade
autnoma.
Ante o exposto, d-se provimento ao recurso.
Acesso ao Sumrio
60
e-JTJ - 00
de cujus, nos termos do art. 1832 do CC, devendo concorrer em quinho igual
aos dos descendentes, apesar de casada sob o regime da separao obrigatria,
ainda, afastou da sucesso os bens amealhados pela exclusivamente pela viva
e por fim, determinou que metade dos valores constantes da conta conjunta do
de cujus e da viva seja colacionado, haja vista que a viva tambm herdeira
desses valores.
Alegam os agravantes, em breve sntese, que a viva no herdeira do
de cujus, nos termos do art. 1.829, I do CPC em razo do regime de bens ser
o da separao obrigatria, razo pela qual no pode participar da diviso do
numerrio que existia na conta do falecido. Afirmam ainda, que deve ser aplicado
o disposto na smula 377 do STF, razo pela qual a meao dos imveis em
nome exclusivo da viva, porm adquiridos na constncia do casamento e da
unio estvel devem ser inventariados e partilhados entre os descendentes do
falecido.
Recurso processado, com efeito suspensivo, recolhido o preparo.
Contraminuta s fls. 503/515.
Informao s fls. 517.
o relatrio.
O agravo merece parcial provimento.
O mrito do presente recurso cinge-se ao questionamento sobre a
qualidade de herdeira da viva casada sob o regime da separao legal e da
aplicao do disposto na Smula 377 do STF, para que a meao dos imveis
em nome exclusivo da viva, porm adquiridos na constncia do casamento
e da unio estvel sejam inventariados e partilhados entre os descendentes do
falecido.
A agravante casou-se com o falecido, em 09 de abril de 2005, sob o regime
de separao obrigatria de bens, em razo da idade. Contudo ambos j viviam
em unio estvel, desde o ano de 1991, pelo regime da separao obrigatria,
consoante certido publica.
Como se sabe, no aludido regime matrimonial os bens que cada cnjuge
possua antes do casamento continuam a lhe pertencer exclusivamente. Tambm
privativa de cada consorte a responsabilidade pelos dbitos assumidos durante
e depois do casamento, sendo comuns ao casal apenas as dvidas relativas
compra de bens necessrios economia domstica.
Rolf Madaleno bem sintetiza as regras atinentes separao total de bens,
ao enunciar que neste regime existe total independncia patrimonial entre
os cnjuges e ele em nada altera a propriedade dos bens dos consortes, como
tampouco confere qualquer expectativa de ganho ou de disposio sobre os bens
do parceiro. Cada cnjuge conserva a propriedade dos bens j existentes em
seu nome e daqueles aquinhoados na constncia do matrimnio, inclusive
e-JTJ - 00
61
Acesso ao Sumrio

sobre a sua administrao, mantendo a exclusiva responsabilidade pelas dvidas

contradas, com a exceo dos dbitos assumidos em benefcio da famlia
conjugal, quando ento os esposos respondem por este elenco de dvidas (Cf.
Curso de Direito de Famlia, Rio de Janeiro, Ed. Forense, 2008, p. 603).
Consigne-se, ainda, que o regime de separao obrigatria de bens,
previsto no art. 1.829, inc. I, do CC/02, gnero que congrega duas espcies:
(i) separao legal; (ii) separao convencional. Uma decorre da lei e a outra da
vontade das partes, e ambas obrigam os cnjuges, uma vez estipulado o regime
de separao de bens, sua observncia.
No remanesce, para o cnjuge casado mediante separao de bens,
direito meao, tampouco concorrncia sucessria, respeitando-se o regime
de bens estipulado, que obriga as partes na vida e na morte. Nos dois casos,
portanto, o cnjuge sobrevivente no herdeiro necessrio.
Assim, no sendo a agravada herdeira necessria do falecido, a meao
dos valores constantes na conta conjunta da viva e do de cujus deve ser herdada
to somente pelos descendentes do falecido. Estes sim herdeiros necessrios do
de cujus.
Enquanto a viva ficou com a meao que lhe cabia em razo da conta
bancaria ser comum com o falecido.
Isto porque se a lei previu a inexistncia de patrimnio comum, no pode
o interprete alar o cnjuge sobrevivente condio de herdeiro necessrio,
concorrendo com os descendentes, sob pena de clara violao ao regime de bens
pactuado (alterao do regime matrimonial de bens post mortem).
Contudo, a fim de evitar o enriquecimento ilcito de qualquer das partes
a jurisprudncia firmou posicionamento que inclusive ficou sumulado pelo
Supremo Tribunal Federal atravs da Smula 377, que prev a comunho dos
aquestos: No regime de separao legal de bens, comunicam-se os adquiridos
na constncia do casamento.
A Jurisprudncia do STJ farta em aceitar a incidncia da Smula 377 do
STF, em casos anlogos:
DIREITO CIVIL. REGIME LEGAL DE SEPARAO LEGAL DE BENS.
AQESTOS. SMULA 377. ESFORO COMUM. A viva foi casada
com o de cujus por aproximadamente 40 (quarenta) anos, pelo regime
da separao de bens, por imposio do art. 258, pargrafo nico, I, do
Cdigo Civil de 1916. 2. Nestas circunstncias, incide a smula 377 do
Supremo Tribunal Federal que, por sinal, no cogita de esforo comum,
presumido neste caso, segundo entendimento pretoriano majoritrio. 3.
Recurso especial no conhecido. (REsp 154896/RJ, Quarta Turma, Rel.
Fernando Gonalves, j. 20/11/2003).
No entanto, ressalte-se que a presuno de esforo comum em amealhar
Acesso ao Sumrio
62
e-JTJ - 00
o patrimnio durante a constncia do casamento/unio estvel, no absoluta,

razo pela qual para a incidncia da Smula 377 do STF, impe-se de um lado
e de outro a comprovao nos autos se a aquisio do bem se deu por esforo
comum ou exclusivo.
Esse o entendimento do ilustre civilista Slvio Rodrigues:
Com efeito, j de h muito censuro a amplitude da Smula n. 377, pois
entendo que ela deve ser restrita apenas aos bens adquiridos na vigncia
do matrimnio, pelo esforo comum dos cnjuges (Direito Civil, Slvio
Rodrigues Ed. Saraiva 14 edio pg. 182/183).
Logo, diante deste contexto para evitar a aplicao do disposto na
Smula 377 do STF sobre os imveis adquiridos pela viva em nome prprio e
exclusivo, durante a constncia da unio estvel e do casamento, ambos regidos
pelo regime da separao obrigatria, impe-se que a agravada comprove que
os bens no foram adquiridos atravs do de esforo comum, mas com o produto
de rendimentos prprios e exclusivos de seu trabalho, alm da sub-rogao de
outro imvel.
Neste sentido:
Civil. Regime de bens no casamento. No regime da separao legal de
bens, no se comunicam os adquiridos com o produto da venda de bens
anteriores ao casamento. Inaplicabilidade da smula 377. (RE 93153/
RJ - Rio de Janeiro, Min. LEITO DE ABREU)
Neste diapaso conclui-se que a r. deciso deve ser reformada to somente
para afastar a qualidade de herdeira da viva, para concorrer com os descendentes
do falecido e para que seja aberto prazo para as partes comprovarem se os bens
em nome exclusivo da viva, adquiridos na constncia do casamento e da unio
estvel, foram ou no adquiridos com o esforo comum.
Pelo exposto, d-se parcial provimento ao recurso.
ACRDO
0111379-92.2013.8.26.0000, da Comarca de Itapetininga, em que agravante
ITAU UNIBANCO S/A, so agravados CLEMENTE DA CUNHA NEVES ME
e CLEMENTE DA CUNHA NEVES. (Voto n 12.381)
e-JTJ - 00
63
Ementa: EXECUO POR QUANTIA CERTA

CONTRA DEVEDOR SOLVENTE - INSURGNCIA
CONTRA DECISO QUE INDEFERIU PEDIDO DE
ARRESTO ON LINE AGRAVO DE INSTRUMENTO
- Pedido prematuro, no caso dos autos, sendo
necessria a realizao de outras diligncias habituais
tendentes citao dos devedores.
Recurso no provido.
Valor R$ 121.046,05, em julho de 2012.

Acesso ao Sumrio
VOTO
Trata-se de agravo de instrumento interposto contra a deciso copiada
fl. 28 que, em execuo de quantia certa contra devedor solvente1 ajuizada por
Ita Unibanco S/A em face de Clemente da Cunha Neves Me e outro, indeferiu
requerimento de arresto on line.
Recorre o exequente objetivando a reforma da deciso recorrida.
Recebido e processado o agravo, foram dispensadas as informaes a
que alude o artigo 527, inciso IV, do Cdigo de Processo Civil, bem como a
contraminuta diante da ausncia de citao do agravado em primeira instncia.
o relatrio.
Ajuizada a execuo, foi determinada a citao dos devedores, que
resultou infrutfera por no terem sido localizados nos endereos diligenciados,
a teor da certido juntada fl. 17.
Diante disso, o banco exequente requereu o arresto on line de ativos
financeiros de titularidade dos executados, o que restou indeferido pelo Juzo a
quo, razo do inconformismo.
O caso no era mesmo de deferimento do arresto on line dos ativos
financeiros dos devedores neste momento processual.
Isso porque, como se depreende dos autos, foi realizada apenas uma
tentativa de citao dos devedores.
Para que fosse possvel o arresto on line seria necessrio o esgotamento
das tentativas de localizao dos devedores, extrajudiciais e at mesmo judiciais.
A matria resta disciplinada pelo artigo 653 do Cdigo de Processo
Civil, sendo dois os pressupostos da pr-penhora: a) a constatao da ausncia
do executado de seu domiclio ou residncia, aps as diligncias habituais do
GILBERTO DOS SANTOS (Presidente) e RMOLO RUSSO.

MARINO NETO, Relator
Acesso ao Sumrio
64
e-JTJ - 00
oficial para localiz-lo; b) a existncia visvel de bens penhorveis.

A orientao jurisprudencial do E. Superior Tribunal de Justia firme a
respeito do tema:
AGRAVO DE INSTRUMENTO - EXECUO POR QUANTIA CERTA
- TTULO EXTRAJUDICIAL ARRESTO - ON LINE - AUSNCIA DE
CITAO - PARADEIRO DOS DEVEDORES - DESCONHECIDO NECESSIDADE DE ESGOTAMENTO DAS VIAS CITATRIAS. No
obstante a juridicidade da modalidade constritiva designada arresto on
line, processada na forma dos arts. 654 c/c 655-A do CPC, inadequado
se apresenta seu deferimento, in casu, j que o mesmo pressupe o
esgotamento dos meios de localizao do devedor para fins de cit-lo
(inteligncia do art. 653 do CODEX).2
No mesmo sentido, j decidiu este C. Tribunal de Justia:
ARRESTO ON LINE. Deciso que indeferiu o pedido de constrio
formulado pelo exequente. Apenas uma tentativa de citao, que restou
infrutfera. Agravante que no empreendeu esforos para localizar
os devedores. Descabimento do arresto. Requisio de informaes.
Expedio de ofcio Delegacia da Receita Federal. Impossibilidade.
Medida excepcional que s pode ser ordenada se a parte comprovar
o esgotamento de diligncias visando a localizar bens penhorveis.
Deciso mantida. Recurso no provido.3
EXECUO - Indeferimento de bloqueio on-line de ativos financeiros
porventura existentes em nome dos executados - Citao ainda no
diligenciada - Requisitos do art. 653 do CPC no preenchidos Necessidade de prvia realizao de diligncias tendentes citao dos
devedores - Mantida a r. deciso recorrida - Recurso desprovido.4
ARRESTO ON LINE DEVEDORES NO LOCALIZADOS - Existncia
de uma nica tentativa da citao dos executados - Necessidade de que
a credora comprove que procedeu a outras diligncias com o intuito de
localizar os rus - Exigncia no cumprida - Requisio de informaes
- Pedido da utilizao do sistema Bacen-Jud para localizar os recorridos
- Descabimento - Interesse particular que no deve ser confundido com o
pblico - Incumbe parte diligenciar a tal respeito, sem a interferncia
do Poder Judicirio - Pr-questionamento - Desnecessidade da meno
explcita de todos os dispositivos legais citados pela agravante - Deciso
2
Recurso Especial n 1.161.572-MG (2009/0199259-0), rel. Min. MASSAMI UYEDA, j.
05/11/2009.
3
Agravo de Instrumento n 0189738-27.2011.8.26.0000, Rel. Des. SPENCER ALMEIDA
FERREIRA, 38 Cmara de Direito Privado, j. 19/10/2011.
4
Agravo de Instrumento n 0224203-62.2011.8.26.0000, Rel. Des. CARDOSO NETO, 14
Cmara de Direito Privado, j. 19/10/2011.
e-JTJ - 00
65
mantida - Recurso improvido.1

Posto isso, nega-se provimento ao agravo.

0111401-53.2013.8.26.0000, da Comarca de Cunha, em que so agravantes
ACCACIO PEREIRA (ASSISTNCIA JUDICIRIA) e TEREZINHA
APARECIDA GUIMARAES PEREIRA, agravado O JUIZO. (Voto n
27.460).
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento ao recurso. V.
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores ARALDO
TELLES (Presidente), ELCIO TRUJILLO E CESAR CIAMPOLINI.
ARALDO TELLES, Relator
VOTO
Trata-se de Agravo de Instrumento tirado contra r. deciso que, em ao
de retificao de registro imobilirio, com fundamento no disposto no art. 1.314
do Cdigo Civil, determinou fossem citados todos os condminos de imvel
lindeiro.
Sustenta, em suma, suficiente a citao de um deles apenas, pois, alm
1
Agravo de Instrumento n 0229326-41.2011.8.26.0000, Rel. Des. CARLOS ALBERTO LOPES,
18 Cmara de Direito Privado, j. 06/10/2011.
Acesso ao Sumrio
Ementa: Retificao de registro imobilirio. Correo

da rea do imvel. Determinao para que sejam
citados todos os co-proprietrios dos imveis lindeiros
que estejam em condomnio geral. Desnecessidade.
O condomnio geral, de que tratam os arts. 1.314 e
seguintes do CC, deve ser representado por qualquer
um dos condminos. Inteligncia do disposto no
art. 213, II, 10, da Lei de Registros Pblicos e no
item 124.9, alnea a, Cap. XX, das Normas da
Corregedoria Geral da Justia.
Recurso provido.
ACRDO
Acesso ao Sumrio
66
e-JTJ - 00
de previso expressa na Lei de Registros Pblicos, a retificao que pretende

apenas formal - no atinge os direitos dos confrontantes, que no tero suas
divisas alteradas.
o relatrio.
Tm razo os agravantes.
Respeitado o convencimento do ilustre magistrado, hiptese aplica-se a
norma especfica, que autoriza a citao de apenas um dos condminos.
Assim dispe o art. 213, II, 10 da Lei n 6.015/73:
Art. 213. O oficial retificar o registro ou a averbao:
10. Entendem-se como confrontantes no s os proprietrios dos imveis
contguos, mas, tambm, seus eventuais ocupantes; o condomnio geral, de
que tratam os arts. 1.314 e seguintes do Cdigo Civil, ser representado por
qualquer dos condminos e o condomnio edilcio, de que tratam os arts. 1.331
e seguintes do Cdigo Civil, ser representado, conforme o caso, pelo sndico
ou pela Comisso de Representantes. (grifo nosso)
No mesmo sentido as Normas da Corregedoria Geral da Justia, no Cap.
XX, item 124.9, alnea a.2
Explica Walter Ceneviva em sua obra Lei dos Registros Pblicos
Comentada: A redao dada ao art. 213 em 2004 caracterizou confrontantes
(10): ... b) Os condomnios gerais ou edilcios, de que trata o CC/02. So
representados por qualquer de seus co-proprietrios, no primeiro caso, e pelo
Sndico ou pela Comisso de Representantes, no segundo. (grifo nosso).
Agravo de Instrumento - Retificao de Registro de Imveis - Determinao
para que sejam citados todos os condminos - Inexistncia da obrigao
- Suficiente a citao de um condmino para o procedimento, visto que a
Lei 6015/73 no prev a necessidade de citao de todos os condminos Normas da Corregedoria Geral de Justia que estabelecem procedimento
no mesmo sentido da Lei aplicvel Recurso provido.3
Assim, descabida a exigncia de citao de todos os condminos,
proponho que se d provimento ao recurso para que a ao prossiga e seja
admitida a citao de apenas um deles, como j se fez.
como voto.
2
a) o condomnio geral, de que tratam os arts. 1314 e seguintes do Cdigo Civil, ser
representado
3
Assim decidiu a C. 5 Cmara de Direito Privado, no Agravo de Instrumento n 021690667.2012, sob a relatoria do Desembargador Fbio Podest.
e-JTJ - 00
67
ACRDO

0114920-36.2013.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que agravante MR
AVALIAES E PERICIAS DE ENGENHARIA LTDA, agravado VILMAR
PEREIRA GOMES ME. (Voto n 11.668)
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento ao recurso,
nos termos que constaro do acrdo. V. U., de conformidade com o voto do
Relator, que integra este acrdo.
MANOEL MATTOS (Presidente sem voto), CASTRO FIGLIOLIA E RONNIE
HERBERT BARROS SOARES.
VICENTINI BARROSO, Relator
Ementa: AGRAVO DE INSTRUMENTO EXECUO DE TTULO - EXTRAJUDICIAL
REQUERIMENTO DE ARRESTO ON LINE
SOBRE ATIVOS FINANCEIROS PERTENCENTES
AO REPRESENTANTE LEGAL DA EMPRESA
EXECUTADA - Possibilidade - Firma individual
- Inexistncia de autonomia patrimonial entre as
pessoas fsica e jurdica - Responsabilidade ilimitada
pelas dvidas contradas em decorrncia da atividade
empresarial - Deciso reformada -
Recurso
provido.

Acesso ao Sumrio
VOTO
1. Agrava-se de deciso que, em execuo movida pela agravante
agravada, indeferiu arresto on line de bens da pessoa fsica, via BacenJud ao
fundamento de que no parte (fl. 33).
Diz-se-o possvel, uma vez que a executada unipessoal e no foi
encontrada para citao. Alm disso, o arresto on line de bens da empresa foi
infrutfero. Demais, h confuso patrimonial entre a pessoa jurdica e a fsica, j
que se trata de firma individual. Outrossim, necessrio o deferimento do pedido
a fim de se evitar blindagem patrimonial. Pede, pois, reforma da deciso.
o relatrio.
2. Recurso fundado. De fato, a executada firma individual (vide fls.
Acesso ao Sumrio
68
e-JTJ - 00
09/10) - nesse caso, h identificao entre os bens da empresa e os de seu

proprietrio/representante.
Vale dizer, tratando-se de empresrio individual, no h autonomia
patrimonial entre a pessoa fsica e a empresa, respondendo o patrimnio daquele
por todas as obrigaes assumidas por esta. Isso porque, a firma individual,
bem como a microempresa, no possui personalidade jurdica diversa da de seu
titular. Nesse sentido: a empresa individual mera fico jurdica, criada para
habilitar a pessoa natural a praticar atos de comrcio, com vantagens do ponto
de vista fiscal. Assim, o patrimnio de uma empresa individual se confunde
com o de seu scio, de modo que no h ilegitimidade ativa na cobrana, pela
pessoa fsica, de dvida contrada por terceiro perante a pessoa jurdica (STJ.
Ag. n 1104138, Rel. Min. Massami Uyeda, publicado em 31/03/2009).
Tambm a respeito - mutatis mutandis:
A jurisprudncia do STJ j se posicionou no sentido de que a empresa
individual mera fico jurdica, criada para habilitar a pessoa natural
a atos de comrcio, com vantagens do ponto de vista fiscal. Assim, o
patrimnio de uma empresa individual se confunde com o de seu
scio, de modo que no h ilegitimidade ativa na cobrana, pela pessoa
fsica, de dvida contrada por terceiro perante a pessoa jurdica.
(REsp 487995/AP; 3 Turma; Rel Min.. NANCY ANDRIGHI, j . em
20.04.2006, p. 191; v.u.)
(negrejei).
EXECUO DE TTULO EXTRAJUDICIAL - ARRESTO ON
LINE - PRETENSO DE QUE RECAIA SOBRE OS ATIVOS
FINANCEIROS EM NOME DO REPRESENTANTE LEGAL DA
EMPRESA EXECUTADA - POSSIBILIDADE - HIPTESE EM
QUE A EXECUTADA UMA MICROEMPRESA - INEXISTNCIA
DE AUTONOMIA PATRIMONIAL ENTRE AS PESSOAS FSICA E
JURDICA - RESPONSABILIDADE ILIMITADA PELAS DVIDAS
CONTRADAS EM DECORRNCIA DAATIVIDADE EMPRESARIAL
- DECISO ALTERADA RECURSO PROVIDO. (TJSP. 15 Cmara de
Direito Privado. Santos. Agrado de Instrumento n 7.351.343-2, Rel Des.
Edgard Jorge Lauand. 12/05/2009).
Execuo - Firma individual - Pretenso em arrestar ativos financeiros
da titular - Possibilidade - Recurso provido (TJSP. 15 Cmara de Direito
Privado. So Jos do Rio Preto. Agrado de Instrumento n 7.157.658-8,
Rel Des. Waldir de Souza Jos. 21/08/2007).
AO DECLARATORIA DE INEXISTNCIA DE DBITO,
CUMULADA COM INDENIZAO POR DANOS MORAIS. Ao
movida por micro empresa, constituda em nome individual. Litispendncia
e-JTJ - 00
69
em relao a outra ao idntica, com base nos mesmos fatos, movida pela
pessoa FSICA da comerciante. Embora com personalidades jurdicas
distintas, a pessoa fsica do comerciante em nome individual confunde-se
com a pessoa jurdica, do ponto de vista patrimonial. A pessoa jurdica
representa apenas a exteriorizao societria da pessoa fsica. Dupla
indenizao vedada, porque significaria bis in idem. Litispendncia
caracterizada. Todavia, j tendo sido extinta a ao posterior, que deu
causa litispendncia, deve prosseguir a ao mais antiga. Sentena
reformada. Recurso provido (TJSP. 15 Cmara de Direito Privado. So
Buritama. Apelao n 990.09.357675-9, Rel. Des. Adherbal Acquati.
05/10/2010) (negrejei).
MONITORIA - CONSTRIO ELETRNICA - PRETENSO
A DESBLOQUEIO DE VALORES DIANTE DA AUSNCIA DE
CITAO NA FASE DE EXECUO DE SENTENA - DISCUSSO
DESNECESSRIA, NO CASO EXECUTADA FIRMA INDIVIDUAL UNICIDADE ENTRE PESSOAS FSICA E JURDICA - CONFUSO
DE PATRIMNIOS - RESPONSABILIDADE DE EMPRESRIO
INDIVIDUAL POR DVIDAS DA SUA EMPRESA - CONSTRIO
DE SEUS BENS - POSSIBILIDADE - AGRAVO IMPROVIDO (TJSP.
16 Cmara de Direito Privado. So Paulo. Agrado de Instrumento n 7
351 735-0, Rel. Des. Souza Geishofer. 09/07/2009).
Dessa forma, inexiste impedimento a que a execuo atinja o patrimnio
do nico titular da empresa executada, na forma pleiteada a fl. 30.
3. Pelo exposto, prov-se o recurso deferido arresto on line, via BacenJud,
sobre os ativos financeiros existentes em nome do representante legal da
executada, Vilmar Pereira Gomes.
ACRDO

Acesso ao Sumrio

n 0121040-95.2013.8.26.0000, da Comarca de Santos, em que agravante
BANCO ITA S/A, agravado CLAUDIO RICARDO AMARAL. (Voto n
24.465)
GILBERTO DOS SANTOS (Presidente), WALTER FONSECA E GIL
COELHO.
70
e-JTJ - 00
Acesso ao Sumrio

GILBERTO DOS SANTOS, Relator
Ementa: CARTO DE CRDITO. Ao de cobrana.
Instruo do processo com a cpia das condies
gerais do contrato, mais as faturas de consumo.
Suficincia. Tipo contratual de notria adeso tcita
que, em regra, se d mediante desbloqueio e utilizao
do carto pelo consumidor. Emenda da inicial para
agregar aos autos cpia do contrato assinado pelo ru.
Determinao que, nesta fase preambular, se revela
improfcua e retardatria. Recurso provido.
O que no se pode coarctar o direito de ao
requerendo da parte um documento que, pelas
mximas da experincia, j se sabe de antemo costuma
no existir. Em tais condies, de rigor a continuidade
da ao em seus demais termos, obviamente com o
objetivo de confirmar se os pagamentos de produtos
e servios com o carto de crdito foram mesmo
realizados pelo ru, o que s advir nos autos com a
instruo e o exerccio do contraditrio.
VOTO
Trata-se de agravo de instrumento tirado contra r. deciso de fls. 12 que,
em ao de cobrana de saldo devedor de contrato de utilizao de carto de
crdito (R$ 71.025,10), determinou juntasse o autor o contrato do carto de
crdito fornecido ao ru.
Alega o agravante que a aquisio do carto de crdito, hodiernamente,
prescinde de contrato escrito. De outro lado, entende o credor que a
impossibilidade de juntar tal documento nem poderia acarretar o indeferimento
da petio inicial, primeiro porque isso no o que preconiza o art. 295 do CPC
e, depois, porque o aludido documento nem poderia ser considerado essencial
para a propositura da demanda nos termos do artigo 283 do mesmo Diploma
Processual. De resto, vislumbrando a hiptese de indeferimento da inicial antes
da apreciao do recurso pela Cmara, postula a concesso do efeito suspensivo
ao recurso que, ao final espera seja provido para afastar a exigncia contida na
deciso atacada.
Denegado o efeito suspensivo, foram dispensadas as informaes a que
alude o artigo 527, IV, do Cdigo de Processo Civil, bem como a intimao do
agravado para resposta, pois ainda no citado nos autos principais.
e-JTJ - 00
71
Acesso ao Sumrio

o relatrio.
Respeitada a convico do MM. Juiz a quo, o agravo comporta provimento.
Conforme se v da cpia da petio inicial (fls. 26/29) o autor intentou
a presente ao visando a cobrana de R$ 71.025,10, pertinente a despesas de
consumo e encargos pela utilizao de carto de crdito, aduzindo, ainda, que o
ru estava ciente das condies gerais do contrato (fls. 30/45) chegando mesmo
a se utilizar reiteradamente da linha de crdito, conforme as cpias das faturas
de fls. 46/90.
Assim, no caso, a exigncia da emenda da inicial com apresentao do
respectivo contrato assinado pelo contratante, se mostra improfcua nesta fase
preambular do processo. Tampouco h afronta ao artigo 283 do CPC. No se
trata de documento indispensvel propositura da demanda que de cobrana
de despesas preponderantemente advindas do consumo de produtos e servios
em estabelecimentos conveniados ao carto de crdito administrado pela r.
Afinal, a subscrio de mo prpria do contrato de carto de crdito
nem mais uma prtica comum, como advertiu o recorrente em suas razes.
notrio que na maioria das vezes tanto a oferta do servio pelo banco como
sua procura pelo consumidor tem sido realizada por meios telemticos, seja
pelo telemarketing, seja pela solicitao via telefone, ou at pela internet. E
a partir do desbloqueio do carto com sua efetiva utilizao no mercado que o
contratante passa a se vincular aos direitos e obrigaes contidos nas clusulas e
condies gerais de utilizao. Cuida-se de adeso tcita consagrada na prtica
e que nenhuma abusividade traz, desde que solicitado pelo consumidor.
Em tais condies, de rigor a continuidade da ao em seus demais
termos, obviamente com o objetivo de confirmar se os pagamentos de produtos
e servios listados a fls. 46/90 com o carto de crdito administrado pelo autor
foram mesmo realizados pelo ru, o que s advir nos autos com a instruo e o
exerccio do contraditrio.
Caso positiva a resposta ou caso no infirmada no momento oportuno,
poder o demandado ser conclamado a responder pelos consumos ali indicados.
O que no se pode coarctar o direito de ao requerendo da parte um
documento que, pelas mximas da experincia, j se sabe de antemo costuma
no existir.
At prova em contrrio, portanto, restam indcios suficientes de que o
contrato em si ocorreu.
Em recente julgamento, esta Corte decidiu no mesmo sentido, valendo
conferir o aresto seguinte:
PETIO INICIAL. ORDEM DE EMENDA. COBRANA DE
SALDO DEVEDOR DERIVADO DA UTILIZAO DE CARTO DE
CRDITO. INSTRUO COM OS EXTRATOS DESCRITIVOS DAS
72
e-JTJ - 00
OPERAES REALIZADAS. 1. Como cedio, a adeso ao contrato

de carto de crdito se d mediante o desbloqueio e utilizao do carto.
2. Sendo assim, suficiente a juntada de extratos descritivos das operaes
realizadas pelo cliente para o ajuizamento do pedido de cobrana de saldo
devedor. 3. Ordem de emenda da inicial cassada. 4. Recurso provido para
esse fim.
(Agravo de Instrumento 0003269-96.2013.8.26.0000; Relator: Melo
Colombi; Comarca: Ribeiro Preto; rgo julgador: 14 Cmara de
Direito Privado; Data do julgamento: 06/02/2013; Data de registro:
15/02/2013)
Ante o exposto e pelo mais que dos autos consta, dou provimento ao
recurso para que o processo tenha regular prosseguimento independentemente
da cpia do contrato assinado pelas partes.
ACRDO
Acesso ao Sumrio

MIDIA INDUSTRIA E COMERCIO e LOURENO MDIA, agravado
EXTRATORA AQUARELA LTDA. (Voto n 16.409)
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Agravo a que se nega provimento,
com a imposio da multa do art. 602 do CPC e com observao. V.U., de
RICARDO NEGRO (Presidente) e SEBASTIO JUNQUEIRA.
RICARDO PESSOA DE MELLO BELLI, Relator
Ementa: Agravo de instrumento - Execuo por
ttulo extrajudicial - Regularidade formal do ttulo
- Possibilidade de a questo ser deduzida por mera
petio, por se relacionar a pressuposto especfico de
constituio e desenvolvimento vlido e regular do
processo de execuo
- Hiptese em que,
entretanto, diversamente
do que a f i r m a
a executada, as notas promissrias em execuo
preenchem os requisitos legais extrnsecos - Incidente
e-JTJ - 00
73

Acesso ao Sumrio
VOTO
1. Trata-se de agravo de instrumento interposto contra deciso proferida
em processo de ao de execuo por ttulo extrajudicial, demanda proposta
por EXTRATORA AQUARELA LTDA., agravada, em face de MIDEA
INDSTRIA E COMRCIO LTDA., agravante.
A deciso agravada rejeitou, liminarmente, exceo de pr-executividade
suscitada pela executada/agravante, com o argumento de que tal incidente no
mais cabvel aps o advento da Lei 11.382/06 (fl. 229).
Como fundamento do pedido de reforma, sustenta a agravante, em sntese,
que a objeo de pr-executividade se funda na alegao de que existe defeito
formal no ttulo e, pois, tratando- se de matria passvel de conhecimento de
ofcio, perfeitamente cabvel o incidente na espcie.
2. Recurso tempestivo (fls. 2 e 227) e preparado (fls. 231/233).
o relatrio do essencial.
3. No modo de ver deste relator, o agravo em exame comporta pronto
julgamento pelo Colegiado, independentemente da formao do contraditrio
recursal, pois manifestamente improcedente.
Pondero ainda, a respeito, que, se dado ao relator negar seguimento
ao agravo manifestamente improcedente (CPC, art. 557), tambm lcito ao
Colegiado realizar o pronto julgamento do recurso e negar-lhe provimento,
proceder que tem por vantagem evitar a interposio de agravo regimental
contra a deciso do relator, e que melhor atende aos princpios da economia
processual e da celeridade da jurisdio.
4. A atualmente to decantada exceo de pr- executividade nada tem
de novo, tratando-se de mera petio do devedor alegando descumprimento de
pressuposto de constituio e desenvolvimento vlido e regular do processo de
execuo ou manifesta ausncia de condio da ao.
A suscitao desse mero incidente sempre foi considerada possvel, nos
prprios autos do processo de execuo e independentemente de embargos,
com base no raciocnio de que os pressupostos processuais e as condies da
ora analisado e rejeitado, com a imposio suscitante

de multa, de 5% sobre o valor atualizado da execuo,
por ato atentatrio dignidade da justia e com o
alerta de que novas sanes sero impostas na hiptese
de reiterao de artifcios tais, vazios de contedo e
visivelmente destinados a procrastinar a execuo.
Agravo a que se nega provimento, com a imposio da
multa do art. 602 do CPC e com observao.
74
e-JTJ - 00
ao representam matria de ordem pblica, tanto que podem, e devem, ser

analisados de ofcio pelo juiz, nos expressos termos do art. 267, 3, do CPC.
Na espcie, a executada, ora agravante, ataca a validade extrnseca do
ttulo, afirmando que na crtula que deu origem a ao em questo, faltam
alguns dos requisitos essenciais s notas promissrias e que na nota
promissria em questo, no se apresentam os requisitos bsicos para sua
validade, quais sejam, a data de seu vencimento, a data de sua emisso e o
valor a ser pago (cf. fls. 14/16).
Tais alegaes, em tese, traduzem a inexistncia de ttulo executivo vlido,
por isso que a questo, versando sobre pressuposto especfico do processo de
execuo, pode perfeitamente ser apreciada no mbito da chamada exceo de
pr-executividade, com o mximo respeito pelo decidido em primeiro grau.
No caso, entretanto, pelo que se v do exame das notas promissrias em
questo, copiadas a fls. 39/46, apresentam elas todos os requisitos exigidos pela
lei, diversamente do que afirma a agravante.
Por onde se v que o incidente em anlise no passa de expediente vazio
de efetivo contedo jurdico e que distorce a realidade dos fatos, destinando-se
a, maliciosamente, procrastinar o processamento da execuo.
Assim, com esteio nos arts. 600, II, e 601, do CPC, ser imposta
agravante multa de 5% sobre o valor atualizado da execuo (valor histrico de
R$ 80.000,00, no ano de 2002), por ato atentatrio dignidade da justia, e feito
o alerta de que a reiterao de expedientes tais implicar a aplicao de novas
sanes.
Com tais fundamentos, meu voto nega provimento ao agravo e impe
agravante multa por ato atentatrio dignidade da justia, com observao.
Acesso ao Sumrio
ACRDO
0168744-41.2012.8.26.0000, da Comarca de Mogi-Guau, em que agravante
BANCO DO BRASIL S/A, agravado ANTONIA PINAFI INDALECIO.(Voto
n 22.829)
provimento ao recurso, para o fim especificado. V. U., de conformidade com o
voto do relator, que integra este acrdo.
O julgamento teve a participao dos Desembargadores HERALDO
DE OLIVEIRA (Presidente sem voto), CAUDURO PADIN E FRANCISCO
e-JTJ - 00
75
Ementa: Agravo de Instrumento - Ao de cobrana

- Caderneta de poupana - Execuo do julgado Condenao do banco-ru ao pagamento de diferena
de correo monetria, relativa ao
ms
de
fevereiro/89 (Plano Vero) - Apresentao, pela
autora, de conta de liquidao - Alegao, pelo bancoru, de excesso de execuo - Aprovao da conta de
liquidao elaborada pelo contador judicial, na qual
foi apurado valor muito inferior ao pretendido pela
autora - Clculos que no espelham, exatamente, o
preconizado no v. acrdo-exequendo - Determinao
de refazimento dos clculos - Afastamento da
incidncia da multa prevista no art. 474-J, do CPC,
porque efetuado o depsito, pelo banco-ru, no prazo
legal, de valor pouco inferior ao aferido pelo contador
- Impugnao do banco-ru-executado rejeitada Recurso provido.

Acesso ao Sumrio
VOTO
Vistos.
1 - Agravo de instrumento, com pedido de efeito suspensivo, interposto, no
prazo legal, pelo BANCO DO BRASIL S/A, nos autos da ao de cobrana, ora
em fase de execuo, que lhe movida por ANTNIA PINAFI INDALCIO,
contra o r. despacho que reputou corretos os clculos do contador, entendendo
devida a aplicao da multa de 10%, prevista no art. 475-J, do CPC. (fls. 239).
O banco-agravante assevera, em sntese, que foram acolhidos os clculos
da contadoria, os quais apuraram valores muito prximos daqueles por si
encontrados, sem, contudo, ser examinado o mrito de sua impugnao; que,
tal como exposto na impugnao, o valor apurado pela contadoria R$ 7.937,07
demonstra, cabalmente, o excesso de execuo na pretenso da exequente R$
23.573,93; que indevida a multa de 10%, porquanto procedeu ao depsito
da quantia de R$ 7.201,99 e no foi intimado a depositar a diferena e, que,
reconhecido o excesso de execuo, deve ser acolhida a impugnao e afastada
a multa de 10%, pena de ofensa ao art. 5., LIV, da CF, e ao art. 475-J, do CPC.
(fls. 02/08).
GIAQUINTO.
ZLIA MARIA ANTUNES ALVES, Relatora
Acesso ao Sumrio
76
e-JTJ - 00
Processado com efeito suspensivo (fls. 242), o MM. Juiz a quo prestou
as informaes solicitadas (fls. 247/248, 249/265) e a agravada no apresentou
resposta. (fls. 267).
o relatrio.
2 - Merece prosperar o recurso.
Pela r. sentena proferida nos autos da ao de cobrana, o banco-ru,
ora agravante, foi condenado no pagamento da diferena de remunerao de
sua caderneta de poupana n. 14.006.491-5, segundo o que resultaria da
aplicao do ndice de Preo ao Consumidor em fevereiro de 1989, referente
a aplicao do Plano Vero, com juros de 0,5%, mais correo monetria
segundo a tabela prtica do Egrgio Tribunal de Justia, a contar das datas
do credenciamento, mais juros de mora a partir da citao, descontadas as
importncias pagas sob os mesmos ttulos. (fls. 96/99).
O recurso de apelao, interposto pelo banco- ru, ora agravante, foi
provido, em parte, por esta C. 13. Cmara, para o seguinte fim:
Razo assiste ao apelante apenas no que se refere a forma de
atualizao, que deve ser feita pelos ndices da caderneta de poupana,
j que o ndice prprio, sendo inaplicvel a Tabela Prtica dos
Dbitos de Tribunal de Justia de So Paulo.
Vale salientar que a diferena obtida com a aplicao dos ndices
do IPC-IBGE, referente ao ms de janeiro/89 (42,72%), dever
ser atualizada pelos ndices prprios das cadernetas de poupana,
considerando-se inclusive os ndices expurgados (janeiro/89 - 42,72%;
fevereiro/89 - 10,14%; maro/90 - 84,32%; abril/90 - 44,80%;
maio/90 - 7,87% e de fevereiro/91 em diante TR), e acrescida dos
juros remuneratrios contratados capitalizados (0,5% a.m.), desde
ento e at a liquidao, e, a partir da citao, devem incidir os juros
moratrios (1,0% a.m., com base no art. 406, em razo de a ao ter
sido distribuda na vigncia do novo Cdigo Civil). (fls. 148).
Com o trnsito em julgado, a autora, ora agravada, deu incio execuo
do julgado, com a apresentao de conta de liquidao - cujo total alcanava o
valor de R$ 26.326,20, no ms de julho/09. (fls. 147, 149/150).
O banco-ru-executado, ora agravante, por petio protocolada no dia
28/07/09, juntou comprovante de depsito do valor de R$ 7.201,99, relativo
condenao, conforme clculos por ele elaborados, e a autora-exequente,
ora agravada, reputando ser tal valor insuficiente, pleiteou o recebimento de
diferena de R$ 22.818,37. (fls. 152, 153, 162/163).
Deferida a penhora on line de ativos financeiros do banco-ruexecutado, ora agravante, realizada com xito no valor de R$ 23.753,93, para
garantir o oferecimento de impugnao, apresentada, no dia 17/01/11. (fls. 177,
e-JTJ - 00
77
Acesso ao Sumrio

178/181, 185/190).
Diante da divergncia entre os clculos oferecidos pelas partes, os autos
foram remetidos ao contador, o qual apurou o dbito no valor de R$ 7.937,07,
remanescendo diferena, descontado o valor do depsito de R$ 7.201,99, feito
pelo banco-ru-executado, ora agravante, no valor de R$ 873,10, a favor da
autora- exequente, ora agravada. (fls. 207, 209, 210/215, 227, 231).
O MM. Juiz a quo reputou corretos os clculos da contadoria,
entendendo devida a aplicao da multa de 10%, prevista no art. 475-J, do CPC,
sobre a diferena, o que ensejou a interposio do recurso que ora se examina.
(fls. 239).
Analisada, com ateno, a conta de liquidao elaborada pelo contador
judicial, verifica-se que h um equvoco a ser reparado, eis que no foi computado
o ndice de 44,80%, referente ao ms de abril/90, incidente no ms de maio/90,
o que resultou em valor inferior ao, efetivamente, devido pelo banco-ru, ora
agravante, falha esta que deve ser corrigida. (fls. 210/215).
O excesso de execuo, como defendido pelo banco-ru, ora agravante,
mesmo com a incidncia do ndice preconizado no ms de abril/90 (44,80%),
est configurado, no podendo prevalecer a conta de liquidao realizada pela
autora, ora agravada, que atingia o valor de R$ 26.326,20, no ms de julho/09,
pena de violao da coisa julgada, que deve ser refeita atentando-se para os
parmetros fixados no v. acrdo exequendo.
Por outro lado, como o banco-ru, ora agravante, depositou no dia
23/07/09, o valor de R$ 7.201,99, valor este muito prximo ao valor, realmente,
devido, e, considerado, ainda, que a autora, ora agravada, estava a postular o
valor de R$ 26.326,20, atualizado at o ms de julho/09, ou seja, mais de 03
(trs) vezes, em evidente excesso de execuo, inexiste motivo para a aplicao
da pena de multa prevista no art. 475-J, do CPC. (fls. 153).
Em suma, a execuo, em se tratando de deciso judicial, deve espelhar,
exatamente, o julgado, no podendo o exequente pretender mais do que lhe foi
concedido na condenao, nem o executado arcar com menos do que aquilo
a que foi condenado. (art. 475G, CPC, introduzido pela Lei n. 11.232/05,
correspondente ao art. 610, revogado).
Deste modo, acolhida a impugnao execuo do julgado, de ser
determinado o refazimento dos clculos pelo contador judicial, com estrita
observncia dos ndices de correo preconizados no v. acrdo-exequendo
(44,80% - abril/90), abatendo-se o depsito no valor de R$ 7.201,99, efetuado
no dia 23/07/09, afastada a incidncia da multa prevista no art. 475-J, do CPC,
autorizado o desbloqueio do valor de R$ 23.573,93, de titularidade do bancoru (indevidamente bloqueado) por superar em muito o valor da execuo),
e condenada a autora, ora agravada, ao pagamento de verba honorria, ora
78
e-JTJ - 00
arbitrada em R$ 1.000,00, com base no art. 20, 3 e 4 do CPC, revogado o

r. despacho agravado.
3 Ante o exposto, d-se provimento ao recurso, para o fim especificado.
ACRDO
BANCO SANTANDER BRASIL S/A, agravado SUL AMERICA SANTA
CRUZ PARTICIPAES S/A. (Voto n: 24.420).
REBELLO PINHO (Presidente) e LVARO TORRES JNIOR.
LUIS CARLOS DE BARROS, Relator
Acesso ao Sumrio
Ementa: Determinao para que o banco depositasse

quantia da qual foi depositrio devidamente
corrigida, em virtude de ao de consignao.
Diferenas expurgadas que alcanam R$ 5.385.087,16,
segundo a Sul Amrica. Necessidade de que seja
dada oportunidade de manifestao do banco a
respeito do quantum apontado como devido. Recurso
parcialmente provido.
VOTO
Trata-se de agravo de instrumento interposto contra deciso proferida em
sede de execuo determinou a intimao do Banco Santander para depositar nos
autos as diferenas expurgadas, R$ 5.385.087,16, apuradas com a substituio
dos ndices expurgados pelos dos IPC/IBGE (junho de 1987, janeiro e fevereiro
de 1989, maro a maio de 1990 e fevereiro de 1991), mantidos nos demais
meses os ndices por ele empregados, bem como juros capitalizados, na forma
do Provimento 257/85 do E. Conselho Superior da Magistratura Paulista,
devidos desde os respectivos eventos, como se as reposies ora pleiteadas
ainda estivessem depositadas (fl. 232).
Sustenta o agravante que o d. Magistrado, sem determinar os critrios
e-JTJ - 00
79
Acesso ao Sumrio

de remunerao aplicveis ao caso, expediu mandado de intimao a partir

dos clculos elaborados unilateralmente pelo agravado, sem oportunizar a
manifestao do agravante acerca dos clculos apresentados, havendo ofensa
ao princpio do contraditrio e da ampla defesa. Aduz que atuou na qualidade
de mero depositrio judicial, no integrando a relao processual da ao de
consignao em pagamento movida pela Comind Empreendimentos S/A em
face da Sul Amrica Santa Cruz Participaes, no podendo ser penalizado
com intimao para proceder ao pagamento sem sequer ter a oportunidade de
justificar o valor pago. Alm disso, aduz que como o caso envolve discusso
sobre expurgos inflacionrios seu julgamento deveria ser suspenso, de acordo
com determinao da suprema corte. Alega tambm a prescrio da pretenso
com relao aos Planos-Vero e Collor I, bem como a prescrio quinquenal
dos juros, e que a aplicao de juros de mora desde o evento danoso incabvel
(fls. 02/28).
O recurso foi processado com as formalidades legais e com efeito
suspensivo.
Contraminuta s fls. 247/250. o relatrio.
A Comind Empreendimentos S/A ajuizou ao de ao de consignao em
pagamento em face da Iochpe Seguradora S/A e Imobiliria e Administradora
Brooklyn S/A (fls. 29/32).
A Sul Amrica, sucessora da Iochpe, apresentou petio s fls. 38/48,
requerendo o desarquivamento do feito (fl. 78), pleiteando o pagamento de
diferena de correo monetria devida pelo ento depositrio dos valores
consignados pela Comind, Banco Santander (sucessor do Estado de So Paulo).
Aponta que a diferena dos expurgos inflacionrios dos planos Bresser, Vero,
Collor I e II alcana R$ 5.385.087,16.
Sobreveio deciso indeferindo o pedido incidental, em virtude do
reconhecimento de prescrio, com determinao para que seja apensado ao
processo principal, arquivando-se em seguida (fls. 80/82).
Foi interposto recurso de agravo de instrumento contra a referida deciso
s fls. 90/100.
Esta corte deu provimento ao recurso de agravo para afastar a prescrio
(fls. 156/159).
O d. Magistrado determinou fl. 169 o recolhimento da diligncia a fim
de intimar o Banco requerido a efetuar o depsito do montante apontado pela
Sul Amrica fl. 48.
O mandado de intimao foi expedido (fl. 176).
O d. Magistrado deferiu o pedido de devoluo do prazo ao Banco
Santander para manifestar-se acerca do depsito (fls. 186/187).
Acesso ao Sumrio
80
e-JTJ - 00
Pois bem.
O agravante interps recurso em face de deciso de fls. 232/233 (fls.
183/184 do processo principal) que ordenou que o banco procedesse ao depsito
das respectivas diferenas inflacionrias, que supera o montante de cinco
milhes de reais (R$ 5.385.087,16).
O recorrente aduz que no teve oportunidade de se manifestar sobre o
valor apontado pela Sul Amrica como devido.
Efetivamente, necessrio o contraditrio para apurao dos valores
devidos a ttulo de correo monetria, bem como de deciso de mrito para
definio de critrios para a realizao dos clculos.
A deciso agravada determinou o depsito pelo banco de R$ 5.385.087,16,
montante apresentado pela Sul Amrica como devido, em virtude de diferenas
de expurgos inflacionrios.
No cabe a mera intimao do banco para depositar as diferenas de
remunerao de depsito judicial sem que haja prvia discusso dos ndices de
correo aplicveis (expurgos inflacionrios).
Assim, deve ser dada oportunidade ao banco de manifestar-se a respeito
do valor apontado como devido em primeiro grau, garantindo-se a ampla defesa
e o contraditrio.
Segue aresto desta Corte sobre o tema:
Agravo de Instrumento. Ao de consignao em pagamento Anulao
da deciso agravada de ofcio Necessidade de deciso acerca dos expurgos
inflacionrios, para que se verifique a regularidade do proceder do banco
agravante quanto remunerao de depsito judicial ndices efetivamente
devidos e forma de realizao do clculo que devem ser fixados pelo Juzo.
Descabida intimao do banco para realizao de depsito com base em
clculo unilateralmente elaborado pela parte contrria Descumprimento
pelo MM. Juzo a quo de reiteradas decises anteriores desta Colenda
Cmara. De ofcio, anula-se a deciso agravada, prejudicado o recurso de
agravo de instrumento, com determinao.
(TJSP, Des. Rel. Christine Santini, AI n 143353-84.2012.8.26.0000, 5
Cmara de Direito Privado, DJ: 03/10/2012)
No merece acolhimento a alegao de que o recurso deve ser suspenso
pelo fato do feito versar sobre expurgos inflacionrios. Isso porque, a deciso
objeto do presente agravo no trata diretamente sobre as diferenas dos expurgos,
mas de depsito judicial.
Ante o exposto, d-se parcial provimento ao recurso.

e-JTJ - 00
81
ACRDO

A UNIO, agravado A.R.C. COMERCIO DE METAIS LTDA (MASSA
FALIDA).
ACORDAM, em 2 Cmara Reservada de Direito Empresarial do
Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Negaram
provimento ao recurso. V. U., de conformidade com o voto do Relator, que
integra este acrdo.
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores JOS
REYNALDO (Presidente sem voto), LIGIA ARAJO BISOGNI E TASSO
DUARTE DE MELO.
So Paulo, 2 de setembro de 2013
RICARDO NEGRO, Relator
Ementa: Falncia - Crdito da Unio Federal Habilitao de crdito - Encargo Legal Deciso que
classifica o crdito relativo ao encargo legal como
crdito quirografrio Inconformismo da Unio,
alegando tratar-se de crdito de natureza tributria
Descabimento - Encargo legal que no possui natureza
de tributo, portanto correta sua classificao como
quirografrio - Precedentes desta Corte - Agravo
improvido.
Dispositivo: nega-se provimento ao recurso.

Acesso ao Sumrio
VOTO
Agravo de instrumento interposto pela Unio Federal dirigido r. deciso
proferida pelo Dr. Caio Marcelo Mendes de Oliveira, MM. Juiz de Direito da
E. 2 Vara de Falncias e Recuperaes Judiciais da Comarca de So Paulo nos
autos da habilitao de crdito promovida na falncia de A.R.C. Comrcio de
Metais Ltda.
Segundo consta, o Magistrado na r. deciso copiada em fl. 83-84
classificou o encargo legal como crdito quirografrio e consignou que tal
crdito no possui natureza tributria.
Contra essa deciso, argumenta a agravante que o crdito referente ao
encargo legal deve ser classificado como tributrio, nos termos do art. 83,
inciso III da Lei n. 11.101/2005. Com esse fundamento, protesta pela incluso
Acesso ao Sumrio
82
e-JTJ - 00
do crdito no quadro geral de credores como no rol de crditos privilegiados

tributrios (fl. 2-5).
Distribudos inicialmente ao Exmo. Des. Tasso Duarte de Melo, no
impedimento ocasional deste Relator (fl. 87-89), determinou-se o processamento.
Em fl. 92 a agravante requereu a correo de erro material em relao
numerao do incidente.
Manifestao do administrador judicial em fl. 95.
Parecer ministerial pelo provimento do recurso, consignando a Dra.
Luciana Ferreira Leite Pinto, Exma. Promotora de Justia designada, que a
Corte Superior manifestou entendimento no sentido de que o encargo legal
possui natureza de crdito tributrio (fl. 98-101).
O recurso tempestivo. A disponibilizao da r. deciso deu-se em 9 de
janeiro de 2013 (fl. 85), porm, apenas em 1o de maro foi realizada a intimao
pessoal da Fazenda Nacional (fl. 86). O recurso foi interposto em 13 de maro
do mesmo ano (fl. 2), no prazo legal ante o disposto no art. 188 do Cdigo de
Processo Civil que concede Fazenda a prerrogativa do prazo em dobro para
recorrer.
o relatrio.
A classificao do crdito decorrente do encargo legal, previsto no art. 1o
do Decreto-Lei n. 1.025/69, alterado pela Lei n. 7. 711/88 no possui natureza
tributria como pretende a agravante.
Isso porque a classificao dos crditos na falncia obedece ordem
disposta no art. 83 da Lei de Recuperaes e Falncias.
Este Egrgio Tribunal de Justia reiteradamente tem decidido neste
sentido:
AGRAVO DE INSTRUMENTO. Falncia. Habilitao de crdito.
Classificao do crdito relativo ao encargo legal previsto no art. 1o
do Decreto-lei no 1.025/69. Natureza no tributria de tal encargo, que
substituiu os honorrios advocatcios nos embargos execuo fiscal,
destinando-se ainda a custear despesas associadas arrecadao da dvida
ativa federal. Jurisprudncia pacfica do Colendo Superior Tribunal de
Justia e desta Cmara Especializada. Deciso Mantida. Agravo no
provido.
(TJSP, Agravo de Instrumento n. 0048530-84.2013.8.26.0000, Rel. Des.
Pereira Calas, 1a Cmara Reservada de Direito Empresarial, j. em 23 de
abril de 2013)
FALNCIA. Crdito da Unio decorrente do DL 1025/69, complementado
pelo artigo 3o, pargrafo nico, da Lei n. 7771/88. Encargo que se
destina a ressarcir honorrios advocatcios e despesas com a arrecadao
e-JTJ - 00
83
Acesso ao Sumrio

de tributos, sem natureza tributria em sua origem, e que deve mesmo

ser includo no quadro geral como crdito quirografrio. Jurisprudncia
pacfica deste TJSP. Recurso improvido.
(TJSP, Agravo de Instrumento n. 0272220-95.2012.8.26.0000, Rel. Des.
Maia da Cunha, 1a Cmara Reservada de Direito Empresarial, j. em 22
de janeiro de 2013)
FALNCIA. Habilitao de crdito. exigvel da massa falida o valor
do encargo legal previsto no Decreto-lei n. 1.025/69. O acrscimo no s
possui natureza de honorrios, como tambm se destina a custear despesas
com arrecadao de dvida ativa. Entendimento consolidado no STJ.
Smula 400 do C. STJ. Incluso, contudo, como crdito quirografrio.
Provimento em parte, apenas para determinar a incluso como crdito
quirografrio.
(TJSP, Apelao n. 9000036-41.2004.8.26.0100, Rel. Des. Enio Zuliani,
4a Cmara de Direito Privado, j. em 11 de outubro de 2012)
O encargo legal contempla o custo da Fazenda Nacional com a arrecadao
dos tributos, alm de honorrios advocatcios. Trata-se de substitutivo de
honorrios e um encargo com funo de contraprestao e custeio.
O Procurador Marco Antnio Gadelha afirma que tais encargos, que no
se confundem com o crdito cobrado, constituem receitas extras para a Unio,
suficientes para a manuteno e reaparelhamento de toda a PGFN (GADELHA,
Marco Antnio. Os nmeros da PGFN. Braslia: Revista SINPROFAZ, 2008)
E na doutrina de Geraldo Ataliba:
absurdo, despropositado, anticientfico, ilgico e primrio recorrer a
argumento ligado ao destino que o estado d aos dinheiros arrecadados,
para disso pretender extrair qualquer consequncia vlida em termos de
determinao da natureza especfica dos tributos. As espcies tributrias
se reconhecem pela natureza da materialidade da hiptese de incidncia.
S.
(ATALIBA, Geraldo. Hiptese de Incidncia Tributria. 6 ed. Malheiros
Editores. So Paulo: 2012)
A natureza jurdica do encargo legal, portanto, no a de tributo. Sendo
assim, a pretenso de classificao do crdito nos termos do art. 83, inciso III da
Lei 11.101/2005 infundada.
Pelos fundamentos expostos, nega-se provimento ao recurso.
84
e-JTJ - 00
ACRDO
0049640-21.2013.8.26.0000, da Comarca de Cotia, em que so agravantes
DIANE SOUZA MEZA COSTA e ANDR LUIS MEZA COSTA, agravado
MRV ENGENHARIA E PARTICIPAES S/A. (Voto n: 21.385)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores SPENCER
ALMEIDA FERREIRA (Presidente sem voto), MAURY BOTTESINI E
EDUARDO SIQUEIRA.
So Paulo, 28 de agosto de 2013.
MAURO CONTI MACHADO, Relator
Acesso ao Sumrio
Ementa: Agravo de instrumento - Ao possessria Liminar - Instrumento particular de venda e compra

de imvel - Ausncia de pedido de resoluo do contrato
firmado entre as partes - Embora o contrato preveja a
resoluo expressa por inadimplemento, prevalente
o entendimento de que se no se afasta a necessidade
da manifestao judicial para a verificao dos
pressupostos que justificam a resoluo do contrato, e
especialmente a garantia dos direitos do adquirente
Descabimento da concesso da liminar possessria Recurso a que se d provimento.
VOTO
Trata-se de agravo de instrumento interposto contra a r. deciso de fl. 116
que concedeu a medida liminar de reintegrao possessria.
Aduzem que a imisso no imvel se deu de forma regular e com a
cincia da autora. Sustentam, ainda, que no se afiguram presentes os requisitos
necessrios concesso da medida liminar.
Recebido, processado com o efeito suspensivo e sem resposta.
a suma do necessrio.
Assiste razo aos recorrentes.
Respeitada a convico do MM. Juzo a quo, a r. deciso proferida no
merece prosperar.
Nos termos do artigo 926, do Cdigo de Processo Civil, o possuidor
e-JTJ - 00
85
Acesso ao Sumrio

tem direito a ser mantido na posse em caso de turbao e ser reintegrado no de

esbulho.
Para tanto, incumbe ao autor provar:
I - a sua posse;
II - a turbao ou o esbulho praticado pelo ru;
III - a data da turbao ou do esbulho;
IV - a continuao da posse, embora turbada, na ao de manuteno; a
perda da pose, na ao de reintegrao.
Uma vez suficientemente instruda a petio inicial, o juiz deferir, sem
ouvir o ru, a expedio do mandado liminar de manuteno ou de reintegrao;
no caso contrrio, determinar que o autor justifique previamente o alegado,
citando-se o ru para comparecer audincia que for designada (artigo 928, do
Cdigo de Processo Civil).
No caso em tela, diversamente do alegado pela construtora requerente,
no restou demonstrado o esbulho possessrio havido.
A despeito da confusa alegao de precariedade da posse dos requeridos,
ora recorrentes, em funo de suposto descumprimento dos termos do instrumento
de promessa de venda e compra, ante a imisso no bem anteriormente
formalizao de contrato de financiamento (fl. 28), verifica-se, em verdade, que
a pretenso possessria invocada est calcada no inadimplemento das prestaes
do mtuo, o que, na concepo da autora, teria acarretado a resoluo tcita da
promessa de venda e compra firmada entre as partes (fl. 30 e 108/109).
Ainda que o contrato preveja clusula resolutria em caso de
inadimplemento pelo comprador, certo que os pressupostos para a resoluo
no podem ser subtrados da apreciao do Poder Judicirio, no sendo dado
autora, por conseguinte, formular, isolada e diretamente, o pedido de reintegrao
de posse, como aconteceu neste processo.
A clusula de resoluo expressa, por inadimplemento, no afasta a
necessidade da manifestao judicial para a verificao dos pressupostos que
justificam a resoluo do contrato de promessa de compra e venda de imvel e
especialmente a garantia dos direitos do adquirente.
Nesse sentido, vigora o entendimento do E. Superior Tribunal de Justia:
CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. CONTRATO DE COMPRA E VENDA
DE IMVEL. ANTECIPAO DA TUTELA. REINTEGRAO DE
POSSE. VIOLAO ART. 535, II, DO CPC. NO-OCORRNCIA.
RESOLUO DO CONTRATO POR INADIMPLEMENTO.
CLUSULA RESOLUTRIA EXPRESSA. NECESSIDADE DE
MANIFESTAO JUDICIAL PARAA RESOLUO DO CONTRATO.
PRECEDENTES.
86
e-JTJ - 00
1. Afasta-se a alegada violao do art. 535 do CPC quando o acrdo

recorrido, integrado pelo julgado proferido nos embargos de declarao,
dirime, de forma expressa, congruente e motivada, as questes suscitadas
nas razes recursais.
2. Diante da necessidade de observncia do princpio da boa-f objetiva
norteador dos contratos, na antecipao de tutela reintegratria de posse,
imprescindvel prvia manifestao judicial na hiptese de resciso de
compromisso de compra e venda de imvel para que seja consumada a
resoluo do contrato, ainda que existente clusula resolutria expressa.
3. No se conhece da divergncia jurisprudencial quando os julgados
dissidentes cuidam de situaes fticas diversas.
4. Agravo regimental desprovido.
(STJ, AgRg no REsp 969596/MG, 4 T., Rel. Min. Joo Otvio de
Noronha, DJ. 18.052010).
Assim, no tendo sido ofertado pedido de resoluo da avena, no h
que falar em esbulho possessrio e, por conseguinte, falece razo medida
liminar possessria deferida.
Acesso ao Sumrio
ACRDO
0055323-39.2013.8.26.0000, da Comarca de Araraquara, em que agravante
COMPANHIA TROLEIBUS ARARAQUARA CTA, agravado ADRIANA
RODRIGUES DOS SANTOS. (Voto n 32.434).
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores MAIA
DA ROCHA (Presidente sem voto), ITAMAR GAINO E VIRGILIO DE
OLIVEIRA JUNIOR.
ADEMIR BENEDITO, Relator
Ementa: INTERVENO DE TERCEIROS Denunciao da lide - Impossibilidade - Pedido de
ressarcimento que deve ser feito atravs de ao
autnoma - Recurso desprovido - Deciso mantida.
e-JTJ - 00
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Acesso ao Sumrio

VOTO
Agravo de instrumento tirado nos autos de ao de indenizao por danos
morais, contra deciso que indeferiu a denunciao da lide ao Municpio de
Araraquara.
Sustenta a agravante que a existncia de um buraco na rua ou na
calada se compreende no nexo causal dos fatos que embasam a demanda,
sendo a responsabilidade pela pavimentao e conservao da via pblica da
Municipalidade, o que torna necessria sua presena no polo passivo da ao
indenizatria. Cita doutrina e precedente, pedindo a reforma da deciso.
Recurso recebido no efeito devolutivo (fls. 63), sem informaes e
contraminuta (fls. 66).
o relatrio.
Significativa parcela da doutrina tem interpretado o disposto no artigo
70, inciso III, da Lei Processual, de forma extensiva, entendendo cabvel
a denunciao da lide em todos os casos de ao regressiva (Marcos Afonso
Borges, Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, vol. I, 1974/5, pg. 79:
Barbosa Moreira, Estudos sobe o novo Cdigo de Processo Civil, t. I, 1978,
pgs. 85/86; Arajo Cintra, do Chamamento Autoria - Denunciao da Lide,
1973, pg. 173).
No se pode olvidar, porm, que o direito processual civil adota o
princpio da singularidade da jurisdio e da ao, e que as hipteses de
interveno so excepcionais, afastando os princpios contidos nos artigos 3 e
6 do Cdigo de Processo Civil (Vicente Grecco Filho, A Denunciao da Lide:
Sua Obrigatoriedade e Extenso in Justitia 94/12). Nesse sentido, preconizam
alguns doutrinadores uma interpretao restritiva do dispositivo em apreo,
admitindo que a expresso ao regressiva compreende somente os casos em
que o direito provm de outra pessoa. Entende-se que a denunciao somente
cabvel, nessa hiptese, quando, por fora da lei ou do contrato, o denunciado
est obrigado a garantir o resultado da demanda, acarretando a perda da ao,
automaticamente, a responsabilidade garante (Vicente Grecco Filho, art. citado,
Justitia 94/13); Celso Agrcola Barbi, Comentrios ao Cdigo de Processo
Civil, vol. I, Tomo II, 1975, pg. 342; Sydney Sanches, Denunciao da Lide no
Direito Processual Civil Brasileiro, 1984, pg. 121.
Pois bem.
No caso em anlise, no h relao, contratual ou legal, de garantia, a
ensejar a instaurao daquela lide secundria em face da Municipalidade nos
prprios autos, por fora do art. 70, III, do CPC.
88
e-JTJ - 00
De mais a mais, a interveno do Municpio de Araraquara, de qualquer

forma, deveria ser indeferida, pois sua eventual responsabilidade pelos danos
causados seria direta, e no regressivamente. Ademais, essa lide secundria no
poderia trazer a discusso sobre fundamento jurdico novo, ausente na demanda
originria.
At porque, o ente pblico no tem qualquer relao jurdica com os fatos
descritos na ao principal, o que o torna parte ilegtima para figurar nos autos
dessa indenizatria.
Assim, cabe r buscar o ressarcimento, se assim desejar, via ao
autnoma contra aquele que entende ser responsvel pela reparao do dano.
Diante do exposto, nega-se provimento ao recurso.
ACRDO
Acesso ao Sumrio

CONDOMINIO EDIFICIO ASTRAL, agravado MYO SUN KIM (REVEL).
(Voto n 24.289).
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Negaram provimento ao recurso.
V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo.
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores LUIS
FERNANDO NISHI (Presidente sem voto), KIOITSI CHICUTA E ROCHA
DE SOUZA.
So Paulo, 9 de maio de 2013
RUY COPPOLA, Relator
Ementa: Agravo de instrumento. Ao de cobrana.
Despesas condominiais. Fase de cumprimento
de sentena. R revel, sem advogado constitudo
nos autos. Intimao pessoal da r, em carter
excepcional, para pagamento do dbito. Necessidade.
Recurso improvido.
VOTO
Vistos.
Trata-se de agravo de instrumento interposto contra a deciso copiada a
e-JTJ - 00
89
Acesso ao Sumrio

fls. 79 (fls. 54 dos autos principais) que, nos autos da ao de cobrana ajuizada
pelo Condomnio Edifcio Astral contra Myo Sun Kim, diante da revelia,
determinou a intimao da r para pagamento do dbito nos termos do artigo
475-J do Cdigo de Processo Civil.
Sustenta o agravante, em suma, que a intimao nesse momento se mostra
desnecessria, pois o prazo para pagamento conta-se do trnsito em julgado,
sem a necessidade de qualquer intimao.
Recurso tempestivo; preparo anotado (fls. 24/26).
o relatrio.
No merece provimento a insurgncia do agravante.
O agravante ingressou com ao de cobrana em face da r. Devidamente
citada, conforme certido de fls. 62 do instrumento, deixou de oferecer sua
defesa no prazo legal.
A ao foi julgada procedente para condenar a r ao pagamento das cotas
condominiais discriminadas na petio inicial e daquelas vencidas durante todo
o processo, com correo monetria, segundo a Tabela Prtica de Atualizao
de Dbitos Judiciais do Tribunal de Justia, juros de mora e multa moratria de
2%, a partir de cada vencimento. Por fim, a r foi condenada ao pagamento das
custas, despesas processuais e honorrios advocatcios arbitrados em 10% do
valor integral do dbito. (fls. 64/68)
O agravante apresentou a memria de clculo a fls. 70/71 do instrumento,
requerendo o pagamento da dvida no prazo legal.
A MM Juza (fls. 74 do instrumento) determinou a intimao da parte
devedora, na pessoa de sua procuradora constituda nos autos, para que efetuasse
o pagamento da dvida, conforme planilha do dbito constante dos autos, no
prazo de quinze dias, contados da intimao do despacho, sob pena de multa de
10% do valor da condenao (artigo 475-J).
O agravante peticionou informando que houve erro material ao determinar
a intimao da r, para os fins do artigo 475-J do Cdigo de Processo Civil, na
pessoa de seu defensor, uma vez que revel, contra quem os prazos contam-se
independentemente de intimao (art. 422 do Cdigo de Processo Civil). (fls.
77/78 do instrumento)
A douta magistrada, escorreitamente, diante a revelia, determinou a
intimao da r para pagamento do dbito nos termos do artigo 475-J do Cdigo
de Processo Civil.
Excepcionalmente e com a finalidade de evitar futuro pedido de nulidade
dos atos processuais, deve ser a r intimada pessoalmente para pagamento do
dbito, tendo em vista a ausncia de constituio de advogado nos autos.
Nestes termos podemos citar julgados deste E. Tribunal de Justia:
Acesso ao Sumrio
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e-JTJ - 00
CUMPRIMENTO DE SENTENA. INTIMAAO PARA

PAGAMENTO. R REVEL, SEM ADVOGADO CONSTITUDO NOS
AUTOS. POSSIBILIDADE. NECESSIDADE EXCEPCIONAL, A FIM
DE QUE SEJA DADA CINCIA INEQUVOCA DA CONDENAO
DEVEDORA. DECISO MANTIDA. RECURSO IMPROVIDO.
...
Embora, j haja firmado posicionamento, a bem dos aspectos teleolgicos
das reformas levadas a cabo na sistemtica processual, no sentido da
desnecessidade de intimao especfica para a incidncia da multa prevista no
art. 475-J do Cdigo de Processo Civil (confira-se, a propsito, o julgamento
do Agravo de Instrumento n 526.383-4/7-00, da Comarca de So Paulo), tal
se aplica apenas nos casos em que tem a parte devedora efetiva cincia da
condenao.
Como advertem Luiz Guilherme Marinoni e Srgio Cruz Arenhart:
A sentena, para produzir efeito, exige a prvia cincia da parte.
Todavia, a cincia no ocorre apenas quando a parte pessoalmente
intimada. Qualquer forma que se preste a dar inequvoca ao ru (ou a quem
o represente no processo) da condenao suficiente para dar incio ao
prazo de quinze dias (in Curso de Processo Civil - Execuo, vol. 3, 2
edio, So Paulo, Revista dos Tribunais, 2008, p. 240).
Logo, tendo em vista a particular situao do devedor revel, melhor sua
intimao pessoal para pagamento. (Agravo de Instrumento n 990.10.3231473, 6 Cmara de Direito Privado, Relator Desembargador Vito Guglielmi, j.
23.09.2010)
AGRAVO DE INSTRUMENTO - AO DE COBRANA COTAS
CONDOMINIAIS - CUMPRIMENTO DE SENTENA - Ru Revel sem
patrono nos autos - Termo inicial da quinzena aludida no art. 475-J do CPC Necessidade da intimao pessoal do executado - RECURSO DESPROVIDO.
...
Esta construo jurisprudencial estrutura-se em torno da convico de que
o ru, por estar apadroado por advogado, veio a tomar conhecimento do ocaso
da lide, sabendo, por via de consequncia, que o julgado pode ser executado a
qualquer momento. Quanto ao revel, ao revs, no vlido tal raciocnio, pela
bvia constatao de que, em decorrncia de seu status processual, no dispe de
informao sobre os desdobramentos do processo, mormente sobre o momento
e o contedo do provimento jurisdicional que veio a solucionar o desaguisado.
de justia, portanto, nessas condies, a intimao pessoal do revel para o
cumprimento do julgado. (Agravo de Instrumento n 990.10.074790-8, 34
Cmara de Direito Privado, Relator Desembargador Antonio Nascimento,
j. 22.03.2010 - grifo nosso).
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ACRDO
0061361-67.2013.8.26.0000, da Comarca de Limeira, em que agravante
VOLKSWAGEN DO BRASIL INDSTRIA DE VEICULOS AUTOMOTORES
LTDA, agravado LUCIANA NANTES TAVARES. (Voto n 12598)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores FERRAZ
FELISARDO (Presidente sem voto), PEREIRA CALAS E S. OSCAR
FELTRIN.
So Paulo, 22 de maio de 2013.
SILVIA ROCHA, Relatora
VOTO
R em ao de indenizao por perdas e danos c/c danos morais, a
agravante rebela-se contra r. decis que afastou alegao de decadncia, inverteu
o nus da prova e determinou a realizao de prova pericial, a ser custeada pela
r.
Sustenta que: a) deve ser reconhecida a decadncia, pois a ao foi proposta
mais de vinte meses depois de a autora ter conhecimento do problema no motor
Acesso ao Sumrio
Ementa: Bem mvel - Vcio redibitrio - Tratandose de ao em que se pleiteia ressarcimento por
danos decorrentes de vcio do produto, no h
decadncia, mas tem aplicao o prazo prescricional
quinquenal previsto no art. 27 do Cdigo de Defesa
do Consumidor. - Inverso do nus da prova - Prova
pericial - Inverso do nus da prova - Relao de
consumo - Determinao para que a r antecipe
as despesas judiciais para realizao de percia Admissibilidade - Agravo no provido.
Ante o exposto, pelo meu voto, NEGO PROVIMENTO ao recurso, nos

termos acima alinhavados.
RUY COPPOLA Relator
Acesso ao Sumrio
92
e-JTJ - 00
do veculo e de ter sido efetuada a sua troca; b) no h razo para aplicao do

art. 6, inciso VIII do CDC ao caso dos autos, j que tal s possvel quando
existir verossimilhana das alegaes do consumidor ou for demonstrada a sua
hipossuficincia; c) no cabvel a inverso da regra processual de custeio da
prova pericial constante do art. 33, do CPC, porque, como se verifica da inicial,
a agravada tambm postulou a realizao de prova pericial, o que impe a ela o
pagamento da percia.
Recurso tempestivo e preparado.
No foi concedido efeito suspensivo ao agravo.
Sem resposta, por no haver prejuzo.
o relatrio.
1. Da decadncia.
A demanda de reparao de dano funda-se em vcio oculto atribudo
a produto durvel, automvel novo. Ao caso tem aplicao a prescrio
quinquenal (Cdigo de Defesa do Consumidor, art. 27), no o prazo decadencial
para reclamao em trinta ou em noventa dias (idem, art. 26, I e II).
A decadncia diz respeito ao direito de reclamar por vcio no
fornecimento de produto ou de servio durvel ou no durvel.
Reclamar pressupe a ideia de obter o afastamento do vcio e, pois, a de
concluir ou cumprir o contrato, a de obter o produto ou o servio, sem o vcio
que o contamina.
De modo diverso, se a pretenso consiste, como no caso em tela, em
afastar consequncia do descumprimento do contrato ou em reparao de
danos, seja porque o contrato bem ou mal se exauriu, seja porque ao contratante
prejudicado no mais convm o cumprimento, a no se cogita de decadncia,
mas de prescrio, que se d em cinco anos. Nesse sentido, h precedentes desta
Cmara1 e deste Tribunal2.
No caso em tela no h que se falar, portanto, em decadncia nem, na
data da propositura da ao indenizatria, em 8.8.12 (fl. 33v), havia ocorrido a
prescrio.
2. Da inverso do nus da prova.
1
Ap. 992.09.047075-2, rel. Des. REINALDO CALDAS, j. 10.02.2010; Ap. 9114581-31.2007, rel.
Des. FERRAZ FELIZARDO.
2
O prazo decadencial de trinta ou noventa dias estabelecido ao consumidor diz respeito ao seu
direito de reclamar por vcio no fornecimento de produto ou de servio no durvel ou durvel (CDC, art.
26). Reclamar pressupe a ideia de obter o afastamento do vcio e, pois, a de concluir o contrato, a de obter
o produto ou o servio, sem o vcio que o contamina. Se a pretenso consiste em afastar consequncia do
descumprimento ou em reparao de danos, a no se cogita de decadncia, mas de prescrio, que se d em
cinco anos (idem, art. 27). - Ap. 972030-0/1, j. 22.8.2006, 28 Cm. de Direito Privado, rel. Des. CELSO
PIMENTEL. No mesmo sentido, da mesma Cmara e mesmo Relator, Ap. 941.856-0/8, j. 20.6.2006.
Assim tambm j decidiu a 16 Cmara de Direito Privado, Rel. o Des. CNDIDO ALM, na Ap. 007683066.2007, j. 05.04.2011.
e-JTJ - 00
93
Acesso ao Sumrio

Havendo relao de consumo e sendo a autora, evidentemente,

hipossuficiente tcnica em relao r, deve haver inverso do nus da prova
e, em consequncia, inverso da responsabilidade pelo custeio da produo da
prova.
De se ver, a respeito, que a inverso do nus da prova sem a correspondente
inverso do custeio, no faz sentido, tendo em vista que, aquele que precisa
realizar a prova, em decorrncia da inverso, no pode depender do custeio a ser
feito pela outra parte, porque se ele no for efetivado, poder no ser realizada
prova da qual necessita.
As disposies do Cdigo de Processo Civil, a respeito do custeio da
prova, levam em conta o pressuposto de que so iguais as partes, da o contido
nos seus artigos 19 e 33. No assim, porm, na relao de consumo, qual as
regras gerais no se aplicam, mas sim o previsto no inc. VIII, do art. 6, do
Cdigo do Consumidor.
Este o entendimento do Superior Tribunal de Justia no Recurso Especial
n 383.276/RJ, relator Ministro Ruy Rosado de Aguiar, ao assentar que: Est no
CDC a regra de que pode o juiz ordenar a inverso do nus da prova: Art. 6 So
direitos bsicos do consumidor; ... VIII a facilitao da defesa de seus direitos,
inclusive com inverso do nus da prova, a seu favor, no processo civil, quando,
a critrio do juiz, for verossmil a alegao ou quando for ele hipossuficiente,
segundo as regras ordinrias da experincia. Isso significa, tambm, transferir
ao ru o nus de antecipar as despesas que o autor no pode suportar, quando
indispensvel a realizao de percia..
Precedente tambm deste Tribunal concluiu que Seria ilusrio o
benefcio legal da inverso do nus probatrio, estabelecido no art. 6, inciso
VIII, do Cdigo de Defesa do Consumidor, se impusesse ao hipossuficienteconsumidor o nus do pagamento das despesas com os salrios provisrios
do perito; a inverso do nus da prova implica, igualmente, em carrear para
a parte contrria essa obrigao, sob pena de estar-se diante de letra morta do
dispositivo em apreo (AI 727.574-00/0 1 Cm. do 2 TAC Rel. Juiz Vanderci
lvares j. 25.6.2002). (1)
Pois bem, para obter a inverso do nus e do custeio da prova, preciso
ser hipossuficiente, mais que consumidor, ou oferecer alegao verossmil,
segundo as regras ordinrias de experincia (Cdigo de Defesa do Consumidor,
art. 6, VIII).
Hipossuficiente ela , porque a informao tcnica pretendida (defeito
no novo motor do veculo, que apresentou mesmo problema do anterior que foi
substitudo) foge ao seu alcance.
Consta da inicial da ao descrio pormenorizada dos fatos, que se
afigura verossmil e vem corroborada por documentos de que o veculo passou
94
e-JTJ - 00
por dois recalls e teve o seu motor substitudo, que serviram para consolidar
o convencimento do MM. Juiz a quo quanto plausibilidade dos argumentos
deduzidos pela agravada.
Assim, se a r afirma no ser devida a indenizao pretendida, por inexistir
defeito no produto e por ter havido prestao adequada do servio, deve provar
os fatos, em decorrncia da alegao verossmil da autora.
Alm do mais, diz o inciso II, do 3, do art. 12, da Lei 8.078/90, que o
fabricante s no ser responsabilizado por defeitos do bem que fabricar, quando
provar que, embora tenha colocado o produto no mercado, o defeito inexiste,
de modo que o nus de demonstrar a inexistncia do defeito foi, legalmente,
atribudo r.
Invertido o nus da prova, inverte-se, como dito, o nus de custear a
percia, da a pertinncia da determinao para que a agravante recolha os
honorrios periciais.
Diante das razes expostas, nego provimento ao agravo.
Acesso ao Sumrio
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento
n 0116433-39.2013.8.26.0000, da Comarca de Ibitinga, em que agravante
HEDA - INDSTRIA E COMRCIO DE ARTEFATOS DE PAPELO LTDA,
agravado PIQUIRI INDSTRIA E COMRCIO DE PAPIS LTDA. (Voto
n 15.654)
O julgamento teve a participao dos Exmo. Desembargadores
FERNANDES LOBO (Presidente sem voto), FABIO TABOSA E CAMPOS
MELLO.
SRGIO RUI, Relator
Ementa: Ao declaratria. Nulidade de citao da
agravada reconhecida em segundo grau de jurisdio.
Insurgncia da agravante quanto reabertura do
prazo para apresentao da contestao. Prazo
recursal para contestar que teve incio com a
publicao que informou o retorno dos autos
e-JTJ - 00
95
primeira instncia. Inteligncia do artigo 214m 2,
do CPC - Revelia que se impe. Recurso provido.
Acesso ao Sumrio

VOTO
Trata-se de agravo de instrumento tirado de r. deciso proferida em ao
declaratria que determinou a intimao da r-agravada quanto ao retorno
dos autos ao juzo de origem, considerando, ainda, a citao a partir de sua
publicao.
Postula a agravante a reforma da r. deciso a quo, sob alegao de que
a publicao vlida para a contagem do prazo de contestao deve ser a de fls.
36 13/3/2013, j que determina o cumprimento do V. Acrdo. Alega que o
desatendimento ao prazo decorrente daquela intimao enseja a decretao de
revelia da agravada.
O recurso foi recebido sem o efeito suspensivo almejado (fls. 50) e
sobrevieram as informaes solicitadas (fls. 69/70).
Intimada, a agravada apresentou contraminuta (fls. 54/56).
o relatrio.
Assiste razo agravante.
Da leitura dos autos verifica-se que, em 21/2/13, o douto magistrado
a quo determinou: Cumpra-se o v. acrdo. Requeira o interessado o que
entender necessrio. Nada sendo requerido, arquivem-se. Int. (sic) (fls. 36).
Na sequncia, indagou Serventia se havia se dado a citao da agravada,
sobrevindo a certido negativa e a r. deciso agravada (fls. 45), publicada em
22/5/13 (fls. 48).
A teor do que dispe o pargrafo 2 do artigo 214 do Cdigo de Processo
Civil, comparecendo o ru apenas para arguir a nulidade e sendo esta decretada,
considerar-se- feita a citao na data em que ele ou seu advogado for intimado
da deciso.
In casu, a alegao de nulidade de citao formulada pela agravada
foi reconhecida em segunda instncia. Assim, da publicao do V. Acrdo,
realizada atravs de intimao em nome dos advogados de ambas as partes,
deve-se considerar o termo inicial para a apresentao da contestao, no prazo
estabelecido na lei, o que de sabena do profissional contratado.
Cabe anotar:
AGRAVO DE INSTRUMENTO. Ao de indenizao em fase de
cumprimento de sentena. Deciso que rejeita exceo de pr-executividade em
que se alegou nulidade da citao. Alegao de que, reconhecida a nulidade
da citao, haveria necessidade de se repetir o ato. Descabimento. Aplicao
do disposto no art. 214, 2, do CPC. Desnecessidade de nova citao. Prazo
Acesso ao Sumrio
96
e-JTJ - 00
de defesa contado a partir da intimao do procurador da parte r a respeito da

deciso que decretou a nulidade da citao. Precedentes. Manifesto interesse
protelatrio. Cincia quanto aos efeitos do art. 214, 2 do CPC, j manifestada
por ocasio do primeiro requerimento de nulidade da citao. Deciso mantida.
Acatando o juiz arguio da parte de nulidade de citao pela ausncia de prazo
de defesa, dito prazo inicia-se a partir da intimao do advogado do decreto
de nulidade (art. 214 2 do CPC), independentemente de ter havido nova e
desnecessria citao (STJ - RESP 61.430-9). RECURSO NO PROVIDO
(10 Cmara Cvel; Agravo de Instrumento n 0598512-4/Foro Regional de
Piraquara Comarca de Curitiba; Relator: Valter Ressel; julg. em 14/1/2010 - in
site do Tribunal de Justia do Paran).
Acatando o juiz arguio da parte de nulidade de citao pela
ausncia de prazo de defesa, dito prazo inicia-se a partir da intimao do
advogado do decreto de nulidade (art. 214 2 do CPC), independentemente
de ter havido nova e desnecessria citao (STJ-4 T., REsp 61.630-9, Min.
Slvio de Figueiredo, j. 22.8.95, DJU 11.9.95) (in Theotonio Negro, Jos
Roberto F. Gouva e Lus Guilherme A. Bondioli, Cdigo de processo civil e
legislao processual civil em vigor, 43 edio. So Paulo: Editora Saraiva,
2011, p. 308, nota 8a. ao artigo 214).
Decretada em segunda instncia a nulidade da citao do ru que
compareceu aos autos apenas para aleg-la, considera-se efetuada a citao
com a intimao, do ru ou de seu advogado, do retorno dos autos vara de
origem (STJ-4 T., REsp 63.186-6, Min. Ruy Rosado, j. 12.6.95. DJU 14.8.95).
No mesmo sentido: JTJ 205/199, JTAERGS 92/79. (in Theotonio Negro, Jos
Roberto F. Gouva e Lus Guilherme A. Bondioli, Cdigo de processo civil e
legislao processual civil em vigor, 43 edio. So Paulo: Editora Saraiva,
2011, p. 308, nota 10 ao artigo 214).
Por tais razes, d-se provimento ao recurso.
ACRDO
0119968-73.2013.8.26.0000, da Comarca de Itapetininga, em que agravante
FERNANDO PAULO RIBEIRO DE SAN JUAN, agravado BANCO DO
BRASIL S/A. (Voto n 24.968).
O julgamento teve a participao dos Exmo. Desembargadores MAIA
e-JTJ - 00
97
Ementa: Execuo. Cdula rural pignoratcia e

hipotecria. Arrematao de imvel dado em garantia.
Credor que alega a nulidade da expropriao. Rejeio
das alegaes. Agravo de instrumento. Pretenso
do agravante para reconhecer a impenhorabilidade
do bem constrito afastada. Imvel rural hipotecado
para garantia do mtuo. Impenhorabilidade no
configurada. Inteligncia do artigo 3, V, da Lei
8009/90 e do artigo 69 do Decreto-lei n. 167/67.
Recurso desprovido.

Acesso ao Sumrio
VOTO
Rejeitada a alegao de impenhorabilidade do imvel rural oferecido em
garantia hipotecria pelo devedor, o executado, inconformado, agravou da r.
deciso de Primeiro grau. Alega, em sntese, que o bem arrematado constitui
pequena propriedade rural sendo, portanto, impenhorvel, nos termos do art. 3,
inciso V, da Lei 8.009/90. Processado o recurso, em seguida.
o relatrio.
Fernando Paulo Ribeiro de San Juan apresentou petio no curso da
execuo que lhe move o Banco do Brasil S/A, pretendendo o reconhecimento
da impenhorabilidade do bem dado em garantia hipotecria e a respectiva
declarao de nulidade da penhora.
O d. magistrado a quo rejeitou a impugnao e determinou o
prosseguimento da execuo com a realizao do leilo eletrnico.
Da deciso, agravou o devedor.
Contudo, o recurso no prospera.
Afasta-se a alegao de impenhorabilidade do bem, porque houve a
hipoteca do imvel rural para garantir o mtuo celebrado com o banco.
Destaque-se, pelo ngulo da Lei n.8009/90, que no incide o conceito
de impenhorabilidade, quando houver execuo de hipoteca sobre o imvel,
oferecido como garantia real pelo casal ou pela entidade familiar [cf. art. 3,
inciso V]. Significa, ento, que esse bem penhorvel [cf. RSTJ 137/312]. Alis,
Se o bem imvel foi dado como garantia hipotecria, a impenhorabilidade
da Lei 8.009/90 no pode ser argida em face do credor hipotecrio, porque
expressamente excluda pelo art. 3, V, da mesma lei [cf. extinto TAMG, 7
DA ROCHA (Presidente) e ADEMIR BENEDITO.

VIRGILIO DE OLIVEIRA JUNIOR, Relator
98
e-JTJ - 00
Cm. Cv., Ap. Cv. n 365.368-1, Rel. Juiz. Guilherme Luciano Baeta Nunes,
j. 29/08/2002].
A mesma coisa se observa por outro ngulo.
O art. 69 do Decreto-lei n. 167/67 explicita que:
Os bens objeto de penhor ou de hipoteca constitudos pela cdula de
crdito rural no sero penhorados, arrestados ou sequestrados por outras
dvidas do emitente ou do terceiro empenhador ou hipotecante, cumprindo ao
emitente ou ao terceiro empenhador ou hipotecante denunciar a existncia da
cdula s autoridades incumbidas da diligncia ou a quem a determinou, sob
pena de responderem pelos prejuzos resultantes de sua omisso.
Assim, se ele o deu em garantia ao credor, no pode, agora, tentar afastlo da penhora que se formaliza com o objetivo essencial de servir de garantia
execuo.
Ante o exposto, nega-se provimento ao recurso.
Acesso ao Sumrio
ACRDO
INSTITUTO AFROBRASILEIRO DE ENSINO SUPERIOR, agravado
PARTAGE EMPREENDIMENTOS E PARTICIPAES LTDA. (Voto n
27.250)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores HUGO
CREPALDI (Presidente) e MARCONDES DANGELO.
So Paulo, 5 de setembro de 2013.
SEBASTIO FLVIO, Relator
Ementa: Agravo. Locao de imveis. Execuo.
A ausncia de certificado digital no impede o
encaminhamento de peties e prtica de outros
atos processuais por meio fsico, nos casos de riscos
de perecimento de direito (art. 8, II, Resoluo
551/2011). Ausente demonstrao de ter havido
impedimento ao protocolo da resposta do executado,
no h que se falar em devoluo de prazo. Recurso
e-JTJ - 00
99
improvido com observao.
Acesso ao Sumrio

VOTO
Agravo de executado, tirado dos autos do processo da demanda de
execuo por ttulo extrajudicial, reportada a contrato de locao de imvel para
fins no residenciais.
Busca o agravante a reforma de r. deciso que indeferiu o pedido de
devoluo de prazo para oposio de embargos execuo, sob a alegao de
que no h fundamento jurdico para tal fim, uma vez no h evidncia de que
o sistema informatizado do Tribunal de Justia tenha falhado, ou que a perda do
prazo deva ser atribuda a outros fatores.
Sustenta o agravante que deixou de ofertar embargos execuo em
razo de problemas com seu certificado digital. Afirma que tentou protocolar a
referida pea por meio de distribuio fsica, o que lhe foi negado sob a alegao
de que a distribuio exclusivamente eletrnica. Pleiteia, assim, o provimento
do recurso para que seja devolvido o prazo para interposio dos referidos
embargos.
Recurso regularmente processado e impugnado.
o relatrio.
O recurso no comporta provimento, uma vez que deve ser atendido o
disposto na Resoluo 551/2011 do rgo Especial do Tribunal de Justia do
Estado de So Paulo, que regulamenta o processo eletrnico no mbito desta
Corte e estabelece que as peties referentes aos processos eletrnicos devero
ser produzidas eletronicamente e enviadas pelo sistema de processamento do
Tribunal, sendo apenas permitido o encaminhamento de peties e a prtica de
outros atos processuais em meio fsico, nos casos de risco de perecimento de
direito.
Todavia, o prprio agravante narra que teve problemas com seu certificado
digital (fls. 6), o que no tem o condo de lhe devolver o prazo pleiteado, uma vez
que, conforme dispe o art. 9, caput, da referida resoluo, a correta formao
do processo eletrnico responsabilidade do advogado ou procurador (...).
Em reforo do que se diz, o MM. Juzo a quo informou que no houve
qualquer falha no sistema informatizado do Tribunal de Justia, sem contar que
inexiste prova de que o agravante teria sido impedido de protocolar seu recurso
na forma fsica, nos termos da mencionada resoluo.
Da, ser de rigor a improcedncia desse agravo com a consequente
revogao da liminar anteriormente concedida.
Em face do exposto, nego provimento ao recurso com observao.
como voto.
100
e-JTJ - 00
ACRDO
FERNANDO NUNES FERNANDES, agravado ALEXSANDRO DE
AZEVEDO. (Voto n 13.637)
FERNANDES LOBO (Presidente), ROBERTO MAC CRACKEN E SRGIO
RUI.
FERNANDES LOBO Relator
Acesso ao Sumrio
Ementa: Ao Monitria Bloqueio via bacen jud

infrutfero No localizao de bens do executado
- Pretenso de bloqueio de eventual limite de carto
de crdito - Eventual crdito que no pertence
esfera patrimonial do executado e que, se utilizado,
constituir passivo financeiro - Impossibilidade de
bloqueio - Recurso no provido.
VOTO
Trata-se de Agravo de instrumento interposto contra r. deciso de fls. 52,
proferida pelo MM. Juiz Anderson Cortez Mendes nos autos de Ao Monitria,
a qual deferiu pesquisa no Infojud e indeferiu pedido de bloqueio de limite de
carto de crdito.
Insurge-se o agravante, aduzindo que deve haver uma flexibilizao para
se admitir a penhora de valores juntos s operadoras de cartes de crdito.
Recurso tempestivo e sem preparo por ser o recorrente beneficirio da
justia gratuita (fls. 18).
Dispensadas as informaes do Juzo, por serem desnecessrias em razo
das circunstncias. Porquanto o recurso ser julgado de plano fica superada a
apreciao do efeito almejado.
Sem contraminuta, pois no angularizada a relao processual. o
relatrio.
No assiste razo ao agravante.
Pretende-se o bloqueio de eventual limite de carto de crdito que pode
e-JTJ - 00
101
ser fornecido ao agravado.

Ora, impossvel o bloqueio de um valor que sequer est na esfera
patrimonial do ru, pois se trata de crdito que, na verdade, no lhe pertence, mas
sim administradora do carto de crdito que apenas possibilita o pagamento
antecipado de uma compra, podendo ser utilizado ou no pelo correntista,
conforme o saldo de sua conta no momento.
No h certeza nem quanto utilizao de tal limite. No mais, ainda
que haja a utilizao, no se trata de dinheiro que possa ser transferido de uma
pessoa para outra, pois constitui passivo financeiro do agravado!
A ordem judicial de bloqueio s diz respeito a valores pertencentes ao
cliente, e limite de carto de crdito no lhes pertence, at por haver necessidade
do pagamento desse crdito que lhe foi adiantado, com os devidos encargos.
Admitir tal situao com o bloqueio de eventual limite de crdito, apenas
obstaculizaria as compras a crdito no comrcio pelo agravado e nada mais.
Sobre o assunto, a lio de Nelson Nery Jnior e Rosa Maria de Andrade
Nery, nos comentrios ao art. 655-A, do CPC (Editora RT, 11 edio, 2010):
Penhora on line. Ativos financeiros. No se pode fazer penhora on line de
crdito rotativo colocado disposio do correntista como emprstimo (v.g.,
cheque especial). A penhora s poder recair sobre ativos financeiros, isto
, saldo positivo e no sobre o saldo disponvel das contas de depsito ou
de desconto de duplicatas. Emprstimos e saldo negativo no cheque especial
no so ativos, mas passivos financeiros. Na categoria de ativos financeiros
inserem-se as contas de depsitos, poupana e aplicaes em geral (fundos de
investimentos, certificados de depsito bancrio, conta em moeda estrangeira
etc.).
Por todo o exposto, nega-se provimento ao recurso.
ACRDO

Acesso ao Sumrio

NESBER COMPANHIA INDUSTRIAL, agravado OTSUKI FACTORING
LTDA.(Voto n 28.809).
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores J. B.
FRANCO DE GODOI (Presidente), JOS MARCOS MARRONE E PAULO
Acesso ao Sumrio
102
e-JTJ - 00
ROBERTO DE SANTANA.
J. B. FRANCO DE GODOI, Relator
Ementa: PENHORA - Bem imvel - Hiptese em que
o bem impenhorvel em razo de hipoteca gravada
decorrente da obrigao principal
de cdula de
crdito industrial Inteligncia do art. 57, Decreto-lei
413/69 - Precedentes do E. STJ - Relativizao da
regra que no incide no caso dos autos - Ausncia de
prova em relao ao fim do financiamento e anuncia
do credor hipotecrio - Deciso reformada Recurso provido.
VOTO
1) Insurge-se a agravante contra r. deciso que deferiu a penhora de
imvel gravado com hipoteca em favor de terceiro nos autos da execuo que
lhe move a agravada, alegando, em sntese que: o bem impenhorvel porque j
gravado em hipoteca de cdula de crdito industrial; h necessidade de anuncia
do credor.
Foi concedido o efeito pretendido ao recurso.
Houve resposta.
o breve relatrio.
2) Merece acolhimento o recurso.
Com efeito, dispe o art. 57, do Decreto-lei 413/69 que:
Art. 57. Os bens vinculados cdula de crdito industrial no sero
penhorados ou sequestrados por outras dvidas do emitente ou de terceiro
prestante da garantia real, cumprindo a qualquer deles denunciar a
existncia da cdula as autoridades incumbidas da diligncia, ou a quem
a determinou, sob pena de responderem pelos prejuzos resultantes de
sua omisso.
Em anlise matrcula do imvel em questo (n 58.309), verifica-se que
o bem objeto da penhora j estava gravado com hipoteca em favor do BNDES
(fls. 36).
Assim, evidente a impenhorabilidade do imvel em razo da existncia
de cdula de crdito em favor da instituio financeira.
Nesse sentido, este Sodalcio j decidiu:
IMPENHORABILIDADE - IMVEL HIPOTECADO EM RAZO DE
CDULA DE CRDITO COMERCIAL
e-JTJ - 00
103
- APLICAO DO ART. 57 DO DECRETO-LEI 413/69 - DIPLOMA

LEGAL QUE PREV NO SOMENTE UMA GARANTIA, UM
DIREITO DE PREFERNCIA, MAS SIM UMA EXCLUSIVIDADE
- EMBARGOS DE TERCEIRO JULGADOS PROCEDENTES
PARA O FIM DE AFASTAR A NOVA CONSTRIO - RECURSO
IMPROVIDO. (Apelao n 9096001-60.2001.8.26.0000 - 24 Cmara
de Direito Privado - Rel. Des. MARIA LCIA PIZZOTTI j.25.10.10)
O STJ j pacificou o entendimento de que tal garantia no absoluta, mas
o caso dos autos no se enquadra em nenhuma das hipteses de relativizao
do art. 57, do Decreto-lei 413/69:
TTULOS DE CRDITO. CDULA DE CRDITO RURAL
HIPOTECRIA. PENHORA DO BEM DADO EM GARANTIA. ART. 69
DO DECRETO- LEI N. 167/67. IMPENHORABILIDADE RELATIVA.
POSSIBILIDADE. INTERPRETAO. RECURSO IMPROVIDO.
1. A jurisprudncia desta Corte Superior tem assegurado que a
impenhorabilidade prevista no art. 69 do Decreto-lei n. 167/67, no
absoluta, porquanto cede a eventuais circunstncias, tais quais: a) em
face de execuo fiscal, em razo da preferncia dos crditos tributrios;
b) aps a vigncia do contrato de financiamento; e c) quando houver
anuncia do credor.
No h provas de que o financiamento j foi encerrado, inexistindo,
tambm, documento idneo que identifique a extino do dbito ou a anuncia
do credor titular da hipoteca. Dessarte, declara-se impenhorvel o imvel,
reformando-se a deciso impugnada.
ACRDO

Acesso ao Sumrio

2004061-16.2013.8.26.0000, da Comarca de So Jos do Rio Preto, em que
agravante COMPANHIA EXCELSIOR DE SEGUROS S/A, agravado
IRMANDADE DA SANTA CASA DE MISERICORDIA DE PENAPOLIS.
(Voto n 4838)
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento ao recurso, v.u.,
GILBERTO LEME (Presidente sem voto), CLAUDIO HAMILTON E
Acesso ao Sumrio
104
e-JTJ - 00
CAMPOS PETRONI.
So Paulo, 27 de agosto de 2013
MORAIS PUCCI, Relator
Ementa: Agravo de Instrumento. Ao de cobrana
de indenizao do seguro DPVAT para ressarcimento
de despesas de assistncia mdica e suplementares.
Deciso que rejeitou a exceo de pr- executividade
apresentada pela r. Insurgncia. Acolhimento
da referida exceo para extinguir o presente
procedimento de cumprimento de sentena ante o
erro material da sentena que, julgando improcedente
o pedido, condenou a r no pagamento de honorrios
advocatcios. Erro material que pode ser corrigido de
ofcio em qualquer tempo. Agravo provido.
VOTO
Versam os autos sobre agravo de instrumento interposto contra a deciso
(f. 226/228) proferida nos autos da ao de cobrana de indenizao do seguro
DPVAT para ressarcimento de despesas de assistncia mdica e suplementares,
movida por IRMANDADE DA SANTA CASA DE MISERICRDIA DE
PENPOLIS, em relao a COMPANHIA EXCELSIOR DE SEGUROS
S.A., ora em fase de cumprimento de sentena, que rejeitou a exceo de prexecutividade apresentada pela r.
Inconformada, ela requereu a concesso de efeito suspensivo ao
recurso e, no mrito, o acolhimento da referida exceo alegando que, julgada
improcedente a ao, no pode ser obrigada ao pagamento de honorrios
advocatcios sucumbenciais autora e que tal condenao constou da sentena
por mero erro material.
Concedi o efeito ativo ao agravo (f. 249).
O agravo tempestivo e foi preparado (f. 20).
Contraminuta f. 254/255.
o relatrio.
No presente caso, a agravada moveu em relao agravante ao de
cobrana de indenizao do seguro DPVAT para ressarcimento de despesas de
assistncia mdica e suplementares, sendo o pedido julgado improcedente na
primeira instncia ante a ocorrncia da prescrio, o que foi mantido por este E.
Tribunal (f. 133/138 e 196/201).
Ocorre que, na sentena, a r foi, equivocadamente, condenada no
e-JTJ - 00
105
Acesso ao Sumrio

pagamento de honorrios advocatcios sucumbenciais no valor de um salrio

mnimo, constituindo tal verba o objeto deste procedimento de cumprimento de
sentena cuja extino a agravante pretende pela apresentao da exceo de
pr-executividade rejeitada no juzo a quo.
O agravo prospera.
A condenao da r, ora agravante, no pagamento de honorrios
advocatcios de sucumbncia, considerando-se que o pedido da autora, ora
agravada, foi julgado improcedente em razo da ocorrncia da prescrio,
constitui patente erro material do julgado, corrigvel de ofcio e a qualquer
tempo, no estando, pois, acoberto pelo manto da coisa julgada (art. 463 do
CPC).
Nesse sentido, alis, menciono precedentes do E. STJ:
REQUISIO DE PAGAMENTO. CORREO DE ERRO
MATERIAL. INEXISTNCIA. ERRO DE JULGAMENTO. A teor da
iterativa jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia, o erro material
pode ser corrigido a qualquer tempo, inclusive de ofcio, nos termos do art.
463, I, do Cdigo de Processo Civil, sem que isso implique em violao
coisa julgada. Espcie, todavia, em que o julgador partiu de premissa
equivocada, caracterizando-se erro de julgamento, que deveria ter sido
impugnado oportunamente. Recurso especial conhecido e desprovido.
(REsp 1372254/CE, Rel. Ministro ARI PARGENDLER, PRIMEIRA
TURMA, julgado em 28/05/2013, DJe 04/06/2013).
PROCESSUAL CIVIL. HONORRIOS. BASE DE CLCULO. VALOR
DA CAUSA. MODIFICAO NA FASE DE CONHECIMENTO.
AUSNCIA DE PERCEPO PELO RGO JULGADOR.
EQUVOCO EVIDENTE. ERRO MATERIAL. POSSIBILIDADE
DE CORREO. NO OCORRNCIA DE OFENSA COISA
JULGADA. 1. A presente controvrsia oriunda de manifestao
da recorrida, que, instada a promover a Execuo dos honorrios de
sucumbncia, requereu a correo de erro material existente em acrdo
condenatrio transitado em julgado cujo dispositivo apresenta o seguinte
teor: Nessa esteira, infundada a pretenso das autoras, o que impe sua
condenao ao pagamento de honorrios advocatcios em favor da Unio,
arbitrados em 10% sobre o valor da causa (R$ 50.000,00 em novembro
de 2003), consoante os parmetros adotados por esta 1 Turma para a
espcie (fl. 19). 2. Sucede que o valor da causa havia sido corrigido
pela parte autora (recorrentes), na fase de conhecimento, tendo sido
fixado em R$ 2.733.427,60 (dois milhes, setecentos e trinta e trs mil,
quatrocentos e vinte e sete reais e sessenta centavos) (fl. 8), o que passou
despercebido pelo rgo julgador. 3. O Tribunal a quo reconheceu o erro
Acesso ao Sumrio
106
e-JTJ - 00
material e, com base nos parmetros do art. 20, 3 e 4, do CPC,

deu provimento ao Agravo de Instrumento para arbitrar os honorrios em
R$ 100.000,00 (cem mil reais). 4. A Corte de origem no enfrentou a
questo disciplinada pelo art. 475-C do CPC, de modo que a falta de
prequestionamento impossibilita o conhecimento da matria, nos termos
da Smula 211/STJ: Inadmissvel recurso especial quanto questo
que, a despeito da oposio de embargos declaratrios, no foi apreciada
pelo tribunal a quo. 5. Erro material o equvoco evidente, perceptvel
de plano por simples anlise dos caracteres inscritos nos autos (PET na
APn 603/PR, Rel. p/ Acrdo Ministro Castro Meira, Corte Especial, DJe
1.2.2012; AgRg no AgRg no Ag 570.489/MG, Rel. Ministro Humberto
Martins, Segunda Turma, julgado em 17.8.2006, DJ 12.9.2006, p. 299;
EDcl no REsp 793.035/RJ, Rel. Ministro Castro Meira, Segunda Turma,
DJ 18.5.2006, p. 208). 6. In casu, ao fixar a verba sucumbencial em
percentual sobre o valor da causa, referindo-se a este como o montante
que j havia sido modificado na fase de conhecimento, o julgador incorreu
em inequvoco erro material, cuja correo no representa ofensa coisa
julgada (REsp 888.643/RJ, Rel. Ministro Mauro Campbell Marques,
Segunda Turma, DJe 17.8.2009; EDcl no REsp 959.338/SP, Rel. Ministro
Napoleo Nunes Maia Filho, Primeira Seo, DJe 3.8.2012; EDcl nos
EDcl no AgRg no REsp 1.123.830/CE, Rel. Ministro Humberto Martins,
Segunda Turma, DJe 9.11.2010). 7. Recurso Especial parcialmente
conhecido e, nessa parte, no provido. (REsp 1263832/SC, Rel. Ministro
HERMAN BENJAMIN, SEGUNDA TURMA, julgado em 05/03/2013,
DJe 13/03/2013).
A presente exceo de pr-executividade apresentada pela ora agravante
deve, pois, ser acolhida, extinguindo-se o presente procedimento de cumprimento
de sentena iniciado pela agravada, com a declarao de que a condenao ao
pagamento das verbas sucumbenciais, custas e despesas processuais e honorrios
advocatcios, mantido o valor de um salrio mnimo, deve ser imposta r.
Dou, pois, provimento ao recurso para extinguir o procedimento de
cumprimento de sentena, condenando a exequente no pagamento das custas
e despesas processuais nele desembolsadas pela executada e de honorrios
advocatcios agravante, fixados por equidade no valor de R$ 800,00 (art. 20,
4, do CPC).
Sendo a exequente beneficiria da assistncia judiciria, a executada
dever comprovar melhora em sua fortuna para cobrar os mencionados valores.
ACRDO
e-JTJ - 00
107
Ementa: MEDIDA CAUTELAR - Liminar

Suspenso do procedimento executivo extrajudicial
- Inadmissibilidade - Periculum in mora e fumus
boni juris no demonstrados - Deciso mantida Recurso no provido.

Acesso ao Sumrio
VOTO
Trata-se de agravo de instrumento interposto em face da r. deciso de
fl. 156, proferida em medida cautelar inominada com pedido de concesso de
medida liminar inaudita altera pars, que indeferiu a liminar para suspender
os atos extrajudiciais tendentes ao leilo do bem, ante a no verificao da
verossimilhana da alegao.
Sustentam os agravantes em apertada sntese que no possuem meios
econmicos de saldarem o emprstimo contrado com a casa bancria, vez
que exacerbada e excessivamente onerosa, oriunda de contrato de adeso,
composto de clusulas abusivas e, caso seja realizado o leilo antes que se
discutam as irregularidades do referido contrato atravs da ao principal,
estaro sendo tolhidos de seu direito propriedade; aduzem violao ao artigo
5, incisos XXII, XXXV, LIV e LV da CF/88, o que leva a inconstitucionalidade
e, consequentemente, nulidade do leilo; elucidam sobre o pedido de medida
liminar; afirmam que a Lei 9.514/97 fere os princpios da ampla defesa, do
contraditrio e de propriedade; observam que a execuo extrajudicial viola o
artigo 620 do CPC.
Recurso tempestivo, processado sem a concesso da tutela antecipada
recursal e sem contrariedade.
o relatrio.

2004281-14.2013.8.26.0000, da Comarca de Barueri, em que so agravantes
MSYS REPRESENTAES COMERCIAIS LTDA e LUIZ CARLOS SOUZA
GOIS, agravado BANCO BRADESCO S A. (Voto n: 19.317).
DA ROCHA (Presidente), ADEMIR BENEDITO E ITAMAR GAINO.
MAIA DA ROCHA, Relator
108
e-JTJ - 00
Pretende a parte agravante o deferimento de liminar para que se conceda

a liminar inaudita altera pars no sentido de proibir qualquer ato por parte da
agravada que leve concretizao da propriedade em favor dela, ou a realizao
de leilo do bem imvel dado em garantia junto ao contrato de emprstimo, at
que sejam discutidas as clusulas do referido contrato.
Para a concesso da medida liminar se faz necessria a presena dos
requisitos do fumus boni juris e do periculum in mora, com fundamento nos
artigos 798 e 804 do CPC.
Compulsando-se os autos, verifica-se que os agravantes por nenhum
momento negaram a existncia do dbito, sendo a insurgncia quanto
existncia de clusulas abusivas no contrato pactuado e, de forma reflexa,
quanto constitucionalidade e legalidade do procedimento adotado pelo banco
para perseguir o crdito.
Num juzo perfunctrio, os agravantes no preenchem os requisitos para
a concesso da liminar, pois no h prova da verossimilhana das afirmaes
no que concerne alegao de excesso de cobrana. No se pode afirmar, a
priori, ser notrio o alegado abuso da instituio bancria, devendo haver prova
concreta da ilicitude afirmada.
Ademais, o procedimento adotado pela instituio financeira encontra
respaldo legal, em especial no artigo 26 da Lei 9.514/97.
Por conseguinte, imperiosa a manuteno da r. deciso guerreada tal
como foi lanada.
Isto posto, nega-se provimento ao recurso.
Acesso ao Sumrio
ACRDO
2005081-42.2013.8.26.0000, da Comarca de Bananal, em que agravante
POSTO DE SERVIOS MORAIS LTDA. EPP, so agravados PAULO JAIME
AMARAL DE MORAIS, MARCIA MARIA CHEMINAND RODRIGUES DE
MORAIS, ANA MARIA AMARAL DE MORAIS, ELIAS OSRRAIA NADER,
LIA CRISTINA AMARAL DE MORAIS, LUCIA HELENA AMARAL DE
MORAIS e PETROBRAS DISTRIBUIDORA S A. (Voto n 25.636).
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Revogaram a liminar e deram
provimento parcial ao recurso, com observao, V.U., de conformidade com o
voto do Relator, que integra este acrdo.
O julgamento teve a participao dos Exmo. Desembargadores PAULO
e-JTJ - 00
109
Ementa: AGRAVO DE INSTRUMENTO AO

DE DESPEJO PLEITO DE ASSISTNCIA
FORMULADO
PELA
SUBLOCATRIA
DECISO DE RELEGA
ANLISE
AO
TRIBUNAL AGRAVANTE QUE POSSUI
INTERESSE
JURDICO,
RECEBENDO
O
PROCESSO NO ESTADO EM QUE SE ENCONTRA
- INCIDNCIA DO ART. 59, 2, DA LEI N 8.245/91 INTERVENO QUE MERECE SER DEFERIDA
SUSPENSO DALIMINAR PARACUMPRIMENTO
DO DESPEJO INVIABILIDADE - EVENTUAL
RECURSO DE APELAO A DESAFIAR A
SENTENA PROCESSADO, LUZ DO ART. 58,
INCISO V, DA LEI INQUILINRIA, SOMENTE
NO EFEITO DEVOLUTIVO - QUESTO,
ADEMAIS, ABORDADA EM RECURSO OUTRO
RECURSO PARCIALMENTE PROVIDO COM
OBSERVAO, REVOGADA A LIMINAR.

Acesso ao Sumrio
VOTO
Cuida-se de agravo de instrumento deduzido dos autos de ao de despejo,
a enfrentar r. deciso que no interessante revogou suspenso do cumprimento da
liminar, relegando anlise do pedido de assistncia ao Tribunal.
Em breve sntese de suas afirmaes, sustenta a agravante fazer jus
imediata interveno nos autos como assistente, luz do art. 59, 2, da Lei n
8.245/91, noticiando inteno de interpor recurso cabvel contra r. sentena que
decretou o desalijo. Questiona, ainda, revogao de suspenso da liminar.
Consta resposta dos locadores agravados (fls. 171/183). A agravante
peticionou noticiando intempestividade da resposta (fls. 233/235).
o breve Relatrio.
De incio, com razo a agravante ao apontar intempestividade da
contraminuta acostada a fls. 171/183, somente protocolizada em 05.08.2013
(fls. 171), enquanto disponibilizada a r. deciso que facultou apresentao
de resposta agravada em 04.07.2013 (fls. 164). Todavia, desnecessrio o
desentranhamento da pea apresentada, mesmo porque no acarreta qualquer
AYROSA (Presidente) e ANTONIO RIGOLIN.

FRANCISCO CASCONI, Relator
Acesso ao Sumrio
110
e-JTJ - 00
prejuzo agravante ou ao processo.

Dessume-se dos autos que a agravante sublocatria de imvel objeto de
ajuste para fins no residenciais por perodo de 82 meses. Promoveu a locatria
ao renovatria que foi julgada extinta, reconhecida sua ilegitimidade ativa
com fundamento no art. 51, 1 da Lei de Locao. Proposta ao de despejo,
sentena de procedncia cuidou de determinar desocupao do imvel (fls. 64),
buscando a inconformada ingressar nos autos como assistente atravs de petio
(fls. 68/78) ventilando hiptese de nulidade.
Suspendeu o Juzo de piso o cumprimento da liminar at deciso sobre o
pedido de ingresso no feito (fls. 79).
No interessante, a r. deciso combatida nada deliberou sobre o pleito
de assistncia, relegando enfrentamento da interveno a esta Corte, pois j
prolatada sentena, revogando ainda a suspenso da liminar (fls. 81).
Realmente, no se descuida que ao sentenciar o feito o juiz esgota a
prestao jurisdicional, somente sendo possvel alter-la nas hipteses do art.
463 da Lei Processual.
Todavia, tratando-se de ao de despejo envolvendo imvel ocupado
regularmente pela agravante na condio de sublocatria, exsurge cristalino seu
interesse jurdico a legitimar interveno, na condio de assistente simples,
luz do art. 50 do Cdigo de Processo Civil.
Com efeito, o pargrafo nico de referido dispositivo autoriza esta
modalidade de interveno em qualquer tipo de procedimento e grau de
jurisdio, com a ressalva de que o assistente recebe o processo no estado em
que se encontra.
Tratando-se a agravante de sublocatria em locao no residencial,
amolda-se a pretenso de interveno ao art. 59, 2 da Lei n 8.245/91, imposta
ao locador a obrigao de cientific-la do ajuizamento da ao, o que parece ter
ocorrido (fls. 197/199). A propsito, aponta a doutrina:
Para o sublocatrio, na qualidade de assistente, o direito cincia da
ao de despejo (2 do art. 59 da Lei de Locaes) gera-lhe queira ou no
um nus processual peculiar de fazer-se representar e intervir no processo, de
regra, para assistir ao ru (locatrio-sublocador), vinculando-se e submetendose aos efeitos do julgado ainda que no tenha comparecido. O art. 55 do CPC
aplica-se ao sublocatrio cientificado da ao, tenha ou no intervindo e
atuado, porque assistente da parte ele por lei, em qualquer situao, e no
apenas quando efetivamente intervenha por vontade prpria facultativa.
(Paulo Restiffe Neto e Paulo Srgio Restiffe in Locao Questes Processuais
e Substanciais, Malheiros, 5 edio, pg. 186)
Na hiptese concreta, o pleito de interveno foi formulado em
05.04.2013 (fls. 68/78), oportunidade em que flua o prazo para interposio de
e-JTJ - 00
111
recurso contra a r. sentena proferida na ao de despejo, disponibilizada em

01.04.2013 (fls. 35), quando recebeu a sublocatria o feito na condio em que
se encontrava.
Evidentemente, o fato de ter sido prolatada a r. sentena no impede
anlise sobre o pleito de assistncia, ainda mais quando formulado na fluncia
do prazo para interposio de reclamo a desafiar o julgado.
Assim, evidente o interesse jurdico da agravante, at mesmo constatado
ope legis, fica deferida sua interveno nos autos na qualidade de assistente,
restituindo-se desde j o prazo para interposio de recurso contra a r. sentena
lanada em primeiro grau.
De qualquer forma, eventual atribuio de efeito excepcional a impedir o
cumprimento do desalijo, limitada a cognio deste reclamo e reservada a matria
de fundo ao exame da apelao interposta pela locatria, tema enfrentado e
solucionado no bojo do agravo de instrumento n 2006426-43.2013.8.26.0000,
cujo resultado permanece hgido.
Ante o exposto, nos termos do voto, revogada a antecipao da tutela
recursal concedida a fls. 164, dou parcial provimento ao recurso apenas para
deferir o pleito de assistncia, com observao.
ACRDO
Ementa: Seguro obrigatrio DPVAT. Processo que

tramita em segredo de justia. Pedido de devoluo
de prazo em decorrncia da dificuldade de acesso
aos autos digitais. Necessidade de cadastramento
Acesso ao Sumrio

2008291-04.2013.8.26.0000, da Comarca de Campinas, em que agravante
PORTO SEGURO CIA DE SEGUROS GERAIS, agravada VERA
APARECIDA RODRIGUES DA SILVA (JUSTIA GRATUITA). (Voto n
21.636).
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores GOMES
VARJO (Presidente), NESTOR DUARTE E CRISTINA ZUCCHI.
GOMES VARJO, Relator
Acesso ao Sumrio
112
e-JTJ - 00
especfico para visualizao do processo eletrnico
que tramita em segredo de justia, que no se
relaciona ao cadastramento dos patronos para
receber as intimaes pela imprensa oficial. Recurso
VOTO
Trata-se de agravo de instrumento tirado contra deciso que, em ao
de cobrana do seguro obrigatrio DPVAT, declarou intempestivo o recurso de
apelao interposto pela requerida, indeferindo o seu processamento (fls. 102).
Alega a agravante ter havido cerceamento de defesa, uma vez que o
acesso aos autos foi dificultado pela no concesso da senha a ser fornecida
pela serventia de primeiro grau. Sustenta que no havia motivo para que o
processo tramitasse em segredo de justia, sendo certo que no houve pedido
de qualquer das partes nesse sentido. Argumenta ter realizado inmeros pedidos
de desbloqueio da visualizao dos autos e de devoluo de prazo, que no
foram atendidos. Por isso, requer a concesso de efeito suspensivo ao presente
recurso e a reforma da r. deciso agravada para que o processo deixe de tramitar
em segredo de justia e que o recurso de apelao interposto seja devidamente
recebido e processado.
Recebido o recurso no efeito suspensivo (fls. 111), houve a apresentao
de contraminuta (fls. 117/122).
o relatrio.
Cuidam os autos de ao de cobrana de seguro obrigatrio DPVAT
proposta pela agravada em face da agravante, por meio da qual pleiteia o
recebimento da indenizao decorrente da morte de seu filho, Almir Rodrigues
da Silva, ocorrida em 24.03.2012, em acidente de trnsito.
A ao foi julgada parcialmente procedente para condenar a ora agravante
ao pagamento da importncia de R$6.750,00 (seis mil, setecentos e cinquenta
reais), acrescida de correo monetria desde dezembro de 2006 e de juros de
mora de 1% ao ms, a partir da citao (fls. 59/68).
A r. sentena foi disponibilizada no DJE de 22.05.2013 (quarta-feira) e,
portanto, publicada em 23.05.2013 (quinta- feira). Em 24.05.2013 (sexta-feira),
ou seja, data do incio da fluncia do prazo para a interposio de eventuais
recursos, a recorrente noticiou a existncia de dificuldades de acesso ao processo
digital e requereu que fossem tomadas as devidas providncias para a liberao
do acesso, bem como a devoluo do prazo aps a regularizao (fls. 85/86).
Em 04.06.2013 (tera-feira), noticiou a permanncia das dificuldades de acesso,
tendo requerido novamente a devoluo dos prazos (fls. 87/88). Em 14.06.2013,
a agravante noticiou que as dificuldades de acesso decorriam da ausncia de
e-JTJ - 00
113

Acesso ao Sumrio
ACRDO
cadastramento dos advogados constitudos, no sistema E-SAJ, requerendo

novamente a devoluo dos prazos (fls. 90/91).
Inicialmente, impende consignar que os elementos reunidos nos autos
no permitem deduzir que o pedido para que o processo deixe de tramitar em
segredo de justia foi feito perante o d. juzo a quo, visto que no h qualquer
meno a ele na r. deciso agravada. Deste modo, incabvel apreci-lo nessa
sede, sob pena de ficar configurada a supresso de instncia.
Entretanto, o pedido de recebimento e processamento do recurso de
apelao merece acolhimento.
Com efeito, de acordo com o art. 17, da Resoluo do TJ/SP n 551/2011,
que regulamenta o processo eletrnico no mbito deste E. Tribunal, os processos
que tramitam no sistema de processamento eletrnico do Tribunal de Justia do
Estado de So Paulo, em segredo de justia, s podem ser consultados pelas
partes e procuradores habilitados a atuar no processo..
Embora no esteja suficientemente esclarecido nos autos o motivo,
certo que a presente demanda tramita em segredo de justia, razo pela qual o
dispositivo supra transcrito plenamente aplicvel ao caso.
Frise-se que tal disposio no est relacionada ao cadastramento dos
patronos indicados pelas partes para receber as intimaes do processo pela
Imprensa Oficial.
Ficou demonstrado que a patrona que subscreveu as peties que
noticiaram as dificuldades de acesso e pleitearam a devoluo dos prazos (a
advogada Melissa Carpinelli Fraga, inscrita na OAB/SP sob o n 279.761) j
possua procurao nos autos (fls. 56), motivo pelo qual deveria estar cadastrada
no sistema para que pudesse ter amplo acesso aos autos digitais, ante o
deferimento do segredo de justia.
Releva salientar que a certido expedida pela zelosa serventia de
primeira instncia e que antecedeu a r. deciso agravada faz expressa meno
ao cadastramento dos patronos para receber as intimaes pela imprensa oficial
(fls. 102), o que no est em discusso na hiptese vertente nos autos.
Ante o exposto, dou parcial provimento ao recurso para reformar a
r. deciso agravada e determinar que o recurso de apelao interposto pela
requerida seja recebido, processado e posteriormente remetido a este E. Tribunal.
meu voto.
Acesso ao Sumrio
114
e-JTJ - 00

MARIO MILANI, agravado GOSTINHO NATURAL RESTAURANTE
VEGETARIANO LTDA ME.(Voto n 18.650).
ANDRADE NETO (Presidente) e MARCOS RAMOS.
CARLOS RUSSO, Relator
Ementa: AGRAVO DE INSTRUMENTO. Etapa
de cumprimento de julgado. Diferenas de aluguel,
oriundas de ao renovatria. Cobrana nos prprios
autos, tambm contra fiadores, sendo bastante
tenham anudo prorrogao do vnculo. Inteligncia
dos artigos 275 e 828, II, do Cdigo Civil; artigo 73, da
Lei n 8.245/91. Recurso do credor. Provimento.
VOTO
RELATRIO
Agravo de instrumento, credor, em etapa de liquidao de crdito
condenatrio (diferenas de aluguel, oriundas de ao renovatria), invoca
melhor exegese, para que exigir o crdito, tambm no mbito de fiadores.
Recurso tempestivo, processado no efeito devolutivo (fls. 85).
In albis, o prazo de resposta recursal (fls. 88).
FUNDAMENTAO
Tem razo o agravante, sendo plausvel encaminhar a exigibilidade do
crdito (diferenas de aluguel, tomando limites de reajustamento fixados em
ao renovatria), nos prprios autos, tambm contra fiadores (artigo 73, da Lei
n 8.245/9), estes porque anuram prorrogao do vnculo, e, como devedores
solidrios, remanescem ombreados com a locatria, afianada, assim expostos
cobrana direta (artigos 275 e 828, II, do Cdigo Civil).
DISPOSITIVO
Do exposto, pelo meu voto, dou provimento ao recurso.

e-JTJ - 00
115
ACRDO

CONDOMNIO EDIFCIO WEST HILLS LOFT e so agravados PAULO DE
BARI CORREA, PRISCILA ELAINE DE BARI CORREA e FLAVIO DE
BARI CORREA. (Voto n 25.883).
Privado do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso:
DERAM PROVIMENTO AO AGRAVO. V.U., de conformidade com o voto do
relator, que integra este acrdo.
O julgamento teve a participao dos Desembargadores MANOEL
JUSTINO BEZERRA FILHO (Presidente) e JLIO VIDAL.
CELSO PIMENTEL, Relator
Ementa: Despesas de condomnio tm natureza
propter rem, obrigao que no se preocupa com o
nome do titular do domnio, nem com a causa que
vincula algum ao bem: a coisa responde por si. Da
que se admite a penhora pretendida sobre a unidade
condominial geradora da dvida.

Acesso ao Sumrio
VOTO
Condomnio, credor de despesas condominiais, agrava da respeitvel
deciso que, na fase de cumprimento de sentena, indeferiu pedido de penhora
dos imveis geradores, em que insiste, argumentando com a natureza propter
rem da obrigao.
Houve preparo.
Foi deferido o pedido de liminar.
o relatrio.
Tem natureza propter rem a obrigao de concorrer com a despesa de
condomnio. Resultando da titularidade sobre a coisa, vincula o proprietrio,
mas sua garantia assenta-se sobre a prpria coisa. Por isso, admite-se a penhora
pretendida sobre as unidades condominiais geradoras das dvidas.
Pelas razes expostas, d-se provimento ao agravo.
116
e-JTJ - 00
Acesso ao Sumrio
ACRDO
AYMORE CRDITO, FINANCIAMENTO E INVESTIMENTO S.A.,
agravado LUIZ HENRIQUE NOGUEIRA DE CARVALHO. (Voto n 23.076).
VARJO (Presidente) e HLIO NOGUEIRA.
SOARES LEVADA, Relator
Ementa: 1. A expresso dvida pendente, constante
do artigo 56, 2, da lei 10.931/04, dando nova
redao ao art. 3 do Dec.-lei 911/69, refere-se
dvida vencida, e no vincenda, ou seria inviabilizada
a faculdade purgao da mora. No fosse assim e
estaria o devedor fiduciante, ao pagar a integralidade
de toda a dvida vencida e vincenda , no purgando
a mora e sim adquirindo o bem objeto do contrato
a vista, o que desnaturaria a prpria natureza do
contrato de financiamento garantido por alienao
fiduciria.
2. A transferncia do veculo alienado fiduciariamente
pode ser condicionada a ordem judicial expressa, de
toda prudncia no caso de eliso da mora, o que,
em ocorrendo, acarretar a restituio do veculo
ao devedor fiduciante (art. 3, 2, Dec.-lei 911/69).
Agravo improvido.
VOTO
1. Trata-se de agravo de instrumento interposto contra r. deciso que, ao
conceder a liminar em ao de busca e apreenso fundada em contrato com
garantia fiduciria, garantiu ao agravado a possibilidade de efetuar a purgao
da mora, condicionando a consolidao a transferncia de propriedade pela
agravante ordem judicial. A agravante alega possibilidade de alienao caso
no haja o pagamento da integralidade da dvida pelo financiado. No houve
e-JTJ - 00
117
atribuio de efeito suspensivo. Preparo regular. Sem contraminuta, dada a fase

inicial do processo.
o relatrio.
Fundamento e decido.
2. Razo no assiste agravante, conforme se ver.
A expresso dvida pendente, constante do artigo 56, 2, da lei
10.931/04, dando nova redao ao art. 3 do Dec.-lei 911/69, refere-se dvida
vencida, e no vincenda, ou seria inviabilizada a faculdade purgao da mora.
No fosse assim e estaria o devedor fiduciante, ao pagar a integralidade de toda
a dvida - vencida e vincenda -, no purgando a mora e sim adquirindo o bem
objeto do contrato a vista, o que desnaturaria a prpria natureza do contrato de
financiamento garantido por alienao fiduciria.
Assim, de toda prudncia que a transferncia do veculo se condicione
expressa ordem judicial, como determinado pelo d. juiz monocrtico, pois se
eliso da mora houver, pelo depsito das prestaes vencidas juntamente com
seus acrscimos moratrios - e to-somente isso, deve ser dado cumprimento
norma retro citada, restituindo-se o veculo ao devedor fiduciante. Nada a
mudar na r. deciso, mantida por seus fundamentos e os ora acrescidos.
3. Pelo exposto, nega-se provimento ao agravo.
ACRDO
Ementa:
AGRAVO
DE
INSTRUMENTO
INTERPOSTO CONTRA R. DECISO PELA
Acesso ao Sumrio

0050344-34.2013.8.26.0000, da Comarca de Osasco, em que agravante
MONICA XIMENES LEITE (ASSISTNCIA JUDICIRIA), agravado
BANCO SANTANDER S/A.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: DERAM PROVIMENTO AO
RECURSO. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este
acrdo. (Voto n 20909)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores COUTINHO DE
ARRUDA (Presidente) e LUS FERNANDO LODI.
SIMES DE VERGUEIRO, Relator
Acesso ao Sumrio
118
e-JTJ - 00
QUAL
FOI
INDEFERIDO
PEDIDO
DE
ANTECIPAO DE TUTELA, ESTA NO SENTIDO
DE QUE A CASA BANCRIA SE ABSTIVESSE DE
PROMOVER DESCONTOS QUE SUPERASSEM
O PERCENTUAL DE 30% (TRINTA POR CENTO)
DOS RENDIMENTOS LQUIDOS DAAGRAVANTE
- ALEGAO DE INCORREO - PEDIDO
DE REFORMA - AUTORIZAO EXPRESSA
PASSADA PELA AGRAVANTE - DESCONTO
DE PARCELAS RELATIVAS A EMPRSTIMO
CONCEDIDO A RECORRENTE - NECESSRIA
OBSERVNCIA, NO ENTANTO, DO LIMITE
LEGAL DE 30% DOS GANHOS, DE ACORDO
COM A LEI 10.820/03 - DECISO REFORMADA RECURSO PROVIDO.
VOTO
Tratam os autos de Agravo de Instrumento interposto por MONICA
XIMENES LEITE, tirado contra R. Deciso copiada a fls. 132, proferida
em Ao Revisional de Contrato de Mtuo que promove contra BANCO
SANTANDER BRASIL S.A., pela qual foi indeferida antecipao de tutela,
esta no sentido que a Casa Bancria se abstivesse de promover descontos que
superassem o percentual de 30% (trinta por cento) dos rendimentos lquidos da
agravante, fundamentando o Juzo seu entendimento, no fato de que no resultou
demonstrada a presena de prova inequvoca que desse conta da verossimilhana
dos fatos alegados, diante do quanto dispe o contrato celebrado entre as partes.
Dizendo da incorreo dos termos da R. Deciso como proferida, alega
a agravante que os descontos promovidos pela Casa Bancria atingem cerca de
66% (sessenta e seis por cento) da penso que a agravante recebe da Aeronutica,
isto em decorrncia do falecimento do seu pai, fato que a impede de sobreviver,
posto que conta com renda bruta de R$ 3.763,80 (trs mil, setecentos e sessenta
e trs reais, e oitenta centavos). Dando conta, ademais, de que se v acometida
de Sndrome de Ps-Polio, doena degenerativa que atinge pessoas portadoras
de poliomielite, que afeta seus membros inferiores, o que lhe impe residir em
uma Casa de Repouso, posto que no conta com pessoas disponveis para ajudla e, sendo fato que a remunerao dos integrantes das Foras Armadas vem
disciplinada pela Medida Provisria n 2.215-10, de 31 de agosto de 2001, noticia
que a Casa Bancria contratou com a agravante sem proceder observncia dos
princpios que regem a dignidade da pessoa humana, motivo pelo qual pediu
para que os descontos para quitao dos emprstimos sejam limitados a 30%
(trinta por cento) de seus rendimentos lquidos, com sua reduo para o valor
e-JTJ - 00
119

Acesso ao Sumrio
ACRDO
mensal de R$ 1.015,50, valor que representa 30% (trinta por cento) do valor de
sua penso.
Denegada a antecipao pretendida, mas concedido efeito suspensivo
ao recurso (fls. 135), vieram aos autos informaes (fls. 117/118), sendo fato
que o recorrido deixou de apresentar contrarrazes, nos moldes indicados pela
certido de fls. 141, vindo ento o feito a este Relator, de sorte a se promover a
reapreciao da matria j apreciada em 1 Grau.
o relatrio.
O inconformismo como deduzido pela recorrente est a merecer acolhida
pois, a R. Deciso proferida se mostra inadequada na soluo da questo como
colocada frente ao Juzo.
Em princpio, fundamental que se leve em conta a existncia de contrato
firmado entre as partes, bem como de expressa autorizao concedida pela
recorrente a instituio financeira, no sentido de permitir que a Casa Bancria
descontasse, diretamente de seus ganhos, os valores necessrios a quitao
das parcelas relativas a emprstimo a ela concedido, o que, no entanto, no se
definiu em ateno ao disposto na Lei 10.820/03.
Conforme previsto no art. 6, 5, da Lei 10.820/03, que foi alterado pela
Lei 10.953/04, o recorrido, a titulo de desconto mensal, no poder ultrapassar
o limite de 30% dos valores depositados a ttulo de salrio, ms a ms, em conta
mantida pela correntista, ainda que o contrato estipule outros percentuais.
No mais, pouco importa se os descontos forem promovidos em conta
penso ou, em conta corrente, sendo que o objetivo principal se fixa no fato
de que os descontos sejam promovidos em estrito cumprimento aos termos da
Lei 10.820/03, o que, inclusive, j deveria ter sido observado no momento da
contratao. Dessa forma, o recurso est a merecer provimento, de sorte a se
autorizar as cobranas necessrias s quitaes, desde que respeitados os limites
legalmente impostos para tanto.
De rigor, portanto, a reforma da R. Deciso atacada, de sorte a se limitar
os descontos promovidos pela Casa Bancria, diretamente em conta penso
mantida pela agravante, a 30% do valor de seus ganhos mensais, at a soluo
da demanda em definitivo.
Pelo exposto, d-se provimento ao recurso nos termos do Voto.
Acesso ao Sumrio
120
e-JTJ - 00
BICBANCO BANCO INDUSTRIA E COMERCIAL S/A, so agravados

WINTECH DO BRASIL IMPRESSOS E FORMULARIOS DE SEGURANA
LTDA e GABRIEL ROBINSON MENDES DA SILVA.
Anularam, de ofcio, a deciso agravada, V.U., de conformidade com o voto do
relator, que integra este acrdo. (Voto n 13712)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores IRINEU FAVA E
AFONSO BRZ.
PAULO PASTORE FILHO, Relator
Ementa: DECISO JUDICIAL - Falta de
fundamentao essencial - Nulidade decretada de
ofcio.
VOTO
O agravante pretende a reforma da r. deciso interlocutria copiada a
fls. 619, proferida nos autos da execuo por ttulo extrajudicial promovida em
face dos agravados, que indeferiu o pedido de levantamento da quantia de R$
27.246,80, objeto de penhora.
Argumenta que a r. deciso no pode prevalecer, porquanto, em primeiro
lugar, seu crdito no est sujeito aos efeitos da recuperao judicial a que se
sujeita a agravada; depois, porque o recurso de apelao interposto pela devedora
nos embargos por ela oferecidos foi recebido apenas no efeito devolutivo, alm
do que o prazo estabelecido no art. 6 da Lei n 11.101/05 j se esgotou, de sorte
que as execues promovidas devem ter seu curso normal.
O recurso, processado no efeito devolutivo, est devidamente instrudo e
preparado.
Os agravados no ofereceram contrariedade.
o relatrio.
A r. deciso nula de pleno direito, porquanto no foram apresentadas
as razes pelas quais o levantamento pretendido foi provisoriamente suspenso.
Com efeito, a r. deciso limitou-se a vedar o levantamento, razo pela
qual fica proclamada, de ofcio, a nulidade do despacho agravado, ante a
flagrante falta de fundamentao, em infrao ao previsto pelo art. 93, IX, da
Constituio Federal.
Est claro, na r. deciso, que no foi exposta qualquer razo que
expressasse o convencimento do prolator.
e-JTJ - 00
121
ACRDO
n 0095041-43.2013.8.26.0000, da Comarca de Pindamonhangaba, em
que agravante TEREZINHA MARIA DOS SANTOS, agravado BRAZ
FRANCISCO DOS SANTOS.
So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram parcial provimento ao recurso,
com determinao. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra
este acrdo. (Voto n 12258)
GILBERTO DOS SANTOS (Presidente sem voto), RMOLO RUSSO E
MOURA RIBEIRO.
MARINO NETO, Relator

Acesso ao Sumrio
Ementa: AO DE REINTEGRAO DE POSSE

- SENTENA DE PROCEDNCIA - SUSPENSO
DO
CUMPRIMENTO
DO
MANDADO
REINTEGRATRIO
- Agravante que preenche os requisitos para ser
beneficiria da justia gratuita, nos termos do que
dispe a Lei 1.060/50.
- Ao de reintegrao de posse - Sentena de
procedncia - Expedio de mandado de reintegrao
de posse e posterior suspenso de seu cumprimento
- Certido do Oficial de Justia no sentido de que o
ru e sua esposa no tm onde morar - Suspenso
Na espcie, a motivao se afigurava essencial, diante do indeferimento

do levantamento de valor que, a princpio, o credor poderia efetu-lo.
Impossvel, portanto, ante a falta dos necessrios fundamentos, avaliar o
acerto ou o desacerto da deciso.
No obstante o fato de o agravante no pedir a declarao de nulidade da
r. deciso, como a obrigatoriedade da fundamentao das decises judiciais
questo de ordem pblica, a proclamao, de ofcio, da nulidade tem cabimento,
para que outra deciso venha ser proferida com a necessria motivao.
Ante o exposto, fica proclamada, de ofcio, a nulidade da deciso agravada.
Acesso ao Sumrio
122
e-JTJ - 00
que respeita o princpio fundamental da dignidade
da pessoa humana - Determinao para que o Juzo
de origem fiscalize o cumprimento da deciso pela
Prefeitura local, possibilitando a reintegrao da
posse da agravante no menor tempo possvel.
Recurso parcialmente provido, com determinao.
VOTO
Trata-se de agravo de instrumento interposto contra a deciso copiada
s fls. 24/25 que, em ao de reintegrao de posse1 promovida por Terezinha
Maria dos Santos em face de Braz Francisco dos Santos, determinou a suspenso
do cumprimento do mandado de reintegrao de posse e, considerando que o
ru e sua esposa se encontram em situao de penria, no possuindo recursos
financeiros para residir com dignidade, determinou a intimao da Prefeitura
do Municpio para que providencie moradia ou abrigo em local destinado ao
cuidado de idosos para ambos.
A agravante alega que pessoa humilde e com poucas posses, o que
no foi considerado na deciso agravada. Afirma que paga aluguel e no pode
aguardar por tempo indeterminado para retomar a posse do imvel. Requer a
concesso dos benefcios da justia gratuita.
Recebido e processado o recurso, foram dispensadas as informaes a
que alude o artigo 527, inciso IV, do Cdigo de Processo Civil.
Transcorreu in albis o prazo para contraminuta, conforme certido de fls.
41.
o relatrio.
Analisa-se, inicialmente, o pedido incidental de justia gratuita.
A agravante juntou aos autos diversos documentos que mostram que est
com cncer e atendida pelo Sistema nico de Sade (SUS).
A realizao de tratamento na rede pblica de sade e a declarao de
pobreza so suficientes para demonstrar a hipossuficincia da requerente, sendo
cabvel, portanto, a concesso dos benefcios da justia gratuita.
A sentena proferida na ao de reintegrao de posse ajuizada pela
agravante, datada de 07/05/2008, julgou procedente o pedido e determinou a
reintegrao de posse no imvel esbulhado.
Foi expedido mandado de reintegrao de posse e o Oficial de Justia
certificou que diligenciou no local e constatou que l reside um casal de idosos,
os quais alegaram no ter para onde ir, negando-se a desocupar o imvel.
1 Valor: R$ 1.200,00, em maro de 2007.

e-JTJ - 00
123

Acesso ao Sumrio
ACRDO
Em razo disso, foi suspenso o cumprimento do mandado e determinado

que o Municpio providenciasse abrigo para o ru e sua esposa.
No h motivo para a modificao da deciso.
No houve alterao da sentena, mas apenas a suspenso de seu
cumprimento.
Diante do que foi narrado pelo Oficial de Justia, que possui f pblica
em suas certides, o ru e sua esposa no tm onde morar. Consta da certido,
ainda, que a agravante afirmou ao Oficial de Justia no possuir condies de
abrigar o casal at encontrarem outro local para residirem e no poder depositar
os mveis pertencentes ao ru e sua esposa.
A Constituio Federal prev expressamente, em seu artigo 1, inciso III,
a dignidade da pessoa humana como princpio fundamental da Repblica.
Como ensina Nelson Nery Junior na obra Constituio Federal Comentada,
2 edio, p. 146, a dignidade humana possui uma dupla direo protetiva.
Isso significa que ela um direito pblico subjetivo, direito fundamental do
indivduo contra o Estado (e contra a sociedade) e ela , ao mesmo tempo,
um encargo constitucional endereado ao Estado, no sentido de um dever de
proteger o indivduo em sua dignidade humana em face da sociedade (ou de
seus grupos). O Estado deve criar as condies para levar isso a cabo, de tal
sorte que a dignidade humana no seja violada por terceiros.
Ao suspender o cumprimento do mandado de reintegrao de posse, o
Juzo a quo nada mais fez do que atuar na proteo da dignidade humana do ru
e sua esposa.
De acordo com as peas juntadas a este recurso, a agravante no corre risco
de ficar sem moradia em consequncia dessa deciso e, caso fique comprovado
tal risco, caber ao Juzo de primeira instncia sopesar a situao das partes para
posteriormente proferir nova deciso.
Por fim, para que o mandado de reintegrao de posse no fique suspenso
indefinidamente, deve o Juzo a quo fiscalizar o cumprimento da deciso por
parte da Prefeitura de Pindamonhangaba, objetivando que a posse da agravante
seja reintegrada no menor tempo possvel.
Posto isso, d-se parcial provimento ao recurso, nos termos acima
expostos, com determinao.
Acesso ao Sumrio
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e-JTJ - 00
R.I.B., so agravados F.G.T. e S.T.B. (MENOR(ES) REPRESENTADO(S)).

V. U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto
n 19.013)
EDUARDO S PINTO SANDEVILLE (Presidente sem voto), PAULO
ALCIDES E FRANCISCO LOUREIRO.
PERCIVAL NOGUEIRA, Relator
Ementa: PRELIMINAR DE INTEMPESTIVIDADE
Inocorrncia- Arguio rejeitada. DOCUMENTO
APRESENTADO EM LNGUA ESTRANGEIRA que
no se revela apto a demonstrar o cumprimento da
obrigao - Oportuniza-se parte sua regularizao
com a juntada de traduo juramentada.
EXECUO DE SENTENA - OBRIGAO
CONSISTENTE NA CONTRATAO DE SEGURO
DE VIDA - Divergncia quanto ao cumprimento da
obrigao - Contratao do seguro junto a seguradora
estrangeira - Impossibilidade de contratao em
territrio nacional em razo da idade do segurado Necessidade de conceder ao obrigado a oportunidade
de comprovar a viabilizao do recebimento do prmio
em solo nacional, com apresentao de corretora idnea
aqui estabelecida, antes de obrig-lo a contratar com
aquela indicada - Prazo de 60 dias para regularizao
de outro seguro, se aquele no se mostrar apto a
cumprir seu desiderato - Descumprimento escusvel
que afasta a imposio de multa VALOR - Invivel
a correo do valor acordado pelo IGPM por falta de
previso - Incidncia de atualizao anual pelo IPCA,
ndice admitido pela SUSEP, com reduo de 10%
para equalizar o pagamento do prmio em razo do
reenquadramento de faixa etria, observado o limite
tcnico de aceitao da seguradora - LITIGNCIA
DE M-F afastada - O manejo de recurso cabvel,
sem extrapolar o limite do pondervel, caracteriza
exerccio de direitos e descaracteriza a litigncia
e-JTJ - 00
125
mproba.
Recurso parcialmente provido.
Acesso ao Sumrio

VOTO
Trata-se de agravo de instrumento tempestivamente interposto por R.I.B.
contra a r. deciso reproduzida s fls. 98, que em cumprimento de sentena
de separao judicial, em que contende com F.G.T. e outro, deferiu pedido da
exequente e determinou ao executado o cumprimento da obrigao consistente
na contratao de seguro de vida no valor acordado, devidamente corrigido
para R$ 927.840,12 em setembro de 2012, junto a Seguradora Mongeral, por
considerar aquele internacional contratado sem atuao no territrio brasileiro.
Busca sua reforma ao fundamento de que a deciso no apreciou a
impugnao apresentada, to pouco o clculo do contador, bem como a
existncia de aplice de seguro que tem como beneficirio os agravados em
plena validade e vigncia, contratada junto a um dos maiores grupos do mundo
neste setor, de forma a atender todos os requisitos da sentena, uma vez que em
caso de bito o valor segurado ser pago aos beneficirios mediante depsito em
conta corrente dos agravados no Brasil.
Salienta que informou ao Juzo a grande dificuldade de elaborar um novo
seguro para pessoas com mais de setenta anos; que inexiste previso de acerto
para atualizao de valores, cuja pretenso j foi impugnada; que a aplice
contratada, ao contrrio daquela pretendida, no exige carncia de 25 meses
aps a celebrao da aplice e cobre o sinistro desde a data da contratao at
os seus 100 anos.
Assim, tem por descabida a contratao de seguro com valor mensal muito
mais caro e prazo de carncia de muitos meses, e suscita a impossibilidade de
contratao de seguro em valor prximo a um milho de reais, uma vez que vive
de aposentadoria.
Requer seja declarado que o valor a ser segurado de R$ 400.000,00,
bem como cumprida a obrigao (fls. 02/10).
Conferido efeito suspensivo (fls. 109/110), em contraminuta os agravados
arguiram preliminar de intempestividade e suscitaram a invalidade dos
documentos juntados; no mrito, pugnaram pelo desprovimento do recurso e
pela aplicao da pena de litigncia de m-f (fls. 118/113).
O Juzo prestou as informaes (fls. 170/171), e a douta Procuradoria
Geral de Justia manifestou-se pelo no provimento (fls. 175/177).
o relatrio.
Inicialmente, cumpre refutar a preliminar de intempestividade. Com
efeito, a publicao ocorrida em 22/10/2012, disponibilizou o despacho aposto
Acesso ao Sumrio
126
e-JTJ - 00
na petio, apenas constando J. Defiro, Intime-se a parte como requer (fls. 102),
sem, contudo, lanar o teor do quanto decidido para cincia dos demandantes,
o que s ocorreu com a disponibilizao do despacho ordinatrio que lanou o
teor do ato para efetiva intimao (fls. 103/104), com publicao em 29/11/2012.
De se reconhecer que a primeira disponibilizao no era apta para
intimao do quanto deferido, iniciando-se a contagem do prazo recursal apenas
em 30/11/12, de modo que a interposio da pea recursal em 10/12/11 encontrase tempestiva.
Vencida referida premissa, dos autos que o agravante se obrigou em
acordo formulado por ocasio da separao judicial (maio/2002), a contratar um
seguro de vida no valor de R$ 400.000,00, de modo a figurar como beneficirios
os agravados em caso de morte natural, e apenas o filho em caso de morte por
outro fator (fls. 14).
Divergem as partes quanto ao cumprimento da obrigao.
De um lado, ingressaram os agravados com cumprimento de sentena em
novembro de 2011 alegando seu total descumprimento.
Postularam imediata comprovao da contratao em valores atualizados,
sob pena de multa diria por descumprimento (fls. 16/17). Noutro vrtice,
sustenta o executado o cumprimento fiel da obrigao, alegando que justificou
suficientemente que, aps os 65 anos de vida, a obrigao tornou-se impossvel,
sem culpa do devedor, pois as seguradoras se recusaram a efetuar tal cobertura.
Noticiou a contratao de aplice junto a Seguradora American Fidelity
International para cumprir o desiderato.
De fato, o documento acostado aos autos no se revela apto a demonstrar
o cumprimento da obrigao, posto que juntado em lngua estrangeira, sem
observar o disposto nos arts. 156 e 157 do CPC. Dita o regramento que em
todos os termos e atos do processo obrigatrio o uso do vernculo, e qualquer
documento redigido em lngua estrangeira dever ser acompanhado de traduo
juramentada.
Outrossim, uma vez que sua apresentao no implica em nulidade
absoluta ou faz precluir o direito de ser usada como prova, de ser oportunizada
parte a sua regularizao.
No mais, razo assiste ao agravante quanto a impossibilidade de aplicarse a multa por descumprimento ou a correo exigida pelos exequentes.
Primeiramente, porque comprovou o executado haver procedido a
contrataes anteriores de seguro em cumprimento obrigao, junto a
American Express (fls. 47/48) e Porto Seguro (fls. 49/52), nos anos de 2001 a
2006. Logrou demonstrar, ainda, a impossibilidade de renovao e dificuldade
de obter contratao de cobertura aps ter alcanado a idade de 65 anos (fls. 53,
54, 55, 56/58).
e-JTJ - 00
127
Acesso ao Sumrio

A dificuldade de aceitao de aplices para idade mais avanada fato

indicado inclusive pelos prprios exequentes, que certa feita salientaram a
aceitao da Seguradora Bradesco at os 70 anos.
Logo, no se h falar em inadimplncia injustificada a autorizar imposio
de multa.
Tambm a correo do valor pelo ndice do IGPM, no pode ser aceita,
uma vez que nada foi pactuado a respeito, como expressamente previsto para
todos os outros valores que fizeram parte da avena. Mesmo que assim no
fosse, o valor de atualizao utilizado pelas Seguradoras quando assim previsto,
observa a variao do IPCA anualmente, segundo recomendao da SUSEP,
longe daquele aplicado pelos exequentes.
Ocorre que nada foi pactuado, ainda, quanto a correo do capital,
circunstncia opcional ao contratante, que pode alterar seu valor junto
seguradora a qualquer tempo, mant-lo corrigido, ou apenas prosseguir com o
valor inicialmente contratado, tudo com reflexo de variao do prmio.
Noutro vrtice, manter o valor acordado h doze anos redunda em gritante
desvalorizao.
Desta feita, considero que o valor merece ser apenas atualizado anualmente
pelo ndice do IPCA, descontados dez por cento para equalizar o pagamento do
prmio, muito maior em razo do reenquadramento da faixa etria do segurado,
observado, no entanto, o novo produto e o limite tcnico de aceitao da
seguradora eleita.
Resta saber se a contratao do seguro escolhido pelo obrigado
corresponde ao cumprimento da obrigao, uma vez alegada a ilegalidade da
atuao desta sem licena junto a SUSEP, e se prevalece a ordem de contratar
aquela outra apontada pelos exequentes.
Releva notar que tambm no se estipulou no pacto homologado
vinculao a nenhuma seguradora especfica para futura contratao. Apenas
nesta fase, na petio datada de 27/02/2012, foi sugerida Seguradora MongeralAegon, que aceitaria a contratao da aplice para pessoas com mais de 70 anos,
verificada carncia de 25 meses (fls. 62/65).
fato que de posse dessas informaes, o executado, aps impugnar o
valor da correo apresentado, requereu prazo para averiguar a real possibilidade
de contratao de seguro junto a Mongeral (fls. 78/81), razo pela qual, no
lhe pode ser imputada m-f. Foi nessa ocasio que informou a contratao de
seguro junto a American Fidelity Group no valor de U$ 200.000,00, indicados
os exequentes como beneficirios, com cobertura at os 100 anos de idade, sem
prazo de carncia (fls. 84/85 e 86/92).
Efetivamente, recaem srias dvidas quanto a legalidade e viabilizao do
seguro contratado no territrio brasileiro, j que no adstrita s regulamentaes
128
e-JTJ - 00
do rgo que atua na regulao, superviso e fiscalizao das atividades de

seguros, a SUSEP - Superintendncia de Seguros Privados2. No se pode olvidar
que a viabilizao do pagamento do seguro aos beneficirios depende de agncia
corretora aqui regularmente estabelecida.
Adrede, a considerar o descumprimento escusvel em situao no
foi criada pelo executado, no h como impor obrigao outra sem antes
lhe oportunizar, no s a juntada dos documentos traduzidos, como tambm
a comprovao de que a contratao atinge os fins colimados em favor dos
beneficirios. No alcanado o intento, fica desde j deferido um prazo de 60
(sessenta) dias para providenciar nova cobertura junto Seguradora indicada,
nos moldes definidos, ou seja, observado o desconto de 10% sobre o valor
atualizado e o limite tcnico da aceitao.
A sugesto de complementao pela Bradesco j no mais atende
s expectativas das partes, porquanto o obrigado j completou 71 anos, e j
estabelecida restrio ao limite da seguradora para a idade do contratante.
Por derradeiro, cumpre afastar a pretendida condenao nas penas de
litigncia de m-f, posto que no vislumbrada litigncia mproba nos autos,
na medida em que o manejo de recursos cabveis, sem extrapolar o limite do
pondervel, caracteriza exerccio dos direitos invocados, e no a litigncia de
m-f.
Ante ao exposto, pelo meu voto, rejeitada a preliminar e pretenso
condenao por litigncia de m-f, dou parcial provimento ao recurso, nos
termos da fundamentao.
Acesso ao Sumrio
ACRDO
n 0096630-70.2013.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que
agravante COOPERATIVA DOS TRABALHADORES AUTONOMOS EM
TRANSPORTES DE SO PAULO COOPER PAM, agravado JILMARA
ARAUJO DOS SANTOS.
2 Autarquia vinculada ao Ministrio da Fazenda, foi criada pelo Decreto-lei n 73, de 21 de

novembro de 1966, que tambm instituiu o Sistema Nacional de Seguros Privados, do qual fazem parte o
Conselho Nacional de Seguros Privados - CNSP, o IRB Brasil Resseguros S.A. - IRB Brasil Re, as sociedades
autorizadas a operar em seguros privados e capitalizao, as entidades de previdncia privada aberta e os
corretores habilitados.
e-JTJ - 00
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Ementa: INDENIZAO POR DANOS MORAIS

- PRESTAO DE SERVIO PBLICO
POR COOPERATIVA - TRANSPORTE DE
PESSOAS EM REA URBANA - ACIDENTE
DE TRNSITO DENUNCIAO DA LIDE COOPERADO PROPRIETRIO DO VECULO
- DESCABIMENTO - A cooperativa prestadora
de servio pblico e responde objetivamente por
danos causados a terceiros Denunciao da lide ao
cooperado que se mostra prejudicial ao interesse do
autor e razovel durao do processo - Eventual
direito de regresso deve ser exercido em ao prpria
- Aplicao do artigo 37, 6, da Constituio Federal.
Recurso desprovido, nessa parte.
DENUNCIAO DA LIDE - SEGURADORA - O
Cdigo de Defesa do Consumidor no permite a
denunciao da lide em causas que versem sobre
acidentes de consumo, mas admite o chamamento ao
processo da seguradora, consoante previso expressa
do artigo 101, II, do Cdigo de Defesa do Consumidor.
Recurso provido, nessa parte, com observao.

Acesso ao Sumrio
VOTO
Vistos...
Agravo de instrumento interposto contra deciso interlocutria que, nos
autos da ao de indenizao por danos morais, indeferiu pedido de denunciao
da lide seguradora, com os seguintes fundamentos: A uma pela demora
processual a ser imputada desnecessariamente autora. A duas, porque nada
impedir que o requerido ajuze a ao adequada posteriormente (fls. 339).
A agravante, postulando a concesso de efeito suspensivo, afirma que a
responsabilidade pelos danos causados autora dos proprietrios do veculo
envolvido no acidente. Aduz que a denunciao da lide seguradora encontra
n 12577)
GILBERTO DOS SANTOS (Presidente sem voto), GIL COELHO E MARINO
NETO.
WALTER FONSECA, Relator
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respaldo no direito de regresso existente em razo do contrato de seguro por

responsabilidade civil pactuado entre as partes. Sustenta que por se tratar
de seguro obrigatrio a vtima do evento danoso poderia ter ajuizado ao
diretamente em face da seguradora. Colacionando julgados favorveis sua
tese, persegue a reforma da deciso agravada (fls. 02/18).
Tempestivo (fls. 02 e 340), preparado (fls. 20/21), o recurso foi processado
nos efeitos suspensivo e devolutivo, com cincia ao juiz da causa e intimao da
agravada para resposta (fls. 349).
Com apresentao de contraminuta (fls. 355/363), o recurso est pronto
para julgamento.
o relatrio.
Trata o presente caso de pedido de indenizao por danos morais causados
por acidente de trnsito ocorrido com veculo de transporte de passageiros de
propriedade de pessoa fsica cooperada da agravante. A agravante entende ser
cabvel a denunciao da lide ao seu cooperado, que proprietrio do veculo
que transportava o agravado, com fulcro no artigo 70, III, do Cdigo de Processo
Civil.
Entretanto, a denunciao da lide no pode ser deferida quando importar
em prejuzo ao interesse do autor e razovel durao do processo.
A agravante permissionria de servio pblico e responde objetivamente
pelos danos causados a terceiros no exerccio da atividade, conforme previsto
no artigo 37, 6 da Constituio Federal.
Assim, para que se configure o seu dever de indenizar, basta que fique
comprovada a existncia do dano e o nexo causal com o servio prestado.
O cooperado, por sua vez, atua como um agente da cooperativa
permissionria de transporte pblico, podendo ser responsabilizado em eventual
ao de regresso, caso se comprove a existncia de dolo ou culpa.
Desse modo, patente o prejuzo ao interesse da autora com a denunciao
da lide ao cooperado, pois traria baila discusso inoportuna acerca da existncia
de dolo ou culpa, prolongando desnecessariamente a durao do processo, sendo
de rigor o seu indeferimento.
Entretanto, melhor sorte reservada no que pertine ao pedido de
interveno da seguradora no processo, embora tenha incorrido em erro quanto
qualificao jurdica desta interveno.
Isso porque se trata de demanda em que se busca a reparao de danos
sofridos em razo de acidente de consumo, sendo vedada a denunciao da lide,
nos termos do artigo 88 do Cdigo de Defesa do Consumidor.
Nesse sentido, o C. Superior Tribunal de Justia j decidiu que A
vedao denunciao da lide prevista no art. 88 do CDC no se restringe
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responsabilidade de comerciante por fato do produto (art. 13 do CDC), sendo

aplicvel tambm nas demais hipteses de responsabilidade civil por acidentes
de consumo (arts. 12 e 14 do CDC) (Resp. n 1.165.279/SP, 3 Turma, Rel.
Min. Paulo de Tarso Sanseverino, J: 22/05/2012, DJe: 28/05/2012).
Contudo, a interveno da seguradora nos autos pode ser deferida na
modalidade de chamamento ao processo, conforme previsto expressamente no
artigo 101, II, do Cdigo de Defesa do Consumidor.
Sendo tal hiptese amplamente admitida pela jurisprudncia deste
Tribunal, conforme se verifica pelos seguintes arestos:
Processual. Litgio de consumo. Responsabilidade civil. Contrato
de transporte terrestre. Demanda indenizatria de iniciativa de passageira
lesionada em acidente de trnsito envolvendo veculo de transporte
coletivo. Chamamento ao processo da seguradora. Autora que no se
ope ao pedido. Hiptese ademais prevista no art. 101, II, do CDC, que
no se confunde com a vedao a denunciaes da lide objeto do art. 88
do mesmo diploma, sendo em princpio benfica ao consumidor. Deciso
denegatria do chamamento reformada. Agravo do co-ru provido.
(AI n 0011178-92.2013.8.26.0000, TJSP, 22 Cmara de Direito Privado,
Rel. Des. Fabio Tabosa, J: 04/04/2013);
AGRAVO DE INSTRUMENTO. Ao de indenizao por danos morais
e materiais. Acidente em transporte coletivo. Interveno da seguradora
da r. POSSIBILIDADE. Hiptese de chamamento ao processo Art. 101,
inciso II, do CDC. A r. deciso impugnada merece apenas adequao
quanto nomenclatura dada modalidade de interveno cabvel.
Trata-se de chamamento ao processo e no denunciao da lide. Deciso
mantida, com observao.
Rel. Des. Israel Ges dos Anjos, J: 02/04/2013);
EMENTA: INTERVENO DE TERCEIRO - Contrato de transporte
- Acidente de veculo - Indenizao - Pedido de denunciao lide da
seguradora - Cabimento de chamamento ao processo, nos termos do
art. 101, II, do CDC - Fungibilidade dos pedidos - Deciso reformada
para permitir o chamamento ao processo da seguradora - RECURSO
PROVIDO, nos termos explicitados no voto.
Rel. Des. Renato Rangel Desinano, J: 03/02/2011)
E no caso dos autos, a agravante juntou certificado comprovando a
existncia de contrato de seguro por responsabilidade civil em seu favor (fls.
220).
Pelo exposto, d-se parcial provimento ao recurso, para permitir a
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interveno da seguradora no processo, nos termos do artigo 101, II, do

Cdigo de Defesa do Consumidor.
ACRDO
0046545-80.2013.8.26.0000, da Comarca de Guariba, em que agravante
S.A.M., agravado A.J.O.M. (MENOR(ES) REPRESENTADO(S)).
n 27570)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores PAULO
EDUARDO RAZUK (Presidente), RUI CASCALDI E CHRISTINE SANTINI.
PAULO EDUARDO RAZUK, Relator
Ementa: ALIMENTOS. Execuo - Rito do art.
733 do CPC - Deciso que rejeitou a justificativa,
entendendo escorreitos os clculos da exequente, e
determinou o pagamento em 48h, sob pena de priso Ttulo executivo que prev o pagamento de alimentos
em 1/3 dos rendimentos lquidos do executado na
hiptese de trabalho com vnculo formal, ou de 1/3
do salrio mnimo em caso de desemprego - Invivel,
assim, a fixao por equidade da base de clculo
do valor da prestao - Conquanto no transite
materialmente em julgado, a deciso que fixa os
alimentos reclama modificao em observncia aos
primados do contraditrio e da ampla defesa, sendo
defeso reform-la pela via mais estreita da execuo de
alimentos, que no sucednea da ao revisional - O
executado, por sua vez, demonstrou exercer atividade
autnoma como ..., auferindo parcos rendimentos
(cerca de R$ 162,78 por ms) - Em alguns meses,
contudo, pagou, apenas em alimentos, valor maior
que tais rendimentos - Presumvel, pois, que exerce
paralelamente atividade informal - Recolhimento dos
alimentos, pois, que deve ser feito tendo por base de
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VOTO
Cuida-se de agravo de instrumento, tirado de deciso que afastou a
justificativa apresentada pelo executado, entendendo pela correio dos clculos
apresentados pela exequente, e determinou a intimao daquele, para saldar o
dbito em 48 horas, sob pena de ter sua priso civil decretada, em execuo de
alimentos pelo rito do art. 733 do Cdigo de Processo Civil.
O agravante sustenta que o valor cobrado no se acha em consonncia
com o ttulo que aparelha a execuo. Pretende, pois, seja reformada a deciso
agravada, a fim de que seja extinta a execuo.
Processado o agravo, com efeito suspensivo, a juza da causa prestou
informaes, no tendo havido contrariedade.
O Ministrio Pblico opinou pelo improvimento do agravo.
o relatrio.
A exequente, ora agravada, ajuizou a presente execuo de alimentos
pretendendo a satisfao de dbito no valor de R$ 1.410, correspondente s trs
ltimas prestaes inadimplidas antes de seu ajuizamento (fls. 08/12).
A controvrsia, a toda evidncia, est em precisar o valor exato que deva
servir de base de clculo prestao alimentar mensal.
Com efeito, o ttulo executivo, consubstanciado em sentena que julgara
procedente ao de investigao de paternidade c.c. alimentos (fls. 17/19),
condenara o agravante a pagar autora alimentos, [...] equivalentes a, em caso
de existir vnculo empregatcio, 1/3 de seus rendimentos lquidos, incidentes
sobre frias, 13 salrio e verbas rescisrias, excludo o FGTS (Fundo de
Garantia por Tempo de Servio), e, em caso de desemprego, 1/3 do salrio
mnimo nacional (fls. 18).
A agravada sustenta, assim, na execuo, que, embora no haja notcia
de vnculo de emprego formal do agravante, a base de clculo dos alimentos
deveria ser fixada em R$ 2.000,00, por equidade (fls. 10).
O agravante, por sua vez, sustenta que trabalha autonomamente como ...,
apresentando rendimentos lquidos, para o ltimo ano, da ordem de R$ 1.953,35
- o que equivaleria ao montante de R$ 162,78 por ms. Assim, acrescenta,
deveria haver pago agravada apenas um tero desse valor mensal (ou R$
clculo o salrio mnimo, como determina o ttulo - Se,

desempregado, pode arcar com 1/3 do salrio mnimo,
ao exercer atividade informal tambm poder faz-lo,
por maior razo - Deciso reformada para determinar
o reclculo da dvida, segundo tal parmetro - Agravo
provido em parte.
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54,26). Como, inclusive, j prestou a ela alimentos em maior valor, a execuo

haveria de ser extinta.
Em que pesem os argumentos de ambas as partes, tem-se que razo no
assiste a qualquer uma delas.
Invivel, de um lado, a atribuio de valor aleatrio base de clculo dos
alimentos, ainda que a pretexto de se tratar de fixao por equidade.
certo inexistir coisa julgada material em matria de alimentos, podendo
a sentena que condena a tal prestao ser revista em face da modificao da
situao financeira das partes, nos termos do art. 1699 do Cdigo Civil.
A reviso do valor, porm, reclama seja oportunizada a ambas as partes
fazer prova de suas alegaes e de se defender, na perspectiva dos primados do
contraditrio e da ampla defesa. A via essencialmente mais estreita da execuo
de alimentos no se presta, nessa perspectiva, pretendida modificao do valor
dos alimentos, e nem sucedneo da competente ao revisional.
H de prevalecer, nesta perspectiva, a letra do ttulo executivo passado
formalmente em julgado, ao menos at que se logre a sua reforma pela via
adequada.
Por outro lado, colhe-se de referido ttulo que o valor a ser pago pelo
agravante seria de 1/3 de seus rendimentos lquidos em caso de existir vnculo
empregatcio - o que, a toda evidncia, no o caso, pois trabalha de maneira
autnoma.
O fato de prestar servios como ... nem de longe conduz inferncia de
que essa seja, nica e exclusivamente, a atividade profissional desempenhada
pelo agravante.
Alm disso, se fosse verdade que seus rendimentos anuais em 2012 se
limitaram parca quantia lquida de R$ 1.953,35, cerca de R$ 162,78 por ms
(fls. 48), impossvel seria que houvesse arcado, em alguns meses, com alimentos
em valor superior a tais rendimentos - como de fato fez.
Assim, se de um lado inexiste prova ou indcio de seu exerccio de
trabalho com vnculo formal em carteira (a possibilitar o clculo dos alimentos
proporo de 1/3 de seus rendimentos lquidos), presumvel o desempenho
de atividade informal em complementao quela que demonstra realizar.
Se, desempregado, pode o agravante prestar alimentos razo de 1/3 do
salrio mnimo, por maior razo, ao exercer atividade informal tambm poder
faz-lo.
Assim, recalculado o valor do dbito nesses moldes (i.e. alimentos de 1/3
do salrio mnimo) e subtrados os pagamentos realizados, dever o agravante
- se ainda houver valor a pagar ser novamente intimado a quitar a dvida, sob
pena de priso.
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Posto isso, dou provimento em parte ao agravo.

FILIZOLA S/A PESAGEM E AUTOMAO (EM RECUPERAO
JUDICIAL), agravado BANICRED FOMENTO MERCANTIL LTDA..
U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto
n 27.376)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores MANOEL
MATTOS (Presidente) e AIRTON PINHEIRO DE CASTRO.
ACRDO
Ementa: Factoring. Notas promissrias emitidas,

aparentemente, em garantia de recompra de ttulos
negociados em contrato de factoring. Questo
controvertida, que autoriza a sustao dos efeitos
dos protestos, medida cabvel e que no se mostra
irreversvel.
Recurso provido.

Acesso ao Sumrio
VOTO
A agravante, que se encontra em regime de recuperao judicial,
ajuizou ao declaratria de inexistncia de inexigibilidade de ttulos e buscou
antecipao de tutela para suspender os efeitos de protestos de notas promissrias
emitidas em favor da agravada.
Sustenta, em resumo, que os ttulos so inexigveis porque emitidos em
garantia de recompra de outros que foram negociados com a agravada. Por isso,
enquanto debate a questo, encontrando-se em regime de recuperao judicial,
pretende a sustao dos efeitos do ato notarial.
Negado o pleito antecipado, recorre a insistir nos mesmos argumentos.
Deferido efeito suspensivo, tornaram os autos para voto.
o relatrio.
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Procedente o recurso.
Com efeito, sempre sustentei que, nas operaes de factoring, o
faturizado, ressalvada hiptese de inexistncia do crdito negociado, no
responde, em regresso, perante o factor. No fosse assim, o contrato seria de
desconto e operaes de tal gnero so privativas de instituies financeiras1.
A assuno do risco pelo faturizador, escreve o Prof. Fran Martins, constitui
disposio essencial no contrato dessa espcie2.
Diz a lei, realmente, que, salvo disposio em contrrio, no responde, o
cedente, pela solvncia do devedor (CC, art. 296).
O dispositivo, entretanto, data venia, no deve ser interpretado como
garantia ao pagamento, por parte do cedente, exceto na hiptese de insolvncia
do devedor, verificando-se como termo limite a data da operao. Registrese: a expresso solvncia deve ser interpretada tecnicamente, ou seja, como
sinnimo de falncia, recuperao judicial, insolvncia civil, como assinala o
Prof. Fabio Comparato em artigo da Revista de Direito Mercantil, Nova Srie3.
Nesse sentido a lio de Orlando Gomes:
Outra garantia pode ser exigida do credor-cedente: a solvncia
do devedor. Para assumir essa responsabilidade, preciso que se
obrigue expressamente a garantir o nomem bonum. Em princpio,
no responde. De regra, o cessionrio quem assume esse risco.
Sob esse aspecto, h, portanto, duas modalidades de cesso: a) a
cessio pro soluto, e b) cessio pro solvendo. Pela primeira, o cedente
apenas garante a veritas nominis, isto , a existncia do crdito, sem
responder, entretanto, pela solvncia do devedor. Pela segunda,
o cedente garante a bonitas nominis, isto , obriga-se a pagar se o
debitor cessus for insolvente4.
Precedente recente do Superior Tribunal de Justia reafirmou tal
orientao:
1. A devedora pode alegar contra a empresa de factoring a defesa
que tenha contra a emitente do ttulo. (REsp 469051/RS, Rel. Min. Ruy
Rosado de Aguiar, Quarta Turma, DJ 12/05/2003 p. 308, LEXSTJ vol.
167 p. 85, RSTJ vol. 184 p. 376) 2. Nada obstante os ttulos vendidos
serem endossados compradora, no h por que falar em direito de
regresso contra o cedente em razo do seguinte: (a) a transferncia
do ttulo definitiva, uma vez que feita sob o lastro da compra e venda
de bem imobilirio, exonerando-se o endossante/cedente de responder
pela satisfao do crdito; e (b) o risco assumido pelo faturizador
1
NEGRO, Ricardo. Manual de Direito Comercial e Empresarial. So Paulo: Saraiva, 2.010,
vol. 2, p. 392.
2 Contratos e Obrigaes Comerciais. Rio de Janeiro: Forense, 2.002, p. 478
3
4
Ed. RT, p. 60
Obrigaes. Rio de Janeiro: Forense, 2.002, p. 210

e-JTJ - 00
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inerente atividade por ele desenvolvida, ressalvada a hiptese de

ajustes diversos no contrato firmado entres as partes. (REsp 992421/
RS, Rel. para Acrdo Min. Joo Otvio de Noronha, Terceira Turma,
DJe 12/12/2008) 3. Agravo regimental no provido5.
Claro que a instruo pode demonstrar que as cambiais no foram
emitidas para garantia, mas como efetiva promessa de pagamento decorrente de
uma infinidade de razes.
Enquanto no se esclarece, todavia, a questo em sua inteireza, convm
que se mantenham sustados os efeitos dos protestos, medida reversvel e que
no causar maiores danos ao patrimnio da agravada, sempre considerado o
devido processo legal.
Ante o exposto, confirmada a antecipao de tutela, provejo o recurso.
como voto.
ACRDO
Ementa: *Agravo de Instrumento - Embargos

ao de execuo de ttulo extrajudicial - Cdula
de crdito bancrio - Recebimento dos embargos,
opostos pelo devedor, com a suspenso da execuo
- Inadmissibilidade - Aplicao do art. 739-A, 1.,
5 AgRg no Ag 1115325/RS, Rel. Ministra MARIA ISABEL GALLOTTI, QUARTA TURMA,
julgado em 01/09/2011, DJe 09/09/2011. No mesmo sentido: AgRg no Ag 1071538/SP, Rel. Ministro
MASSAMI UYEDA, TERCEIRA TURMA, julgado em 03/02/2009, DJe 18/02/2009
Acesso ao Sumrio

BANCO BRADESCO S/A, so agravados MIGUEL FORTE INDUSTRIAL
S/A PAPEIS E MADEIRA, VICENTE FORTE e JOSE FORTE.
provimento ao recurso. V. U., de conformidade com o voto da relatora, que
integra este acrdo. (Voto n 23.521)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores HERALDO DE
OLIVEIRA (Presidente sem voto), CAUDURO PADIN E ANA DE LOURDES
COUTINHO SILVA.
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Acesso ao Sumrio
do CPC, acrescido pela Lei n. 11.232, de 22/12/05 Recurso provido.*

VOTO
Vistos.
1 - Agravo de instrumento interposto, no prazo legal, pelo BANCO
BRADESCO S/A, nos autos da ao de execuo de ttulo extrajudicial, que
move a MIGUEL FORTE INDUSTRIAL S/A PAPIS E MADEIRAS,
VICENTE FORTE e JOS FORTE, contra o r. despacho que recebeu os
embargos, opostos pelos devedores, com a suspenso da execuo. (fls. 87).
O banco-agravante assevera, em sntese, que o instrumento de confisso
de dvida, juntado pelos executados com a inteno de provar suposta novao
da dvida, no contm assinatura de nenhum de seus representantes legais e que,
ausentes os requisitos previstos no art. 739-A, 1., do CPC, os embargos,
opostos pelos devedores, devem ser recebidos sem a suspenso da execuo.
(fls. 02/08).
Processado sem efeito suspensivo (fls. 91), o MM. Juiz a quo prestou
as informaes solicitadas (fls. 99/100) e os agravados apresentaram resposta.
(fls. 102/108).
o relatrio.
2 - Merece prosperar o recurso.
Os executados, ora agravados, opuseram embargos ao de execuo
de ttulo extrajudicial, fundada em Cdula de Crdito Bancrio, que foram
recebidos com efeito suspensivo, o que ensejou a interposio do presente
recurso de agravo de instrumento. (fls. 87).
O art. 739-A, do CPC, prev, expressamente, que os embargos do
executado no tero efeito suspensivo, o qual poder ser atribudo pelo juiz
quando, sendo relevantes seus fundamentos, o prosseguimento da execuo
manifestamente possa causar ao executado grave dano de difcil ou incerta
reparao, e desde que a execuo j esteja garantida por penhora, depsito
ou cauo suficientes. ( 1.).
O motivo do processamento da impugnao, sem a suspenso da
execuo, , justamente, possibilitar ao exeqente prosseguir com a execuo,
sem dar ensejo para que o executado use de meios procrastinatrios para no
satisfazer o dbito-exeqendo, em tempo razovel.
No presente, os executados, ora agravados, limitaram-se a alegar, nos
embargos, a novao da dvida, consubstanciada na cdula de crdito bancrio,
emitida em 28/05/12, no valor de R$ 1.650.556,94, porquanto, em 29/06/12, as
partes teriam celebrado um instrumento particular de confisso de dvida, pelo
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qual assumiram o dbito de R$ 9.267.920,09, a ensejar a extino da execuo.

(fls. 13/24, 42/48).
Tais argumentos, considerados os inmeros julgados a respeito da
matria, no so suficientes para justificar o processamento dos embargos com
a suspenso da execuo.
Por outro lado, como bem consignado pelo banco-exequente, ora
agravante, o instrumento particular de confisso de dvida, juntado aos autos
pelos executados, ora agravados, com a inteno de provar suposta novao da
dvida, no contm assinatura de nenhum de seus representantes legais, do que
decorre que tal documento no gera direitos e obrigaes no mundo jurdico.
(fls. 42/48).
Em suma, ausentes fundamentos relevantes e sendo certo que o
prosseguimento da execuo no acarretar aos executados, ora agravados,
devedores confessos e assumidos, danos de difcil reparao, mesmo porque o
juzo ainda no est garantido com a penhora, no h razo, de ordem legal ou
prtica, para que os embargos sejam processados com efeito suspensivo.
Deste modo, os embargos opostos execuo hipotecria, pelos
executados, ora agravados, devem ser recebidos sem efeito suspensivo, eis que
no preenchidos os requisitos exigidos pelo art. 739-A, 1., do CPC, acrescido
pela Lei n. 11.232, de 22/12/05, revogado o despacho recorrido.
3 - Ante o exposto, d-se provimento ao recurso, para o fim especificado.
ACRDO

Acesso ao Sumrio

0025797-27.2013.8.26.0000, da Comarca de Perube, em que so agravantes
MARTA MARIA GALLI ARBEX, JAYME ARBEX, EDUARDO GALLI,
MARY FRANCIS MARTINS GALLI, MARIANA MARTINS GALLI,
DANIEL MARTINS GALLI, JULIANA MARTINS GALLI e ANDREI
MARTINS GALLI, so agravados ATTILIO RAYMUNDO PEPPE (ESPLIO)
e LUIZ ANGELO PEPPE (INVENTARIANTE).
n 25815)
REBELLO PINHO (Presidente sem voto), CORREIA LIMA E LUIS CARLOS
DE BARROS.
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LVARO TORRES JNIOR, Relator
Ementa: POSSESSRIA - Liminar - Reintegrao
de posse inaudita altera pars - Inadmissibilidade
- Ausncia, por ora, de elementos concretos que
justifiquem o deferimento daquela medida - Se a
prova documental no se mostra suficiente para
revelar a ocorrncia de esbulho recente, deve a juza
da causa designar audincia de justificao prvia Necessidade de se dar provimento ao recurso para
esse fim, ou seja, para a justificao prvia do alegado
- Agravo provido em parte.
VOTO
1. Agravo de instrumento contra a deciso que indeferiu medida liminar de
reintegrao de posse de imvel requerida pelos autores-agravantes. Sustentam
os recorrentes que o esbulho praticado pelos rus de fora nova, sendo cabvel
neste momento processual a liminar pretendida.
Recurso processado sem efeito ativo, sendo dispensadas a intimao dos
agravados (por no ter sido ainda citados) e a requisio de informaes juza
da causa.
2. O juiz tem ampla autonomia para conceder ou denegar liminar em
ao possessria. Para conced-la, no se exige prova exaustiva do direito,
bastando o ntimo convencimento do julgador gerado por elementos fticos que
o inculquem razoavelmente (fumus boni iuris).
Para o deferimento da reintegrao in limine litis no se exige prova
cabal dos requisitos enumerados no art. 927 do CPC, sendo suficiente a cognio
incompleta, destinada a um convencimento superficial, dado o carter provisrio
da medida.
A juza da causa indeferiu a liminar de reintegrao de posse por entender
estar ausente o fumus boni iuris a respeito da melhor posse dos autores (cf.
fl.10).
certo que o deferimento da liminar por simples inferncias, ou, ento,
por simples juzo de possibilidade, resultante de domnio - v. g. compromisso
particular de compra e venda do ano de 1971 e pagamento de taxas e tributos,
como se v a fls. 80-83, 130-146 - no tem, em princpio, o condo de provar
que o alegado esbulho ocorreu a menos de um ano e dia.
Quanto ao boletim de ocorrncia policial apresentado, ele mostra apenas
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141
as declaraes dos prprios agravantes (cf. fls. 144-145). S se aceita como

verdadeiro o que l est contido se a afirmativa nele constante da autoridade
policial ou do agente, no na hiptese em que nele se registra apenas a
manifestao de um dos interessados.
Mas, se a magistrada formou aquela convico provisria e tem dvida
razovel a respeito da maneira pela qual ocorreu o esbulho, resta-lhe designar
audincia de justificao - o que ela no fez.
assim porque, segundo o art. 928 do CPC, se a petio inicial no estiver
devidamente instruda o juiz determinar que o autor justifique previamente o
alegado, citando-se o ru para comparecer audincia que for designada.
Trata-se, como se v, de regra impositiva, devendo, pois, ser observada
em primeiro grau, em data a ser designada pela juza.
Evidente que a justificao marcada pela unilateralidade, ou seja,
destina-se a convencer o juiz do alegado pelos autores.
Evidente tambm que os rus podero participar do referido ato, apenas
para reinquirir e contraditar as testemunhas a serem indicadas pela parte
adversria, sem que possam arrolar as suas (RT 499/105).
3. Deram parcial provimento ao recurso.
ACRDO
Ementa: AGRAVO DE INSTRUMENTO - Ao

declaratria de inexistncia de dbito cumulada com
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ENGINEERING ASSEMBLY INDSTRIA E COMRCIO DE MQUINAS
- FERRAMENTAS PARA AUTOMAO INDUSTRIAL LTDA, agravado
GESTAMP BRASIL INDSTRIA DE AUTOPEAS S/A.
n 10841)
MIGUEL PETRONI NETO (Presidente sem voto), COUTINHO DE ARRUDA
E JOVINO DE SYLOS.
LUS FERNANDO LODI, Relator
Acesso ao Sumrio
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indenizao por danos morais - Indeferimento da
petio inicial e extino da ao com base nos artigos
285, I e III, e 267, VI, ambos do Cdigo de Processo
Civil - Oposio de embargos de declarao visando
modificao da r. sentena proferida, para que a
ao declaratria fosse recebida como embargos do
devedor - Inadmissibilidade - Utilizao abusiva dos
embargos declaratrios que merecem ser rejeitados
- Manuteno da sentena proferida em Primeira
Instncia - Deciso reformada.
Recurso provido.
VOTO
1. Agravo de instrumento interposto por Engineering Assembly Indstria
e Comrcio de Mquinas e Ferramentas para Automao Industrial Ltda., contra
a respeitvel deciso interlocutria de fls. 77/78, proferida pelo Magistrado
Fbio de Souza Pimenta, que atribuiu efeitos infringentes aos embargos de
declarao opostos pela ora agravada, para determinar que a ao declaratria
fosse recebida como embargos do devedor, mediante a emenda da petio inicial.
Sustenta a recorrente, inicialmente, que a deciso agravada, apesar de
reformar sentena de extino, perdeu seu carter terminativo, nos termos do
artigo 162, do Cdigo de Processo Civil, sendo, portanto, passvel de agravo de
instrumento. Quanto ao mrito recursal, alega que props ao de execuo de
ttulo extrajudicial em face da agravada e esta, ao ser citada para pagamento ou
resposta, props ao declaratria e requereu sua distribuio por dependncia.
Aduz que a inicial da ao declaratria foi indeferida e a ao foi julgada
extinta pelo juzo a quo, sem resoluo do mrito, sendo que dessa deciso,
a ora recorrida ops embargos de declarao buscando modificar a sentena de
extino. Diz que o juiz da causa, apesar de mencionar ausncia de omisso,
obscuridade e contradio na sentena, atribuiu efeito infringente ao recurso,
determinando a emenda da petio inicial a fim de possibilitar seu recebimento
como embargos do devedor, com o qual no pode concordar.
Sustenta que a deciso hostilizada prestigiou uma via totalmente
inadequada para alterar o decisium, ferindo o princpio da unirrecorribilidade.
Argumenta que somente aps a emenda da inicial e a atribuio de efeito
suspensivo aos embargos que foi intimada da deciso agravada, sendo que
todas as questes anteriores sua intimao no esto preclusas, pois possvel
a impugnao das mesmas no primeiro momento oportuno. Postula, assim, a
reforma da deciso guerreada, mantendo-se a extino do feito.
Deferido o pedido de efeito suspensivo (fls. 97); vieram as informaes
e-JTJ - 00
143
Acesso ao Sumrio

do juiz da causa (fls. 102/103 verso), e as contrarrazes (fls. 173/184).

o relatrio.
2. O recurso merece provimento.
Trata-se de execuo de ttulo extrajudicial ajuizada pela agravante contra
a agravada.
Consta do instrumento que a recorrida, citada, ajuizou ao declaratria
de inexistncia de dbito cumulada com indenizao por danos morais (fls.
13/65), cuja petio inicial foi indeferida, tendo sido a ao julgada extinta sem
resoluo do mrito, com fulcro no artigo 267, VI, do Cdigo de Processo Civil
(fls. 66/68).
A empresa recorrida ops embargos de declarao apontando a existncia
de obscuridade e contradio na sentena embargada, alegando, em resumo, que
na ao declaratria que se cuida, postulou sua distribuio por dependncia
execuo intentada, bem como que a mesma fosse recebida como embargos
execuo (fls. 71/76).
Em decorrncia disso, o Juzo a quo, na deciso que se pretende
reformar, asseverou que a despeito de no reconhecer qualquer omisso,
contradio ou obscuridade na sentena proferida, por economia processual,
deve se reconhecer o efeito infringente dos embargos de declarao opostos
para determinar o recebimento da ao declaratria como embargos do devedor,
mediante a emenda da petio inicial.
Pois bem.
Razo assiste agravante ao se insurgir contra a deciso que atribuiu
efeito modificativo aos embargos declaratrios em anlise.
que, no caso, verifica-se que a sentena atacada, ao se manifestar sobre
o pedido de recebimento da ao declaratria como embargos do devedor,
afirmou, expressamente, que no h a mnima possibilidade de recebimento de
uma ao de conhecimento com efeitos prprios de embargos de execuo, pois
no h previso legal para essa espcie de confuso de institutos e instrumentos
processuais. (fls. 68, 1 pargrafo).
Disse ainda que esse requerimento, por si s, inviabiliza at a remessa
dos autos para livre distribuio, pois enquanto a ao revisional no est
vinculada a este juzo por preveno, so os e1mbargos via incidental para
discusso de matria inerente ao principal de execuo, com possibilidade
de processamento conjunto. (fls. 68, 2 pargrafo).
Assim, os embargos declaratrios ofertados pela ora agravada mostraramse absolutamente infundados, dada a inexistncia dos vcios apontados, quais
sejam os da obscuridade e contradio.
Verifica-se, na verdade, que a agravada utilizou-se do argumento da
144
e-JTJ - 00
existncia de obscuridade e contradio na sentena embargada, para o fim

de emprestar efeitos infringentes aos embargos, o que se afigura descabido na
espcie, falta de configurao dos pressupostos do artigo 535, I e II, do Cdigo
de Processo Civil.
Alis, se a embargante, ora agravada, discordava do que restou decidido
na sentena proferida em Primeira Instncia, deveria ter manifestado sua
insurgncia atravs das vias recursais cabveis, no se prestando os embargos de
declarao ofertados para tal discusso.
Logo, respeitado entendimento contrrio do douto juzo a quo, entendo
que a reforma da deciso hostilizada se faz de rigor, para afastar a atribuio de
efeitos infringentes aos embargos, mantendo-se a r. sentena proferida por seus
prprios e jurdicos fundamentos.
Em assim sendo, restou igualmente prejudicada a deciso do juzo a
quo que recebeu a ao declaratria ajuizada pela recorrida como embargos do
devedor atribuindo aos mesmos o efeito suspensivo pretendido (fls. 79).
Pelo meu voto, ento, DOU PROVIMENTO ao agravo.
Acesso ao Sumrio
ACRDO
BANCO ITAULEASING S/A, agravado PRISCILA ALEXANDRA DE
OLIVEIRA (JUSTIA GRATUITA).
n 24.989)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores THIAGO
DE SIQUEIRA (Presidente), LIGIA ARAJO BISOGNI E CARDOSO NETO.
THIAGO DE SIQUEIRA, Relator
Ementa: Agravo de Instrumento - Procedimento
Ordinrio - Consignao em pagamento - Deciso que
deferiu o pedido de consignao em pagamento do
valor incontroverso - Cabimento - Deciso mantida Recurso improvido.
e-JTJ - 00
145
Acesso ao Sumrio

VOTO
Trata-se de agravo de instrumento interposto contra a r. deciso (fls. 149
destes autos) que em Procedimento Ordinrio ajuizado pela agravada, deferiu o
pedido de consignao em pagamento do valor incontroverso.
Insurge-se o agravante alegando seu inconformismo contra tal deciso,
haja vista que o valor das parcelas do financiamento era de conhecimento da
agravada, tendo em vista que foram fixadas desde a data da celebrao do
contrato. Sustenta que deveria ter sido proposta ao consignatria, pois este
o meio apropriado para o devedor, mediante o depsito da oferta, liberar-se
da obrigao. Afirma que a consignao em pagamento de valores inferiores
ao pactuado e em datas aleatrias, torna impossvel o acolhimento do pedido
formulado pela agravada. Postula a reforma da r. deciso.
Recurso tempestivo, instrudo e recebido sem a concesso do efeito
suspensivo. No houve apresentao de contraminuta pela parte contrria.
o relatrio.
A irresignao do agravante no merece ser acolhida.
A agravada pretende discutir, na hiptese vertente, a cobrana dos valores
referentes ao contrato de financiamento que firmou com o banco ru, alegando
que embute a cobrana de encargos abusivos e ilegais, bem como que os valores
das prestaes nele previstas foram calculados, indevidamente, mngua de
previso expressa a respeito, com a incidncia de juros superiores taxa de 12%
ao ano e capitalizados, invocando precedentes da jurisprudncia neste sentido.
Requereu a concesso da antecipao de tutela para efetuar os depsitos dos
valores incontroversos das prestaes dos contratos em questo, o que restou
deferido pela MM. Juza a quo.
Ora, como pretende discutir clusulas contratuais consideradas abusivas,
bem como cobranas de encargos indevidos e ilegais, no se vislumbra motivo
justificado para que o pedido da agravada seja indeferido, eis que pretende a
reviso do contrato firmado com a agravante.
de se observar que tendo a agravada apresentado parecer tcnico contbil
no qual aponta o valor das parcelas que considera correto e tendo a mesma
requerido o depsito deste montante, por corresponder parte incontroversa
da dvida, verifica-se que o depsito pretendido pela recorrente, referente aos
valores incontroversos do contrato em questo, afigura-se admissvel tendo-se
em vista a natureza e finalidade da presente ao, que a reviso dos valores das
prestaes do financiamento. Vale observar, contudo, que tais depsitos devero
ser feitos por sua conta e risco, pois o depsito parcial pretendido no afasta os
efeitos da mora, no obstando, assim, que o credor ajuze as medidas judiciais
cabveis para defesa de seus interesses.
Nesse sentido j decidiu este E. Tribunal de Justia:
Acesso ao Sumrio
146
e-JTJ - 00
TUTELA ANTECIPADA - Ao revisional de contrato de

financiamento de automvel com alienao fiduciria em garantia
- Pedido de consignao judicial de parcela incontroversa da dvida Possibilidade - Inexistncia de prejuzo ao credor - Tutela antecipada
concedida - Recurso desprovido. (...). (Ag. Instr. n 990.10.022657-6 14 Cm. Dir. Priv. - Rel. Des. MELO COLOMBI - j. 28.04.2010).
TUTELA ANTECIPADA - Consignao judicial do valor reputado
incontroverso - Admissibilidade - Precedentes do Superior Tribunal de
Justia - (...) - Depsito do valor incontroverso que elide os efeitos da
mora - Precedentes. (Ag. Instr. n 991.09.097446-9 - 37 Cm. Dir. Priv.
- Rel. Des. TASSO DUARTE DE MELO - j. 24.03.2010).
Desnecessrio, por isso, o ajuizamento de ao prpria para a consignao
em pagamento, pois o mesmo objetivo pode ser alcanado atravs de pedido
incidental na ao ordinria. O pedido formulado pela agravante na inicial
suficiente e, ademais, prestigia o princpio da economia processual.
Nesse sentido, tambm, a jurisprudncia do Colendo Superior Tribunal
de Justia:
Ao de consignao em pagamento. Cumulao de pedidos.
Precedentes desta Corte. 1. J decidiu a Corte ser possvel em ao de
consignao em pagamento examinar o critrio de reajustamento em
contratos de mtuo para a aquisio da casa prpria (REsp n 257.365/
SE, de minha relatoria, DJ de 18/06/01. H, tambm, precedente no sentido
de que se admite a cumulao dos pedidos de reviso de clusulas do
contrato e de consignao em pagamento das parcelas todas como devidas
por fora do mesmo negcio jurdico e de que quando o autor cumula
pedidos que possuem procedimentos judiciais diversos implicitamente
requer o emprego do procedimento ordinrio(REsp n 464.439/GO,
Relatora a Ministra Nancy Andrighi, DJ de 23/06/03), (REsp n 616357/
PE, Rel. Min. CARLOS ALBERTO MENEZES DIREITO, J. 06.06.2005).
Processual civil. Recurso especial. Exame de matria
constitucional. Negativa de prestao jurisdicional. Ausncia. Ao de
consignao em pagamento. Pedido revisional. Cumulao. Possibilidade
(...) III - possvel, em razo do mesmo contrato, a cumulao do pedido
de consignao dos valores incontroversos com o de reviso de clusulas
ilegais ou abusivas. (REsp n 596934/RJ, Rel. Min. CASTRO FILHO, J.
14.06.2004).
Ante o exposto, nega-se provimento ao presente recurso.

e-JTJ - 00
147
ACRDO

Acesso ao Sumrio
Ementa: DIREITO AUTORAL. UTILIZAO DE

SOFTWARE SEM LICENA. REPRODUO
ILCITA. Agravo de instrumento contra a deciso,
proferida em liquidao de sentena, que fixou o
valor da reparao na quantia correspondente ao
dcuplo do valor de cada programa de computador
indevidamente reproduzido.
1. A autora utilizava-se dos softwares apenas nas
suas atividades internas, no houve, portanto,
comercializao externa da reproduo indevida.
a agravante sociedade limitada, envolvida na
distribuio de produtos cientficos. No sociedade
de aes, com amplo reconhecimento no mercado.
No h tambm elementos que possam assegurar que
a utilizao do programa trouxe significativo proveito
econmico agravante.
2. Assim, falta de elementos slidos de que a agravante
tenha porte econmico suficiente para responder
reparao fixada na deciso, e, igualmente, falta
de prova do efetivo proveito econmico, revela-se
adequada a condenao ao pagamento de reparao
correspondente a trs vezes o valor de mercado de
cada programa indevidamente reproduzido.
3. Embora esta Cmara tenha fixado, por vezes,

INTERLAB DISTRIBUIDORA DE PRODUTOS CIENTIFICOS LTDA, so
agravados COREL CORPORATION e MICROSOFT CORPORATION.
n 13.107)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores JOO
CARLOS SALETTI (Presidente sem voto), COELHO MENDES E ROBERTO
MAIA.
CARLOS ALBERTO GARBI, Relator
Acesso ao Sumrio
148
e-JTJ - 00
reparao correspondente ao dcuplo do valor de cada
programa irregularmente reproduzido, em ateno
jurisprudncia do Egrgio Superior Tribunal de
Justia, deve ser notado que o arbitramento envolve
o exame preciso do porte econmico de cada empresa
investigada, bem como as condies nas quais se
operou o ato ilcito, sendo certo que a reparao
nunca poder acarretar o enriquecimento indevido
do lesado. Por estas razes, no caso em exame, no se
mostrou adequada a majorao ao dcuplo do valor
de cada programa irregularmente reproduzido.
Recurso provido para reduzir a reparao quantia
correspondente a trs vezes o valor de cada programa
indevidamente reproduzido pela agravante.
VOTO
1. Insurgiu-se a agravante contra a deciso, proferida pelo Doutor Marco
Antonio Botto Muscari, que, na fase de liquidao de sentena, fixou o dbito
no valor de R$ 365.559,90, quantia correspondente ao dcuplo do valor de cada
programa de computador irregularmente utilizado pela agravante. Sustentou, no
recurso, que o valor arbitrado excessivo e no corresponde ao prudente arbtrio
do Juiz. Pediu a reduo do valor da dvida.
Deferido o efeito suspensivo, foram dispensadas as informaes, o recurso
foi respondido pelas agravadas, que trouxeram aos autos julgados desta C. 10
Cmara de Direito Privado, nos quais foram fixadas reparaes correspondentes
a dez vezes o valor de mercado de cada programa de computador reproduzido
irregularmente.
o relatrio.
2. A sentena, submetida fase de liquidao, nada determinou a respeito da
apurao do valor da reparao da violao ao direito da agravada. Diante disso,
a prova pericial considerou que existiram trinta e cinco reprodues irregulares
de programas de computador no estabelecimento empresarial da agravante. O
valor total dos programas reproduzidos, conforme informou o perito (fls. 47),
corresponde quantia de R$ 36.555,99. Diante disso, o perito afirmou que, de
acordo com a jurisprudncia do Tribunal de Justia, seria adequado ao caso o
pagamento de reparao correspondente ao dcuplo do valor dos programas (R$
365.559,90 - fls. 49).
A respeito do valor da indenizao e da penalizao pela violao do
direito do autor, sujeito a arbitramento, esclarece Hugo Orrico Junior: A
fixao do montante indenizatrio deve ser feita em um valor que, no aspecto
e-JTJ - 00
149
Acesso ao Sumrio

patrimonial, permita ao lesado recuperar-se de todos os danos causados

pelo contrafator, sejam eles quais forem [...]. Nos parece bvio que a simples
existncia de cpias sem autorizao serve para demonstrar de maneira
inequvoca, no mnimo, o dano material na modalidade de lucros cessantes,
causado pela simples reproduo no autorizada do programa [...] Por outro
lado, a indenizao patrimonial no pode ser confundida com qualquer
sano civil, pois mera obrigao de ressarcimento, razo pela qual deve
o lesante tambm pagar ao lesado um montante a ttulo de sano legal pela
violao dos direitos de autor, sendo esta verba de carter eminentemente
extrapatrimonial e devida tanto a pessoas fsicas quanto a jurdicas. Essa
verba deve ser fixada em montante suficiente para desestimular o lesante
nova prtica do ilcito, adequada ao seu porte comercial e condio financeira,
sem, contudo, provocar sua runa, ou tampouco, o enriquecimento sem causa
do lesado... (Pirataria de Software, Ed. MM, 2004, p. 158/159).
O Egrgio Superior Tribunal de Justia tambm definiu, em Acrdo
relatado pela Ministra Nancy Andrighi, os aspectos que devem ser considerados
na fixao da indenizao:
RESPONSABILIDADE CIVIL. DIREITO AUTORAL. PROGRAMA
DE COMPUTADOR (SOFTWARE). INDENIZAO. FIXAO.
ART. 103 DA LEI 9.610/98. POSSIBILIDADE DE IDENTIFICAO
NUMRICA DA CONTRAFAO. - A sano do pargrafo nico do
art. 103 da Lei 9.610/98 tem sua aplicao condicionada impossibilidade
de identificao numrica da contrafao. - A pena pecuniria imposta
ao infrator no se encontra restrita ao valor de mercado dos programas
apreendidos. Inteligncia do art. 102 da Lei 9.610/98 - sem prejuzo da
indenizao cabvel. - Na fixao do valor da indenizao pela prtica
da contrafao, observada a razoabilidade, devem ser considerados
os seguintes itens balizadores: (i) o fato de que desestimule a prtica
ofensiva e obste o enriquecimento sem causa do titular dos direitos
autorais violados; (ii) o fato de inocorrncia de comercializao dos
produtos contrafaceados. - Na hiptese julgada, razovel supor que, no
houve a inteno de praticar qualquer espcie de concorrncia desleal
ou comprometer a indstria legalizada. Recurso especial parcialmente
conhecido e provido.
(STJ, REsp 1016087/RS, rel. Min. Nancy Andrighi, dj 14.04.2010).
No caso em exame, a autora utilizava-se dos softwares apenas nas suas
atividades internas, no houve, portanto, comercializao externa da reproduo
indevida.
a agravante sociedade limitada, envolvida na distribuio de produtos
cientficos. No sociedade de aes, com amplo reconhecimento no mercado.
150
e-JTJ - 00
No h tambm elementos que possam assegurar que a utilizao do programa

trouxe significativo proveito econmico agravante. Neste ponto, importa notar
que o perito deixou de responder quesito pelo qual as agravadas questionavam
de que forma o programa de computador utilizado auxiliava a cadeia produtiva
da empresa r, pois, segundo ele, a questo extrapolava o objeto da percia
(fls. 51).
Assim, falta de elementos slidos de que a agravante tenha porte
econmico suficiente para responder reparao fixada na deciso, e, igualmente,
falta de prova do efetivo proveito econmico, revela-se adequada a condenao
ao pagamento de reparao correspondente a trs vezes o valor de mercado
de cada programa indevidamente reproduzido, o que acarreta o pagamento de
dbito no valor de R$ 109.667,97, quantia suficiente a desestimular a reiterao
da conduta ilcita e tambm reparar o prejuzo sofrido pelas agravadas.
Embora esta Cmara tenha fixado, por vezes, reparao correspondente
ao dcuplo do valor de cada programa irregularmente reproduzido, em ateno
jurisprudncia do Egrgio Superior Tribunal de Justia, deve ser notado que
o arbitramento envolve o exame preciso do porte econmico de cada empresa
investigada, bem como as condies nas quais se operou o ato ilcito, sendo
certo que a reparao nunca poder acarretar o enriquecimento indevido do
lesado. Por estas razes, no caso em exame, respeitado o entendimento do Douto
Magistrado, no se mostrou adequada a majorao ao dcuplo do valor de cada
programa irregularmente reproduzido.
3. Pelo exposto, DOU PROVIMENTO ao recurso para reduzir a reparao
quantia correspondente a trs vezes o valor de cada programa indevidamente
reproduzido pela agravante.
Acesso ao Sumrio
ACRDO
2003270-47.2013.8.26.0000, da Comarca de So Bernardo do Campo, em que
agravante QUITRIO LOURENO DA SILVA (JUSTIA GRATUITA),
agravado BV FINANCEIRA S/A CRDITO FINANCIAMENTO E
INVESTIMENTO (NO CITADO).
provimento em parte ao recurso. V. U., de conformidade com o voto do relator,
que integra este acrdo. (Voto n 20247)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores THIAGO DE
SIQUEIRA (Presidente sem voto), CARLOS ABRO E MELO COLOMBI.
e-JTJ - 00
151

CARDOSO NETO, Relator

Acesso ao Sumrio
VOTO
Recurso r. deciso prolatada pelo MM. Juiz Maurcio Tini Garcia que
nos autos da ao revisional de contrato de financiamento de veculo indeferiu
pedido de tutela antecipada para que o agravante efetuasse o depsito das
parcelas mensais no valor incontroverso; para que o agravado se abstenha de
negativar o nome do agravante e; para que o agravante seja mantido na posse
do bem. Insurgindo-se contra o assim decidido busca o recorrente o deferimento
do pedido de tutela pleiteado na inicial. Deixou-se de intimar o agravado para
resposta, vez que ainda no foi formada a relao jurdico-processual, por
ausncia de citao nos autos subjacentes.
o relatrio.
O recurso merece parcial provimento.
Com efeito, o inciso XXXV do art. 5 da Constituio Federal estabelece
Ementa: TUTELA ANTECIPADA - Ao de reviso

de contrato de financiamento de veculo - Pretenso
do agravante de autorizao para efetuar o depsito
das parcelas mensais no valor incontroverso Indeferimento em primeiro grau - Possibilidade dos
depsitos - Inovao introduzida pelo recente criado
artigo 285-B, do CPC - Reflexos da conduta do autor
recorrente, entretanto, que correro por sua conta e
risco, inclusive no que toca com os efeitos da mora Recurso provido.*
*TUTELA ANTECIPADA - Pretenso de que seja
o agravante mantido na posse do veculo objeto do
contrato em discusso - Pretenso de que o agravado
seja obstado a praticar quaisquer atos que possam
prejudicar o recorrente - Indeferimento em primeiro
grau - Reformulao do entendimento deste relator
no tocante excluso ou absteno do nome do
consumidor junto aos rgos de proteo ao crdito de
acordo com a orientao consolidada em Incidente de
Recurso Repetitivo no REsp n 1.061.530 - Ausncia,
no caso concreto, do fumus boni iuris necessrio
concesso da medida pleiteada (art. 273, 7, do
CPC) - Recurso desprovido
Acesso ao Sumrio
152
e-JTJ - 00
que: a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a

direito. Assim, repita-se, impedir-se o manejo de aes que o credor reputar
cabveis (v.g. busca e apreenso, reintegrao de posse, cobrana), mediante
autorizao de depsito dos valores unilateralmente apurados constituiria
flagrante violao de direito.
Dessa forma, os reflexos da conduta do autor recorrente correro por sua
conta e risco, inclusive no que toca com os efeitos da mora.
Sob a gide, pois de tal circunstncia, ficam autorizados os depsitos nos
valores que o recorrente entende devidos, com apoio no recente criado artigo
285-B, do Cdigo de Processo Civil (Lei n 12.810/2013).
Art. 285-B. Nos litgios que tenham por objeto obrigaes
decorrentes de emprstimo, financiamento ou arrendamento mercantil,
o autor dever discriminar na petio inicial, dentre as obrigaes
contratuais, aquelas que pretende controverter, quantificando o valor
incontroverso.
Pargrafo nico. O valor incontroverso dever continuar sendo
pago no tempo e modo contratados.
Como se v, a inovao legislativa no contempla a eliso da mora.
No que se refere ao pedido de tutela antecipada para que o agravado
se abstenha de negativar o nome do agravante e para que este seja mantido
na posse do bem, este relator sempre entendeu que estando a quizila entre as
partes sub judice, a incluso ou manuteno do nome do consumidor devedor
nos cadastros de rgos de listas de inadimplncia nada acrescentava (e nada
diminua) com relao ao eventual crdito do recorrido, o que representava, por
conseguinte, violao a direitos individuais (RT 736/269).
Tambm, sempre considerou ser direito do consumidor a proteo
contra mtodos comerciais coercitivos (art. 6, IV, da Lei n 8.078/90), sendo
prtica comercial abusiva o repasse de informaes depreciativas (art. 39, VII,
do mesmo diploma legal), sendo vedada na cobrana de dvida, a prtica de
exposio a ridculo, de constrangimento ou de ameaa (art. 42, caput, da
mesma lei).
A par destas consideraes, o Colendo Superior Tribunal de Justia
traou a orientao 4, em incidente de recurso repetitivo referente aos contratos
bancrios, no REsp 1.061.530 - RS, relatora Ministra NANCY ANDRIGHI, j.
22.10.2008, no sentido de que para o deferimento da tutela antecipada que vise
excluso ou absteno de insero do nome do consumidor junto aos rgos
de proteo ao crdito, no basta a simples discusso judicial do dbito, mas
h a necessidade concomitante do preenchimento de outras condicionantes, a
saber: a) houver demonstrao de que a cobrana indevida se funda na aparncia
do bom direito e em jurisprudncia consolidada do STF ou STJ; e, b) houver
e-JTJ - 00
153
depsito da parcela incontroversa ou for prestada cauo fixada ao prudente

arbtrio do juiz. No tem sentido prtico, portanto, o posicionamento isolado
deste relator cuja mantena prolongar o tramitar do feito principal.
In casu o autor agravante fundamenta seu pedido na existncia de
cobrana de juros capitalizados, motivo pelo qual entende ter direito tutela
antecipada para que o agravado se abstenha de praticar atos que lhe prejudiquem,
bem como para que seja mantido na posse.
Com efeito, no se vislumbra a presena do fumus boni iuris (art. 273,
7, do CPC) necessrio concesso da medida pleiteada, vez que no h
prima facie prova inequvoca a demonstrar que o valor das prestaes cobrado
pelo ru, acrescido dos encargos decorrentes da mora, que incontroversa, est
em desacordo com as clusulas contratuais, razo pela qual, nesta parte do
recurso, mantm-se r. deciso agravada.
Assim e em harmonia com todo o exposto, D-SE PARCIAL
PROVIMENTO AO RECURSO, apenas para autorizar os depsitos nos valores
que o recorrente entende devidos, com apoio no recente criado artigo 285-B, do
Cdigo de Processo Civil .
ACRDO
Ementa: AGRAVO DE INSTRUMENTO Impugnao execuo de acordo - Deciso de

acolhimento para manter as condies do ltimo
acordo celebrado e determinar o prosseguimento da
execuo pelo valor ainda em aberto, sobre o qual
Acesso ao Sumrio

0087663-36.2013.8.26.0000, da Comarca de Santa Rita do Passa Quatro, em que
agravante BANCO NACIONAL S/A (LIQUIDAO EXTRA-JUDICIAL),
agravado USINA SANTA RITA S/A AUCAR E ALCOOL.
Deram provimento ao recurso, nos termos que constaro do acrdo. V. U., de
conformidade com o voto do relator, que integra este acrdo. (Voto n 22344)
(Presidente sem voto), AFONSO BRZ E PAULO PASTORE FILHO.
IRINEU FAVA, Relator
Acesso ao Sumrio
154
e-JTJ - 00
deveriam incidir as cominaes previstas para o caso
de inadimplemento
- Utilizao da chamada teoria da substancial
performance - Inadmissibilidade no caso concreto
- Partes que dispuseram explicitamente as condies
de resoluo da avena, devendo ser revogada a
deciso ora hostilizada para que a execuo prossiga
com base nas clusulas consolidadas no acordo
originalmente homologado em 1 Grau - Recurso
provido para esse fim.
VOTO
Trata-se de agravo de instrumento, com pedido de efeito ativo, interposto
contra deciso copiada a fls. 16/23, proferida pela MMa. Juza de Direito Nlia
Aparecida Toledo Azevedo, que acolheu impugnao execuo de acordo para
manter as condies do ltimo acordo celebrado e determinar o prosseguimento
da execuo pelo valor ainda em aberto, sobre o qual deveriam incidir as
cominaes previstas para o caso de inadimplemento.
Sustenta o agravante, em sntese, que no acordo entabulado restou
consignado que no descumprimento da obrigao assumida ocorreria
resciso desse acordo, vencendo-se antecipadamente as parcelas vincendas,
considerando-se dvida lquida e certa para efeitos de continuidade do processo
de execuo pignoratcia e voltando o valor do dbito a ser, para todos os
efeitos, o constante da petio inicial, o qual deveria ser corrigido observandose as normas contratuais do instrumento que deu origem ao, efetuados os
abatimentos dos valores recebidos. Requer o provimento do recurso, com a
reforma da deciso agravada.
Agravo tempestivo, instrudo e preparado (fls. 13/15).
Denegado o efeito ativo pleiteado e dispensadas as informaes do MM.
Juzo a quo (fls. 109), a petio informando o cumprimento do artigo 526 do
Cdigo de Processo Civil figura a fls. 113 e a contraminuta a fls. 116/130.
O RELATRIO.
O agravo de instrumento, respeitada a convico do MM. Juzo de 1
Grau, merece prosperar.
Cuida-se de impugnao execuo de acordo devidamente homologado,
sendo referida insurgncia acolhida para manter as condies do ltimo acordo
celebrado e determinar o prosseguimento da execuo pelo valor ainda em
aberto, sobre o qual deveriam incidir as cominaes previstas para o caso de
inadimplemento.
e-JTJ - 00
155

ALESSANDRA PIOVESAN HUMBERG e FREDERICO JOSE HUMBERG,
agravado O JUIZO.
Acesso ao Sumrio
ACRDO
Para efetuar tal acolhimento, a deciso ora agravada utilizou-se da

chamada teoria da substancial performance (fls. 20), reconhecendo que o
contrato substancialmente cumprido no pode ser resolvido de forma unilateral.
Todavia, analisando-se detidamente a prova trazida aos autos, verifica-se
inexistir no caso concreto mencionada resoluo unilateral.
Com efeito, no acordo de fls. 51/60 ficou explcito que as condies ali
colocadas no constituam novao (fls. 52), bem como restou consignado por
ambas as partes que ... ocorrendo o descumprimento da obrigao assumida,
importar na resciso do presente acordo, vencendo-se antecipadamente as
parcelas vincendas, considerando-se dvida lquida e certa para efeito de
continuidade deste processo de execuo pignoratcia e voltando o valor do
dbito a ser, para todos os efeitos, e na forma da lei, o constante da petio
inicial de fls. e fls., o qual dever ser corrigido observando-se as normas
contratuais do instrumento que deu origem a esta ao, efetuados os
abatimentos dos valores recebidos, os quais devero ser tidos como meras
amortizaes,... (fls. 56).
Alguns aditamentos a esse acordo ocorreram, mas em todos eles
constata-se a manuteno dessa condio rescisria, conforme explicitamente
consignado nas clusulas desses aditamentos: ... ratificado em todos os outros
seus termos (fls. 63); Todas as demais clusulas e condies anteriormente
acordadas nos autos ficam automaticamente ratificadas (fls. 66); Caso ocorra
a quebra de acordo, por qual motivo que seja, os Executados perdem o desconto
de pontualidade concedido pelo EXEQUENTE, e os pagamentos efetuados
sero tidos como mera amortizao a confisso de dvida de R$ 34.308.442,40
(fls. 71, in fine).
Dessa forma, invivel a adoo da mencionada teoria da substancial
performance no presente caso, tendo em vista que ambas as partes dispuseram
explicitamente as condies de resoluo da avena, devendo ser revogada a
deciso ora hostilizada para que a execuo prossiga com base nas clusulas
consolidadas no acordo originalmente homologado em 1 Grau.
Para esse fim, D-SE PROVIMENTO ao recurso.
Acesso ao Sumrio
156
e-JTJ - 00

de So Paulo, proferir a seguinte deciso: por votao unnime, e para o fim
determinado, deram parcial provimento ao recurso., de conformidade com o
voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 29.366)
DA CUNHA (Presidente), TEIXEIRA LEITE E FBIO QUADROS.
MAIA DA CUNHA, Relator
Ementa: Famlia. Alterao de regime de bens. Art.
1.639, 2, do Cdigo Civil. Matrimnio contrado
em 1998, sob o regime de comunho parcial de bens
que se pretende modificar para o da separao total
de bens. Admissibilidade. Pedido de partilha de bens
que no encontra bice na medida em que garantido o
direito de terceiros at a data da modificao. Emenda
da inicial afastada no particular. Acertada a exigncia
de documentos adicionais para a comprovao da
situao financeira dos agravantes e preservao de
interesses de terceiros. Recurso parcialmente provido.
VOTO
Trata-se de agravo de instrumento interposto contra a r. deciso que,
nos autos da ao de modificao de regime de bens, determinou a emenda
da inicial para excluir o pedido de partilha dos bens em comunho, inclusive
mediante autorizao do Juzo para a sua realizao por Escritura Pblica, uma
vez que no ocorrer a dissoluo do casamento, e solicitou a apresentao de
documentos adicionais e a publicao de editais para conhecimento de terceiros.
Sustentam os agravantes, em suma, que sem a partilha, no ser
possvel a administrao individual dos bens pelos cnjuges, bem como que os
documentos adicionais exigidos pelo ilustre Magistrado extrapolam os requisitos
determinados pela lei para a modificao do regime de bens. Requerem a
concesso do efeito suspensivo ao recurso e seu integral provimento.
Este o relatrio.
O recurso, com a devida vnia, merece parcial provimento.
Insurgem-se os agravantes contra a r. deciso que, alm de determinar a
vinda de certides destinadas verificao financeira dos envolvidos, determinou
a emenda da inicial para a excluso do pedido de partilha, considerando-o
incompatvel com a mudana de regime por no haver dissoluo do vnculo
e-JTJ - 00
157
Acesso ao Sumrio

conjugal, nos seguintes termos:

Nos termos dos artigos 283 e 284, caput e pargrafo nico,
ambos do Cdigo de Processo Civil, luz do artigo 1.639, 2, do
Cdigo Civil, emendem os requerentes a inicial, em dez (10) dias, sob
pena de indeferimento, para: a) excluir o pedido de partilha dos bens
em comunho, inclusive mediante autorizao do Juzo para a sua
realizao por Escritura Pblica, uma vez que no ocorrer a dissoluo
do casamento, assim como no h possibilidade de concesso de efeito
retroativo futura e eventual sentena a ser prolatada nos presentes
autos e, para a garantia dos direitos de terceiros, inclusive das Fazendas
Pblicas, somente possvel que a eventual deciso que autorize a
modificao do regime de bens do casamento tenha efeitos ex nunc.
Pois bem.
de se destacar que a possibilidade de alterao do regime de bens nova
no nosso ordenamento jurdico, tendo sido instituda pelo art. 1639 do Cdigo
Civil de 2002, o qual assenta que lcito aos nubentes, antes de celebrado o
casamento, estipular, quanto aos seus bens, o que lhes aprouver, dispondo,
no 2, que admissvel alterao do regime de bens, mediante autorizao
judicial em pedido motivado de ambos os cnjuges, apurada a procedncia das
razes invocadas e ressalvados os direitos de terceiros.
Em simples palavras, lcito estipularem os nubentes o regime de bens
antes da celebrao do casamento, podendo alter-lo mediante autorizao
judicial que, no substancial, levar em conta a motivao para a mudana e
resguardar direitos de terceiros.
Respeitado o entendimento do digno Magistrado de primeiro grau, no
se vislumbra bice ao pedido de partilha feito pelos agravantes na ao de
alterao de regime de bens, tolhendo o direito de partilharem os bens para
exerccio individual segundo forem partilhados. Embora relativamente novo e
ainda polmico o tema, inclusive na jurisprudncia, parece razovel concluir
que nada impede a partilha precedente alterao do regime de bens, desde que,
como imprescindvel, sejam expressamente ressalvados os direitos de terceiros.
Nesse sentido, deste Egrgio Tribunal de Justia, confira-se:
Procedimento de jurisdio voluntria de alterao de regime de bens
entre cnjuges. Cdigo Civil, 2 do art. 1.639. Se o regime vigente o da
comunho, ainda que parcial, e o que se pretende o da separao total, por
imperativo de lgica h que se fazer partilha de bens. Deciso que determina o
contrrio que, por isso, se reforma. Cautelas impostas pelo acrdo, a par das
j determinadas em primeiro grau (certides, editais, etc.): apresentao de
certides de distribuidores forenses e de Cartrios de Protestos, expedio de
ofcios Receita Federal, observncia do procedimento de inventrio e partilha
Acesso ao Sumrio
158
e-JTJ - 00
(CPC, arts. 982 e seguintes), avaliao do real valor do patrimnio comum, etc.
Agravo provido, com tais determinaes (Agravo de Instrumento n 000082068.2013.8.26.0000, 10 Cmara de Direito Privado, Rel. Des. Cesar Ciampolini,
em 21.05.2013).
No se olvida a existncia de julgados contrrios partilha, fundados
essencialmente na permanncia do vnculo conjugal no desfeito pela
modificao do regime de bens (Apelao n 0316366-23.2009.8.26.0100, 5
Cmara de Direito Privado, Rel. Des Christine Santini, em 20 de junho de
2012; Apelao n 0031746-28.2010.8.26.0100, 4 Cmara de Direito Privado,
Rel. Des. Francisco Loureiro, em 24 de maro de 2011).
No entanto, no consigo vislumbrar obstculo algum na partilha dos
bens, de modo a que possam ficar disponveis aos cnjuges, isoladamente, tal
como desejam e em conformidade com a legislao civil vigente. No h risco
a terceiros, porque ex nunc o efeito da modificao do regime, e a possibilidade
de alienao fraudulenta, ad argumentandum, tanto se pode dar com ou sem a
partilha no ato da modificao do regime. Mas de um ou de outro modo estaro
terceiros garantidos pela ao pauliana que podem intentar, num e noutro caso,
em relao aos bens, partilhados ou no.
No silncio da lei, e inexistindo obstculos de ordem prtica no que se
refere ao essencial resguardo do direito de terceiros, motivo no h para deixar
de partilhar os bens de modo a que cada qual possa individualmente gerir os que
lhe couberam na partilha.
Destarte, com o devido respeito aos entendimentos contrrios, inclusive
do digno Magistrado sentenciante, impe-se o parcial provimento do recurso
para afastar a determinao de emenda da petio inicial para excluir o pedido
de partilha formulado pelos autores.
De outro lado, de rigor manter a r. deciso do ilustre Magistrado no que
diz respeito aos documentos adicionais exigidos para a alterao do regime de
bens.
Isso porque imperiosa a necessidade da segurana relacionada aos
direitos de terceiros de que cogita o 2 do art. 1639 do Cdigo Civil, da
porque a doutrina e a jurisprudncia consideram pertinentes as exigncias de
certides e provas destinadas proteo de terceiros, inclusive com sugesto de
publicaes de editais de conhecimento pblico.
E exatamente em funo do cuidado que se deve ter em relao a
terceiros que se faz necessria a verificao da situao financeira atual dos
cnjuges, com a investigao acerca de eventuais dvidas e de interesses de
terceiros potencialmente atingidos, de tudo se dando publicidade. Mais ainda
quando se pretende a partilha precedente alterao do regime de bens.
como se tem entendido no Colendo Superior Tribunal de Justia, conferindoRevista Eletrnica de Jurisprudncia doTribunal de Justia de So Paulo
e-JTJ - 00
159
ACRDO
se exemplificativamente parte da ementa que interessa ao caso em julgamento:

Contudo, importante destacar que a medida no pode deixar de ressalvar
os direitos de terceiros, inclusive dos entes pblicos, aps perquirio de
inexistncia de dvida de qualquer natureza, exigida ampla publicidade,
nos termos do Enunciado n. 113 da I Jornada de Direito Civil CJF. (REsp n
1.119.462-MG, relator Ministro Luis Felipe Salomo, em 26.02.2013).
De rigor, portanto, com a devida vnia, o parcial provimento do recurso
para afastar a necessidade de emenda da inicial quanto retirada do pedido de
partilha, sendo mantidos, no mais, os termos da r. deciso agravada.
Pelo exposto, e para o fim determinado, que se d parcial provimento
ao recurso.

n 0106582-73.2013.8.26.0000, da Comarca de Cotia, em que agravante
RIELLEN S INDUSTRIA E COMERCIO LTDA, agravado WADIH LEIRIA
MASSAD.
n 18.460)
O julgamento teve a participao dos Exmo. Desembargadores DONEG
MORANDINI (Presidente sem voto), VIVIANI NICOLAU E CARLOS
ALBERTO DE SALLES.
EGIDIO GIACOIA, Relator

Acesso ao Sumrio
Ementa: AGRAVO DE INSTRUMENTO Ao de prestao de contas - Quebra de sigilo

bancrio - Terceiros estranhos ao feito - Carter
excepcionalssimo da medida - Medida que no se
mostra imprescindvel no caso em tela - Possibilidade
de adoo de outras providncias, como a instaurao
de incidente de exibio de documentos, medida
menos gravosa aos direitos fundamentais dos terceiros
- Incidncia do art. 5, incisos X e XII, da Constituio
Federal - Deciso reformada - Recurso provido.
Acesso ao Sumrio
160
e-JTJ - 00
VOTO
Trata-se de agravo de instrumento interposto contra r. deciso interlocutria
copiada a fl. 185 (aqui fl. 210), que na segunda fase do procedimento de prestao
de contas que tramita na origem (ajuizada por Wadih Leiria Massad em face da
agravante Riellens Indstria e Comrcio LTDA), deferiu a expedio de ofcios
ao Banco Ita, para que referida instituio preste as informaes solicitadas a
fl. 143 dos autos principais, itens a e b, ou seja: a) Para que seja informada
nos autos a relao de ttulos de cobranas liquidados (boletos) das contas de
Marinho Rodrigues - Agncia 0048, CC 80008-0 e Helen Lopes Riello, Agncia
6403, CC 05484-1, objetivando a cincia quanto aos relatrios de liquidao
dos ttulos colocados em cobrana pelas referidas pessoas, compreendendo o
perodo de 26.03.2007 a 18.06.2008, devendo-se informar o nmero do ttulo,
data de vencimento, valor, sacado e data de pagamento; b) Extratos bancrios do
perodo de 26.03.2007 a 18.06.2008 das contas bancrias acima referidas, para
apurao de entradas e sadas e confrontaes com os balanos a serem juntados
pela r aos autos (anos de 2006, 2007 e 2008).
Insurge-se contra esta deciso a agravante, aduzindo, em sntese, que
Marinho Rodrigues e Helen Lopes Riello so pessoas estranhas ao feito, tambm
no pertencendo aos quadros da sociedade. Afirma que no particular, a r. deciso
agravada no possui qualquer fundamentao, o que impede seu exerccio de
ampla defesa.
Outrossim, assevera que os pedidos deferidos pela Magistrada so
jurdica e faticamente impossveis. Tece consideraes sobre o sigilo bancrio,
sua origem e finalidades. Afirma que por fora de comando constitucional no
se pode invadir a esfera de privacidade dos terceiros.
A fls. 213/214 este relator determinou o processamento do presente
recurso no efeito suspensivo.
A fls. 219/223 manifestou-se a parte contrria, pugnando pelo no
provimento do recurso. Requereu a revogao do efeito suspensivo e a aplicao
da pena de litigncia de m-f. Juntou documentos a fls. 224/240.
o relatrio.
De promio, afasta-se a aplicao de multa por litigncia de mf ao recorrente, requerida a fls. 223, uma vez que no restou prontamente
demonstrada a deliberada inteno do agravante em causar dano parte contrria
ou provocar tumulto processual. Nesse sentido: A aplicao de penalidades
por litigncia de m-f exige dolo especfico, perfeitamente identificvel a
olhos desarmados, sem o qual se pune indevidamente a parte que se vale
de direitos constitucionalmente protegidos (ao e defesa). (STJ, 3 Turma,
REsp 906.269, Relator Ministro Gomes de Barros, j. 16.10.07).
e-JTJ - 00
161
Acesso ao Sumrio

No que se refere ao mrito, o recurso comporta provimento.

No caso dos autos, tem-se que a deciso agravada determinou a quebra do
sigilo bancrio de pessoas estranhas ao feito, para obteno de dados que seriam
relevantes para dirimir questes relacionadas prestao de contas.
Com efeito, deve-se destacar que a quebra de sigilo bancrio medida
excepcionalssima. A quebra de sigilo de pessoa estranha lide, portanto, requer
cuidados ainda maiores.
Este E. Tribunal de Justia j teve a oportunidade de manifestar-se em
caso parelho. Nesse sentido:
AGRAVO DE INSTRUMENTO - QUEBRA DE SIGILO BANCRIO
DE TERCEIRO ESTRANHO LIDE - MEDIDA EXCEPCIONAL No h como deferir a quebra de sigilo bancrio de terceiro estranho
lide, uma vez que medida que afronta o direito intimidade, bem
como o princpio da inviolabilidade do sigilo de dados, previstos
constitucionalmente.
APURAO DE HAVERES - Embora a autora, ora agravante, sustente
que sua realizao neste momento ser intil, porque a recorrente
tambm pleiteia nesta demanda o ressarcimento por eventual dano
material causado pelo agravado, tal medida se impe para que seja
concretizada a dissoluo parcial da sociedade.
(TJ-SP, Agravo de Instrumento n 0153540-54.2012.8.26.0000, 2 Cmara
Reservada de Direito Empresarial, Rel. Des. Roberto Mac Cracken, j.
06/11/2012, DJ 22/11/2012)
Relevante destacar, do corpo do voto do Agravo de Instrumento n
0153540-54.2012.8.26.0000, as seguintes passagens, in verbis:
Assim, considerando o carter excepcional que delimita a
quebra do sigilo bancrio, mesmo no tendo o agravado impugnado
especificamente, em sua contestao (fls. 29/36), as alegaes de
desvio financeiro, tal situao no motivo suficiente para determinar
a expedio de ofcios ao Banco do Brasil para obteno de extratos
bancrios de conta corrente de indivduo que, inclusive, no faz parte
da lide.
[...]
Registre-se que a quebra de sigilo bancrio de terceiro alheio lide
caracteriza-se invaso de privacidade, bem como afronta inviolabilidade
de dados, constituindo-se em medida de carter excepcional.
De acordo com a lio do Ilustre Professor Alexandre de Moraes,
in Direito Constitucional, 6 Edio, So Paulo, Editora Atlas, 1999,
pginas 79/80, bem ensina que:
Acesso ao Sumrio
162
e-JTJ - 00
A inviolabilidade do sigilo de dados (art 5, XII) complementa
a previso ao direito intimidade e vida privada (art 5, X), sendo
ambas as previses da defesa da privacidade regidas pelo princpio da
exclusividade, (...). No mbito da privacidade, a intimidade o mais
exclusivo dos seus direitos
(...)
Com relao a esta necessidade de proteo privacidade
humana, no podemos deixar de considerar que as informaes fiscais
e bancrias, sejam as constantes nas prprias instituies financeiras,
sejam as constantes na Receita Federal ou organismos congneres do
Poder Pblico, constituem parte da vida privada da pessoa fsica ou
jurdica.
(...)
Igualmente ao sigilo bancrio, as Informaes relativas ao sigilo
fiscal somente podero ser devassadas em carter excepcional e nos
estritos limites legais, pois as declaraes prestadas para fins de Imposto
de renda revestem-se de carter sigiloso, e somente motivos excepcionais
justificam a possibilidade de acesso por terceiros, havendo necessidade
de autorizao judicial, no interesse da Justia, (...).
[...]
Neste sentido, a orientao jurisprudencial:
MANDADO DE SEGURANA - Ato judicial - Expedio de
ofcios de Informaes fiscais e atividades negociais privadas sobre quem
no parte na ao - Ordem concedida no caso especfico dos autos.
(TJSP - MS n 64.152-4/6, Des. Osvaldo Caron, julgado em 15.06.99).
CONSTITUCIONAL E CIVIL - MANDADO DE SEGURANA
- ATO JUDICIAL - QUEBRA DE SIGILO BANCRIO E FISCAL DE
TERCEIRO - LEGITIMIDADE - DIREITO LQUIDO E CERTO INVIOLABILIDADE DE DADOS - CONCESSO.
Consoante o artigo 5, LXIX, da Constituio Federal, e artigo 1,
da Lei 1.533, de 1951, concede-se mandado de segurana para proteger
direito lquido e certo, sempre que, ilegalmente, ou com abuso de poder,
algum estiver sofrendo violao ou houver justo receio de sofr-la, por
parte de autoridade, constituindo a ilegalidade ou inconstitucionalidade
do ato impugnado pressuposto essencial para a concesso da segurana.
O terceiro, atingido pelo ato judicial dito abusivo e inconstitucional,
possui legitimidade para a impetrao do mandado de segurana.
O ato judicial que determina a quebra de sigilo fiscal e bancrio
de determinada pessoa, sem que exista fato que justifique medida to
e-JTJ - 00
163
Acesso ao Sumrio

extrema e desnecessria para a soluo da lide, se mostra abusivo e

inconstitucional, ferindo o direito lquido e certo inviolabilidade de
dados, garantido constitucionalmente.
(TJMG, MS n 2.0000.00.378994-6/000(1), Relator Des. Maurcio
Barros, julgado em 23/04/2003, publicado em 17/05/2003).
SEPARAO JUDICIAL LITIGIOSA. QUEBRA DE SIGILO
BANCRIO DE PESSOA ESTRANHA LIDE. DESCABIMENTO. A
quebra de sigilo bancrio trata-se de medida excepcional, no sendo
cabvel com referncia a terceiro estranho lide. Agravo desprovido.
(TJRS - AI N 70018601708, julgado em 28.03.07, Des. Maria Berenice
Dias) (o grifo no consta do original).
EXONERAO DE ALIMENTOS. QUEBRA DE SIGILO
BANCRIO. 1. NO PODE SER CONHECIDA A PARTE DO RECURSO
QUE NO FOI OBJETO DA DECISO HOSTILIZADA. 2. PARA QUE
POSSA SER ULTRAPASSADA A BARREIRA DO SIGILO BANCRIO,
MISTER ESTEJA EVIDENCIADA SITUAO DE EXCEPCIONAL
NECESSIDADE. 3. A QUEBRA DE SIGILO BANCRIO DE TERCEIRO,
ESTRANHO AO PROCESSO, CONSTITUI INDBITA INVASO
DA PRIVACIDADE. ALM DE NO SER A FORMA MAIS IDNEA
PARA COMPROVAR UM VNCULO COMERCIAL MANTIDO COM A
ALIMENTANDA. 4. CABE AO AUTOR COMPROVAR A ALTERAO
DA NECESSIDADE DA ALIMENTANDA A PARTIR DO ACORDO E NO
A SITUAO DELA ANTERIORMENTE. RECURSO CONHECIDO
EM PARTE E DESPROVIDO. (SEGREDO DE JUSTIA) (Agravo de
Instrumento N 70004838108, Stima Cmara Cvel, Tribunal de Justia
do RS, Relator: Srgio Fernando de Vasconcellos Chaves, Julgado em
02/10/2002) (o grifo no consta do original).
EXONERAO DE ALIMENTOS. QUEBRA DE SIGILO
BANCRIO. (...) PARA QUE POSSA SER ULTRAPASSADA A
BARREIRA DO SIGILO BANCRIO MISTER ESTEJA EVIDENCIADA
SITUAO DE EXCEPCIONAL NECESSIDADE. A QUEBRA DE
SIGILO BANCRIO DE TERCEIRO, ESTRANHO AO PROCESSO,
CONSTITUI INDBITA INVASO DA PRIVACIDADE, ALM DE NO
SER A FORMA MAIS IDNEA PARA COMPROVAR UM VNCULO
COMERCIAL MANTIDO COM A ALIMENTANDA (...) RECURSO
CONHECIDO EM PARTE E DESPROVIDO. (TJRGS, Agravo de
Instrumento n 70004838108, em 02/10/2002, Stima Cmara Cvel, Rel.
Des. Srgio Fernando de Vasconcellos Chaves, Porto Alegre) (o grifo
no consta do original)
Ora, tendo em vista as lies acima no tocante excepcionalidade da
Acesso ao Sumrio
164
e-JTJ - 00
medida que determina a quebra de sigilo bancrio, sobretudo de terceiro estanho

lide, a deciso agravada no deve prevalecer.
Registre-se que nada impede, contudo, a instaurao de incidente de
exibio de documentos em face de terceiro, segundo o rito dos artigos 355/363
do Cdigo de Processo Civil, medida que se mostra menos gravosa aos direitos
fundamentais do terceiro.
Ante o exposto, pelo meu voto, dou provimento ao recurso.
ACRDO
STATUS COMERCIAL E CONSTRUTORA LTDA, so agravados MARLENE
DE GOUVEIA LARANJA e JOSE FRANCO RAIOLA PEDACE.
n 21.146)
CARLOS SALETTI (Presidente), ELCIO TRUJILLO E CESAR CIAMPOLINI.
JOO CARLOS SALETTI, Presidente e Relator
Ementa: FRAUDE EXECUO - No
reconhecimento - Pressupostos: ao em curso, seja
executiva ou condenatria, com citao vlida, e
insolvncia decorrente da alienao ou onerao
- Hiptese em que os executados tinham pleno
conhecimento da ao quando alienaram o imvel
- Inexistncia de outros bens no patrimnio dos
devedores, passveis de execuo - Circunstncias que
indicam configurada a fraude, pena de desconsiderar
o direito do credor e desprestigiar a atividade
jurisdicional - Inteligncia e aplicao do art. 593,
II, do Cdigo de Processo Civil - Fraude que deve ser
reconhecida - Deciso reformada.
Agravo provido.
e-JTJ - 00
165
Acesso ao Sumrio

VOTO
Em ao de obrigao de fazer, em fase de cumprimento da sentena,
o Juzo indeferiu o pedido de reconhecimento de fraude execuo em
relao venda do imvel localizado na Rua Doutor Csar, nmero 412, Bairro
Santana, nesta Cidade de So Paulo (fls. 125/127).
Insurge-se a exequente (fls. 2/10). Sustenta: a) as inmeras manobras
dos executados, atreladas a deciso equivocada do Juzo, retardaram o incio da
execuo, tempo suficiente para os devedores, maliciosamente, se desfazerem
de seu patrimnio; b) os executados tinham pleno conhecimento da mora a
que deram causa e sabiam da multa aplicada multa essa que, alis, foi proposta
por eles quando do acordo celebrado pelas partes; c) quando os executados
venderam o imvel, j estavam em mora com relao ao cumprimento do
acordo; d) quando iniciada a execuo da multa os executados possuam dois
imveis, um declarado impenhorvel por se tratar de bem de famlia, e o outro,
o objeto desta lide; e) diante do reconhecimento da natureza de bem de famlia
com relao ao imvel em que residem, os executados tornaram-se insolventes
aps a alienao do imvel da rua Dr. Csar, 412; f) a alienao que reduz o
devedor a insolvncia de plano fraudulenta, nos termos do artigo 593 e seus
incisos, do Cdigo de Processo Civil.
Requereu o provimento do recurso para reformar a r. deciso agravada
reconhecendo a fraude a execuo com relao a venda do imvel sito rua Dr.
Csar, n 412, com a consequente penhora do imvel.
Os agravados responderam (fls.133/141).
o relatrio.
1. A questo consiste em saber se a alienao discutida nos autos resultou
ou no em fraude execuo.
Segundo o artigo 593 do Cdigo de Processo Civil,
considera-se em fraude de execuo a alienao ou onerao de
bens:
...
II - quando, ao tempo da alienao ou onerao, corria contra o
devedor demanda capaz de reduzi-lo insolvncia.
Para o reconhecimento da fraude, portanto, mister a presena de dois
requisitos: a) a existncia de demanda executiva ou condenatria em curso,
com citao vlida; b) que essa demanda seja capaz de reduzir o devedor
insolvncia.
Ensina o Professor ENRICO TULLIO LIEBMAN, a respeito, que
a fraude toma aspectos mais graves quando praticada depois de
iniciado o processo condenatrio ou executrio contra o devedor. que
Acesso ao Sumrio
166
e-JTJ - 00
ento no s mais patente que nunca o intuito de lesar os credores,

como tambm a alienao dos bens do devedor vem constituir verdadeiro
atentado contra o eficaz desenvolvimento da funo jurisdicional j em
curso, porque lhe subtrai o objeto sobre o qual a execuo dever recair
(Processo de Execuo, 4 ed. Saraiva, 1.980, pg. 108).
De outro lado, a alienao no curso da demanda, sobretudo se inexistentes
outros bens bastantes para garantir os credores, independe de discusso ou prova
do concilium fraudis:
a lei dispensa a prova do elemento subjetivo da fraude, do
concilium fraudis. A inteno fraudulenta est in re ipsa; e a ordem
jurdica no pode permitir que, enquanto pende o processo, o ru altere a
sua posio patrimonial, dificultando a realizao da funo jurisdicional
(obra e local citados).
A demanda a que se refere a norma no , necessariamente, a ao
de execuo. A regra no faz qualquer distino. A demanda, a, a de
conhecimento ou a de execuo. Mister, entretanto, que seja capaz de reduzir o
devedor insolvncia (cf. THEOTNIO NEGRO, Cdigo de Processo Civil
e Legislao Processual em Vigor, 32 ed., notas 30 e 31 ao art. 593, p. 679).
A propsito, e anteriormente, a jurisprudncia se contentava com a
existncia da ao:
basta o ajuizamento da ao para que a alienao feita pelo devedor
se considere em fraude de execuo (RT 601/125, maioria, 609/107, JTA
91/126, 100/41, 104/61) e indiferente que se trate de ao de execuo
ou de processo de conhecimento (JTA 96/260). E ainda mais se patenteia
a fraude se o devedor se furta citao e, enquanto isso, pratica ato de
alienao (JTA 110/33) (THEOTNIO NEGRO, ob. cit., 21 ed., nota
14 ao artigo 593, pg. 342).
De fato, no sistema do Cdigo de Processo Civil em vigor, uma ao est
em curso, ou correndo, desque proposta. E considera-se proposta a ao, tanto
que a petio inicial seja despachada pelo juiz, ou simplesmente distribuda,
onde houver mais de uma vara (artigo 263).
Invoca-se a orientao mais recente, segundo a qual, para a caracterizao
da fraude preciso que antes da prtica do ato acoimado de fraudulento o
devedor tenha sido citado para a ao de conhecimento ou de execuo.
2. No h dvida, neste caso, de que a citao ocorreu antes da transmisso
do bem discutido, portanto, caracterizada est a fraude.
Quando do julgamento do agravo de instrumento n 041637395.2010.8.26.0000, j. em 28.02.2012, onde se discutia a impenhorabilidade de
outro imvel, por se tratar de bem de famlia, restou enfatizado o seguinte:
Por outro lado, os agravados possuam patrimnio suficiente para
e-JTJ - 00
167
Acesso ao Sumrio

arcar com a execuo, quer dizer, o apartamento mencionado e a casa

onde moram, mas venderam o primeiro desses bens livre de nus quando
j sujeitos dvida por multa proveniente do atraso no cumprimento do
acordo, objeto da execuo.
Ora, se eles tinham patrimnio suficiente para garantir o
cumprimento da obrigao, o fato de o alienarem e, assim, obstar a
satisfao do dbito (porque o outro imvel impenhorvel), leva ao
entendimento de que, no tendo outros bens, em tese teriam praticado
fraude execuo, posto reduzidos insolvncia.
Interessante lembrar, em abono e como suporte de assim decidir, v.
acrdo da C. Quarta Turma do C. Superior Tribunal de Justia, relatado pelo
Ministro JOO OTVIO DE NORONHA (REsp 799440/DF, j. 15/12/2009,
DJe 02/02/2010), afirmativo de que,
[...] De regra, a caracterizao da fraude de execuo exige a
ocorrncia de litispendncia, esta caracterizada pela citao vlida do
devedor no processo de conhecimento ou de execuo.
[...] In casu, h que se ater peculiaridade levada em conta pela
deciso recorrida, qual seja, quando da alienao do bem, portanto, no
momento caracterizador da fraude, o devedor-executado tinha pleno
conhecimento do ajuizamento da execuo e, como forma de subtrair-se
responsabilidade executiva decorrente da atividade jurisdicional esquivouse da citao de modo a impedir a caracterizao da litispendncia e nesse
perodo adquiriu um bem imvel em nome dos filhos.
[...] Inegvel, portanto, que no caso em questo o ato fraudulento
do executado maltratou no apenas o interesse privado do credor, mas
sim a eficcia e o prprio prestgio da atividade jurisdicional, razo
por que o ato de alienao de bens praticado pelo executado, ainda
que anteriormente citao, ontologicamente analisado no acrdo
recorrido, est mesmo a caracterizar fraude de execuo, impondo, como
conseqncia a declarao de sua ineficcia perante o credor-exequente.
Caracterizada, pois, a fraude execuo, mesmo porque, como salienta o
digno Magistrado na r. deciso agravada, no foi encontrado outro meio para
satisfao da obrigao at o presente momento.
Assim, fica declarada em fraude execuo a venda operada pelos
executados, tornando-a ineficaz em face da exequente, o que autoriza a penhora
do imvel objeto da alienao.
3. Ante o exposto, dou provimento ao recurso.
meu voto.
168
e-JTJ - 00
Acesso ao Sumrio
ACRDO
DANIELE SOUTO RODRIGUES, agravado SUL AMERICA SEGURO
SAUDE S/A.
de conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 964)
MORANDINI (Presidente) e BERETTA DA SILVEIRA.
CARLOS ALBERTO DE SALLES, Relator
Ementa: AGRAVO DE INSTRUMENTO - PLANO DE
SADE
- Insurgncia contra indeferimento de tutela antecipada
requerida para compelir seguradora r a cobrir os
custos com o parto da autora - Requisitos do art. 273
do CPC presentes - Periculum in mora evidente, diante
da iminncia do parto - Verossimilhana presente
por conta (a) da intempestividade da notificao
extrajudicial de cancelamento, (b) da admissibilidade
de questionamento dos aumentos pela consumidora
e (c) da impossibilidade legal de recontagem de
prazo de carncia - Contratos de trato continuado e
de claro carter relacional - Inviabilidade de serem
considerados individualmente - Inexistncia, em sede de
cognio sumria, de elementos que permitam concluir
pela existncia de soluo de continuidade entre os
contratos - Prazo de carncia que no pode ser reaberto
- Tutela antecipada que deve ser concedida para afastar
a carncia do ltimo contrato - Deferimento, tambm,
do pedido de cobertura especfica do Hospital Albert
Einstein, podendo eventual falta de cobertura desse
hospital especfico ser considerada junto apreciao
do mrito do processo - Recurso provido.

e-JTJ - 00
169
Acesso ao Sumrio

VOTO
Trata-se de agravo de instrumento tirado contra deciso de fls. 140/141
que, em ao de obrigao de fazer cumulada com indenizao por danos morais,
indeferiu o pedido de antecipao de tutela requerida para obrigar a seguradora
a cobrir os procedimentos mdicos relacionados ao parto da agravante que j
passou do 7 ms de gestao.
Pleiteia a agravante a reforma do decisum alegando, em sntese, que o
telegrama da seguradora referente ao atraso das parcelas de agosto e setembro
s foi enviado em 11/10/2012 e recebida em 12/10/2012 e, portanto, fora do
prazo legal estipulado no art. 13, p.nico, II da Lei 9656/98; que, vencida a
parcela em 20 de agosto, o 1 dia de atraso seria o dia 21 de agosto e, portanto,
o 50 dia de atraso seria 09/10/2012; que o envio intempestivo do telegrama fez
com que a agravante no tivesse oportunidade de efetuar o pagamento em atraso
dentro do prazo assinalado na correspondncia; que inadmissvel a resciso
unilateral sem prvia notificao no prazo estabelecido na lei; que o mero
aviso de pendncia financeira inserido no boleto insuficiente para cumprir a
exigncia legal supramencionada; que a conduta da seguradora abusiva; que
se deve atender boa-f contratual; que sempre quitou regularmente as suas
mensalidades; que deixou de pagar na data de vencimento as mensalidades de
agosto e setembro por conta de aumentos injustificados; e, finalmente, que no
houve informao devida e clara a respeito dos aumentos consecutivos, em
violao ao art. 6, III e 46 do CDC.
No foi concedida a tutela antecipada recursal (fl. 161).
No apresentada contraminuta porquanto ainda no formada a relao
jurdica processual, encontram-se os autos em termos de julgamento.
o relatrio.
Cuida-se ao de obrigao de fazer cumulada com pedido indenizatrio
em que pretende a autora, em sede de tutela antecipada, que a Seguradora
requerida seja compelida a cobrir os procedimentos mdicos relacionados ao
seu parto iminente.
Contra o indeferimento dessa pretenso, insurge-se a autora nesta
oportunidade.
De incio, importante salientar que - por se tratar de pedido liminar em
sede de agravo de instrumento - a anlise deve ser perfunctria, sob pena de se
adentrar indevidamente no mrito da ao.
No caso, em que pese o douto entendimento da MM. Juza de origem,
entende este relator que o pedido deve ser parcialmente acolhido.
Para a concesso da tutela antecipada, alm do periculum in mora, deve
ser demonstrada a verossimilhana das alegaes da parte fundada em prova
inequvoca (art. 273 do CPC).
Acesso ao Sumrio
170
e-JTJ - 00
inconteste que a autora, atualmente no 7 ms de gestao, possa sofrer

danos no caso de ser mantida a exigncia de carncia do plano de sade firmado
entre as partes.
Resta aferir, portanto, se a pretenso da agravante atende aos requisitos de
verossimilhana e de prova inequvoca, nos termos legais.
A resposta positiva.
O novo contrato de seguro sade - com clusula de carncia de 300 dias
para parto - firmado pelas partes, em dezembro de 2012, deve ser analisado com
base nas peculiaridades do caso.
Primeiro porque, entre as partes, j havia - desde novembro de 2011 contrato de seguro sade, na categoria atual. E a notificao extrajudicial para
cancelamento desse contrato por inadimplemento foi enviada pela seguradora e
recebida pela autora aps o quinquagsimo dia de inadimplncia e, portanto, fora
do prazo exigido pelo inciso II do pargrafo nico do art. 13 da Lei 9.656/98.
Segundo porque o inadimplemento dos meses de agosto e setembro
foi quitado acrescido dos encargos de mora, conforme se depreende do
Demonstrativo de Pagamento de fls. 78, de forma que apenas estaria aberta a
prestao referente ao ms de novembro - o qual no foi quitado, segundo a
autora, porque a Seguradora preferiu cancelar o contrato unilateralmente.
Terceiro porque devem ser consideradas as peculiaridades do caso, alm
dos princpios da probidade e boa-f exigidos pelo artigo 422 do Cdigo Civil
na execuo do contrato.
Como j mencionado, a autora no cliente nova do Plano agravado. J
era beneficiria de seguro sade, em idntica categoria do plano atual, desde
novembro de 2011.
Os pagamentos exigidos estavam sendo efetuados desde ento at
que, em agosto de 2012, em razo de aumentos consecutivos e supostamente
injustificados nas mensalidades (de R$ 862,29 para R$ 964,90 e, aps, para R$
1.001,26), a autora relata preferiu interromper os pagamentos e pedir explicaes
junto seguradora.
A interrupo do pagamento - portanto - no teria sido de maneira gratuita,
nem injustificada. direito de informao conferido autora, segundo as regras
do Cdigo de Defesa do Consumidor (art. 6), aplicvel no caso em testilha.
Finalmente, constata-se que a Seguradora - apesar do cancelamento
unilateral por ela realizado em outubro/2012 - celebrou logo em seguida
(dezembro de 2012) novo contrato de seguro sade com a autora, pela mesma
categoria anterior, prevendo - todavia - carncia de 300 dias para parto, muito
embora a agravante tenha quitado, com todos os encargos, as parcelas que
haviam ficado pendentes.
e-JTJ - 00
171
Os contratos entre as partes, de trato continuado e de claro carter

relacional, no podem ser considerados individualmente. A princpio, ainda em
sede de cognio sumria, verifica-se que no houve soluo de continuidade
entre os contratos, no obstante a controvrsia quanto ao pagamento relativo aos
meses de agosto e setembro de 2012.
Assim, no se justifica a abertura de novo prazo de carncia. Caso
contrrio, estar-se-ia permitindo Seguradora impor a seus clientes novos
perodos de carncia a cada renegociao do servio prestado.
Tal prtica teria ntido carter de recontagem de carncia, o que
inadmissvel nos termos do inciso I do art. 13 da Lei 9656/98.
Pelo exposto, a tutela antecipada - para afastar a carncia para parto,
prevista no ltimo contrato - deve ser concedida.
O pedido de cobertura especfica do Hospital Albert Einstein, tambm
deve ser deferido, justificando-o a iminncia do parto. Eventual falta de cobertura
desse hospital especfico pode ser novamente considerada junto apreciao do
mrito do processo.
Ressalta-se, a propsito, a possvel reviso e reversibilidade desta deciso
(art. 273, 2 e 4, CPC).
Por isso tudo, por este voto, d-se provimento ao recurso, para afastar
a carncia para parto e conceder a cobertura dos procedimentos de parto no
Hospital Albert Einstein.
ACRDO

Acesso ao Sumrio

n 0011385-91.2013.8.26.0000, da Comarca de Luclia, em que agravante
BANCO DO BRASIL S/A, so agravados ADEMIR ANTONIO PEREIRA,
APAE DE LUCELIA, ANDRELINA TEIXEIRA GALETI (ESPLIO),
HERICO GALETI, FERNANDO GALETI, IRACEMA ROSSI IGLESIAS,
LUIZ CARLOS TAZINAZZIO, MARIA APARECIDA MARGONI DE
ARRUDA, MARIA NEUZA DALL ANTONIA ALBANEZ, MARISTELA
DALL ANTONIA MARTINS e NEYDE APARECIDA DALL ANTONIA.
Negaram provimento ao recurso. V. U., de conformidade com o voto do relator,
(Presidente) e PAULO PASTORE FILHO.
172
e-JTJ - 00
Acesso ao Sumrio

AFONSO BRZ, Relator
Ementa:
AGRAVO
DE
INSTRUMENTO.
CUMPRIMENTO DE SENTENA. AO CIVIL
PBLICA.
EXPURGOS
INFLACIONRIOS.
MULTA DO ART. 475-J DO CPC.
Aplicabilidade. Multa devida somente em caso
de inrcia do devedor e/ou rejeio de eventual
impugnao, que o caso dos autos. Hiptese em que
houve o depsito do valor integral, mas a impugnao
apresentada pelo banco foi integralmente rejeitada.
RECURSO DESPROVIDO.
VOTO
Agravo de Instrumento interposto contra r. deciso copiada a fls. 338/346.
O agravante sustenta que indevida a multa prevista no art. 475-J do CPC
no presente caso, vez que efetuou o depsito dentro do prazo de quinze dias para
garantir o juzo. Busca a reforma do decisum.
Recurso regularmente processado, sem a concesso do efeito suspensivo
s fls. 350 e sem contraminuta (certido de fls. 352).
o relatrio.
Sem razo o agravante.
Trata-se de execuo baseada na ao civil pblica ajuizada pelo Instituto
Brasileiro de Defesa do Consumidor - IDEC contra o Banco do Brasil S/A,
julgada pela 6 Vara da Fazenda Pblica de So Paulo, na qual ficou reconhecido
o direito dos poupadores aos expurgos inflacionrios no creditados corretamente
nas cadernetas de poupana, referente ao perodo de fevereiro de 1989 (Plano
Vero).
Pretende o banco agravante afastar a aplicao da multa de 10%, prevista
no art. 475-J do CPC.
Porm, o inconformismo no merece prosperar.
Isso porque a aplicao da referida multa devida em caso de inrcia do
devedor e/ou rejeio de eventual impugnao, o que a hiptese dos autos.
No presente caso, verifica-se que o banco ru depositou em juzo o valor
integral que foi intimado a pagar, no prazo de quinze dias (fls. 244), mas sua
impugnao foi rejeitada.
Dessa forma, levando-se em considerao que a inteno do legislador ao
estabelecer a multa prevista no art. 475-J do CPC seria incentivar o pagamento
e-JTJ - 00
173
ACRDO
2009936-64.2013.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que agravante QW
RECURSOS HUMANOS LTDA, agravado BRB BANCO DE BRASILIA
S/A.
So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento parcial, nos termos
que constaro do acrdo. V. U., de conformidade com o voto do Relator, que
MANOEL MATTOS (Presidente sem voto), CASTRO FIGLIOLIA E RONNIE
HERBERT BARROS SOARES.
VICENTINI BARROSO, Relator
VOTO
1. Agrava-se de deciso que, em cautelar de sustao de protesto movida
pela agravante agravada, deferiu liminar para aquele fim ou suspenso de seus
efeitos publicsticos, se j lavrado, determinada cauo em dinheiro, em cinco
dias e sob pena de revogao (fl. 53).
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Ementa: AGRAVO DE INSTRUMENTO - MEDIDA

CAUTELAR - Sustao de protesto - Cauo
Dinheiro - Ato discricionrio do juiz - Necessidade,
entretanto, de fundamentao da rejeio do bem
ofertado - Hiptese s justificvel ante a inaptido
daquela ao ressarcimento de possveis prejuzos
requerida, advindos da concesso de liminar Determinao de manifestao judicial sobre o bem
ofertado - Recurso parcialmente provido.
do dbito pelo devedor desde o incio da fase de cumprimento de sentena, sem

postergar ainda mais a discusso judicial, o que no ocorreu com o oferecimento
da impugnao, e, ainda, que nenhum dos pedidos formulados pelo banco
executado foi acolhido, outra no poderia ser a soluo seno manter a referida
penalidade.
Por isso, NEGO PROVIMENTO ao recurso.
Acesso ao Sumrio
174
e-JTJ - 00
Diz-se que, em virtude de sua baixa liquidez (que lhe impossibilita depsito
em dinheiro), ofereceu cauo bem imvel de sua propriedade avaliado em
R$ 5.000.000,00, valor esse mais que suficiente garantia do suposto dbito.
Outrossim, sua pretenso tem base legal (art. 804 do CPC). Demais, a exigncia
de garantia pecuniria, em casos como este, inviabiliza o exerccio do direito de
ao, conforme jurisprudncia que cita. Tambm, caso no afastada tal exigncia
haver cassao da liminar, levando a protesto os ttulos e efetivando-se a
negativao do nome da agravante, o que acarretar nefastas consequncias da
advindas, tais como restries a linhas de crdito, perda de reputao junto ao
mercado, etc., sujeitando-se a graves prejuzos de difcil reparao. Argumenta,
ainda, que peticionou em 08/8/2013 (inda no apreciada pelo Juzo), requerendo
reconsiderao relativamente ordem de depsito do valor integral do dbito e
reiterou pedido para aceitao do bem imvel, demonstrando sua propriedade,
conforme instrumento particular de venda e compra (ainda no registrado), e
laudo de avaliao a corroborar o valor atribudo quele. Pede, pois, antecipao
de tutela recursal, afastada determinao de depsito em dinheiro a ttulo de
cauo, e que se aceite o bem imvel ofertado quela, adequado finalidade da
norma.
Deferi efeito suspensivo (fl. 80).
o relatrio.
2. Recurso parcialmente fundado. Com efeito, postula-se sustao
de protestos de ttulos no valor de R$ 554.030,60, ditos indevidos porque no
revestidos de liquidez, certeza e exigibilidade, pelas razes estampadas na
petio inicial da ao (fls. 16/21). Como cauo, foi oferecido bem imvel,
descrito a fl. 20 - avaliado em R$ 5.000.000,00 (fl. 70). Esse o quadro.
A cauo, faculdade do juiz, objetiva ressarcir os danos que o requerido
possa vir a sofrer (art. 804 do CPC). Pode ser real ou fidejussria.
Todavia, a recusa do bem ofertado se deve dar, necessariamente,
por deciso fundamentada, s se justificando caso demonstrado ser aquele
insuscetvel de garantir efetiva indenizao do dano potencial da outra parte, j
que a cauo deve dar-se pelo meio menos gravoso (art. 805 daquele Cdigo).
No caso, a deciso agravada limitou-se a condicionar a manuteno
da liminar prestao de cauo em dinheiro, nada dizendo acerca do bem
oferecido (fl. 20), fazendo-se indispensvel efetiva exposio dos fundamentos
que nortearam o convencimento relativo sua no aceitao - do que se coaduna
com o art. 93, IX, da Constituio Federal.
3. Pelo exposto, prov-se parcialmente o recurso para determinar
manifestao judicial expressa sobre o bem ofertado, apreciando- lhe da
idoneidade e mantida liminar de sustao de protesto ou de seus efeitos
publicsticos, at suficiente definio da questo.
e-JTJ - 00
175

EDSON DE MENEZES ROCHA, agravado CLAUDIO ANTONIO PIOLA.
n 7867)
MOREIRA VIEGAS (Presidente), EDSON LUIZ DE QUEIROZ E FBIO
PODEST.
MOREIRA VIEGAS, Relator
VOTO
Agravo de instrumento interposto contra a r. deciso copiada s fls. 79/80,
que deferiu o pedido de tutela antecipada, para o fim de imitir o agravado na
posse do imvel.
Alega o agravante que a tutela antecipada no pode ser mantida, uma vez
que est em trmite ao de usucapio entre as partes, o que indica a existncia
Acesso ao Sumrio
Ementa: Agravo de Instrumento - Imisso na posse Tutela antecipada deferida - Imvel arrematado ante
a inadimplncia de ex-muturio - Posterior alienao
do bem pelo arrematante - Alienao legtima que
garante ao adquirente a imisso na posse - Cessionrio
que est na posse do imvel em virtude de instrumento
particular de compra e venda firmado com os exmuturios - Sujeio aos efeitos da arrematao e da
posterior alienao - Pendncia de ao de usucapio
contra a entidade financeira e contra o arrematante
que no implica na suspenso da ao de imisso,
tampouco afasta a verossimilhana das alegaes dos
autores - Deciso mantida - Presena dos requisitos
do art. 273 do Cdigo de Processo Civil - Deciso
mantida - Recurso desprovido.
ACRDO
Acesso ao Sumrio
176
e-JTJ - 00
do animus domini e que a entrega do imvel lhe trar danos irreversveis,

salientando que devem ser citados o Sr. Jorge Kimura e Mitsuka Yamasaki,
anteriores adquirentes do bem. Requer, portanto, o provimento do recurso.
Recurso processado, com concesso de efeito suspensivo ativo (fls. 256)
e observado o cumprimento do art. 526 do Cdigo de Processo Civil.
Contraminuta apresentada s fls. 279/287.
As informaes foram prestadas pelo juzo de origem (fls. 265).
o relatrio.
De incio, observa-se que, em pesquisa ao site informatizado deste
Tribunal, a ao autuada sobre o n 0180946-71.2012, da qual se originou a
deciso agravada, houve a homologao da desistncia do autor em relao aos
corrus Jorge Kimura e Mitsuka Yamasaki Kimura, mantendo-se a lide apenas
entre o agravante e o agravado.
Feita tal ressalva, pretende o agravante o afastamento da tutela antecipada
concedida em prol do agravado, aduzindo que reside do imvel h certo tempo,
tendo adquirido o bem por meio de instrumento particular de cesso de direitos,
bem como que est tramitando a ao de usucapio perante a Justia Federal.
Ocorre que a tese do agravante no merece ser acolhida, pelos fundamentos
a seguir expostos.
Cumpre assinalar que a questo suscitada no recurso deve ser analisada
sob a tica estritamente processual, j que se trata de insurgncia contra a
concesso da tutela antecipada. Por este aspecto, de se averiguar a presena ou
ausncia dos requisitos para antecipao da tutela.
Vale dizer que, por ora, este E. Tribunal, s tem competncia para analisar
os pressupostos necessrios concesso da tutela antecipada, nos termos do art.
273, I, do CPC.
Pois bem. A verossimilhana apontada pelo agravado est demonstrada
por meio da aquisio do imvel cuja escritura pblica data de 27.06.2012, est
devidamente registrada no Cartrio de Imveis (fls. 29).
Convm mencionar que, embora o agravado tenha adquirido o imvel
da arrematante Empresa Gestora de Ativos - EMGEA, a aludida arrematao
foi efetivada nos moldes permitidos pela Justia, considerando que decorreu da
inadimplncia dos muturios perante a instituio financeira.
Alm disso, a transferncia do imvel pela arrematante para o agravado
plenamente legtima, to como a imisso dos adquirentes na posse do imvel,
considerando que pagaram o valor do imvel.
Ademais, o fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao
decorre do fato de que a demora na imisso na posse pode acarretar diversos
prejuzos aos efetivos atuais proprietrios do imvel que no podero ocupRevista Eletrnica de Jurisprudncia doTribunal de Justia de So Paulo
e-JTJ - 00
177
Acesso ao Sumrio

lo, j sendo obrigados a suportar os encargos do bem, como os pagamentos de

IPTU e taxas condominiais.
Neste sentido:
Agravo de instrumento. Ao de imisso de posse. Imvel arrematado
pela Caixa Econmica Federal, mediante crdito hipotecrio e vendido
ao agravado. Antecipao da tutela deferida para a desocupao imediata
do bem. Possibilidade. Presentes os requisitos da prova inequvoca e da
verossimilhana das alegaes. Recurso no provido (TJSP Ag. Inst. n.
667.190-4/5 Santo Andr 5 Cmara de Direito Privado Rel. Erickson
Gavazza Marques j. 21.10.09). (g.n).
Soma-se a isso, que o imvel fora anteriormente financiado pelos
muturios, mas que, ante a inadimplncia, tomado pela credora, mediante
adjudicao. Se os muturios por meio de instrumento particular alienaram o
imvel para o agravante, ento terceiro, e sequer houve a anuncia da entidade
financeira, no pode o adquirente legtimo ser tolhido de ser imitido na posse,
pois tais questes lhe so estranhas.
No obstante isso, o fato de existir ao de usucapio pendente de
julgamento, movida pelo agravante em face da instituio financeira e do
arrematante, para ver reconhecida a prescrio aquisitiva do bem anteriormente
adquirido por instrumento particular de compromisso de compra e venda, no
gera o dever de suspenso do presente feito, nos termos do art. 265, IV a do
CPC, uma vez que a referida discusso extrapola os limites da relao jurdica
em exame, na qual a Caixa Econmica Federal no figura como parte.
De qualquer forma, ainda que no tenha transitada em julgado a ao
de usucapio, pode-se observar s fls. 161 que na sentena proferida na esfera
federal o pedido do agravante foi julgado extinto sem resoluo do mrito, bem
como improcedente a anulao da execuo.
De recordar ainda que a posse do agravante advm do contrato de cesso,
logo ele assumiu a posse na mesma qualidade que os muturios e devem se
sujeitar s mesmas regras, motivo pelo qual a perda do imvel em execuo
extrajudicial tambm lhes estendem os efeitos.
Finalmente, no tem o ajuizamento de ao de usucapio o condo de
afastar o requisito de verossimilhana da alegao dos autores. De qualquer
modo, a perda da posse no prejudicial ao de usucapio, que visa a
declarao de domnio sobre o imvel. A ao prosseguir e caso obtenha o
agravante sucesso, ter ttulo para retornar posse do imvel, agora como
proprietrio.
Nesse sentido o entendimento adotado por este Tribunal de Justia,
cristalizado na Smula n 5, cujo verbete enuncia que:
Na ao de imisso de posse de imvel arrematado pelo credor
Acesso ao Sumrio
178
e-JTJ - 00
hipotecrio e novamente alienado, no cabe, por ser matria estranha ao

autor, a discusso sobre a execuo extrajudicial e a relao contratual
antes existente entre o primitivo adquirente e o credor hipotecrio.
Por derradeiro, em que pese s razes do agravante, a deciso de origem
est correta, pois esto presentes os aludidos requisitos do art. 273 do Cdigo
de Processo Civil.
Dessa forma, revoga-se o efeito suspensivo concedido, devendo a deciso
recorrida ser integralmente restabelecida.
ACRDO
n 0090266-82.2013.8.26.0000, da Comarca de Jaboticabal, em que so
agravantes ANADIR FACHINE DIAS, LILIANA MARIA DIAS DA SILVA,
JOSE MAURO DA SILVA, TAIS MARIA DIAS DE CAMARGO, ANTONIO
CARLOS BRAULIO DE CAMARGO, IARA MARIA DIAS DEVITO, FABIO
STUCHI DEVITO, GRAZIELA MARIA DIAS MARIA e LUIS GUSTAVO
RODRIGUES MARIA, so agravados CARLOS ROBERTO SENSULINI e
PAULO ROGERIO SENSULINI.
provimento ao recurso. V. U., de conformidade com o voto da relatora, que
integra este acrdo. (Voto n 12138)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores HERALDO DE
OLIVEIRA (Presidente) e FRANCISCO GIAQUINTO.
ANA DE LOURDES COUTINHO SILVA, Relatora
Ementa: AO POSSESSRIA - Pretenso de
reforma da deciso que determinou a emenda da
petio inicial para constar do polo ativo da demanda
a possuidora do imvel, e no seus proprietrios
Cabimento - Hiptese em que o contrato de locao
no est vigorando, de modo que a posse do imvel
no foi passada empresa locatria, que, pelo que
consta, mera detentora da rea com o objetivo de
nela erigir um edifcio - RECURSO PROVIDO.
e-JTJ - 00
179
VOTO
Cuida-se de recurso de agravo, sob a forma de instrumento, interposto
contra respeitvel deciso que determinou a emenda da petio inicial para
constar do polo ativo a possuidora do imvel, e no seus proprietrios.
Sustentam as agravantes que, estando as obras paralisadas em razo
dos atos praticados pelos agravados, a posse permanece com as agravantes
e, por consequncia, a locatria Credicitrus no possui legitimidade para o
litgio (fls. 11).
Recurso bem processado, com resposta.
o relatrio.
O recurso comporta provimento.
Com efeito, o contrato de locao de fls. 58-63 estabelece, em sua
clusula segunda, que as locadoras cedem locatria em locao o referido
imvel a ser construdo, com seu respectivo terreno, pelo prazo de 120 (cento
e vinte) meses, a comear na data de entrega e aceitao do imvel por parte
da locatria, a ser manifestada no prazo de 05 dias, o que constituir no termo
inicial da vigncia do presente contrato (...).
E, pelo que consta no laudo pericial, as obras iniciadas pela Coopercitrus
no terminaram (fls. 90- 91).
Assim, corretos os agravantes ao afirmar que o contrato de locao no
est vigorando, de modo que a posse do imvel no foi passada empresa
locatria, que, pelo que consta, mera detentora da rea com o objetivo de nela
erigir um edifcio.
Diante de todo o exposto, d-se provimento ao recurso para manter as
agravantes no polo ativo da demanda.
ACRDO

Acesso ao Sumrio

n 0065461-65.2013.8.26.0000, da Comarca de Itaquaquecetuba, em que
agravante ELETRO METALURGICA CIAFUNDI LTDA, so agravados
CYNTHIA BRITO MOREIRA PITON e GUSTAVO BRITO MOREIRA.
Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Conheceram e
deram provimento em parte ao recurso. V. U., de conformidade com o voto do
Relator, que integra este acrdo. (Voto n 19211)
Acesso ao Sumrio
180
e-JTJ - 00
DA CUNHA (Presidente sem voto), ALEXANDRE MARCONDES E ENIO

ZULIANI.
TEIXEIRA LEITE, Relator
Ementa: PROTESTO CONTRA ALIENAO DE
BENS. Deferimento com determinao de publicao
de editais e averbao na matrcula do imvel. Deciso
que se reforma em parte. Procedimento de jurisdio
voluntria. Art. 869 CPC. Legtimo interesse.
Contudo, no h que se dar publicidade do ato, por
meio da publicao de editais, porque a medida pode
impedir a formao de contrato ou a realizao de
negcio lcito, o que inviabilizaria o deferimento do
pedido. Caso no se amolda a qualquer das hipteses
do art. 870 CPC. Averbao na matrcula imobiliria
no prevista na lei e rejeitada pela doutrina e
jurisprudncia. Efeito apenas entre os requerentes e
a destinatria do protesto.
PRELIMINAR. Ilegitimidade da recorrente.
Inocorrncia. Agravante que controladora da
sociedade titular do domnio do imvel objeto do
protesto, inativa. Interesse. Sociedades, ademais,
compostas por pessoas dos mesmos grupos familiares.
PRELIMINAR. Irrecorribilidade da deciso que
defere pedido de protesto. Entendimento doutrinrio,
contudo, no adotado pela Cmara. Deciso que
prejudica interesse da parte, mormente com
determinao de averbao na matrcula imobiliria.
Admissibilidade do recurso.
Recurso conhecido e provido em parte.
VOTO
ELETRO METALRGICA CIAFUNDI LTDA. agrava da deciso pela
qual o d. Magistrado, nos autos da ao cautelar de protesto contra alienao
de bens promovida por CYNTHIA BRITO MOREIRA PITON e GUSTAVO
BRITO MOREIRA, deferiu o protesto requerido, determinando intimao por
editais e expedio de ofcio ao CRI competente, para averbao na matrcula
do imvel.
e-JTJ - 00
181
Acesso ao Sumrio

Inconformada, busca a reforma da deciso agravada, cancelando-se a

averbao e indeferindo-se a publicao de edital e o protesto. Conta ser seu
quadro social constitudo por dois grupos societrios, A e B, respectivamente
famlias Benatti e Brito, atualmente j na 3 gerao da famlia, cada qual com
50% das quotas sociais. H conflitos entre scios, que ocorrem h anos e geraram
inmeras aes judiciais de parte-a-parte, o que culminou com a celebrao de
um acordo de scios entre o grupo A (Benattis) e metade dos scios do grupo
B (Britos), que representam, nesse grupo, 33,33% das quotas, o que resulta,
portanto, em acordo de scios que representam a maioria, seja em nmero (5 de 7)
ou capital votante (83,33%) (8.3.12; fls. 622/634). Os agravados no participam
do acordo e foram destitudos da administrao da empresa em reunio de scios
realizada em 30.3.2012. Assim, os scios majoritrios assumiram o controle da
empresa e tm legitimidade para articular a venda do imvel objeto do protesto,
porque causa despesas e no utilizada pela empresa.
O pedido de antecipao da tutela recursal foi deferido (fls. 785/786),
para determinar o cancelamento da averbao do protesto na matrcula de n
44.419 do CRI de Po.
Pedido de reconsiderao pelos agravados (fls 791/793), indeferido (fls.
840).
Resposta, com preliminar de inadmissibilidade, s fls. 842/851.
Sem rplica pela agravante (fls. 958).
o relatrio.
Dispe o art. 867 do CPC que todo aquele que desejar prevenir
responsabilidade, prover a conservao e ressalva de seus direitos ou manifestar
qualquer inteno de modo formal, poder fazer por escrito o seu protesto, em
petio dirigida ao juiz, e requerer que do mesmo se intime a quem de direito.
Os protestos, notificaes e interpelaes, como explica PAULO
AFONSO GARRIDO DE PAULA, esto, formalmente, disciplinados pela lei
sob a rubrica de processo cautelar, mas constituem, em verdade, procedimentos
de jurisdio voluntria. No h lide, nem contraditrio (in ANTONIO
CARLOS MARCATO, CPC interpretado, 3 ed., So Paulo: Atlas, 2008,
p. 2574).
A doutrina se inclina no sentido da irrecorribilidade da deciso que
defere o pedido de protesto: ...o deferimento da medida, em sede de jurisdio
voluntria, no contempla qualquer possibilidade recursal, sobrando apenas
a via estreita do mandado de segurana quando o acolhimento do pedido do
autor encerrar ilegalidade ou abuso de poder (id., ib., p. 2575).
No compartilhamos, contudo, desse entendimento, razo pela qual a
preliminar de inadmissibilidade do agravo de instrumento fica rejeitada. Isso
porque, o deferimento do pedido de protesto, mormente com determinao de
Acesso ao Sumrio
182
e-JTJ - 00
averbao na matrcula imobiliria, tal como ocorre no caso concreto, ato

passvel de causar prejuzo quele a quem se dirige.
Ainda em sede de preliminar, fica tambm afastada a alegao de
ilegitimidade da recorrente, porque sociedade controladora da sociedade que
titulariza o imvel objeto do protesto, inativa.
Trata-se, como j dito, de procedimento de jurisdio voluntria, uma das
poucas hipteses em que o legislador expressamente autoriza o juiz a decidir
por equidade: o juiz decidir o pedido no prazo de 10 (dez) dias; no , porm,
obrigado a observar critrio de legalidade estrita, podendo adotar em cada
caso a soluo que reputar mais conveniente ou oportuna (art. 1109 CPC).
Somente nos casos expressos em lei pode o juiz decidir por eqidade
(CPC 127). Em todos os procedimentos de jurisdio voluntria, h
autorizao legal para o juiz assim proceder (CPC 1109) (Nelson
Nery Jr. e Rosa Maria de Andrade Nery, CPC comentado e legislao
extravagante, 10 ed., SP: RT, 2007, nota 1 ao art. 1109, p. 1254).
Assim, ainda que esteja recorrendo contra deciso que, a rigor, atinge a
esfera jurdica de terceiro, admite-se o recurso, porque evidente o interesse da
controladora a respeito do eventual prejuzo que o protesto judicial pode causar
controlada. So, ademais, todas sociedades integradas pelos mesmos grupos
familiares.
No mrito, o deferimento do pedido de protesto depende de dois requisitos:
deve o requerente demonstrar legtimo interesse e no pode o protesto impedir a
formao de contrato ou a realizao de negcio lcito (art. 869 CPC).
No caso, pode-se vislumbrar legtimo interesse dos agravados em manejar
o pedido de protesto judicial, porque so scios da empresa, embora no tenham
poderes de administrao, e discordam da alienao de bens que os majoritrios
e administradores esto promovendo.
Todavia, esse protesto tem eficcia apenas perante a empresa destinatria,
para prevenir direitos dos requerentes.
No h que se dar publicidade do protesto, por meio de intimao por
editais, porque a medida pode impedir a formao de contrato ou a realizao
de negcio lcito, circunstncia que inviabilizaria o deferimento do pedido. A
hiptese, ademais, no se insere em nenhum dos incisos do art. 870 do CPC.
Mesmo a existncia de passivos tributrios e dvidas trabalhistas no
justifica a publicao de editais, porque podem justamente ser o motivo para
a alienao de bens; o produto da venda pode reverter em recursos para os
respectivos pagamentos.
Nem tampouco, se poderia permitir a averbao do protesto na matrcula
do imvel. Alm de a medida no estar prevista na lei (art. 167 II da Lei
6.015/73), no tolerada pela doutrina ou jurisprudncia:
e-JTJ - 00
183
Nos casos de protesto contra alienao de bens imveis comum pretenderse sua averbao no Registro Imobilirio. A Lei dos Registros Pblicos,
todavia, no prev tal modalidade de averbao e a jurisprudncia no a
tolera, por ser evidente o seu propsito de molestar, embaraar e coagir
o requerido, sem amparo na lei (HUMBERTO THEODORO JNIOR,
Curso de Processo Civil, RJ: Forense, vol. II, p. 1283).
O protesto contra alienao de bens no traz alterao alguma dos
elementos constantes do registro. Nem torna indisponvel o bem objeto
da matrcula, constituindo simples medida processual acautelatria
de direitos. A averbao, em tais condies, a nada levaria, criando
apenas uma situao de insegurana a embaraar negociaes legtimas
(JTACivSP - RT 117/96, apud Nelson Nery Jr. e Rosa Maria de
Andrade Nery, CPC comentado e legislao extravagante, 9 ed., SP:
RT, 2006, nota 1 ao art. 867, p. 964).
Ante o exposto, voto pelo conhecimento e provimento em parte do
recurso, apenas para indeferir o pedido de publicao de editais e determinar o
cancelamento da averbao do protesto na matrcula imobiliria n 44.419 do
CRI de Po.
ACRDO
Ementa: EXECUO - TTULO EXTRAJUDICIAL

- INCLUSO DE EMPRESA-FIADORA APS
CITAO DO EXECUTADO - POSSIBILIDADE AGRAVO DESPROVIDO.
Acesso ao Sumrio

n 0106636-39.2013.8.26.0000, da Comarca de Bauru, em que agravante
MONDELLI INDSTRIA DE ALIMENTOS S/A, agravado SARAH
CATARINA AXCAR.
n 18618)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores ISRAEL
GES DOS ANJOS (Presidente) e JOS TARCISO BERALDO.
DIMAS CARNEIRO, Relator
Acesso ao Sumrio
184
e-JTJ - 00
VOTO
Vistos.
Agravo de instrumento interposto contra deciso do MM. Juzo a quo que
deferiu incluso da empresa-fiadora no plo passivo da demanda executiva aps
dois anos de tramitao da ao.
Recurso processado com suspensividade e contraminutado.
o relatrio.
Trata-se de ao de execuo de ttulo extrajudicial, baseada em acordo
firmado em 08/10/2010, no qual se comprometeram a transferir cota-parte em
imveis, mediante pagamento no valor de R$ 6.500.000,00 (seis milhes e
quinhentos mil reais), a fim de colocar fim a litgios processuais oriundas do
encerramento matrimonial entre as partes (v. fls. 27/40).
Ocorre que, vencidos os prazos estipulados no contrato para quitao, e
diante de inadimplncia, a exequente requereu a incluso da empresa-fiadora
Mondelli Indstria de Alimentos S/A no plo passivo da execuo (v. fls.
116/119), a qual foi deferida pelo MM. Juzo a quo da 7 Vara Cvel da Comarca
de Bauru/SP (v. fls. 136).
Insurge a agravante arguindo violao ao artigo 264 do Cdigo de
Processo Civil.
O que a lei expressamente probe a alterao do pedido ou da causa de
pedir, conforme artigo 264 do Cdigo de Processo Civil:
Feita a citao, defeso ao autor modificar o pedido ou a
causa de pedir, sem o consentimento do ru, mantendo-se as mesmas
partes, salvo as substituies permitidas por lei.
Pargrafo nico. A alterao do pedido ou da causa de pedir em
nenhuma hiptese ser permitida aps o saneamento do processo.
No caso em tela, no se trata de substituio do plo passivo, mas sim de
mera alterao, com a incluso da empresa-fiadora, sem modificao do pedido
ou da causa de pedir.
Com efeito, no existe expressa proibio legal quanto a incluso de parte
no plo passivo da demanda aps a citao do devedor.
Nesse sentido:
PROCESSUAL CIVIL. INCLUSO. PLO PASSIVO.
POSTERIOR. CITAO. POSSIBILIDADE. No viola os arts.
264 e 294, ambos do CPC a incluso no plo passivo da demanda
de maridos e esposas dos primitivos rus, posteriormente citao
destes, porquanto no efetivada nenhuma alterao na causa de
pedir ou no pedido, restando inclume a estabilidade da causa.
e-JTJ - 00
185
(STJ - REsp 260.079-SP - 4 Turma - Relator Ministro FERNANDO

GONALVES, j. 17.05.2005).
PROCESSUAL CIVIL. ALTERAO SUBJETIVA DO
PROCESSO. CONSENTIMENTO DO RU. No importando em
agravamento da posio do ru e possvel a alterao subjetiva
do processo, para nele incluir-se outro ru, independentemente de
consentimento do citado tanto mais quando, ainda que efetivada a
citao, no se iniciara o prazo de resposta. (STJ - REsp n 32.853/
SP - 3 Turma - Relator Ministro DIAS TRINDADE , J. 24.05.1993).
Dessa forma, por no existir expressa proibio legal quanto a alterao
subjetiva da lide aps a citao, com a incluso de parte no plo passivo da
demanda executiva, bem como no houve qualquer prejuzo a parte, no
comporta reforma a r. deciso da lavra do eminente Juiz Jayter Cortez Junior.
Em face do exposto voto pelo desprovimento do agravo.
ACRDO
Ementa: PEDIDO DE RESTITUIO EM

FALNCIA - Taxa judiciria - No incidncia, em
razo de a hiptese no vir contemplada na Lei n
11.608/03 - Precedentes - Recurso provido.
VOTO
Acesso ao Sumrio

0048849-52.2013.8.26.0000, da Comarca de Botucatu, em que agravante
FUNDAO DE INVESTIMENTO EM DIREITOS CREDITRIOS
MULTISETORIAL SILVERADO MAXIMUM, agravado BOTUCATU
TEXTIL S/A (EM RECUPERAO JUDICIAL).
Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento
ao recurso. V. U., de conformidade com o voto da Relatora, que integra este
acrdo. (Voto n 17.514)
JOS REYNALDO (Presidente sem voto), TASSO DUARTE DE MELO E
ALEXANDRE LAZZARINI.
LIGIA ARAJO BISOGNI, Relatora
Acesso ao Sumrio
186
e-JTJ - 00
1. Trata-se de agravo de instrumento tirado por Fundao de Investimento

em Direitos Creditrios Multisetorial Silverado Maximum contra a r. deciso
copiada s fls. 90/91 que, nos autos do pedido de restituio que ajuizou contra
Botucatu Txtil S.A. (falida), determinou o recolhimento das custas iniciais em
05 (cinco) dias, com pretenso de atribuio de efeito suspensivo ao recurso
deferida. Recurso bem processado, com informaes do magistrado, ausente
resposta da agravada. Opinou a Procuradoria Geral de Justia pelo provimento.
2. Embora tenha registrado, quando do despacho que concedeu efeito
suspensivo ao recurso, que a deciso recorrida sugeriria a precluso da discusso
a respeito da matria objeto da discusso recursal, porque, ao determinar o
recolhimento das custas iniciais integrais em 05 (cinco) dias, observou-se que
se cuidava de dilao de prazo, informou o magistrado que foi utilizada a
expresso dilao de prazo na deciso agravada por entender que o prazo
do artigo 257, do Cdigo de Processo Civil, conta-se da entrada do feito em
cartrio, sendo desnecessria intimao para atendimento (fls. 164/165).
Assim, considero tempestivo o recurso.
No mais, observo que a Lei n 11.608/03, que dispe sobre a taxa
judiciria incidente sobre os servios pblicos de natureza forense, apenas prev
o recolhimento da taxa judiciria nas hipteses de habilitao retardatria de
crdito ( 8, do art. 4), nada dispondo sobre os demais incidentes, como o
pedido de restituio.
Ora, se o legislador somente excepcionou uma hiptese em que cabvel
a incidncia de taxa judiciria em incidente processual referente a recuperao
judicial e falncia, no cabe ao intrprete faz-lo, ampliando o sentido da norma
para exigir tributo em incidente processual no contemplado pela lei.
No mesmo sentido: Pedido de restituio em falncia. No incidncia da
Lei 11608/2003 e de analogia. Precedentes do TJ-SP no sentido de inexigibilidade
da taxa, salvo para habilitao retardatria. Provimento. (cf. AI n 010807097.2012.8.26.0000, Rel. Des. Enio Zuliani).
Pelo exposto, dou provimento ao recurso.
ACRDO
n 0106431-10.2013.8.26.0000, da Comarca de Franca, em que agravante
BANCO ITA S/A, agravado JADER DE SOUZA.
e-JTJ - 00
187
Ementa: AGRAVO DE INSTRUMENTO - Ao

declaratria - Discusso a respeito de encargos que
incidiram sobre dbito que teve origem em contrato
firmado pelas partes - Cumprimento de sentena
para a cobrana do saldo devedor requerido pelo
ru Possibilidade - Artigo 475-N, I, do CPC Desnecessidade de se ajuizar outra ao, de cunho
condenatrio - Valor devido j reconhecido em deciso
judicial proferida nos autos da declaratria - Deciso
reformada - Recurso provido.

Acesso ao Sumrio
VOTO
Trata-se de agravo de instrumento tirado nos autos da ao revisional de
contrato de emprstimo, contra deciso que indeferiu o pedido de intimao do
autor para pagamento da quantia de R$ 17.198,17, atualizada at 19.12.2012.
Sustenta o recorrente que a existncia da dvida fato incontroverso. Diz
que a sentena declaratria tambm deve ser reconhecida como ttulo judicial
passvel de execuo. Invoca o art. 475-N, do Cdigo de Processo Civil. Afirma
que desnecessrio o ajuizamento de nova demanda para recebimento da quantia
reconhecidamente devida. Invoca os princpios da celeridade e efetividade da
prestao jurisdicional. Por tais razes, pede o provimento do recurso para o fim
de autorizar a instaurao da fase de execuo de sentena nos prprios autos.
Recurso recebido no efeito devolutivo (fls. 209). Sem contraminuta.
o relatrio.
Em que pese o entendimento do nobre magistrado, a r. deciso deve ser
reformada.
O autor, ora agravado, props ao para ver declarada a ilegalidade de
encargos que incidiram sobre dbito, em razo de contrato firmado pelas partes,
sendo que sua pretenso foi parcialmente acolhida.
Com base na sentena proferida na ao declaratria, o ru, ora agravante,
requereu o cumprimento de sentena, mas, no entanto, a deciso impugnada,
n 32435)
DA ROCHA (Presidente sem voto), ITAMAR GAINO E VIRGILIO DE
OLIVEIRA JUNIOR.
ADEMIR BENEDITO, Relator
Acesso ao Sumrio
188
e-JTJ - 00
entendeu inadmissvel o cumprimento de sentena, por entender o ttulo judicial

de natureza declaratria, sendo necessria a propositura de ao adequada.
Pois bem.
A declaratria tornou-se ttulo executivo, se o resultado de seu julgamento
for o reconhecimento de obrigao e sua extenso. o que diz agora o artigo
475-N, inciso I, do Cdigo de Processo Civil: sentena proferida no processo
civil que reconhea a existncia de obrigao de pagar quantia.
E, portanto, cabvel iniciar-se o cumprimento de sentena proferida
em ao declaratria de reviso de clusulas contratuais, que reconheceu a
existncia de saldo devedor de responsabilidade do agravado.
Embora no haja unanimidade na doutrina, entende-se, conforme
pronunciamento anterior, que o art. 475-N, inciso I, do CPC, no mais exige
sentena condenatria, como tradicionalmente se entende, para a execuo de
valor reconhecido judicialmente, inclusive em ao declaratria, contra o autor
agravado.
Oportuno frisar que a fora executiva das sentenas foi alargada para
alm dos tradicionais julgados de condenao, acolhendo a corrente doutrinria
e jurisprudencial.
Veja-se comentrios ao referido artigo de lei na obra Cdigo de Processo
Civil e legislao processual em vigor, de autoria de Theotnio Negro e Jos
Roberto F. Gouva, Ed. Saraiva, 42 edio, pg. 546:
O Cdigo no mais se refere a sentena condenatria, mas
a sentena que reconhea a existncia de obrigao, o que confere
eficcia executiva tambm sentena declaratria.
No atual estgio do sistema do processo civil brasileiro
no h como insistir no dogma de que as sentenas declaratrias
jamais tm eficcia executiva. O art. 4, nico, do CPC, considera
admissvel a ao declaratria ainda que tenha ocorrido a violao
do direito, modificando, assim, o padro clssico da tutela puramente
declaratria, que a tinha como tipicamente preventiva. Atualmente,
portanto, o Cdigo d ensejo a que a sentena declaratria possa fazer
juzo completo a respeito da existncia e do modo de ser da relao
jurdica concreta. Tem eficcia executiva a sentena declaratria
que traz definio integral da norma jurdica individualizada. No
h razo alguma, lgica ou jurdica, para submet-la, antes da
execuo, a um segundo juzo de certificao, at porque a nova
sentena no poderia chegar a resultado diferente do da anterior, sob
pena de comprometimento da garantia da coisa julgada, assegurada
constitucionalmente. E instaurar um processo de cognio sem
oferecer s partes e ao juiz outra alternativa de resultado que no
e-JTJ - 00
189
Acesso ao Sumrio

um, j prefixado, representaria atividade meramente burocrtica

e desnecessria, que poderia receber qualquer outro qualificativo,
menos o de jurisdicional (RSTJ 181/117: REsp 578.061, 1 T.). No
mesmo sentido: ED no REsp 502.618. Min. Joo Otvio, j. 8.6.05, DJU
1.7.05.
propsito, a jurisprudncia desta Corte:
SENTENA - Cumprimento - Impugnao acolhida Acrdo proferido em ao declaratria que, alterou a sistemtica
de aplicao dos juros e dos percentuais cobrados pelo apelado nas
movimentaes financeiras da autora, ora apelante, bem como afastou
a condenao em danos morais - Credora que, apesar de no haver
pedido expresso de repetio de indbito na inicial, quer executar o
ttulo judicial nos prprios autos da ao declaratria, nos termos do
artigo 475-N, inciso I, do Cdigo de Processo Civil - Admissibilidade
- Sentena contm eficcia executiva - Aplicao dos princpios da
celeridade e da economia processual - Sentena reformada para tal
fim - Tem eficcia executiva a sentena declaratria que traz definio
integral da norma jurdica individualizada - No h razo alguma,
lgica ou jurdica, para submet-la, antes da execuo, a um segundo
juzo de certificao, at porque a nova sentena no poderia chegar a
resultado diferente do da anterior, sob pena de comprometimento da
garantia da coisa julgada, assegurada constitucionalmente - Recurso
parcialmente provido (Apelao n 0005396-11.2006.8.26.0272 Itapira - 22 Cmara de Direito Privado - Relator: Roberto Nussinkis Mac
Cracken - 06/12/2012 - 14093 - Unnime);
SENTENA - Cumprimento - Declaratria de inexigibilidade
de dbito - Execuo da parte cuja exigibilidade foi reconhecida Possibilidade - Atribuio de executividade pela reforma processual
empreendida pela Lei Federal n. 11232/05, que revogou o artigo 584 e
reformulou a matria dos ttulos executivos no artigo 475-N do Cdigo
de Processo Civil - Desnecessidade do ajuizamento de novo feito Recurso provido para permitir a execuo do julgado declaratrio
pelo credor (Agravo de Instrumento n 0281519-33.2011.8.26.0000 Miracatu - 14 Cmara de Direito Privado - Relator: Everaldo de Melo
Colombi - 08/02/2012 - 29743e - Unnime).
Por fim, frisa-se que nem toda sentena declaratria pode valer como
ttulo executivo, mas apenas aquela que na forma do artigo 4, pargrafo nico,
do CPC, se refira existncia de relao obrigacional j violada pelo devedor.
Pelo exposto, d-se provimento ao recurso.
190
e-JTJ - 00
Acesso ao Sumrio
ACRDO
n 0005116-36.2013.8.26.0000, da Comarca de Estrela D Oeste, em que
agravante BANCO DO BRASIL S/A, agravado FRIGOESTRELA S/A (EM
RECUPERAO JUDICIAL).
ao recurso. V. U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores ENIO
ZULIANI (Presidente sem voto), FORTES BARBOSA E ALEXANDRE
MARCONDES.
FRANCISCO LOUREIRO, Relator
Ementa: RECUPERAO JUDICIAL. Contrato
de adiantamento de cmbio. Crdito no sujeito aos
efeitos da recuperao judicial, por fora de texto
expresso do art. 47, pargrafo 4, da LRF. Benefcio,
contudo, que se circunscreve em tese to somente
ao valor adiantado com atualizao monetria.
Valor dos encargos e juros cobrados pela instituio
financeira que no so contemplados com o benefcio
da excluso dos efeitos da moratria. Inteligncia
do art. 75, pargrafo 3, da Lei de Mercado de
Capitais (4.728/65), que se refere to somente s
importncias adiantadas ao exportador, mas no
aos encargos da operao financeira. Existncia, no
caso concreto, de duas impugnaes que excluram
o contrato integralmente dos efeitos da recuperao
judicial. bice de natureza processual intransponvel
rediscusso da matria. Inviabilidade do Juzo da
recuperao ignorar os efeitos da coisa julgada que
cobre as sentenas proferidas nos incidentes que
admitiram a cobrana da totalidade do crdito fora
da recuperao judicial. Liminar cassada. Recurso
provido.
e-JTJ - 00
191
Acesso ao Sumrio

VOTO
Cuida-se de agravo de instrumento, com pedido de liminar de efeito
suspensivo, tirado de deciso trasladada s fls. 46/53, que deferiu o pedido de
liminar deduzido na impugnao retardatria apresentada por FRIGOESTRELA
S/A (EM RECUPERAO JUDICIAL), ora agravada, em face de BANCO
DO BRASIL S/A, ora agravante, determinando que o impugnado se abstenha
de ajuizar ao de execuo cujo ttulo seja qualquer dos contratos objetos do
incidente supramencionado (incidente n 287).
F-lo o decisum recorrido, considerando que, ao contrrio do valor
principal adiantado por fora do contrato de cmbio firmado entre as partes, o
crdito decorrente de seus acessrios, tais como juros, IOF, taxa de desgio,
e demais encargos que no integram o principal, est sujeito recuperao
judicial e deve ser habilitado como quirografrio.
Ademais, tendo em vista que a efetivao do protesto dos ttulos se deu
em 2009 sem ajuizamento de ao de execuo pelo impugnado at o momento,
o deferimento da liminar no lhe causaria dano algum.
Recorre o banco credor, sustentando, em sntese, que a Frigoestrela
S/A questiona, pela segunda vez no incidente n 287 os crditos de ACC Adiantamentos de Contratos de Cmbio firmado entre as partes, motivo pelo
qual conclui que essa nova impugnao deve ser rejeitada.
Entende que a postura da recuperanda viola os princpios do devido
processo e da legalidade, ressaltando que o artigo 49, 4 combinado com o
artigo 86, III da Lei no 11.101/05 no deixam dvidas no sentido de que as
execues j iniciadas podem transcorrer normalmente.
Alega que o contrato de ACC j foi objeto de impugnao especfica,
no qual houve reconhecimento de falta de interesse superveniente da empresa,
diante da sua natureza extraconcursal.
Reafirma que no tocante homologao do plano de recuperao judicial,
ele vincula todos os credores que a ele aderiram, mas que no o caso do
banco, que impugnou o plano e obteve, junto ao TJSP, deciso autorizando o
prosseguimento das aes contra os coobrigados.
Em razo do exposto e pelo que mais argumenta s fls. 02/26 pede, ao
final, o provimento do recurso.
Indeferida a liminar pelo Exmo. Des. nio Zuliani, no impedimento
ocasional do relator sorteado (fl. 220), a agravada ofertou resposta s fls.
223/270, pugnando pelo no conhecimento do agravo pela instruo documental
deficiente e, no mrito, seja negado provimento ao recurso.
A douta Procuradoria Geral de Justia ofertou parecer s fls. 276/283,
opinando pelo no provimento do agravo.
Ato contnuo, o administrador judicial manifestou-se s fls. 285/288, no
Acesso ao Sumrio
192
e-JTJ - 00
sentido da manuteno da deciso agravada.

o relatrio.
Inicialmente, rejeito a preliminar de no conhecimento do recurso.
O instrumento contm peas suficientes para o perfeito entendimento da
questo debatida, sem qualquer prejuzo defesa.
Embora a sequncia dos documentos relativos outorga de procurao
e substabelecimento no permita, com clareza, encontrar todos os nomes dos
advogados que atuaram ou atuam no feito, dentre as dezenas de nomes que l
aparecem, certo que os escritrios que defendem os interesses das partes so,
de longnqua data, conhecidos entre si, diante dos vrios incidentes surgidos ao
longo do tempo de tramitao da recuperao judicial, motivo pelo qual foroso
concluir que se trata de mero defeito sanvel, sem que tenha havido qualquer
dano ao direito de defesa da recorrida.
Prestigia-se aqui a anlise do contedo em detrimento do formalismo
exacerbado, pacificando o conflito e evitando que os sucessivos incidentes em
relao ao contrato tumultuem o processo.
No mrito, o recurso comporta provimento para afastar a ordem de
absteno do branco credor de ajuizar ao de execuo com fundamento nos
contratos objetos da impugnao retardatria.
Consta dos autos que a impugnao retardatria da recuperanda reconhece
expressamente que o valor principal dos Contratos de Adiantamento de Cmbio
esto excludos dos efeitos da Recuperao Judicial, possibilitada a cobrana
autnoma nos termos do artigo 49, 4 da Lei n 11.101/05 (fl. 32) para, logo em
seguida, deixar claro que a insurgncia tem por objeto a incluso, na classe dos
crditos quirografrios, dos valores decorrentes da taxa de desgio, diferena de
taxa, imposto de renda pelo atraso na entrega da documentao, IOF, encargos
financeiros do BACEN e demais acessrios dos Contratos de Adiantamento de
Cmbio firmado entre as partes (fls. 32/33).
Ou seja, conforme relatou o Exmo. Juzo a quo, na deciso recorrida,
a recuperanda ajuizou a impugnao retardatria, alegando que a impugnada
apresentou o ttulo a protesto, englobando o capital do ACC e tambm os
acessrios, a saber, taxa de desgio, diferena de taxa, imposto de renda pelo
atraso na entrega da documentao, IOF, encargos financeiros do BACEN e
demais acessrios dos contratos de adiantamento de cmbio, sendo que tais
acessrios dos contratos de adiantamento de cmbio, sendo que tais acessrios
somam a quantia de R$ 2.614.049,90 (dois milhes, seiscentos e quatorze mil,
quarenta e nove reais e noventa centavos) (fl. 47).
Pois bem.
No obstante essas razes que motivaram a presente discusso, no que
concerne ao mrito da questo, indispensvel traar algumas premissas bsicas,
e-JTJ - 00
193
Acesso ao Sumrio

a saber: (i) a impugnao versa sobre a possibilidade de execuo dos encargos,

e no do valor principal do contrato de adiantamento de cmbio; (ii) os efeitos
da deciso proferida em anterior impugnao no curso da recuperao judicial
relativos aos mesmos contratos.
No que se refere ao valor principal do crdito com origem em contrato de
adiantamento de cmbio, h prova nos autos de que em primeira impugnao,
promovida pelo Banco do Brasil no curso da recuperao judicial, buscou-se
a excluso de seu crdito da relao de credores, sob o argumento de que no
estaria sujeito aos efeitos da recuperao judicial. Sua tese prevaleceu e os
contratos de adiantamento de cmbio foram excludos da relao de credores,
porque ficou decidido que no estariam sujeitos aos efeitos da recuperao
judicial (fls. 134/135). No houve notcia da reforma dessa deciso em grau
recursal.
Na resposta desse incidente a Frigoestrela no ventilou qualquer tese
no sentido de que os acessrios deveriam ser mantidos na recuperao (fls.
/141/158), no obstante ser objeto da impugnao a totalidade do crdito.
Era nus da recuperanda deduzir todas as teses possveis nesse sentido,
uma vez que tinha plena cincia do valor do crdito e das condies contratuais
que o originaram.
Uma vez excludo o contrato integralmente dos efeitos da recuperao
judicial por sentena, foroso reconhecer que h coisa julgada a respeito dessa
matria, de modo que no pode o Juzo da recuperao judicial suspender a
exigibilidade do crdito e a possibilidade de se executar ao menos o valor
principal, em frontal violao coisa julgada.
No vinga a alegao da Frigoestrela no sentido de que a discusso
sobre a submisso dos acessrios dos adiantamentos de contrato de cmbio
recuperao judicial, porque houve impugnao do crdito na sua totalidade
e, nessa qualidade e extenso foi apreciada por deciso judicial passada em
julgado.
Observo, ainda, que h prova de que, pouco tempo depois, a Frigoestrela
impugnou novamente o crdito (fls. 161/163v), que acabou extinto pelo Juzo
da Recuperao nos seguintes termos (fl. 159):
Vistos. Trata-se de impugnao apresentada pelo devedora
FRIGOESTRELA S/A manifestando irresignao quanto importncia
do crdito do BANCO DO BRASIL S/A, constante da relao de credores
apresentada pelo Administrador Judicial. A impugnao improcedente.
A inicial traz a informao de que o crdito ora discutido proveniente de
contrato de adiantamento de cmbio. Nos autos principais foi proferida
deciso pela qual ficou estabelecido que os crditos garantidos por cesso
fiduciria e os originados de adiantamento de contrato de cmbio no
Acesso ao Sumrio
194
e-JTJ - 00
estavam sujeitos aos efeitos da recuperao judicial (fls. 3368). Contra

essa deciso, a devedora interps recurso de agravo de instrumento, no
qual foi negado provimento s razes apresentadas pela recuperanda,
mantendo-se in totum a deciso recorrida. Em face da pacificao
da questo pela Justia, a devedora, inclusive, apresentou pedido de
aditamento de seu plano de recuperao para o fim de excluir os crditos
em questo (fls. 8085/8087), o que alis, restou deferido (fls. 8094).
Assim, de se reconhecer a falta de interesse de agir superveniente
da devedora, vez que o crdito discutido no se sujeita recuperao
judicial, conforme deciso definitiva supra mencionada. DISPOSITIVO:
Posto isto, com fulcro no inciso II do art. 15 da Lei 11.101/2005, julgo
extinta a presente impugnao sem conhecimento do mrito, ante a falta
de interesse de agir superveniente da devedora. Outrossim, determino
de ofcio a excluso do crdito em questo (crdito de adiantamento de
contrato de cmbio), dentre os sujeitos recuperao judicial, o que dever
ser adiantamento de contrato de cmbio), dentre os sujeitos recuperao
judicial, o que dever ser observado pelo Administrador Judicial, quando
da consolidao do quadro-geral de credores. Int..
Veja que em excerto dessa deciso, o magistrado observa que: Em face
da pacificao da questo pela Justia, a devedora, inclusive, apresentou pedido
de aditamento de seu plano de recuperao para o fim de excluir os crditos em
questo (fls. 8085/8087), o que alis, restou deferido (fls. 8094).
A conduta da agravante viola o princpio da boa-f objetiva, configurandose, nitidamente, o venire contra factum proprio.
No venire contra factum proprio, no permitido agir em contradio
com comportamento anterior. A conduta antecedente gera legtimas expectativas
em relao contraparte, de modo que no se admite a volta sobre os prprios
passos, com quebra da lealdade e da confiana (Menezes de Cordeiro, Da BoaF no Direito Civil, Almedina, Coimbra, 1.997, os 742/752; Laerte Marrone
de Castro Sampaio, A Boa-f Objetiva na Relao Contratual, Coleo
Cadernos de Direito Privado da Escola Paulista da Magistratura, Editora
Manole, p.78/79).
Parece claro que no pode a recuperanda ter comportamento concludente,
requerendo o aditamento do plano para excluir o crdito (na sua totalidade)
do plano de recuperao, para depois recuar e sustentar que somente que os
encargos do contrato deve ser mantido sob os efeitos da recuperao judicial.
Nessa segunda impugnao, mais uma vez a recuperanda no deduz
tese sobre a submisso dos acessrios do contrato principal (juros, IOF, taxa
de desgio, e demais encargos que no integram o principal) aos efeitos da
recuperao judicial.
e-JTJ - 00
195
Acesso ao Sumrio

Portanto, por duas vezes a discusso da sujeio do crdito (integralmente

considerado) veio baila, sem qualquer ressalva sobre a sua composio, motivo
pelo qual no possvel, passados trs anos, revolver o tema e, sob tese tardia,
tentar reverter a deciso transitada em julgado.
No se ignora que a dvida est centrada apenas em definir a natureza
dos encargos do contrato, se crdito quirografrio, ou, ao contrrio, se crdito
com as mesmas qualidades do crdito principal do contrato de adiantamento de
cmbio.
Porm, considerando as duas impugnaes anteriores, nas quais o contrato
integralmente considerado foi excludo dos efeitos da recuperao judicial,
no h condies da tese da recorrente justificar a impossibilidade de incio da
execuo do crdito.
Nesse ponto, cumpre esclarecer, porque oportuno, que no regime anterior,
a jurisprudncia, inclusive a do Superior Tribunal de Justia, era absolutamente
pacfica no sentido de que, como o art. 75, 3 da Lei n. 4.728/64 nada referia
a respeito dos acessrios, os encargos decorrentes do inadimplemento em
adiantamento de contrato de cmbio, no poderiam ser estes cobrados por
meio da ao de restituio, devendo o credor habilitar o crdito remanescente
(entre outros, Recurso Especial n 647.282/MT, Rel. Min. LUIS FELIPE
SALOMO, DJe 14/12/2009; Apelao Cvel n 334.572-4/5-00, Rel. Des.
Romeu Ricupero, j. 14.09.2005).
A dvida est em saber se o mesmo regime jurdico consolidado na lei
anterior, qual seja, o valor principal dos contratos de ACC ficam fora dos efeitos
da recuperao, mas no os seus encargos, se aplica nova Lei 11.101/05.
Dois argumentos plausveis e viveis se opem.
A primeira corrente afirma que se no mais existe pedido de restituio
na recuperao judicial, tal como havia na concordata preventiva, perde sentido
o seccionamento do crdito em principal e encargos, cada qual com um regime
jurdico diferente, aplicando-se o aforismo de o acessrio seguir o principal.
A segunda corrente vai no sentido inverso e afirma que a Lei de Mercado
de Capitais, ainda em vigor, somente admite o pedido de restituio (atualmente
execuo fora da recuperao) em relao ao valor adiantado, mas no aos
juros e demais encargos (Apelao Cvel n 380.374-4/3-00, Rel. Des. Romeu
Ricupero, j. 09.11.2005; Apelao Cvel n 317.510-4/9-00 e 317.511-4/3,
Rel. Des. Pereira Calas, j. 15.02.2006).
Recente precedente da 2. Cmara Reservada de Direito Empresarial
fixou o seguinte precedente a respeito do tema:
AGRAVO DE INSTRUMENTO - RECUPERAO JUDICIAL IMPUGNAO RETARDATRIA - Pretenso da impugnante, ora
agravante, de que os crditos acessrios de Contrato de Adiantamento de
Acesso ao Sumrio
196
e-JTJ - 00
Cmbio (ACC) sejam includos na Recuperao Judicial - Manifestao

da Douta Procuradoria Geral de Justia no sentido da possibilidade
da impugnao, de forma retardatria - Por outro lado, a r. sentena
que rejeitou a impugnao acabou por analisar o mrito da questo No mrito, opina a Douta Procuradoria de Justia pelo provimento do
recurso para que possam ser includos os valores acessrios do Contrato
de Adiantamento de Cmbio (ACC) no processo de Recuperao Judicial
- Apesar do valor principal estar excludo dos efeitos da recuperao (art.
49, 4, c.c. art. 86, II, da Lei 11.101/05), os juros e a taxa de desgio (os
acessrios) so crditos extraconcursais, portanto, devem ser includos
no processo de Recuperao Judicial - Hiptese em que deve ter-se como
pressuposto a necessria interpretao da norma legal de modo mais
favorvel recuperanda - Recurso provido para tal fim (AGRAVO
PROVIDO. AGRV. N: 0193221-65.2011.8.26.0000, Rel. Des. Roberto
Mac Craken, j. 28/02/12).
Disso decorre que em tese teria razo a bem escrita deciso recorrida, ao
negar a possibilidade de os encargos do contrato de cambio ser cobrados fora da
recuperao judicial.
Porm, diante do que foi exposto (decises transitadas em julgado que
excluram o contrato integralmente dos efeitos da recuperao judicial) a
questo de fundo, de direito material, no pode ser novamente apreciada por
este Tribunal de Justia.
Assim, a execuo movida em face da Frigoestrela e dos demais
coobrigados fora da recuperao judicial tem condies de abranger no
somente o valor principal do crdito com origem em contrato e adiantamento de
cmbio, mas tambm os respectivos juros e demais encargos, por fora do que j
foi exaustivamente discutido entre as partes em relao a esse contrato.
Conforme j foi dito, verdade que no abordaram especificamente a
inexigibilidade dos encargos fora da recuperao. Abordaram, porm, outras
questes, que levariam inexigibilidade integral do crdito.
texto expresso do artigo 474 do Cdigo de Processo Civil que passada
em julgado a sentena de mrito reputar-se-o deduzidas e repelidas todas as
alegaes e defesas que a parte poderia opor assim ao acolhimento quanto
rejeio do pedido.
So os limites objetivos da coisa julgada. Como esclarece Barbosa
Moreira, a eficcia preclusiva da coisa julgada manifesta-se no impedimento
que surge, com o trnsito em julgado, discusso e apreciao das questes
suscetveis de influir, por sua soluo, no teor do pronunciamento judicial,
ainda que no examinadas pelo juiz. Essas questes perdem, por assim dizer,
toda a relevncia que pudessem ter em relao matria julgada (A eficcia
e-JTJ - 00
197

n 0267594-33.2012.8.26.0000, da Comarca de Adamantina, em que so
agravantes FLORALCO ACAR E LCOOL LTDA (EM RECUPERAO
JUDICIAL), AGRO BERTOLO LTDA (EM RECUPERAO JUDICIAL),
FLORALCO ENERGTICA GERAO DE ENERGIA (EM RECUPERAO
JUDICIAL), BERTOLO IMPORTADORA E EXPORTADORA LTDA (EM
Acesso ao Sumrio
ACRDO
preclusiva da coisa julgada material no sistema do processo civil brasileiro,

in Temas de Direito Processual, pp 97 e seguintes).
H sentena que entendeu ser exigvel fora da recuperao judicial a
totalidade do preo do crdito executado, sem qualquer ressalva quanto aos
encargos e juros.
Evidente que a devedora, ora agravada, deveria ter deduzido todas as
alegaes acerca da impossibilidade de se executar encargos fora da recuperao
judicial, em sede de duas impugnaes seguidas, quando discutia a existncia e
montante do crdito.
A rejeio das teses da Frigoestrela significa, por sentena coberta pela
coisa julgada, que o crdito cobrado fora da recuperao exatamente aquele
executado.
Esta nova impugnao aparelhada pela devedora, em ltima anlise, visa
negar a exigibilidade parcial do crdito. Os argumentos so novos, distintos
dos deduzidos nos embargos execuo. Como, porm, ensina o clssico
Liebman se uma questo pudesse ser discutida no processo, mas de fato no
o foi, tambm a ela se estende, no obstante, a coisa julgada, no sentido de
que aquela questo no poderia ser usada para negar ou contestar o resultado
a que se chegou naquele processo. Por exemplo, o ru no ops uma srie
de dedues defensivas que teria podido opor, e foi condenado. No poder
ele valer-se daquelas dedues para contestar a coisa julgada (Eficcia e
autoridade da sentena, 1.945, p. 52).
Em resumo, no pode o MM. Juiz de Direito ignorar aquilo que j se
discutiu e se decidiu anteriormente em sede de impugnaes, ou seja, que a
totalidade do crdito, abrangendo o principal e os encargos, pode ser cobrado
fora da recuperao judicial
Essa a razo e o bice intransponvel ao reexame da questo.
Casso a deciso agravada, que impedia a execuo do crdito.
Acesso ao Sumrio
198
e-JTJ - 00
RECUPERAO JUDICIAL) e BERTOLO AGROINDUSTRIAL LTDA (EM

RECUPERAO JUDICIAL), agravado O JUZO.
REYNALDO (Presidente), RICARDO NEGRO E LIGIAARAJO BISOGNI.
JOS REYNALDO, Relator
Ementa: *Recuperao judicial. Pedido, formulado
pelas recuperandas, de suspenso de procedimento
extrajudicial de consolidao de propriedade imvel
em favor de credor fiducirio. Indeferimento.
Manuteno da deciso de primeiro grau.
Procedimento referente a crdito insuscetvel
recuperao judicial. Inteligncia do artigo 49, 3,
da Lei n 11.101/2005. Hiptese de inaplicabilidade da
vedao venda ou retirada do estabelecimento do
devedor dos bens de capital essenciais a sua atividade
empresarial, mencionada na parte final da referida
norma, pois ultrapassada a limitao temporal ao
prazo de suspenso referido no 4 do artigo 6 da
prpria lei especial em comento. Afastamento da
possibilidade de risco ao cumprimento do Plano de
Recuperao Judicial aprovado se executado o direito
do proprietrio fiducirio. Agravo de instrumento
desprovido.*
VOTO
Agravo de instrumento interposto a r. deciso, proferida em processo
de recuperao judicial, que indeferiu pedido das sociedades recuperandas de
suspenso do procedimento de consolidao de propriedade de imvel dado em
garantia em contrato de alienao fiduciria, requerido por instituio bancria
nos termos de edital publicado, expedido por Serventia Extrajudicial.
Os agravantes alegam que foram surpreendidos com a publicao do edital
expedido pelo Oficial do Registro de Imveis, Ttulos e Documentos e Civil de
Pessoas Jurdicas da Comarca de Santa Adlia/SP, onde descrita a manifestao
de vontade do Banco Pine em consolidar a propriedade do imvel Fazenda
e-JTJ - 00
199
Acesso ao Sumrio

Santa Helena, gravado por alienao fiduciria, pois vm cumprindo risca as

condies acordadas no Plano de Recuperao Judicial aprovado e homologado
pelo juzo da recuperao judicial, pautando suas relaes contratuais e
negociaes nos princpios da preservao da empresa e da transparncia, bem
como no interesse de todos os seus credores, luz da norma inscrita no artigo
47 da Lei n 11.101/2005. Em vista disto, peticionaram, sem xito, a suspenso
do procedimento de consolidao requerido pela instituio bancria, ao menos
at a realizao da Assembleia Geral de Credores programada para apresentao
e discusso de planejamento financeiro para adimplemento das obrigaes,
atualmente comprometido.
Ressaltam ser a Fazenda Santa Helena aquela que produz a maior
quantidade da cana-de-acar beneficiada, de tal forma que o indeferimento do
pleito de suspenso no deve persistir porque, apesar de decorrido o perodo de
suspenso previsto no 4 do artigo 6 da Lei n 11.101/2005 e do Banco Pine
no estar sujeito aos efeitos da recuperao judicial, a manuteno do decisum
submeteria o Grupo Bertolo a prejuzo de grande magnitude e, consequentemente,
inviabilizaria o efetivo cumprimento do PRJ aprovado e colocaria em risco
milhares de empregos, impactando na prpria economia local.
Pedem a antecipao da tutela recursal para que seja obstada a consolidao
da propriedade da Fazenda Santa Helena pelo credor fiducirio Banco Pine
at a realizao da Assembleia Geral de Credores de planejamento financeiro
programada, tudo a ser confirmado com o provimento final do recurso.
Negada por deciso monocrtica do Relator a antecipao de tutela
postulada (fls. 326/326v) e processado o recurso, o Administrador Judicial
manifestou-se (fls. 331/333) e a Douta Procuradoria Geral de Justia ofertou
Parecer pelo desprovimento (fls. 335/337).
o relatrio.
A pretenso recursal no merece prosperar.
O procedimento extrajudicial de consolidao de propriedade imvel
que os agravantes pretendem obstar diz respeito a crdito oriundo de oferta de
garantia consistente em alienao fiduciria, insuscetvel recuperao judicial
por fora do disposto no 3 do artigo 49 da Lei n 11.101/2005.
E, como bem acentuado no decisum guerreado, a vedao venda ou
retirada do estabelecimento do devedor dos bens de capital essenciais a sua
atividade empresarial, mencionada na parte final da referida norma, no
contempla o caso em tela, onde ultrapassada a limitao temporal ao prazo de
suspenso referido no 4 do artigo 6 da prpria Lei n 11.101/2005 - ou seja,
aos 180 (cento e oitenta) dias contados do deferimento do processamento da
recuperao.
Cabe ressaltar, ainda, que no se vislumbra a possibilidade de a
200
e-JTJ - 00
consolidao da propriedade imvel Fazenda Santa Helena em nome do

Banco Pine acarretar a concretizao do alegado risco de descumprimento do
Plano de Recuperao Judicial aprovado e consequente quebra das recuperandas,
prejudicial economia local.
Isto porque este rgo colegiado encampa a firme convico enfatizada
pelo MM. Juiz a quo ao final da r. deciso recorrida, de que o mero exerccio
do direito do proprietrio fiducirio, no caso concreto, no possui aptido para
comprometer a produo industrial das recuperandas, garantida pela colheita da
cana-de-acar plantada at o encerramento do perodo de safra, em dezembro
de 2012 - fato j ocorrido.
Por todos estes motivos, nega-se provimento ao recurso, mantendo-se a r.
deciso de primeiro grau que indeferiu o pedido de suspenso do procedimento
extrajudicial de consolidao da propriedade do imvel Fazenda Santa Helena
em favor do credor fiducirio Banco Pine.
Acesso ao Sumrio
ACRDO
n 0057894-80.2013.8.26.0000, da Comarca de Barueri, em que agravante
INTERPART PLANEJAMENTO E NEGCIOS EMPRESARIAIS LTDA,
agravado ZOOMP S/A (EM RECUPERAO JUDICIAL).
REYNALDO (Presidente) e RICARDO NEGRO.
Ementa: Recuperao judicial. Impugnao de
crdito julgada improcedente. Pretenso de incluso
de valor correspondente a honorrios advocatcios
previstos em contrato de locao entabulado com a
recuperanda. Possibilidade apenas da incluso de
crdito referente s custas judiciais decorrentes de
litgio com o devedor, que no se confundem com as
despesas e honorrios advocatcios. Inteligncia do
e-JTJ - 00
201
art. 5, II, da Lei n 11.101/05. Improcedncia mantida.
Recurso desprovido.
fls. 47 Clusula 9, letra d

Acesso ao Sumrio
VOTO
Inconformada com o valor do crdito arrolado pela recuperanda, a
agravante promoveu impugnao que recebeu julgamento de improcedncia,
rejeitada a incluso do valor referente aos honorrios do advogado que insiste
devidos em razo da clusula 9 do contrato de locao que entabulou com
aquela.
Interpe, agora, o presente recurso, dizendo ser concorrente a legitimidade
para pleitear o crdito de honorrios advocatcios, alm de terem sido contratados
livremente e devidos pela mera intervenincia do advogado. A final, alm da
correo do valor, requer seja includo como privilegiado, ante sua natureza
alimentar.
Sem contrariedade, o Administrador Judicial e a Procuradoria Geral de
Justia opinaram pelo no provimento.
o relatrio.
Busca a impugnante o incremento de seu crdito com a incluso de 20%
sobre o total do dbito em razo de honorrios que teriam sido convencionados
em contrato de locao.
Sem razo, no entanto.
De fato, ao analisar as disposies do referido ajuste, encontra-se a
seguinte clusula:
...sujeitar o LOCATRIO faltoso s seguintes sanes,
calculadas sempre sobre o valor total da obrigao:
...d) todas as despesas e custas judiciais, assim como honorrios
advocatcios na base de 20% sobre o total do dbito, se a cobrana
efetivar-se judicialmente ou com intervenincia de advogado1
Todavia, h de se ressaltar, como bem observou o magistrado em sua
deciso, que no houve qualquer atuao dos patronos da impugnante que
justificasse o pagamento de honorrios. Alis, sequer habilitao de crdito
foi preciso, j que a prpria recuperanda foi quem relacionou o crdito no
Quadro Geral de Credores, corrigindo-se, depois, em razo de requerimento
administrativo apresentado ao Administrador Judicial.
Por outro lado, ao interpretar o disposto no art. 5, II, da lei de regncia,
necessrio tambm notar que a parte final do inciso faz meno exclusivamente
a custas judiciais, expresso que no abrange honorrios de advogado, que
Acesso ao Sumrio
202
e-JTJ - 00
no esto sendo tratados aqui.1

Vale anotar, tambm, valiosa lio do Prof. Fbio Ulhoa Coelho2:
Por seu turno, a inadmisso das despesas para fazer parte
do processo de falncia ou de recuperao judicial representa uma
exceo regra geral da distribuio dos nus da sucumbncia. Nos
feitos falimentares, as custas e honorrios de advogado despendidos
pelo credor para habilitar-se e eventualmente defender seu crdito no
podem ser reclamados da massa ou do devedor em recuperao.
Em suma, por uma razo ou outra, o recurso merece desprovido.
como voto.
ACRDO
n 0062747-35.2013.8.26.0000, da Comarca de Ribeiro Pires, em que so
agravantes MAPRA MANGUEIRAS E ARTEFATOS DE BORRACHA
INDSTRIA E COMERCIO (EIRELI) (EM RECUPERAO JUDICIAL) e
SILIBOR INDSTRIA E COMRCIO DE ARTIGOS TCNICOS LTDA (EM
RECUPERAO JUDICIAL), agravado JUZO DA 2 VARA CIVEL DA
COMARA DE RIBEIRO PRETO.
REYNALDO (Presidente sem voto), LIGIA ARAJO BISOGNI E TASSO
DUARTE DE MELO.
Ementa: AGRAVO DE INSTRUMENTO Recuperao judicial - Deferimento do pedido
- Acordo realizado com credores trabalhistas
em momento anterior apresentao do plano
1
Manoel Justino Bezerra Filho. Lei de recuperao de empresas e falncia. Editora Revista dos
Tribunais, So Paulo, 2008
2
2011.
Comentrios nova lei de falncias e de recuperao de empresas, Editora Saraiva, So Paulo,

e-JTJ - 00
203

Acesso ao Sumrio
VOTO:
Agravo de instrumento interposto por Mapra Mangueiras e Artefatos
de Borracha Indstria e Comrcio (Eireli) e Silibor Indstria e Comrcio de
Artigos Tcnicos Ltda. dirigido a r. deciso proferida pelo Dr. Sidnei Vieira da
Silva, MM. Juiz de Direito da E. 2 Vara Judicial da Comarca de Ribeiro Pires
que indeferiu o pedido de autorizao para pagamento de acordos trabalhistas
antes da aprovao do plano (fl. 690):
[...]
Fls. 1884/1891, 1892/1895, 1897 e 1960/1965. Trata-se, na ordem,
de reiterao de pedido das requerentes para fins de autorizao de
pagamento de acordos trabalhistas antes da aprovao do plano, contra
o que, na sequncia, discordou o Administrador sob o fundamento de
que se impe observar a estrita igualdade, sob pena de configurao do
crime de favorecimento de credores, com o que concordou o Ministrio
Pblico, sobrevindo nova reiterao dos requerentes.
caso de se acolher a manifestao do Administrador Judicial e do
Ministrio Pblico, pois, de fato, imperativo legal a observncia da
isonomia entre os credores, ainda que de mesma categoria dos trabalhistas,
na ordem e valores proporcionais dos pagamentos.
Anoto divergncia do Banco do Brasil. Assim, indefiro o pedido de
antecipao de pagamento, observada meno feita pelo Administrador
de previso nos acordos trabalhistas no sentido de que, caso a assembleia
no se realizasse at a data dos primeiros pagamentos, estes poderiam ser
feitos cumulativamente at o dia do respectivo pagamento, sem prejuzo
de os requerentes irem reservando os numerrios para tanto.
[...]
Sobreveio o presente recurso em que as agravantes pretendem a reforma
da r. deciso de modo que lhes seja permitido efetuar o pagamento de acordos
trabalhistas, antecipando os efeitos do plano de recuperao. Sustenta que a
prpria Lei de Recuperaes tratou de forma diferenciada os credores trabalhistas
e que deve-se priorizar os credores de verbas alimentares que necessitam de
de recuperao - Pretenso de antecipao de

pagamentos - Descabimento - Acordo firmado com
credores que prev expressamente a necessidade de
homologao do plano de recuperao - Dever de
observncia do plano em ateno ao princpio de
paridade entre os credores - Deciso singular mantida
- Agravo improvido.
Dispositivo: Negam provimento.
Acesso ao Sumrio
204
e-JTJ - 00
proteo social. Com esses argumentos, requerem a concesso do efeito ativo e

o provimento do presente (fl. 2-22).
Preparo e taxa de porte de remessa em fl. 694-696.
O efeito suspensivo ativo foi denegado por este Relator em fl. 698.
Manifestao do Administrador Judicial em fl. 705-708 pelo no
provimento do recurso.
Tempestividade anotada: a r. deciso agravada foi disponibilizada no DJE
no dia 21 de maro de 2013 (fl. 691) e o recurso foi interposto em 2 de abril do
mesmo ano (fl. 2), no decndio legal.
Pelo Ministrio Pblico, a Excelentssima Dra. Luciana Ferreira Leite
Pinto, Promotora de Justia designada apresentou manifestao em fl. 710712 pelo desprovimento do recurso, sob fundamento de que a pretenso da
agravante esbarra no princpio da igualdade entre os credores (fl. 711).
o relatrio.
Consta que em 18 de dezembro de 2012 deferiu-se o processamento da
recuperao judicial das agravantes (fl. 403-405), ajuizado em 14 de agosto de
2012 (fl. 35).
Noticiam as recorrentes que em razo da discusso acerca da competncia
houve demora no deferimento do pedido de recuperao e na realizao
Assembleia Geral de Credores.
No obstante, as recuperandas firmaram acordos com credores trabalhistas
em 4 de outubro de 2012, cujo pagamento deveria iniciar-se em maro de 2013
(fl. 415-458). Por esta razo, pretendeu-se a antecipao de tais pagamentos,
antecipando-se os efeitos do plano (fl. 407-414).
O plano de recuperao foi apresentado em 18 de fevereiro de 2013 (fl.
566-669), com expressa previso de pagamento na forma indicada no presente
recurso e tambm, indicao expressa sobre a forma de pagamento dos credores
trabalhistas no caso de demora na homologao do plano ou no autorizao do
pagamento na forma antecipada (fl. 593).
A discusso trazida a este Colegiado versa sobre o tratamento paritrio dos
credores e a possibilidade, ou no, de antecipao de pagamento a determinados
credores.
Buscam as agravantes dar cumprimento aos acordos firmados com
credores trabalhistas aps o ajuizamento do pedido de recuperao judicial. Para
tanto, requerem autorizao para dar incio aos pagamentos realizando aquilo
que denominam antecipao dos efeitos do plano.
Um dos princpios inerentes recuperao judicial ordinria diz respeito
manuteno dos interesses dos credores, submetendo assembleia de credores
deliberaes que possam afetar seus interesses (art. 35, I, f - Lei 11.101/05). E,
e-JTJ - 00
205

CONDOMNIO CONJUNTO SANTA CATARINA, SERGIO LOPES DA
COSTA e MARIA JOANA DARC DA SILVA COSTA, so agravados ANTONIO
Acesso ao Sumrio
ACRDO
conforme andamento processual no stio do Tribunal de Justia na rede mundial

de computadores, a realizao da assembleia de credores ocorrer em setembro
do corrente ano.
A relevncia da realizao da AGC diz respeito observncia do princpio
pars conditio creditorum. A preservao de aludido princpio se faz necessria,
uma vez que a Lei de Recuperaes e Falncias se trata de norma de ordem
pblica.
Neste sentido, esclarecedora a manifestao ministerial:
[...]
Com vistas garantia dessa igualdade, a lei determina que todas as classes
de credores se manifestem sobre o plano (art. 45 da Lei 11.101/05),
que pode ser alterado no curso da assembleia geral de credores, como
expressamente previsto no art. 56, 3 da LRF.
No obstante a prpria Lei 11.101/2005 tenha conferido especial
tratamento aos credores trabalhistas, inexiste fundamento legal para a
antecipao pretendida pelas agravantes.
certo que as verbas trabalhistas exigem prioridade e proteo social,
pois refletem-se em prestaes alimentares por natureza. Entretanto, o prprio
plano de recuperao trouxe a hiptese de adimplemento dos acordos somente
aps sua homologao.
Alm disso, tal previso tambm se encontra presente nos acordos firmados
(clusula 3), portanto, inexiste fundamento para a antecipao pleiteada.
De tal sorte, em analogia deciso abaixo transcrita, mantm-se a r.
deciso recorrida.
Agravo de instrumento. Antecipao de pagamento de crditos
trabalhistas. Impossibilidade, a despeito do carter alimentar. Ausncia
de previso legal. Deciso mantida. Agravo no provido.
(TJSP, Agravo de Instrumento n. 0062815-19.2012.8.26.0000, 1 Cmara
Reservada de Direito Empresarial, Rel. Des. Pereira Calas, j. em 8 de
maio de 2012).
Pelos fundamentos expostos, nega-se provimento ao recurso.
Acesso ao Sumrio
206
e-JTJ - 00
CARLOS GOMES DA SILVA e ALEIDE GESSINA DE ARAJO SILVA.

de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Negaram provimento ao recurso,
com observao. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra
GILBERTO LEME (Presidente sem voto), CLAUDIO HAMILTON E
CAMPOS PETRONI.
MORAIS PUCCI, Relator
Ementa: Agravo de instrumento. Despesas
condominiais. Execuo. Revelia dos executados.
Deciso que determinou como mnimo para a
alienao do imvel por iniciativa particular o valor
de 80% de sua avaliao. Insurgncia. A alienao por
iniciativa particular, em princpio, deve ser realizada
pelo valor da avaliao do bem, no mnimo, salvo se
houver expressa concordncia do devedor com valor
inferior. Contudo, em situaes excepcionais, como
na execuo em que as hastas pblicas so frustradas
ou o devedor revel, deve ser permitida a alienao
por valor inferior, desde que no seja vil, utilizandose como critrio, semelhana dos valores das hastas
pblicas, a quantia equivalente a, no mnimo, 60% do
valor atualizado da avaliao do imvel. Manuteno,
no presente caso, da deciso agravada a fim de se
encontrar a melhor oferta para a alienao do imvel,
com observao de que, frustrada tal tentativa,
dever ele ser alienado conforme o critrio descrito
anteriormente. Recurso no provido, com observao.
VOTO
Versam os autos sobre agravo de instrumento interposto contra a r.
deciso (f. 52) proferida nos autos da ao de cobrana de cotas condominiais,
ora em fase de cumprimento de sentena, movida por CONDOMNIO
CONJUNTO SANTA CATARINA, em relao a ANTONIO CARLOS
GOMES DA SILVA e ALEIDE GESSINA DE ARAJO SILVA, que no
aceitou a proposta de alienao por iniciativa particular do bem dos executados
formulada pelos coagravantes Antonio Carlos e Aleide Gessina ampliando o
e-JTJ - 00
207
Acesso ao Sumrio

prazo desse procedimento para mais 30 dias e fixando como preo mnimo da
alienao 80% da avaliao.
Inconformados, os proponentes e o exequente, ora agravantes, requerem
o julgamento do recurso por deciso monocrtica para que seja aceita a proposta
que formularam para adquirirem o bem por aproximadamente 62,5% do valor
atualizado da sua avaliao.
O agravo tempestivo e foi preparado (f. 55/56).
o relatrio.
A controvrsia do presente agravo cinge-se possibilidade alienao
do imvel dos agravados por iniciativa particular, durante a execuo da
sentena que os condenou no pagamento de despesas condominiais, pelo valor
aproximado de 60% da sua avaliao.
A jurisprudncia deste E. Tribunal vem admitindo a possibilidade de a
alienao por iniciativa particular do imvel ser realizada por preo inferior ao
da avaliao se houver concordncia do devedor.
Menciono, nesse sentido, os seguintes precedentes:
AGRAVO DE INSTRUMENTO. AO DE COBRANA DE
DESPESAS CONDOMINIAIS. CUMPRIMENTO DE SENTENA.
ALIENAO POR INICIATIVA PARTICULAR. PREO MNIMO.
VALOR DA AVALIAO OU QUANTIA INFERIOR, CASO HAJA
CONCORDNCIA DO DEVEDOR. PARCELAMENTO DO PREO
A SER PAGO PELO FUTURO ADQUIRENTE. APLICAO
ANALGICA DO DISPOSTO NO ART. 690, 1 DO CPC.
CABIMENTO. Recurso provido em parte. (0001673-14.2012.8.26.0000.
Agravo de Instrumento. Relator(a): Edgard Rosa. Santos. 30 Cmara de
Direito Privado. 07/03/2012).
Penhora. Alienao. Iniciativa particular. Preo Mnimo. No existindo
concordncia do devedor, a alienao por iniciativa particular deve
observar como valor mnimo o obtido na avaliao, nos termos do artigo
685-C, 1, do Cdigo de Processo Civil. Recurso provido. (012663779.2012.8.26.0000. Agravo de Instrumento. Relator(a): Itamar Gaino.
Comarca: Monte Azul Paulista. rgo julgador: 21 Cmara de Direito
Privado. 01/10/2012).
Ocorre que h situaes em que no se possvel a obteno da
concordncia do devedor, como no presente caso, em que eles no se fizeram
representar nos autos, ou quando as tentativas anteriores de alienao do bem
so frustradas.
Nessas situaes, de carter excepcional, a alienao de bens do executado
por iniciativa particular deve ser permitida por valor inferior ao da avaliao a
fim de que a execuo no seja frustrada.
Acesso ao Sumrio
208
e-JTJ - 00
Menciono, a propsito, os seguintes precedentes:

Agravo de instrumento contra deciso que deferiu a alienao do imvel
por iniciativa particular, por valor inferior ao da avaliao e sem obedecer
aos requisitos legais. Impossibilidade. A venda do imvel por iniciativa
particular deve atender os requisitos disciplinados pelo art. 685-C do CPC
e pelo provimento 1.486/2008 do Conselho Superior da Magistratura.
A regra que a alienao seja feita por preo no inferior ao valor da
avaliao. Excepcionalmente se admite a venda por valor menor, desde
que a deciso seja fundamentada. Recurso provido para anular a deciso
agravada. (1250560007. Agravo de Instrumento. Relator(a): Carlos
Alberto Garbi. So Paulo. 26 Cmara de Direito Privado.14/04/2009).
EXECUO - ALIENAO POR INICIATIVA PARTICULAR
PRECEDIDA POR DUAS TENTATIVAS FRUSTRADAS DE
ALIENAO EM HASTA PBLICA -PREO MNIMO ABAIXO
DO PREO DA AVALIAO - POSSIBILIDADE, DESDE QUE O
PREO OFERTADO NO SEJA VIL. Muito embora no se admita, em
princpio, que o preo mnimo da alienao por iniciativa particular seja
inferior ao valor da avaliao, tal regra pode ser excepcionada nos casos
em que a alienao por iniciativa particular precedida por tentativas
frustradas de alienao em hasta pblica. Nestas hipteses, contudo,
necessrio que o preo ofertado no seja vil, sendo aplicvel, por
analogia, o disposto no artigo 692, caput, do Cdigo de Processo Civil.
PREO VIL - CONCEITO JURDICO INDETERMINADO - ANLISE
DE CADA CASO CONCRETO - CRITRIO: EQUILBRIO ENTRE
O PRINCPIO DA ECONOMIA DA EXECUO (ART. 620, CPC) E
O PRINCPIO DA EFETIVIDADE DA TUTELA JURISDICIONAL.
Diante da dificuldade de se fixar, a priori, a porcentagem mnima sobre o
valor da avaliao, a ser observada em todos os processos executivos,
melhor buscar, em cada caso concreto, para fins de se estabelecer o preo
vil, a devida proporo entre os dois princpios em conflito o da economia
da execuo, que determina que o processo executivo seja realizado da
maneira menos prejudicial possvel ao devedor, previsto no artigo 620 do
Cdigo de Processo Civil, e o da efetividade da tutela jurisdicional, que
estabelece que as formas processuais devem ser respeitadas apenas na
medida em que garantam o contraditrio e a ampla defesa, no podendo
funcionar como obstculo para que o exeqente usufrua, o quanto antes,
de seu crdito. (0260016-24.2009.8.26.0000. AI. Relator(a): Armando
Toledo. So Paulo. 31 Cmara de Direito Privado. 15/12/2009).
No presente caso, o ilustre magistrado a quo fixou como valor mnimo
inicial da alienao por iniciativa particular o valor de 90% da avaliao do
imvel, no prazo de 180 dias, podendo ele ser parcelado em at 3 vezes, estando
e-JTJ - 00
209
o inadimplente sujeito multa de 20%, devendo o procedimento observar, em

relao publicidade, o Provimento CSM n 1496/2008 (f. 71).
No corpo da deciso que fixou tais parmetros, cumpre observar,
h meno a anterior lance oferecido ao imvel no valor de R$ 160.000,00,
equivalente a 60% do valor da avaliao, R$ 265.000,00.
Oferecida outra quantia pelo imvel, no valor de R$ 182.000,00, que o
agravante alega ser equivalente a aproximadamente 62,5% do valor atualizado
da avaliao, o ilustre magistrado proferiu a deciso agravada reduzindo o valor
mnimo para a alienao particular para 80% do valor da avaliao do imvel.
Razovel, por ora, o valor fixado no juzo a quo para o mencionado
procedimento, em atendimento aos interesses dos devedores revis, observandose que pode ser o imvel alienado por valor inferior ao da avaliao em razo de
no terem sido os executados citados.
Contudo, caso no seja obtida proposta nesse valor ao trmino do prazo
fixado para tanto, a fim de a execuo no se frustrar, dever ser permitida
a venda do imvel por valor no inferior a 60% do valor atualizado de sua
avaliao, semelhana do que ocorre nos procedimentos de alienao em hasta
pblica.
Nego, pois, provimento ao agravo com observao.
ACRDO

Acesso ao Sumrio

JOO HENRIQUE DOS SANTOS, so agravados MARCOS REINAN DOS
SANTOS e MARA REJANE BATISTA FRAILE.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram parcial provimento ao recurso
para reconhecer o error in procedendo, determinando-se a nulidade da audincia
de justificao para que outra seja realizada, mantendo a posse deferida, V.U.,
de conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n
13.750)
FERNANDES LOBO (Presidente), ROBERTO MAC CRACKEN E SRGIO
RUI.
FERNANDES LOBO, Relator
Acesso ao Sumrio
210
e-JTJ - 00
Ementa: Audincia de justificao realizada sem a
presena do ru que no foi citado (certido negativa)
- Nulidade - Art. 928, do CPC - Audincia que deve ser
regularmente redesignada, porm, com manuteno
do status quo - Temerria a revogao da liminar Recurso parcialmente provido.
VOTO
Trata-se de agravo de instrumento interposto contra a deciso de fls. 17,
proferida pela MM. Juza Cristina Aparecida Faceira Medina Mogioni, nos
autos de ao de restituio de coisa em comodato verbal, a qual, em audincia
de justificao, deferiu a tutela antecipada para desocupao do ru, verificando
que praticou turbao.
Insurge-se o agravante, aduzindo que foi realizada audincia de
justificao sem sua citao, ofendendo a legislao processual civil, devendo
ser declarada sua nulidade e do despacho de desocupao decorrente.
Alega que o juiz deveria ter oportunizado ao agravante o direito de
contraditrio e ampla defesa, pois presumiu antecipadamente que ele pessoa
violenta.
Defende que sua posse velha.
o relatrio.
O inconformismo merece parcial acolhimento.
O caso de nulidade da audincia de justificao, pois no foi cumprida
a segunda parte do art. 928, do CPC preceitua que: ...no caso contrrio,
determinar que o autor justifique previamente o alegado, citando-se o ru para
comparecer audincia que for designada (grifo nosso).
No caso dos autos, verifica-se que o ru, ora agravado, no compareceu
audincia de justificao porque no foi citado, conforme certido do Oficial
de Justia de fls. 136, de forma que restou vulnerado seu direito de defesa garantida do devido processo legal - pois ficou impedido de contraditar e
reinquirir as testemunhas do autor.
Portanto, constatada a irregularidade na realizao da audincia de
justificao, deve ser declarada sua nulidade para que outra seja designada,
porm, sopesada a situao dos autos, temerria a revogao da liminar j
deferida e cumprida, considerando que os prejuzos podero ser piores, razo pela
qual deve ser mantido o status quo, ressalvada a possibilidade de modificao
da situao com a reanlise dos fatos.
Esse entendimento j foi exarado em caso semelhante julgado no Resp n
1232904 (23/05/2013), em que a Relatora Nancy Andrighi concluiu: RevelaRevista Eletrnica de Jurisprudncia doTribunal de Justia de So Paulo
e-JTJ - 00
211
ACRDO
n 2006970-31.2013.8.26.0000, da Comarca de Araras, em que agravante
CLAUDIO ROBERTO CAMARGO GONALVES DA SILVA, agravado
VALDECIR MEGIATTO.
n 5976)
SPENCER ALMEIDA FERREIRA (Presidente sem voto), FLVIO CUNHA
DA SILVA E MAURY BOTTESINI.
FERNANDO SASTRE REDONDO, Relator
VOTO
RELATRIO
Trata-se de agravo de instrumento contra r. deciso (fls. 52) que, em
fase de cumprimento de sentena da ao monitria ajuizada pelo agravante,
indeferiu o seu pedido de penhora sobre o veculo da cnjuge do executado, sob
o fundamento de que a proprietria do bem no faz parte da relao jurdica.
O agravante pretende a reforma do julgado, afirmando que o regime
Acesso ao Sumrio
Ementa: PENHORA. Monitria. Fase de cumprimento

de sentena. Veculo pertencente cnjuge do executado.
Admissibilidade. Comunicao dos bens em razo do
regime de casamento do devedor (comunho universal de
bens). Admissibilidade da constrio sobre a totalidade
do bem. Inteligncia do artigo 655-B, do Cdigo de
Processo Civil. Deciso reformada. Recurso provido.
se conveniente, em vista disso, a manuteno do status quo, reabrindo-se ao

juiz de primeiro grau eventual reexame da questo, aps a contestao, ou ao
trmino da instruo processual.
Pelo exposto, d-se provimento parcial ao recurso para reconhecer o
error in procedendo, determinando-se a nulidade da audincia de justificao
para que outra seja realizada, mantendo a posse deferida.
Acesso ao Sumrio
212
e-JTJ - 00
de comunho total de bens permite que a constrio recaia sobre o veculo

de propriedade da cnjuge do executado, pleiteando, alternativamente, que a
penhora ocorra sobre a meao pertencente ao devedor.
Agravo tempestivo (fls. 2), preparado (fls. 55/57) e respondido (fls. 64/66).
Negado o efeito suspensivo postulado (fls. 61).
VOTO
Trata-se de ao monitria ajuizada pelo agravante, convertida em ttulo
judicial, em fase de cumprimento de sentena.
O credor diligenciou, mas no obteve xito em localizar bens do
executado, ocasio em que requereu a penhora de veculo pertencente conjunge
do executado.
Na hiptese, o credor comprovou que o regime de casamento do executado
de comunho universal de bens, de modo que h comunicao de bens, como
se depreende do artigo 1.667 do Cdigo Civil, que assim dispe:
O regime de comunho universal importa a comunicao de todos
os bens presentes e futuros dos cnjuges e suas dvidas passivas, com as
excees dos artigos seguintes.
O artigo 592, inciso IV, do Cdigo de Processo Civil, dispe sobre a
responsabilidade patrimonial do cnjuge, que no parte na ao judicial,
in verbis:
Ficam sujeitos execuo os bens: IV - do cnjuge, nos casos em
que os seus bens prprios, reservados ou de sua meao respondem pela
dvida.
Por outro lado, o artigo 655-B, do Cdigo de Processo Civil dispe que
tratando-se de penhora em bem indivisvel, a meao do cnjuge alheio
execuo recair sobre o produto da alienao do bem.
Logo, diante da comunicao de bens e a garantia de que a meao do
cnjuge fica preservada nas hipteses de eventual alienao, o que bastava
para o deferimento do pedido de penhora formulado pelo credor.
Sobre o tema, os seguintes precedentes desta Corte:
Agravo de instrumento. Ao indenizatria. Fase de cumprimento de
sentena. Recurso conhecido. Preliminares rejeitadas. Tempestividade
aferida. Cumprimento do prazo descrito no art. 526 do CPC.
Desnecessidade de desconsiderao de personalidade jurdica para
a responsabilizao de titular de empresa individual. Ausncia de
personalidades jurdicas distintas. Agravada casada sob o regime de
comunho parcial. Possibilidade de responsabilizao patrimonial de
seu cnjuge. Art. 592, IV, CPC. Constrio sobre o patrimnio comum
e-JTJ - 00
213
autorizada desde que respeitada a meao do cnjuge. Em caso de bens

indivisveis, a meao do cnjuge alheio execuo deve recair sobre o
produto da alienao judicial. Art. 655-B, CPC. Precedentes. Litigncia
de m-f no comprovada. Deciso reformada. Recurso provido.
(AI. n. 0184262-71.2012.8.26.0000., Rel. Des. Hamid Bdine, 31 Cmara
de Direito Privado, v.u., j. 26.2.2013).
CUMPRIMENTO DE SENTENA Indicao penhora pelo credor de
imvel pertencente ao devedor que casado. Deferimento, to somente,
da penhora da metade ideal pertencente ao devedor. Pretenso do credor
de que a penhora recaia sobre a totalidade do imvel. Cabimento. Artigo
655-B, do Cdigo de Processo Civil. Meao da esposa do devedor
alheia execuo que recair sobre o produto da alienao do bem Agravo de instrumento provido. (Agravo de Instrumento n. 005572438.2013.8.26.0000, Rel. Des. S Duarte, 33 Cmara de Direito Privado,
v.u., j. 24.6.2013).
EXECUO - Penhora - Veculo registrado em nome da esposa do
executado - Cabimento - Cnjuges casados pelo regime da comunho
parcial de bens - Automvel adquirido durante a constncia do casamento
- Dvida contrada pelo marido que obriga os bens comuns - Meao
que recai sobre o correspondente do produto da alienao - Aplicao
do disposto no art. 655-B do Cdigo de Processo Civil - Deciso de
indeferimento reformada - Recurso provido. (Agravo de Instrumento n.
0486566-30.2010.8.26.0000m, Rel. Des. Paulo Pastore Filho, 17 Cmara
de Direito Privado, v.u., j. 9.2.2011).
Ante o exposto, dou provimento ao recurso a fim de admitir a penhora
sobre o bem indicado.
ACRDO

Acesso ao Sumrio

2013556-84.2013.8.26.0000, da Comarca de Jundia, em que agravante
APOR NEGOCIOS IMOBILIRIOS E PARTICIPAES LTDA (ATUAL
DENOMINAO), agravado QUINTILHANO INCORPORADORA E
NEGOCIOS IMOBILIRIOS S/C LTDA EPP.
n 25.310)
Acesso ao Sumrio
214
e-JTJ - 00

ANDRADE NETO (Presidente sem voto), LINO MACHADO E CARLOS
RUSSO.
ORLANDO PISTORESI, Relator
Ementa: Mediao - Cobrana - Comisso de
corretagem - Execuo provisria - Ausncia de
certido de interposio de recurso no dotado
de efeito suspensivo (Art. 475-O, 3, inc. II, do
CPC) - Simples irregularidade que no obsta o
prosseguimento da execuo - Deciso mantida.
A ausncia de certido de interposio de recurso
no dotado de efeito suspensivo configura simples
irregularidade e no obsta o incio da execuo
provisria, cabendo, por outro lado, recorrente
demonstrar que o recurso direcionado Instncia
Superior foi excepcionalmente dotado de efeito
suspensivo, ante a regra contida no artigo 542,
pargrafo 2, do Diploma Processual, no sentido de
que Os recursos extraordinrio e especial sero
recebidos no efeito devolutivo.
Recurso improvido.
VOTO
Trata-se de recurso de agravo de instrumento interposto contra a deciso
reproduzida s fls. 104, e que, em autos de ao ordinria de cobrana, em
fase de cumprimento de sentena, acolheu o pedido de reconsiderao do que se
decidiu s fls. 146 dos autos principais, definindo que no pode incidir a multa
de 10% prevista no artigo 475-J do Cdigo de Processo Civil, determinando,
ainda, que a credora fornea memria de clculo atualizada de seu dbito.
Sustenta a agravante que a deciso recorrida nada mencionou sobre
a obrigatoriedade da certido de recebimento do Recurso Especial para o
prosseguimento da execuo provisria; no foi preenchido o requisito elencado
pelo artigo 475-O, pargrafo 3, inciso II, do Cdigo de Processo Civil, visto
que a agravada se limitou a informar o valor do dbito e requerer medidas
constritivas de penhora on line e bloqueio de bens, pelo que no deve prosperar
o cumprimento provisrio da sentena; no foi interposto recurso do despacho
de fls. 133 dos autos principais, que determinou a juntada de cpia de certido
de interposio de recurso no dotado de efeito suspensivo, tudo a justificar o
e-JTJ - 00
215
Acesso ao Sumrio

provimento do recurso, reformando-se o despacho recorrido.

Recurso processado sem o pretendido efeito suspensivo, apresentando
a agravada resposta, pugnando pela condenao da agravante nas penas por
litigncia de m-f (fls. 133/135).
o relatrio.
Com efeito, a deciso lanada s fls. 133 dos autos principais (fls. 91), que
acolheu os embargos de declarao colacionados s fls.86/88, para determinar a
apresentao de cpia de interposio de recurso no dotado de efeito suspensivo
pela agravada, com o escopo de viabilizar o incio da execuo provisria, foi
expressamente reconsiderada pela deciso reproduzida s fls. 95, que reconheceu
ser aplicvel espcie o artigo 542 do Cdigo de Processo Civil.
E nada h a ser alterado.
O artigo 475-O, pargrafo 3, do Cdigo de Processo Civil, dispe que
ao requerer a execuo provisria, o credor dever instruir a petio com
cpias autenticadas dos documentos ali elencados, dentre eles, a certido de
interposio do recurso no dotado de efeito suspensivo.
E dos elementos que instruem o feito, possvel aferir que, contra o
acrdo reproduzido s fls. 66/71 a agravante interps Recurso Especial, ao qual
no se tem notcia de que tenha sido atribudo efeito suspensivo.
Nesse contexto, tem-se que a ausncia do documento em referncia
configura simples irregularidade e no obsta o incio da execuo provisria,
cabendo, por outro lado, recorrente demonstrar que o recurso direcionado
Instncia Superior foi excepcionalmente dotado de efeito suspensivo, ante a
regra contida no artigo 542, pargrafo 2, do Diploma Processual, no sentido de
que Os recursos extraordinrio e especial sero recebidos no efeito devolutivo.
Sobre o tema posto a debate, leciona Araken de Assis que No
imprescindvel a certido da interposio do recurso. A juntada de recibo
passado pelo escrivo suficiente. Por outro lado, incumbe ao executado
provar que o recurso, originalmente desprovido de efeito suspensivo, mereceu
provimento do relator, agregando-lhe tal atributo (in Manual da Execuo,
15 ed., So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2012, p. 385).
Por fim, no se entrev, na hiptese, litigncia de m-f configurada e que
pudesse justificar a reclamada imposio de penalidade agravante.
Em tais condies, nada havendo a ser alterado, fica mantida a deciso
recorrida.
216
e-JTJ - 00
Acesso ao Sumrio
ACRDO
2011198-49.2013.8.26.0000, da Comarca de So Caetano do Sul, em que
agravante HMS IMPORTAO E COMRCIO DE PRODUTOS MDICOS
LTDA, agravado SOCIEDADE BENEFICENTE HOSPITALAR SO
CAETANO.
n 17253)
MARCOS MARRONE (Presidente), PAULO ROBERTO DE SANTANA E
SRGIO SHIMURA.
JOS MARCOS MARRONE, Relator
Ementa: Ao monitria em fase de cumprimento
de sentena - Pretendida pela agravante a penhora
na boca do caixa da agravada - Caso em que,
considerando-se o valor elevado da execuo, R$
162.862,22 em maio de 2013, a penhora na boca do
caixa poderia acarretar srios riscos continuidade
das atividades da agravada, sociedade beneficente
- Soluo mais plausvel que consiste na penhora
sobre o faturamento bruto da empresa executada
no percentual de 5% ao ms - Penhora que, alm de
no inviabilizar a sobrevivncia da empresa, tem sido
aceita como meio eficaz de satisfao da obrigao Agravo provido em parte.
VOTO
1. Trata-se de agravo de instrumento (fl. 1), interposto, tempestivamente,
da deciso proferida em ao monitria (fl. 7), fundada em trs notas fiscais (fl.
8), em fase de cumprimento de sentena (fls. 36, 38), que indeferiu o pedido
formulado pela agravante, para que fosse determinada a penhora na boca do
caixa da agravada (fl. 120), ao abrigo dessa argumentao: Indefiro, por ora, o
pedido de penhora na boca do caixa, porquanto se caracteriza como constrio
da renda bruta da empresa, no caso um hospital, que poderia acarretar srios
riscos continuidade de suas atividades. A providncia apenas ser tomada aps
e-JTJ - 00
217
Acesso ao Sumrio

esgotadas todas as tentativas de localizao de bens e de formas de garantia da

dvida (...) (fl. 126).
Sustenta a agravante, exequente na aludida ao, em sntese, que: h trs
anos, busca a satisfao de seu crdito, sem sucesso; a penhora na boca do
caixa constitui ltima medida efetiva a ser adotada para a satisfao de seu
crdito; deve ser permitida a penhora na boca do caixa da agravada (fls. 2/6).
Houve preparo do agravo (fls. 134/135).
No houve pedido de concesso ao recurso oposto de efeito suspensivo
ou ativo.
Foram dispensadas as informaes.
No foi intimada a agravada para responder ao recurso, visto que no
estava ela representada, processualmente, nos autos principais.
o relatrio.
2. A agravada foi regularmente citada, porm, no apresentou contestao
(fl. 31).
Por meio da sentena proferida em 15.9.2010, o mandado inicial foi
convertido em mandado executivo (fl. 32).
Iniciada a fase de cumprimento da sentena (fls. 36, 38), no houve o
pagamento do dbito.
As tentativas de bloqueio on line de ativos financeiros de titularidade
da agravada, realizadas em fevereiro de 2011 (fl. 39) e em julho de 2012 (fl. 89),
restaram infrutferas (fls. 41/43, 91/93).
Igualmente, a agravante no obteve sucesso nas diligncias para
localizao de bens mveis e imveis de propriedade da agravada (fl. 111).
Diante disso, postulou a agravante ao digno juzo de origem a penhora
na boca do caixa, a ser cumprida pelo oficial de justia no estabelecimento da
agravada, situado na Rua Esprito Santo, n 277, em So Caetano do Sul, at o
limite do crdito, correspondente a R$ 162.862,22 (fl. 120).
Esse pedido foi indeferido, sob o fundamento de que tal providncia
poderia acarretar srios riscos continuidade das atividades da agravada (fl.
126).
Insurgiu-se a agravante contra essa deciso, tendo insistido na penhora
na boca do caixa da agravada (fl. 6).
Todavia, considerando-se o valor elevado da execuo, R$ 162.862,22
em maio de 2013 (fl. 121), bem como o fato de que a agravada cuida-se de
sociedade beneficente, a penhora na boca do caixa, como consignado
na deciso hostilizada, poderia acarretar srios riscos continuidade de suas
atividades (fl. 126).
Assim, a soluo mais plausvel consiste na penhora sobre o faturamento
218
e-JTJ - 00
da empresa executada no percentual de 5% ao ms, de modo a no inviabilizar a

sua sobrevivncia, com a observncia das regras previstas no 3 do art. 655-A
do CPC.
A penhora, nesses moldes, tem sido aceita como meio eficaz de satisfao
da obrigao.
Nesse rumo houve deliberao desta Cmara:
Execuo de ttulo extrajudicial - Penhora on line - (...) - Bloqueio on
line revogado - Possibilidade, todavia, para continuidade da execuo,
de penhora de 5% do faturamento bruto da empresa executada - Agravo
provido em parte para esse fim (AI n 7.274.193-8, de So Paulo, v.u.,
Rel. Des. RIZZATTO NUNES, j. em 3.12.2008) (grifo no original).
3. Nessas condies, dou provimento em parte ao agravo de instrumento
contraposto, reformando a deciso hostilizada (fl. 126), para permitir que a
penhora recaia sobre o faturamento bruto da empresa agravada no percentual
de 5% ao ms, com o cumprimento das normas inseridas no 3 do art. 655-A
do CPC.
Acesso ao Sumrio
ACRDO
NORBERTO CARLOS QUINTINO e ANA PAULA NASCIMENTO
NEVES QUINTINO, agravada CENTERLESTE EMPREENDIMENTOS
COMERCIAIS LTDA.
U., de conformidade com o voto do Relator que integra este Acrdo. (Voto
n 13.779)
O julgamento teve a participao dos Exmos Desembargadores
LUIS FERNANDO NISHI (Presidente), RUY COPPOLA e FRANCISCO
OCCHIUTO JNIOR.
LUIS FERNANDO NISHI, Relator
Ementa: AGRAVO DE INSTRUMENTO EMBARGOS DE TERCEIRO - Apelao - Hiptese
em que a apelao em embargos de terceiro julgados
improcedentes foi recebida apenas no efeito devolutivo
e-JTJ - 00
219

Acesso ao Sumrio
VOTO
Vistos.
Agravo de instrumento interposto por NORBERTO CARLOS
QUINTINO e ANA PAULA NASCIMENTO QUINTINO contra a respeitvel
deciso trasladada a fls. 09 do instrumento (fls. 495 dos autos principais) que,
nos autos dos embargos de terceiro por eles opostos na ao de execuo por
ttulo extrajudicial, movida por CENTERLESTE EMPREENDIMENTOS
COMERCIAIS LTDA, recebeu o recurso de apelao interposto apenas em
seu efeito suspensivo.
Sustentam inexistir fundamento legal ao processamento apenas no efeito
devolutivo, na medida em que a hiptese no se insere no rol taxativo dos incisos
do art. 520, do CPC.
Em reforo, aduzem que a no atribuio do efeito suspensivo apelao
implicar na causao de danos irreparveis aos agravantes, uma vez que o
imvel objeto da controvrsia se encontra sujeito ao praceamento em hasta
pblica.
Pugnam pela concesso da antecipao de tutela recursal e, ao final, pelo
provimento do agravo de instrumento interposto, para que seja determinada a
suspenso da ao principal at o julgamento dos embargos de terceiro.
o relatrio, passo ao voto.
Desnecessrio desencadear o contraditrio, vez que o desfecho recursal
no resultar em prejuzo parte adversa. Por outro lado, no sendo obrigatria
a requisio de informaes, passe-se, de pronto, ao exame da controvrsia.
Anote-se, em promio, que nada obstante a atribuio legal de ndole
geral, nos termos como expressamente consignado no caput do art. 520, do
CPC, na hiptese, o recebimento de recurso de apelao em seu duplo efeito,
no afasta o prosseguimento da ao principal, como bem esclarece o ilustre
Ministro SIDNEI BENETI do C. Superior Tribunal de Justia:
DIREITO PROCESSUAL CIVIL. APELAO EM
EMBARGOS DE TERCEIRO. EFEITOS. CPC, ART. 520. 1. A
apelao interposta contra sentena que rejeita liminarmente embargos
- Pretenso de recebimento da apelao tambm no

efeito suspensivo - Cabimento - Hiptese em que
inaplicvel, por merecer interpretao restritiva,
a norma do inciso V, do artigo 520 do Cdigo de
Processo Civil - Atribuio, entretanto, que no tem
efeito sobre a execuo, mas, apenas, sobre o contedo
da sentena proferida na prpria ao de embargos
de terceiro - Recurso provido apenas para aquele fim.
Acesso ao Sumrio
220
e-JTJ - 00
de terceiro no tem efeito suspensivo quanto execuo. 2. O apelo

recebido contra a sentena dos embargos de terceiro no tem efeitos
sobre o outro processo, qual seja, o executivo. Eventual efeito suspensivo
incide, a sim, sobre as determinaes que eventualmente constarem
do dispositivo da sentena proferida na prpria ao de embargos de
terceiro, no em outra.1
A suspenso determinada pelo artigo 1.052 do CPC tem incidncia apenas
no curso da ao de embargos de terceiro, de modo que, proferida sentena, fica
autorizado o prosseguimento dos atos executrios da ao principal, incidindo,
o efeito suspensivo atribudo apelao, apenas sobre o contedo daquela
deciso judicial.
No mesmo sentido j se decidiu nesta Cmara:
Agravo de instrumento. Indenizao. Execuo de sentena.
Embargos de Terceiro julgados improcedentes. Recurso. Apelao.
Hiptese em que foi recebido apenas no efeito devolutivo o recurso de
apelao. Impossibilidade. Situao que no se enquadra em nenhuma
das excees contidas nos incisos do art. 520 do CPC. Recebimento
no duplo efeito. Necessidade. Deciso reformada. Recurso provido
com observao. O apelo recebido contra a sentena dos Embargos de
Terceiro no tem efeitos sobre o outro processo, qual seja, o executivo,
ou seja, ainda que recebida em ambos os efeitos, a apelao no
determina a suspenso da execuo, j que abrange apenas o contedo
da sentena proferida na ao incidental.2
Ocorre que o mencionado recurso foi recebido somente no efeito
devolutivo e, como regra geral, no evidenciada a excepcionalidade
expressamente destacada na lei, a apelao deve ser processada em ambos os
efeitos.
Portanto, de acordo com a doutrina, a norma de exceo deve ser
interpretada de forma restritiva.
Sobre o tema assim se manifestam Nelson Nery Junior e Rosa Maria de
Andrade Nery:
Recurso. Efeitos. A apelao interposta contra sentena que
julga embargos de terceiro deve ser recebida nos efeitos devolutivo
e suspensivo, no se aplicando, hiptese, o CPC 520 V. (RJTJRS
115/299)3
Nesse sentido, julgado desta 11 Cmara de Direito Privado, relatado pelo
1
2
Resp 1083098/SP, DJE 18.11.2009.

Agravo de Instrumento 0218918-88.2011, Rel. Francisco Occhiuto Junior
3
Cdigo de Processo Civil Comentado e Legislao Extravagante, 9 ed., Revista dos Tribunais:
So Paulo, 2006, p. 1039
e-JTJ - 00
221
ACRDO
eminente Desembargador SOARES LEVADA:

Pertinente o recebimento no duplo efeito, da apelao interposta
contra a sentena que julgou extintos embargos de terceiro opostos
execuo extrajudicial por falta de recolhimento de custas, no estando
a hiptese includa nas excees do artigo 520 do CPC, norma restritiva
de direito, que deve ser restritivamente interpretada. Agravo provido4
Ante o exposto, e pelo meu voto, DOU PROVIMENTO ao agravo de
instrumento para determinar que a apelao seja recebida tambm no efeito
suspensivo, sem interferncia, contudo, no curso do processo de execuo em
andamento.

BRUNA DO NASCIMENTO COSTA (JUSTIA GRATUITA), agravado
ASSOCIAO EDUCACIONAL NOVE DE JULHO (NO CITADO).
n 10982)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores FELIPE
FERREIRA (Presidente sem voto), RENATO SARTORELLI E VIANNA
COTRIM.
ANTONIO NASCIMENTO, Relator
Agravo de Instrumento n 7.343.677-8. DJ 21.05.2009

Acesso ao Sumrio
Ementa:
PRESTAO
DE
SERVIOS
EDUCACIONAIS
MEDIDA
CAUTELAR
INOMINADA - CURSO DE NUTRIO - Aluna
que ostenta em seu currculo diversas reprovaes
- PRETENSO DE MATRCULA NO LTIMO
SEMESTRE DO CURSO DE GRADUAO E
INCLUSO EM ESTGIO - Norma da instituio
de ensino que condiciona o acesso promocional
- PREVISO CONTRATUAL - Autora que no
comprova a tentativa de cumprimento das normas em
Acesso ao Sumrio
222
e-JTJ - 00
semestres anteriores - AUSNCIA DO FUMUS BONI
IURIS E DO PERICULUM IN MORA - LIMINAR
DENEGADA. RECURSO DESPROVIDO.
VOTO
Trata-se de agravo de instrumento interposto por Bruna do Nascimento
Costa1, nos autos da ao cautelar inominada movida contra a Associao
Educacional Nove de Julho2, impugnando a deciso de fls. 64/66 que indeferiu
a liminar pleiteada, concernente matrcula da autora no 8 semestre do curso
de nutrio, porquanto pendentes diversas matrias em semestres anteriores.
Inconformada, sustenta a autora que faz jus liminar cautelar, visando
matrcula no ltimo semestre do curso universitrio que frequenta, salientando
que a requerida, desde o incio do ano letivo em curso, no disponibilizou para
os alunos que tm dependncia a possibilidade de cursar as matrias em que
foram reprovados, no podendo aplicar as normas que restritivas.
O pedido de efeito suspensivo foi indeferido (fls. 70).
Desnecessria a resposta da agravada, pois no angularizada a relao
processual.
o relatrio.
Cuidam os autos de ao cautelar inominada, ajuizada por Bruna do
Nascimento Costa contra Associao Educacional Nove de Julho, visando
matrcula no ltimo semestre do curso de nutrio, bem como a alocao em
estgio, apesar de ter diversas pendncias em seu currculo escolar que, segundo
norma da faculdade, impedem a ascenso. Sustenta, para tanto, que a requerida
no proporcionou os meios necessrios para que pudesse cursar as matrias
pendentes, no disponibilizando turmas com a grade curricular devida, ferindo
dessa forma as normas consumeristas e a Lei Federal 9.349/96.
O histrico escolar da agravante (fls. 46/47) comprova que a aluna foi
reprovada por nota em 14 matrias, apontando, tambm, uma reprovao por
falta.
Segundo a Resoluo UNINOVE n 01/2006 (fls. 46), para promoo
ao penltimo e ltimo semestres letivos dos cursos de graduao, exceto dos
cursos de Medicina e Superiores de Tecnologia, o aluno no dever possuir
disciplina a ser cursada em regime de dependncia ou adaptao (art. 1).
Assevera, tambm, a referida norma, que Para atendimento ao disposto
no Artigo 1, ser facultado, se oferecido pela UNINOVE, o aluno cursar at 3
(trs) disciplinas em regime de dependncia e/ou adaptao concomitantemente
1
2
Beneficiria da assistncia judiciria gratuita.

No citada.
e-JTJ - 00
223
ao semestre que ser promovido ( 2).

Apesar de a clusula ostentar, aparentemente, certo grau de abusividade,
pois faculta instituio de ensino oferecer ou no a possibilidade de dependncia/
adaptao, e autorizar, apenas, o curso de at 03 disciplinas pendentes por
semestre, no consta que a agravante, anteriormente, tenha tentado se matricular
nas matrias pendentes.
Desse modo, no pode, agora, tentar matricular-se no ltimo semestre do
curso, e ainda praticar estgio, se no cumpriu grande parte do currculo exigido
para a graduao, estando ausentes tanto o fumus boni iuris como o periculum
in mora, necessrios para o deferimento da liminar.
Com efeito, os elementos de prova coligidos pela agravante no so
suficientes para demonstrar a plausibilidade do direito alegado, sendo que no
h risco de dano ou de irreparabilidade.
Importante salientar, tendo em vista a natureza das disciplinas pendentes,
que as limitaes contidas nas normas da instituio de ensino se justificam, j
que necessrio que a aluna tenha o conhecimento de toda a teoria para que
possa realizar o estgio.
ACRDO
Ementa: AGRAVO DE INSTRUMENTO - SEGURO

DE VIDA EM GRUPO - ACIDENTE OCORRIDO EM
MOMENTO POSTERIOR AO CANCELAMENTO
DA APLICE - ILEGITIMIDADE PASSIVA DA
Acesso ao Sumrio

n 2011301-56.2013.8.26.0000, da Comarca de Santos, em que agravante
COMPANHIA DE SEGUROS DO ESTADO DE SO PAULO COSESP,
agravado ANTONIO FERNANDO MALAFAIA.
n 22.656)
FERREIRA (Presidente) e VIANNA COTRIM.
RENATO SARTORELLI, Relator
224
e-JTJ - 00
Acesso ao Sumrio
SEGURADORA - RECONHECIMENTO - AGRAVO

PROVIDO.
VOTO
Agravo de instrumento tirado contra deciso que, em ao de cobrana
relativa a seguro de vida em grupo, rejeitou preliminares de ilegitimidade de
parte e prescrio.
Aps estoriar os fatos relativos lide, sustenta, em apertada sntese,
a agravante que parte ilegtima para integrar a relao processual uma vez
que a aplice foi cancelada em 31/10/2007 e o acidente, que teria provocado a
invalidez do agravado, ocorrido em 27/03/2008. No mais, alega a prescrio do
direito de ao. Pleiteia a concesso de efeito suspensivo.
Concedida em parte a liminar, houve resposta. O preparo est anotado.
o relatrio.
Tenho para mim que o inconformismo merece prosperar porquanto a
agravante parte ilegtima para integrar o polo passivo da relao processual
em razo do cancelamento da aplice em momento anterior ao acidente relatado
nos autos.
A conduta da seguradora no implicou qualquer ofensa a dispositivos do
Cdigo de Defesa do Consumidor j que no houve o cancelamento abrupto do
contrato. Houve apenas o trmino do contrato de seguro de acidentes pessoais,
pela sua no renovao, mesmo porque esses contratos possuem limitao
temporal.
Atravs da carta juntada fl. 86, a Cosesp comunicou que no ocorreria
a renovao da aplice, cessando a cobertura no final do prazo de vigncia do
contrato, ou seja, em 31/10/2007, preservados todos os direitos e obrigaes
verificados at aquela data.
Desta forma, enquanto vigente o contrato, assim como suas renovaes,
o segurado tinha direito a todas as coberturas nele previstas. Com a cessao do
prazo de vigncia da aplice, o que ocorreu em 31/10/2007, fato devidamente
comunicado, cessou definitivamente a cobertura securitria.
Por outro lado, cumpre destacar que o cancelamento da aplice, segundo
informou a agravante, deu-se porque a Cosesp no mais opera no ramo
de seguros de vida dos policiais militares desde 31 de outubro de 2007 e a
seguradora responsvel por isso a Metlife que recebe os prmios contratados
para essa garantia (cf. fl. 03).
Isso evidencia que a seguradora no teve o propsito de, unilateralmente,
modificar as condies do contrato em total prejuzo ao segurado; pelo
contrrio, verifica-se, no caso sub judice, que houve motivao idnea por parte
e-JTJ - 00
225
ACRDO
da agravante para no renovar a aplice, mormente porque deixou de operar no

ramo de seguros dos policiais militares, o que no restou desmentido nos autos.
A par disso, cabe observar que sem a comprovao do recolhimento do
prmio, principal obrigao do segurado, no se pode imputar seguradora o
nus de arcar com o pagamento da indenizao.
Ante o exposto, dou provimento ao recurso para julgar o autor carecedor
da ao, extinguindo o processo, sem resoluo do mrito, com fulcro no art.
267, inciso VI, do CPC. Arcar o vencido com os nus das custas processuais
e honorrios advocatcios de R$ 1.500,00 (art. 20, 4, do Cdigo de Processo
Civil), cuja exigibilidade permanecer suspensa, nos termos da Lei n 1.060/50.

n 2014734-68.2013.8.26.0000, da Comarca de Mogi das Cruzes, em que
agravante BANCO SANTANDER BRASIL S/A, agravado M. SEKI AUTO
PEAS ME (NO CITADO).
n 27.166)
FERREIRA (Presidente) e ANTONIO NASCIMENTO.
VIANNA COTRIM, Relator
VOTO
Trata-se de agravo de instrumento em ao de reintegrao de posse
relativa a arrendamento mercantil contra deciso que indeferiu a converso em
execuo.
Discorrendo a respeito das caractersticas do arrendamento mercantil,
conclui o agravante que os contratos de leasing no Brasil adquiriram caracterstica
de financiamento. Assevera que no presente caso a opo de compra foi feita no
ato de assinatura do contrato, no havendo valor residual a ser pago ao final,
Acesso ao Sumrio
Ementa: Arrendamento mercantil - Reintegrao de

posse c/c perdas e danos - R no citada - Converso
em execuo - Possibilidade - Agravo provido.
Acesso ao Sumrio
226
e-JTJ - 00
uma vez que est diludo nas parcelas pactuadas, expressando assim o animus da
arrendatria em permanecer definitivamente com os bens. Anota as infrutferas
tentativas de localizao da devedora e dos bens, possibilitando a converso em
execuo para reaver seu crdito. Colaciona jurisprudncia.
Deferido o efeito suspensivo, o recurso foi regular e tempestivamente
instrudo com traslado de peas e recolhimento de preparo. Sem intimao para
contraminuta porque no formada a relao processual.
o relatrio.
Inicialmente, oportuno observar que no foi determinado o processamento
pois no formada a relao processual, permitindo o exame de plano.
Preservado o convencimento do i. magistrado, tenho que prospera a
irresignao.
O Cdigo de Processo Civil veta a modificao do pedido aps a citao
(art. 264). A contrario sensu, se o ato citatrio no tiver sido realizado, possvel
a alterao do pedido. A esse respeito leciona Luiz Rodrigues Wambier:
Enquanto no se realizar a citao, a relao jurdica processual
ainda linear, pois o processo ainda no ter completado sua formao. Por
isso, o art. 294 autoriza o aditamento do pedido, at a citao, sem que isso
represente qualquer prejuzo ao ru que, ao ser citado, necessariamente
ter cincia do pedido j alterado. O aditamento pode consistir em
alterao do que anteriormente havia sido formulado ou no acrscimo de
outros pedidos (cumulao) - (in Curso Avanado de Processo Civil,
10 ed., So Paulo, RT, 2008, vol. 1, p. 338).
Exatamente este o caso dos autos, pois, o oficial de justia no encontrou
a r, no tendo se efetivado a citao.
Observa-se que o contrato de arrendamento mercantil acostado aos autos
e que embasou o pedido possessrio rene todos os requisitos de ttulo executivo
extrajudicial, conforme disposto no art. 585, II, do CPC.
Ademais, no se entrev na espcie qualquer bice de ordem formal,
como incompatibilidade de ritos ou impossibilidade de aproveitamento dos
atos j realizados, que eventualmente impedisse a modificao do pedido de
reintegrao de posse para a execuo do contrato.
A esse respeito, diversos julgados desta Corte:
ARRENDAMENTO MERCANTIL - REINTEGRAO DE POSSE REQUERIMENTO DE CONVERSO EM AO DE EXECUO Possibilidade do pedido de converso, ante a ausncia de citao da r
- Aplicao dos artigos 264, 294 e 585, II do CPC - Deciso Reformada Recurso provido (AI n 2003800-51.2013.8.26.0000, 27 Cm. Dir. Priv.,
Rel. Claudio Hamilton, j. 16/07/2013).
e-JTJ - 00
227
Acesso ao Sumrio

AO DE REINTEGRAO DE POSSE - ARRENDAMENTO

MERCANTIL - Ru que, embora localizado no endereo constante
no contrato, no foi citado para responder demanda - Citao no
consumada - Converso da ao em ao de execuo de ttulo
extrajudicial - Factibilidade - RECURSO PROVIDO, com observao
(AI n 0027079-03.2013.8.26.0000, 26 Cm. Dir. Priv., Rel. Antonio
Nascimento, j. 22/05/2013).
ARRENDAMENTO MERCANTIL. Ao de reintegrao de posse.
Deciso de Primeiro Grau que indeferiu o pedido de converso da ao
de reintegrao em ao de execuo de ttulo extrajudicial, por falta de
amparo legal. Inconformismo do agravante no sentido de que a converso
requerida vivel. Equivocado o posicionamento adotado pelo Mm. Juiz
a quo. Tendo em vista que a medida liminar e a citao do ru ainda
no foram efetivadas, a converso de fato admissvel. Inteligncia dos
artigos 264 e 294 do Cdigo de Processo Civil. Provimento do recurso
para reforma da deciso combatida (AI n 0042989-70.2013.8.26.0000,
33 Cm. Dir. Priv., Rel. Carlos Nunes, j. 25/03/2013).
Reintegrao de posse - Arrendamento mercantil - Pedido de converso em
perdas e danos - Veculo no localizado e no citado o ru - Possibilidade
de alterao do pedido - Deferida a reintegrao liminar da posse e no
encontrado o bem objeto de arrendamento mercantil para a execuo da
medida, possvel a modificao do pedido se o ru ainda no tiver sido
citado - Agravo provido (AI n 0033312-16.2013.8.26.0000, 30 Cm.
Dir. Priv., Rel. Lino Machado, j. 13/03/2013).
ARRENDAMENTO MERCANTIL - Pedido de converso da ao de
reintegrao de posse em ao de perdas e danos - Ausncia de citao da
r - Aplicao do disposto nos artigos 264 e 294 do Cdigo de Processo
Civil - RECURSO PROVIDO (AI n 0014727-13.2013.8.26.0000, 36
Cm. Dir. Priv., Rel. Renato Rangel Desinano, j. 28/02/2013).
Arrendamento mercantil - Ao de reintegrao de posse - Pedido de
converso da ao possessria em ao de execuo de ttulo extrajudicial,
realizado antes da citao - Possibilidade - Inteligncia dos artigos 264
e 294 do CPC - Agravo provido (AI n 0020448-43.2013.8.26.0000, 29
Cm. Dir. Priv., Rel. Silvia Rocha, j. 27/02/2013).
Destarte, de ser acolhido o aditamento da inicial para converso da ao
de reintegrao de posse em execuo, uma vez que o contrato firmado entre as
partes foi assinado por duas testemunhas, reunindo assim todos os requisitos do
ttulo executivo extrajudicial.
Pelo exposto, por esses fundamentos, dou provimento ao agravo.
228
e-JTJ - 00
ACRDO
2014633-31.2013.8.26.0000, da Comarca de Cubato, em que so agravantes
JOS SIDNEI DE OLIVEIRA e JOSE SIDNEI DE OLIVEIRA, agravado
BANCO SANTANDER LEASING S/A ARRENDAMENTO MERCANTIL.
n 10759)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores CESAR
MECCHI MORALES (Presidente sem voto), SALLES VIEIRA E PLINIO
NOVAES DE ANDRADE JNIOR.
ERSON DE OLIVEIRA, Relator
Acesso ao Sumrio
Ementa: *AGRAVO DE INSTRUMENTO. Justia

Gratuita. Comprovao da hipossuficincia. Renda
inferior a trs salrios- mnimos mensais. Adoo
do mesmo critrio utilizado pela Defensoria Pblica
do Estado de So Paulo para a concesso. Deciso
reformada. Recurso provido.*
VOTO
Trata-se de agravo de instrumento tirado contra a r. deciso de fl. 38, que
no concedeu ao autor os benefcios da assistncia judiciria gratuita.
Alega o agravante que passa por pssima situao financeira e no tem
condies de arcar com as despesas processuais. Diz que uma vez feito o pedido
de justia gratuita prerrogativa da parte contrria o nus de provar que o
requerente no preenche os requisitos da lei. Aduz que basta a declarao de
pobreza para o deferimento da assistncia judiciria gratuita.
o relatrio.
O recurso merece provimento.
Com efeito, o benefcio da justia gratuita pode ser concedido somente aos
que provarem a necessidade, em face do disposto no art. 5, inciso LXXIV, da
Constituio Federal, o qual dispe que o Estado prestar assistncia judiciria
aos que comprovarem insuficincia de recurso. Nesse sentido:
AGRAVO REGIMENTAL. AGRAVO DE INSTRUMENTO.
e-JTJ - 00
229
Acesso ao Sumrio

RECURSO ESPECIAL. JUSTIA GRATUITA. PESSOA FSICA.

PRESUNO RELATIVA. PESSOA JURDICA COM FINS
LUCRATIVOS. REEXAME DE PROVAS. SMULA 7.
I - A miserabilidade jurdica da requerente da justia gratuita
presumida, mas trata-se de presuno relativa, que sucumbe mediante
prova em contrrio.
II - A egrgia Corte Especial decidiu, no julgamento dos Embargos
de Divergncia no Recurso Especial n 388.045/RS, em 22/09/2003, que
as pessoas jurdicas com finalidade lucrativa podem gozar dos benefcios
da assistncia judiciria, desde que comprovem, de modo satisfatrio, a
impossibilidade de arcar com os encargos processuais, sem comprometer
a sua existncia.
III - Hipossuficincia afastada pelo acrdo recorrido, cuja
reviso obstada pela Smula 7 do Superior Tribunal de Justia. Agravo
improvido. (AgRg no Ag 990026/GO AGRAVO REGIMENTAL NO
AGRAVO DE INSTRUMENTO 2007/0284457-9, DJe 15.08.2008).
Na circunstncia dos autos, alm de o recorrente ter apresentado
declarao de pobreza (fl. 41), tambm juntou documentos que evidenciam sua
hipossuficincia e, dessa forma, justificam a concesso da justia gratuita.
Com efeito, o recorrente recebe salrio mensal de R$ 1.335,00 (fls.
47/49). Portanto, a renda auferida no alcana o valor equivalente a trs
salrios-mnimos, entendidos por este relator como limite para tal concesso,
em conformidade com o parmetro utilizado pela Defensoria Pblica do Estado
de So Paulo. Veja-se que adotando este entendimento este E. Tribunal julgou:
AGRAVO DE INSTRUMENTO GRATUIDADE PROCESSUAL
POLICIAL MILITAR - Deciso que indeferiu pedido de justia gratuita
- Presuno relativa do art. 5, LXXIV, da CF - Subjetivismo da norma
constitucional - Adoo do critrio da Defensoria Pblica do Estado de
So Paulo - Agravante que percebe vencimentos lquidos pouco acima
de trs salrios mnimos - Caracterizao da necessidade da concesso
dos benefcios da Assistncia Judiciria Gratuita, sob pena de prejuzo de
seu sustento e da sua famlia Recurso provido. (Agravo de Instrumento
0068957-73.2011.8.26.0000 - Relator: Desembargador Rubens Rihl - Rio
Claro - 8 Cmara de Direito Pblico - Julgado em 04/05/2011 - Data de
registro: 04/05/2011).
CONSTITUCIONAL E PROCESSUAL CIVIL ASSISTNCIA
JUDICIRIA HIPOSSUFICINCIA ECONMICA.
1. Para obter assistncia jurdica integral e gratuita basta que
a parte comprove a insuficincia de recursos (art. 5, LXXIV, CF) para
pagar as custas do processo e os honorrios de advogado, sem prejuzo
230
e-JTJ - 00
prprio ou de sua famlia.

2. Devido ao subjetivismo da norma, falta de elementos
seguros e tendo em vista a realidade socioeconmica do pas, reputase necessitada a pessoa fsica que se acha desobrigada de apresentar
Declarao de Ajuste Anual ao Imposto sobre a Renda. Montante que
se aproxima do parmetro adotado pela Defensoria Pblica do Estado
de So Paulo para os mesmos fins.
3. Parte que aufere remunerao nessa faixa de rendimentos.
Benefcio indeferido. Inadmissibilidade. Deciso reformada. Recurso
provido. (Agravo de Instrumento 0080126-57.2011.8.26.0000 - Relator:
Desembargador Dcio Notarangeli - So Paulo - 9 Cmara de Direito
Pblico - Julgado em 25/05/2011 - Data de registro: 25/05/2011).
Dessa forma, os elementos trazidos aos autos at o momento autorizam
dar crdito declarao de miserabilidade, observando-se, no entanto, a
possibilidade de questionamento prevista no art. 7 da Lei 1.060/50.
Acesso ao Sumrio
ACRDO
PALAZZO DISTRIBUIDORA DE VECULOS E PEAS LTDA., agravado
DAHRUJ MOTORS LTDA..
U., de conformidade com o voto da Relatora, que integra este acrdo. (Voto
n 15213)
GILBERTO LEME (Presidente) e MORAIS PUCCI.
BERENICE MARCONDES CESAR, Relatora
Ementa: AGRAVO DE INSTRUMENTO LOCAO DE IMVEL REVISIONAL - Pretenso
da Locadora de intimao dos fiadores - Utilidade
- Os fiadores possuem interesse jurdico em que a
sentena seja favorvel Locatria - Possibilidade de
intimao, a fim de assegurar o direito de ingresso dos
e-JTJ - 00
231

Acesso ao Sumrio
VOTO
Trata-se de agravo de instrumento tirado contra r. deciso interlocutria
proferida pelo MM. Juiz de Direito da 5 Vara Cvel do Foro Central da Comarca
de So Paulo (fls. 44), nos autos da ao revisional de aluguel pelo rito
sumrio com pedido de fixao de aluguel provisrio, ajuizada por PALAZZO
DISTRIBUIDORA DE VECULOS E PEAS LTDA (locadora) contra
DAHRUJ MOTORS LTDA (locatria), que entendeu intil a intimao dos
fiadores da demanda revisional, em razo da Autora ter ajuizado a ao apenas
em face da locatria, consoante o disposto no art. 472, primeira parte do CPC.
Inconformada com a r. deciso, a Autora/Locadora interps o presente
recurso (fls. 01/09), discorrendo, em sntese, sobre a necessidade de intimao
dos fiadores para que estes possam responsabilizar-se pela eventual majorao
advinda da futura sentena de procedncia dos pedidos iniciais. Sustentou que
os fiadores do contrato de locao no devem participar da ao como rus,
em razo do contrato de fiana ser apenas acessrio ao da locao, sendo
imprescindvel, por outro lado, a intimao para se o caso ingressarem na
qualidade de assistentes da R, diante do interesse jurdico. Requereu, assim,
a concesso do efeito suspensivo e, ao final, o provimento do recurso, a fim
de permitir a intimao dos fiadores para que, querendo, ingressem como
assistentes da R.
Preenchidos os requisitos legais (CPC, arts. 522, caput; 524, I, II, III; e
art. 525, I, II e 1), o recurso foi recebido no efeito suspensivo (fl. 48).
A Agravada/Locatria informou no ter objeo quanto intimao dos
fiadores acerca da demanda (fl. 53).
o relatrio sucinto.
Trata-se de agravo de instrumento tirado contra r. deciso de primeiro
grau que entendeu intil a intimao dos fiadores da demanda revisional, em
razo da Autora ter ajuizado a ao apenas em face da locatria, consoante o
disposto no art. 472, primeira parte do CPC.
A questo do recurso resume-se: na possibilidade, ou no, de os fiadores
serem intimados do ajuizamento da presente demanda revisional.
Extrai-se dos autos que a Agravante/Autora (locadora) ingressou com
fiadores nos autos na qualidade de assistentes, caso

assim entendam - Momento inoportuno para anlise
das consequncias jurdicas que a intimao ou
possvel ingresso dos fiadores produzir em eventual
execuo de ttulo executivo judicial em relao a
eles - Deciso reformada. RECURSO DA AUTORA
PROVIDO.
Acesso ao Sumrio
232
e-JTJ - 00
ao revisional de aluguis em face da Agravada/R (locatria), pretendendo,

ainda, a cientificao dos fiadores da R acerca da demanda, para que, querendo,
ingressassem nos autos como assistentes da Locatria (fls. 15/16).
O magistrado a quo entendeu intil a pretenso da Agravante/Locadora
de intimao dos fiadores, confira-se:
Conforme se verifica, a parte autora ajuizou ao apenas face
a locatria, no incluindo no polo passivo, os fiadores. Com isso, intil
a postulada intimao dos fiadores, na medida em que, de acordo com
o art. 472, primeira parte, do Cdigo de Processo Civil, a sentena faz
coisa julgada s partes entre as quais dada, no beneficiando, nem
prejudicando terceiros. (...)
Respeitado o entendimento do Juzo a quo, a deciso exige reforma, e
isso porque h utilidade na pretenso da Agravante de intimao dos fiadores na
hiptese dos autos, em razo destes possurem interesse jurdico de ingressar na
demanda revisional como assistentes da Locatria, caso assim entendam, nos
termos do art. 50 do CPC, que assim dispe:
Art. 50. Pendendo uma causa entre duas ou mais pessoas, o
terceiro, que tiver interesse jurdico em que a sentena seja favorvel a
uma delas, poder intervir no processo para assisti-la.
Assim, diante da possibilidade de ingresso dos fiadores na qualidade de
assistentes da Locatria, plenamente cabvel a cientificao pretendida pela
Agravante.
Nesse sentido, destaca o i. Waldir de Arruda Miranda Carneiro:
Pelo fato de possuir interesse jurdico no desfecho da demanda
favorvel ao locatrio, deve o fiador ser intimado na ao revisional de
aluguel, para que, dela tendo cincia, possa tomar as providncias que lhe
convierem, como, por exemplo, a de intervir no processo como assistente
simples do afianado.1
Por essas razes, a deciso exige reforma, a fim de possibilitar a
cientificao dos fiadores da Locatria acerca da demanda revisional.
Importante observar no ser o momento apropriado para anlise das
consequncias jurdicas que a intimao ou possvel ingresso dos fiadores
produzir em eventual execuo de ttulo executivo judicial em relao a eles.
Ante o exposto, CONHEO e DOU PROVIMENTO ao agravo
de instrumento interposto pela Autora, para REFORMAR a r. deciso,
possibilitando a cientificao dos fiadores da Locatria acerca da demanda
revisional.
1 Anotaes Lei do Inquilinato, So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, p. 605.
e-JTJ - 00
233
ACRDO

ARTUR FALCO VAZ e agravado HORCIO MARIANO FERREIRA
JUNIOR (NO CITADO).
DERAM PROVIMENTO AO AGRAVO. V.U., de conformidade com o voto do
relator, que integra este acrdo. (Voto n 26.022)
JUSTINO BEZERRA FILHO (Presidente) e DIMAS RUBENS FONSECA.
So Paulo, 3 de outubro de 2013.
CELSO PIMENTEL, Relator
Ementa: Plano de previdncia privada na fase
de capitalizao no tem natureza salarial nem
alimentar e no se enquadra entre as hipteses de
impenhorabilidade.
2
Fundo de Previdncia Privada. PGBL. Natureza de Poupana Previdenciria. Impenhorabilidade
(Lei n.6.024/74, art. 36, 3; CPC, art. 649, IV). Inocorrncia. Verba que no detm ntido carter alimentar.
REsp 1121719/SP, 4 T., rel. Min. RAUL ARAJO, j. 15.03.2011, DJe 27.04.2011.
3
Penhora. Bloqueio de valores depositados em plano de previdncia privada. Possibilidade. O
Plano Vida Gerador de Beneficio Livre (VGBL) instituto hbrido que ora assume as caractersticas de seguro
Acesso ao Sumrio
VOTO
Credor na execuo ttulo extrajudicial de aluguis e encargos, agrava da
respeitvel deciso que lhe indeferiu pedido de penhora de valor depositado em
fundo de previdncia privada, em que insiste, sustentando se tratar de aplicao
financeira e no de verba de natureza salarial.
Houve preparo.
Foi deferido o pedido de liminar.
o relatrio.
Tal como constou da deciso inicial neste agravo, plano de previdncia
privada na fase de capitalizao no tem natureza salarial nem alimentar e no
se enquadra entre as hipteses de impenhorabilidade (CPC, art. 649, IV).
Assim e diante da frustrada tentativa de localizao de outros bens (fls.
19/20 e 26/27), nada inibe a penhora pretendida e ora deferida, na linha de
precedentes do Superior Tribunal de Justia2 e desta Corte3.
234
e-JTJ - 00
Pelas razes expostas, d-se provimento ao agravo.
ACRDO
BRADESCO LEASING S/A ARRENDAMENTO MERCANTIL, agravado
IMBRA S/A (NO CITADO).
n 18702)
O julgamento teve a participao dos Exmo. Desembargadores GOMES
VARJO (Presidente) e SOARES LEVADA.
CRISTINA ZUCCHI, Relatora
Acesso ao Sumrio
Ementa:
ARRENDAMENTO
MERCANTIL
REINTEGRAO DE POSSE - FALNCIA DA
ARRENDATRIA DECRETADA - DECLINAO
DE COMPETNCIA COM ORDEM DE REMESSA
PARA O JUZO FALIMENTAR - CONTROVRSIA
QUE NO SE SUBMETE AO JUZO UNIVERSAL
DA FALNCIA NOS TERMOS DA LEI 11.101/05 DECISO REFORMADA.
Agravo de instrumento provido.
VOTO
Trata-se de agravo de instrumento, que objetiva a reforma da r. deciso
de fls. 96/98, proferida pelo MM. Juiz Direito Felipe Poyares Miranda, em
ao de reintegrao de posse, que, declinou de sua competncia, por entender
ser hiptese de reconhecimento da competncia do Juzo falimentar para
de vida ora assume as feies de aposentadoria complementar e, por essas razes, no se enquadra nem em
uma nem em outra categoria AI 0577368-82.2010.8.26.0000, 28 C., rel. Des. JLIO VIDAL, J. 26.04.2011.
- Penhora. Plano de Previdncia Privada. Fase de capitalizao. Possibilidade. Carter de aplicao financeira.
Existncia. Natureza alimentar. Ausncia AI 0077823-02.2013.8.26.0000, 32 C., rel. Des. ROCHA DE
SOUZA, j. 13.06.2013.
- Penhora sobre valores depositados no fundo de previdncia privada. Admissibilidade. Valor que no
constitui verba alimentar AI 0023503-02.2013.8.26.0000, 34 C. rel. Des. ROSA MARIA DE ANDRADE
NERY, j. 25.02.2013.
e-JTJ - 00
235
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato2004-2006/2005/lei/l11101.htm
Idem nota 1.
3
APELAO COM REVISO 9190012-47.2002.8.26.0000, Relator ANTONIO (BENEDITO
DO) NASCIMENTO, j. 14/09/2011.
Acesso ao Sumrio
processamento do feito, ante a competncia absoluta, reconhecvel de ofcio.

Foi determinado ainda, com fundamento no artigo 76 da Lei n 11.101/05, e
decorrido o prazo para recurso contra a presente deciso, a remessa, com
urgncia, dos autos para o E. Juzo da 2 Vara de Falncias e Recuperaes
Judiciais do Foro Central Cvel, para regular processamento.
Alega o agravante, em sntese, que a deciso agravada deve ser reformada,
pois os contratos de arrendamento no se submetem aos efeitos da falncia, por
ser de sua propriedade o veculo arrendado e no da agravada, devendo, por essa
razo, ser mantida a competncia do MM. Juiz da 17 Vara Cvel da Capital.
O recurso foi recebido sem efeito suspensivo (fls. 132).
Sem contraminuta por no ter havido ainda a citao da agravada,
conforme se observa da deciso agravada (fls. 96/98).
o relatrio.
Com relao aos contratos bilaterais, em caso de falncia, prevalece o
entendimento da opo do administrador judicial quanto ao cumprimento do
contrato, sob o critrio de convenincia da massa (art. 117, Lei 11.101/05).
Na hiptese dos autos, porm, h que se considerar que, tratando-se de
contrato de arrendamento mercantil, o devedor declarado falido o arrendatrio,
ou seja, a parte que no detm a propriedade do bem, no integrando este a
massa falida.
Em sendo assim o dispositivo aplicvel ao caso vertente h de ser o art.
199, 1, da Lei 11.101/051, com nova redao dada pela Lei 11.196/052, que
exclui dos efeitos da falncia os contratos de arrendamento mercantil. Como se
v de abalizada jurisprudncia j existente a respeito:
APELAO CVEL - AO DE REINTEGRAO DE POSSE
-ARRENDAMENTO MERCANTIL - Decretao da falncia da
arrendatria - Controvrsia que no se submete ao juzo universal da
falncia - No interveno do sndico da massa falida e do Ministrio
Pblico desde o momento da decretao da quebra - RECURSO DA
R DESPROVIDO - SENTENA ANULADA - APELO DO AUTOR
PREJUDICADO.3 (n/ grifos)
Destarte, deve ser mantida a competncia do r. Juzo da 17 Vara Cvel
da Capital para processar e julgar a ao originria, restando, dessa maneira,
reformada a deciso agravada.
236
e-JTJ - 00
Agravos Regimentais
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos do Agravo Regimental n
0108937-56.2013.8.26.0000/50000, da Comarca de Votuporanga, em que
agravante ITAU UNIBANCO S/A, agravado ROBERTA FERNANDA
MEQUI.
com multa. V. U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este
acrdo.
GILBERTO DOS SANTOS (Presidente sem voto), MARINO NETO E
RMOLO RUSSO.
GIL COELHO, Relator
Acesso ao Sumrio
Ementa: Negado seguimento ao recurso Mantida

a deciso Negado provimento a este recurso, com
aplicao de multa.
VOTO
Insurge-se o agravante contra a r. deciso, copiada fls. 24/26, de negativa
de seguimento do recurso.
Alegou o agravante, aps requerer a retratao, que no houve a correta
aplicao do artigo 557 do CPC. Disse que, para se concluir pela obrigatoriedade
da instruo do feito com o ttulo original ou pela permisso de apresentao
de cpia, h que se analisar as caractersticas dos diversos ttulos executivos
extrajudiciais. Afirmou desnecessria a apresentao da via original do ttulo ora
executado. Postulou pela reforma da deciso e, pelo conhecimento e provimento
do recurso.
Eis o relatrio.
A deciso que negou seguimento ao agravo a seguinte:
e-JTJ - 00
237
Acesso ao Sumrio

Insurge-se o agravante contra a r. deciso, copiada a fls. 22, de

determinao de juntada da via original do ttulo executivo.
Alegou o agravante que ajuizou execuo para o recebimento de
R$66.882,43, atualizada at 10/04/13, decorrente de Cdula de Crdito
Bancrio; que as peas apresentadas so eficazes para o fim a que se
destinam, ou seja, comprovar a adeso inequvoca do agravado ao
contrato; que possvel a execuo com cpia simples de ttulos com
pouqussima probabilidade de circulao (sic). Afirmou que deve ser
afastada a deciso que determinou a juntada do instrumento contratual.
Postulou pela concesso do efeito suspensivo e pelo provimento ao
recurso.
Eis o relatrio.
Na r. deciso agravada, constou determinao para o exequente
regularizar sua representao processual, exibindo o original do
instrumento de mandato e substabelecimento ou suas cpias autenticadas,
bem como o original da Cdula de Crdito Bancrio.
Neste recurso, a insurgncia do agravante quanto determinao de
juntada do original da Cdula de Crdito Bancrio.
O exequente no tem razo, devendo ser atendida a deliberao constante
da r. deciso agravada, porquanto o caso no de contrato de mtuo que
no tem por natureza a sua circulao e sua cpia poderia instruir uma
execuo, mas de cdula de crdito bancrio, a qual, nos termos do 1
do art. 29 da Lei n 10.931/2004, pode ser transferida mediante endosso
em preto, com aplicao, se for o caso, das normas de direito cambirio,
podendo o endossatrio exercer os direitos, inclusive cobrar juros e
encargos pactuados no ttulo, que , conforme o art. 28 do mesmo diploma
legal, ttulo executivo extrajudicial. De notar que a execuo foi instruda
com cpias simples. Assim, mas no se v, com segurana, que o ttulo
tenha sido objeto de registro pblico e digitalizado, alm de no constar
expressamente que a aludida cdula no seria circulvel. Logo, Por ser
possvel a sua circulao, necessrio que a cdula seja apresentada
em sua via original para servir de ttulo executivo extrajudicial. Acresce
registrar que a via do credor ser negocivel, consoante o 3 do art. 29
da aludida lei.
A improcedncia to manifesta, porquanto a lei no causa dvida
alguma a quem a l. Certamente, o agravante ou ignorou a lei ou nem
sequer quis l-la. lamentvel que tenha sido interposto mais um recurso
absolutamente desnecessrio, imprprio e prejudicial sociedade.
Ante o exposto, nego seguimento a este agravo de instrumento, nos
termos do art. 557 do CPC.
Acesso ao Sumrio
238
e-JTJ - 00
Reexaminados os autos, no foi possvel perceber a inadequao da

deciso para o caso, razo porque entendo que deva ser mantida. Alis, no
possvel que uma das maiores instituies financeiras confunda contrato de
mtuo com cdula de crdito bancrio que, por sinal, tem norma especfica.
Em consequncia, proponho Turma Julgadora que negue provimento a
este agravo, com condenao da agravante a pagar agravada a multa de 5% do
valor corrigido da causa, nos termos do 2 do art. 557 do CPC.
Ante o exposto, meu voto pelo no provimento a este recurso, com
aplicao de multa.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo Regimental n
0003603-69.2007.8.26.0153/50000, da Comarca de Cravinhos, em que so
agravantes BENEDITO FERNANDES LUNARDELLO, TEREZA XAVIER
LUNARDELLO e EDGAR WENCESLAU LUNARDELLO, so agravados
FRANCISCO AUXILIADOR DE SOUZA e IRANI JANDIRA LUNARDELLO
DE SOUZA. (Voto n 21.119).
GES DOS ANJOS (Presidente) e PEDRO KODAMA.
JOS TARCISO BERALDO, Relator
Ementa: POSSESSRIA - guas - Impedimento
de seu curso natural - Captao pelos proprietrios
da gleba superior em prejuzo da gleba inferior Inadmissibilidade - Caso, ademais, em que o excedente
desperdiado, pois apenas parte da gua utilizada
Inteligncia do disposto no art. 1.290 do Cd. Civil
- Deciso que deu parcial provimento apelao
e negou provimento ao recurso adesivo mantida Agravo regimental improvido.
VOTO
Agravo regimental interposto contra deciso que deu parcial provimento
apelao e negou provimento ao recurso adesivo, ambos tirados de r. sentena
e-JTJ - 00
239
Acesso ao Sumrio

que julgou parcialmente procedente ao dita de reintegrao de posse cc

cominatria e indenizao, ajuizada para compelir proprietrios de imvel
superior a retornar fornecimento de gua a imveis inferiores refazendo a
canalizao necessria; antecipou-se os efeitos da tutela para determinar-se
o retorno ao estado anterior no prazo de 45 dias e sob pena de multa diria
equivalente a um salrio mnimo...; a condenao incluiu pagamento de
indenizao por danos morais no valor de dez mil reais, metade (R$ 5.000,00)
para cada requerente.
Sustentam os agravantes que agem dentro do exerccio regular de direito
captao da gua da nascente de sua propriedade, entre outras consideraes.
o relatrio.
O inconformismo se no sustenta.
Registra-se, de pronto, que de exerccio regular de direito no h falar.
Com efeito, embora no se discuta que os agravantes tenham direito
prprio captao da gua, a verdade que no podem tir-la de seu curso
natural em prejuzo dos agravados, at porque, conforme constatou a percia, o
excedente acaba por ser desperdiado, pois apenas parcela da gua utilizada.
Mantem-se, pois, a deciso regimentalmente agravada, aqui integrada e
adotada pela C. Turma Julgadora, uma vez se tendo reportado ao disposto no art.
252 do Regimento Interno deste E. Tribunal, do seguinte teor:
Trata-se de apelao e recurso adesivos interpostos contra r.
sentena proferida pelo MM. Juiz de Direito Dr. Eduardo Alexandre
Young que julgou parcialmente procedente ao dita de reintegrao de
posse cc cominatria e indenizao, ajuizada para compelir proprietrios
de imvel superior a retornar fornecimento de gua a imveis inferiores
refazendo a canalizao necessria; antecipou-se os efeitos da tutela para
determinar-se o retorno ao estado anterior no prazo de 45 dias e sob
pena de multa diria equivalente a um salrio mnimo...; a condenao
incluiu pagamento de indenizao por danos morais no valor de dez mil
reais, metade (R$ 5.000,00) para cada requerente
Insistem os apelantes (rus) em que: a) dispem de direito prprio
captao das guas de que se servem, isto , da mina localizada em sua
gleba, cabendo-lhes destinar aos apelados to somente as sobras e aps
satisfeitas as necessidades de seu consumo (art. 1.290 do Cdigo Civil) e
que a situao anterior modificou-se na medida em que edificaram imvel
para o qual, e segundo a percia, a gua captada est sendo utilizada com
exclusividade; b) mais ainda, que a percia demonstrou a possibilidade de
captao de gua pelos apelados, atravs de poos semi- artesianos, afora a
existncia de vrias represas...; c) impugnam, a seguir, o cabimento e o valor
da indenizao pelos danos morais e criticam a sentena, que no tratou
Acesso ao Sumrio
240
e-JTJ - 00
dos termos da defesa..., isto , daquele argumento de que os apelados tm

direito apenas s sobras da gua, tanto mais que no prevalece a composse
pro diviso reconhecida..., com o que no agiram sob abuso de direito; d)
asseveram, mais, que o valor da multa diria grave, isto , excessivo
por inadequado ao da obrigao principal e e) argumentam, ao fim, o
acolhimento parcial da pretenso implica em distribuio proporcional
entre as partes, das despesas e verba honorria.
Os apelados (autores), de seu turno, e via do recurso adesivo, pleiteiam
a majorao da indenizao para o valor de, no mnimo, R$ 100.000,00
(cem mil reais), sendo R$ 50.000,00) para cada.
Vieram respostas de ambos os lados, cada qual se batendo pela
preservao do resultado, na parte em que beneficiados.
Recursos, no mais, bem processados. o relatrio.
Os inconformismos podem e devem ser apreciados e resolvidos desde
logo.
A apelao vinga em parte mnima registrada a constatao desde
logo que, ao contrrio do que sustentam os apelantes, a r. sentena contem
anlise percuciente de todos os fatos da causa luz do direito positivo
(inclusive da norma por eles mencionada) e fundamentao adequada e
suficiente para a concluso a que chegou o culto Magistrado de Primeiro
Grau.
Assim no fosse, de se lembrar que o rgo julgador no est
obrigado a responder a questionrios sobre matria de direito federal
exaustivamente discutida no acrdo recorrido (STJ-3 Turma, Resp
4.907- MG-Edcl, rel. Min. Waldemar Zveiter, j. 19.12.90, rejeitaram os
embargos, v.u ., DJU 11.3.91, pg. 2.392), in NEGRO, Cd. de Proc.
Civil..., Saraiva, 36 ed., pg. 628, nota n 2a. ao art. 535).
Tem-se, demais disso, que o rgo judicial, para expressar a sua
convico, no precisa aduzir comentrios sobre todos os argumentos
levantados pelas partes. Sua fundamentao pode ser sucinta, pronunciandose acerca do motivo que, por si s, achou suficiente para a composio do
litgio (STJ-1 Turma, AI 169.073-SP-AgReg, rel. Min. Jos Delgado, j.
4.6.98, negaram provimento, v.u., DJU 17.8.88, p. 44). No mesmo sentido:
RSTJ 148/356, RJTJESP 115/207).
Absolutamente injustificada, pois, a crtica endereada bem lanada
r. sentena.
No mais, tem-se que:
a) no se duvida de que os apelantes tenham direito prprio
captao e utilizao da gua da mina, na medida em que, e conforme a
letra da lei (art. 1.290 do Cdigo Civil), certo que a gleba de que so
e-JTJ - 00
241
Acesso ao Sumrio

proprietrios seja a superior e as de propriedade dos apelados as inferiores.

Menos certo no , todavia e conforme bem apanhado pelo MM.
Juiz que a percia apurou que, aps o atendimento de suas necessidades, h
sobra de gua (fls. 150), a qual flui por uma torneira aberta, saindo toda
pelo ladro da caixa, escoando por um canal aberto no terreno e infiltrando
no solo, aparentemente sem utilizao total.
No se pode, portanto, dar curso justificativa de que necessitam de
toda a gua, mesmo em se considerando o alegado fato novo, que seria
a nova edificao, mesmo porque demonstrao alguma veio de que, para
as novas atividades e o novo imvel, necessitam de toda ela, alm do que a
criao dessa novidade no poderia ter sido levada a cabo em prejuzo de
direito j consolidado dos apelados.
De qualquer maneira, e repetindo, a percia demonstrou que mesmo
existindo a nova edificao, a sobra da gua estava, naquele momento, sendo
desperdiada (ver fls. 150), o que, sem dvida alguma, confere supresso
do fornecimento aos apelados, foros de abuso de direito;
b) o argumento de que a percia demonstrou a possibilidade de
captao de gua pelos apelados, atravs de poos semi- artesianos, afora a
existncia de vrias represas... no pode prevalecer.
Primeiro, porque a implantao do poo semi-artesiano em uma das
glebas decorreu exatamente da supresso do fornecimento de gua pelos
apelantes (mesma fl. 150) e, ainda assim, tudo indica no estar consolidada
porque, em razo disso, o autor dela proprietrio foi autuado pelo fato
(conforme est na r. sentena, fls. 272) e no depoimento pessoal de fls. 224),
com o que foi bem determinado o restabelecimento.
Segundo, porque o outro proprietrio, sem meios de subsistir sem a
gua, acabou abandonando sua gleba, mudando-se para a cidade h seis
ou oito anos, com o que a terra ficou abandonada (fls. 225);
c) fora de dvida que a conduta dos apelantes ocasionou sim o dano
moral de que se queixam os apelados, na medida em que salta vista que
gua uma das primeiras se no a primeira necessidade dos seres humanos,
seja para si prprios, seja para as atividades que desempenham, tanto mais
no mbito rural como o caso.
agravo, de resto, cuja existncia se constata por si s, ipso facto,
sem necessidade alguma de demonstrao.
Observe-se, quanto a isso, que o dano moral decorre diretamente
da violao do direito da vtima quando essa excede a naturalidade dos
fatos da vida, causando fundadas aflies ou angstias no esprito de quem
ela se dirige (REsp 599.538/MA, Rel. Ministro CESAR ASFOR ROCHA,
QUARTA TURMA, julgado em 04.03.2004, DJ 06.09.2004 p. 268).
Acesso ao Sumrio
242
e-JTJ - 00
Nesse sentido, destaca-se, ainda, que A concepo atual da doutrina

orienta-se no sentido de que a responsabilizao do agente causador do
dano moral opera-se por fora do simples fato da violao (danum in re
ipsa). Verificado o evento danoso surge a necessidade da reparao, no
havendo que se cogitar da prova do prejuzo, se presentes os pressupostos
legais para que haja responsabilidade civil (nexo de causalidade e culpa)
(REsp 23575/DF, Rel. Ministro CESAR ASFOR ROCHA, QUARTA
TURMA, julgado em 09.06.1997, DJ 01.09.1997 p. 40838).
Bem acolhido, pois, tambm a pretenso a essa indenizao.
No que se refere ao quantum, assinala-se que deve se ter presente
a moderao recomendada na doutrina e na jurisprudncia, tanto para
que se evite enriquecimento indevido de uma parte em detrimento de outra
como, ainda, para que se observem os limites geralmente aceitos em casos
anlogos, de modo a que se chegue a um valor que, compensando a dor
moral sofrida, contenha componente de punio e desestmulo, sem excesso
nem aviltamento.
Mais ainda, deve o juiz: 1) punir pecuniariamente o infrator, pelo fato
de haver ofendido um bem jurdico da vtima, posto que imaterial; 2) por
nas mos do ofendido uma soma, que no o pretium doloris, porm o meio
de oferecer oportunidade de conseguir uma satisfao... ou seja, um bem
estar psquico compensatrio do mal sofrido, numa espcie de substituio
da tristeza pela alegria... (CAIO MRIO DA SILVA PEREIRA, Direito
Civil, Vol. II, n 176).
No caso, e levando-se em conta tais parmetros e circunstncias, no
h como diminuir e, menos ainda, aumentar (tanto mais para o estratosfrico
valor alvitrado pelos apelados) o valor judiciosamente arbitrado pelo culto
Magistrado, o qual se tem por adequado como lenitivo para a dor sofrida,
motivo pelo qual fica mantido, mas explicitando-se, aqui, e para obviar
alguma discusso quando da execuo, que a quantia objeto da condenao
(dez mil reais) cabe aos autores metade ao casal BENEDITO e TEREZA e
metade a EDGAR;
d) nada h a reparar no valor fixado para a multa diria, tanto mais
que o prazo dado para o cumprimento da deciso (45 dias) mais do que
suficiente para o retorno ao estado anterior, alm do que o valor da
obrigao principal (restabelecimento do curso de gua) sem dvida
alguma inestimvel, no sentido de valorao de bem, com o que no h falar
em inadequao; tm razo.
e) na questo dos encargos de sucumbncia os apelantes tm razo.
A pretenso versava no somente o restabelecimento do fornecimento
da gua como, ainda, indenizao por danos materiais e morais, sendo
e-JTJ - 00
243
acolhida to somente no que se refere ao primeiro e ao ltimo desses itens.

Patente, em sendo assim, o decaimento mtuo das partes, com o
que de se aplicar o disposto no art. 21 do Cd. de Proc. Civil: alterase a r. deciso nesse ponto, com o que as despesas da taxa judiciria e da
percia (atualizadas desde quando desembolsadas) sero partilhadas,
compensando-se reciprocamente os honorrios advocatcios.
Feitas essas consideraes, mantem-se, no mais, a excelente r.
sentena, tanto pelos seus prprios fundamentos (art. 252 do Regimento
Interno deste C. Tribunal de Justia: nos recursos em geral, o relator
poder limitar-se a ratificar os fundamentos da deciso recorrida, quando,
suficientemente motivada, houver de mant-la) como, ainda, pelos aqui
adicionados.
Diante do exposto, e com base no art. 557 do Cd. de Proc. Civil,
desde logo D-SE PARCIAL PROVIMENTO APELAO e NEGA-SE
PROVIMENTO ao recurso adesivo.
Nega-se provimento a este agravo regimental.
ACRDO
Ementa: AGRAVO REGIMENTAL - Interposio

contra deciso monocrtica da Relatora que diante
da manifesta improcedncia, negou seguimento ao
agravo de instrumento - Possibilidade, conforme
previso do art. 557, caput, do CPC - Antecipao
dos efeitos da tutela - Deferimento - Suspenso
Acesso ao Sumrio
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo Regimental n 011545125.2013.8.26.0000/50000, da Comarca de So Paulo, em que agravante
BANCO BVA S/A, so agravados LAHR E SIMMEL EMPREENDIMENTOS
IMOBILIARIOS LTDA e RONAHR PASSAROS EMPREENDIMENTOS
IMOBILIARIOS SPE LTDA.
n 17.737)
DE SIQUEIRA (Presidente sem voto), CARDOSO NETO E CARLOS ABRO.
LIGIA ARAJO BISOGNI, Relatora
Acesso ao Sumrio
244
e-JTJ - 00
provisria de eventuais operaes relativas a cdulas
de crditos bancrios, com baixa provisria dos
dados de endividamento relativos a estas operaes
de crdito junto ao SISBACEN - Admissibilidade Recurso improvido.
VOTO
1. Trata-se de agravo regimental tirado por Banco BVA S/A. contra
a r. deciso monocrtica de fls. 329/331 que negou seguimento a agravo de
instrumento manifestamente improcedente, por meio do qual havia insurgncia
contra r. deciso do juzo a quo, que concedendo a antecipao de tutela
pretendida pelas agravadas, deferiu a suspenso provisria de eventuais
operaes relativas s cdulas de crdito bancrio n 11926/11 e n 11928/11,
com a baixa provisria dos dados de endividamento das autoras relativos a estas
operaes de crditos, junto ao SISBACEN, no prazo de cinco dias, sob pena
de multa diria.
2. No obstante os argumentos do agravante, era mesmo caso de se negar
seguimento ao agravo de instrumento, em razo da manifesta improcedncia.
Com efeito, conforme deixei registrado em minha deciso retro
mencionada: costuma-se distinguir entre tutela cautelar e tutela antecipatria,
no sentido de que a primeira destinada a assegurar a efetividade do resultado
final do processo principal, enquanto a segunda cinge-se ao poder de o juiz
antecipar, provisoriamente, a prpria soluo definitiva esperada no processo
principal. Todavia, no se pode negar que tanto a medida cautelar propriamente
dita (objeto de ao cautelar) como a medida antecipatria (objeto de liminar
na prpria ao principal) representam providncia de natureza emergencial,
adotadas em carter provisrio. Bem por isso que, atualmente, tendo em mira
a fungibilidade que se emprestou ao instrumento da tutela antecipada atravs
da reforma dada pela Lei n 10.444/02, que acrescentou o 7, ao art. 273, do
CPC, quando a parte, a ttulo de antecipao de tutela, requerer providncia de
natureza cautelar, poder o juiz, quando presentes os respectivos pressupostos,
deferir a medida em carter incidental no processo ajuizado. E, diante do
princpio da fungibilidade da antecipao da tutela e das medidas cautelares,
consagrada pelo 7, do art. 273, do CPC, houve abrandamento dos requisitos
enumerados para a antecipao de tutela, basta a plausibilidade do direito
invocado e a possibilidade de leso de difcil reparao para o seu deferimento.
In casu, a plausibilidade do direito invocado vem respaldada pela documentao
coligida pelas agravadas, que, numa anlise sumria, prpria do momento,
corroboram suas alegaes. De outro lado, o receio de dano irreparvel ou de
difcil ou incerta reparao encontra fundado respaldo nos graves prejuzos que
e-JTJ - 00
245
podero advir s agravadas, relativamente manuteno da situao em que

se encontram, privadas de recursos financeiros para continuidade de projeto
de empreendimento j aprovado e registrado perante os rgos competentes e
outro em fase inicial, j lanado ao pblico, a despeito da aprovao de mtuo
bancrio no valor de R$ 20.000.000,00 (vinte milhes de reais) junto instituio
financeira agravante (cdulas de crdito bancrio n. 11926/11 e n 11928/11,
objeto da ao principal), desde 30.11.2011, sem que, no entanto, at a presente
data, pudessem dispor de tal numerrio, que se encontraria bloqueado pela
agravante; sem embargo, tambm, de se encontrarem as agravadas impedidas
de realizarem operaes financeiras com outras instituies, para captao de
recursos, em razo do apontamento do endividamento destas operaes junto ao
SISBACEN, suportando o desamparo dos recursos bancrios e a paralisao de
eventuais negcios, com a credibilidade e solvibilidade denegridas, at soluo
final da demanda. Assim, no obstante as alegaes do agravante, presentes os
requisitos autorizadores do provimento antecipatrio da tutela e considerada,
ainda, a complexidade da causa, h de ser prestigiada a r. deciso agravada,
tendo agido com cautela e acerto o d. Magistrado de primeiro grau. Ademais,
registra-se, o deferimento antecipatrio da tutela se deu, expressamente, em
carter provisrio, o que significa dizer que, nos termos do art. 273, 4,
do CPC, a deciso poder ser revogada ou modificada a qualquer tempo, em
deciso fundamentada.
Pelo exposto, nega-se provimento ao regimental.
ACRDO
Ementa: Agravo Regimental - Embargos execuo

Acesso ao Sumrio

9123758-82.2008.8.26.0000/50000, da Comarca de So Paulo, em que so
agravantes MAURO KAUFFMAN e SUZANA CUKROWICZ KAUFFMAN,
agravada MARLI DAVID GUSMO DOS SANTOS.
n 18.530)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores MANOEL
JUSTINO BEZERRA FILHO (Presidente), DIMAS RUBENS FONSECA E
CELSO PIMENTEL.
MANOEL JUSTINO BEZERRA FILHO, Relator
Acesso ao Sumrio
246
e-JTJ - 00
- Contrato de locao de imvel comercial - Fiana
prestada - No exonerao da fiana pela alterao
do quadro social da empresa qual a locao se
presta - Os titulares da sociedade limitada qual a
locao se presta no se exoneram da fiana pelo fato
de alienar as cotas sociais; tal exonerao s existiria
pela concordncia expressa do locador ou por deciso
judicial na ao competente. A notificao do art. 835
do CC no caso ineficaz, vez que o aluguel cobrado
refere-se ao prazo estabelecido contratualmente, no
se tratando de contrato prorrogado automaticamente
- Responsabilidade dos fiadores pelos dbitos
locatcios cobrados - Sentena mantida - Recurso a
que se nega seguimento, por deciso monocrtica Agravo Regimental no provido.
VOTO
Trata-se de agravo regimental (fls. 215/222) tirado contra a deciso
monocrtica deste Relator (fls. 210/212), que negou seguimento ao recurso
manifestamente improcedente, por deciso monocrtica. O agravante requer
seja reconhecido o efeito infringente do recurso para reforma do V. Acrdo ou,
alternativamente, seja submetido ao julgamento da E. Cmara.
o relatrio.
O agravo regimental levanta-se contra a deciso monocrtica, prolatada
nos seguintes termos:
Trata-se de apelao dos embargantes (fls. 153/170) interposta
ante a r. sentena da MM. Juza ANA LUIZA LIARTE (fls. 145/150),
que julgou improcedentes os embargos execuo, condenando os
embargantes nos consectrios legais.
Insurgem-se os apelantes contra o decidido, alinhando as razes
de inconformismo e aguardando o final provimento do recurso. Alegam
que na condio de scios gerentes da empresa locatria, assinaram
o contrato de locao como fiadores; entretanto, aps alienarem as
cotas sociais a terceiros, os apelantes notificaram a locadora apelada,
buscando a exonerao da fiana; pedem os apelantes seja reconhecida a
ilegitimidade passiva, ou ento, sejam julgados procedentes os embargos
execuo, reconhecendo-se a exonerao da fiana, ou ainda, que a
responsabilidade dos fiadores seja limitada aos aluguis vencidos at
sessenta dias aps a notificao. O recurso tempestivo e est preparado
(fls. 171/173); com contrarrazes (fls. 182/202).
e-JTJ - 00
247
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000317656.2012.8.26.0037, da Comarca de Araraquara, em que so apelantes USIARA
USINAGEM ARARAQUARA LTDA. e ANTONIO LUIZ GARUTTI,
apelado MARCUS VINICIUS MELLO MAZZA.
Acesso ao Sumrio
Apelaes
O contrato de locao foi celebrado entre o apelado e a empresa

Domin Ltda, pelo prazo de cinquenta e quatro meses, para vigorar no
perodo de 1.6.2000 a 1.12.2004 (fls. 15/21 da execuo em apenso),
tendo os ora apelantes figurado como fiadores, na qualidade de scios
da empresa locatria. Houve alienao das cotas sociais da empresa
locatria em 14.1.2003, de modo que os apelantes notificaram a locadora
apelada, buscando a exonerao da fiana.
O artigo 835 do Cdigo Civil estabelece que o fiador poder
exonerar-se da fiana que tiver assinado sem limitao de tempo, sempre
que lhe convier, ficando obrigado por todos os efeitos da fiana, durante
60 (sessenta dias) aps a notificao do credor. No entanto, de se
ressaltar que na inicial da execuo, apenas esto sendo cobrados
aluguis relativos ao perodo de agosto de 2003 a dezembro de 2004,
dentro do perodo de vigncia contratual. Como bem anotado pela douta
Magistrada sentenciante, o contrato de locao e a fiana foram firmados
por prazo determinado, razo pela qual as notificaes encaminhadas
locadora apelada em 15.1.2003 e 7.4.2003 (fls. 28 e 29/32) no
tiveram o efeito pretendido pelos fiadores apelantes, remanescendo a
responsabilidade pelos dbitos cobrados na execuo.
O fato das cotas sociais da empresa locatria terem sido alienadas
a terceiros no afasta a responsabilidade dos fiadores. Prestada a fiana
por prazo determinado, tal exonerao s existiria pela concordncia
expressa do locador ou por deciso judicial na ao competente,
situaes inocorrentes na hiptese.
Ante o exposto, a r. sentena recorrida confirmada por seus
prprios fundamentos, no merecendo qualquer reparo.
Nega-se seguimento ao recurso manifestamente improcedente, por
deciso monocrtica fundamentada no artigo 557 do CPC. deciso que
ora mantida por seus prprios fundamentos.
Nega-se provimento ao agravo regimental.
Acesso ao Sumrio
248
e-JTJ - 00
ACORDAM, em 2 Cmara Reservada de Direito Empresarial do Tribunal

de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento em
parte ao recurso. V. U., de conformidade com o voto do Relator, que integra
REYNALDO (Presidente), RICARDO NEGRO E LIGIAARAJO BISOGNI.
JOS REYNALDO, Relator
Ementa: Sociedade empresria. Ao de dissoluo
parcial cumulada com apurao de haveres.
Incontrovrsia da quebra da affectio societatis.
Procedncia do pedido, declarando a dissoluo
parcial da sociedade, com o prosseguimento em
liquidao judicial para apurao dos haveres.
Responsabilidade do scio retirante que permanece e
subsiste at a averbao da resoluo da sociedade no
rgo registrrio competente. Artigo 1.032 do Cdigo
Civil. Ao procedente. Apelao provida em parte.
VOTO
Ao relatrio da sentena de fls. 70/72, acrescenta-se que ao de dissoluo
de sociedade foi julgada parcialmente procedente para declarar a dissoluo da
sociedade requerida, respondendo o autor pelas obrigaes anteriores e tambm
pelas posteriores retirada no averbada, pelo prazo de dois anos a contar de
janeiro de 2009, prosseguindo-se na forma do artigo 657 e seguintes do Cdigo
de Processo Civil de 1939, em vigor por fora do artigo 1.218 do atual estatuto
processual, com a nomeao do corru como liquidante, detentor da metade do
capital social e scio remanescente e administrador aps a sada do autor. Em
razo da sucumbncia mnima, condenou os corrus ao pagamento das custas,
despesas processuais e honorrios de advogado fixados em 10% sobre o valor
atualizado da causa.
Embargos declaratrios opostos pelo autor ao fundamento de omisso
foram rejeitados pela deciso de fls. 77/78.
Apelam os corrus alegando que o apelado no comprovou a alegao
de que notificou o outro scio da sua sada da empresa desde janeiro de 2009,
apresentando documentos que indicam que somente em janeiro de 2012
manifestou formalmente tal vontade (fls. 13/18). Afirmam que, a despeito
das tratativas entre as partes, no houve acerto para a dissoluo amigvel da
sociedade porque o apelado manifestava interesse em retomar suas funes na
e-JTJ - 00
249
Acesso ao Sumrio

empresa, as quais foram por ele informalmente abandonadas, tendo, contudo, se

quedado inerte em ceder a ttulo oneroso seu capital social para outra pessoa,
inclusive ao prprio scio. Entendem, assim, que a responsabilidade do apelado
dever abranger os dois anos seguintes manifestao expressa de vontade
em se retirar da sociedade - janeiro de 2012 -, nos termos do artigo 1.032 do
Cdigo Civil. Insurgem-se quanto ao valor arbitrado a ttulo de honorrios de
advogado, apontando que as custas iniciais foram recolhidas a menor, razo pela
qual pedem o provimento do recurso com a reforma da r. sentena e a reduo
da verba de sucumbncia.
Recurso preparado e recebido, ausente resposta da parte apelada, a
despeito de regular intimao para apresent-la.
o relatrio.
O apelado ajuizou ao de dissoluo da sociedade Usiara - Equipamentos
e Peas Agroindustriais Ltda. e sua liquidao, com a condenao ao pagamento
de seus haveres.
A defesa apresentada concordou com o pedido de dissoluo parcial
da sociedade, dada a quebra da affectio societatis, apontando o interesse na
continuidade da atividade empresria.
A anlise minuciosa da documentao acostada aos autos revela a
inegvel inteno do apelado em retirar-se da sociedade apelante, manifestando
tal interesse em telegrama enviado ao scio Antonio Luiz Garutti, recebido em
23.01.2012 (fls. 13/18).
Incontroversa a quebra da affectio societatis, tendo os apelantes
concordado com a sada do apelado e alterao do quadro societrio, de rigor a
procedncia do pedido de dissoluo parcial da empresa, devendo-se proceder
sua liquidao judicial que dever seguir o rito procedimental especial conforme
artigos 655 e seguintes do Cdigo de Processo Civil de 1939, ainda vigentes
para esta especfica hiptese devido falta de lei especial processual, segundo
se infere do disposto no artigo 1.218, VII, do Cdigo de Processo Civil de 1973.
Contudo, no possvel a retroatividade da data a ser considerada para
a contagem do prazo de dois anos quanto responsabilidade do scio retirante,
como indicado na r. sentena.
Isso porque o artigo 1.032 do Cdigo Civil estabelece que a retirada,
excluso ou morte do scio, no o exime, ou a seus herdeiros, da responsabilidade
pelas obrigaes sociais anteriores, at dois anos aps averbada a resoluo
da sociedade; nem nos dois primeiros casos, pelas posteriores e em igual prazo,
enquanto no se requerer a averbao.
Disso resulta a necessidade da averbao da dissoluo parcial da
sociedade no rgo registrrio competente para afastar a responsabilidade do
apelado pelas obrigaes sociais; e tal declarao produz efeitos ex nunc.
Acesso ao Sumrio
250
e-JTJ - 00
Nesse sentido, os comentrios de Ricardo Fiuza e Newton De Lucca na

obra Cdigo Civil Comentado, 6Ed., So Paulo, Saraiva: 2008, nota doutrinria
ao artigo 1.032, pg. 1032:
Nas hipteses de retirada voluntria ou de excluso de scio, este
tambm responder, no decorrer dos dois anos subsequentes, pelas
dvidas e obrigaes sociais existentes na data em que deixou de
integrar a sociedade, quando o termo aditivo ao contrato social que
formalizou sua sada tiver sido averbado perante o cartrio de registro
civil competente. Caso a resoluo no venha a ser averbada, na poca
prpria, no registro civil das pessoas jurdicas, a responsabilidade do
scio retirante ou excludo permanece e subsiste, tambm, pelas dvidas
e obrigaes contradas posteriormente a sua sada da sociedade, pelo
mesmo prazo de dois anos, e cessar, apenas, aps a averbao prevista
nesta disposio. Em termos jurdicos, a retirada ou excluso de scio
somente ter efeito aps averbada no registro civil das pessoas jurdicas.
No mesmo sentido, os ensinamentos de Jorge Shiguemitsu Fujita
comentando o mesmo artigo:
A lei atribui responsabilidade ao scio que se retirou da sociedade, ou
foi da mesma excludo, e aos herdeiros do scio morto pelas obrigaes
sociais anteriores ao fato. Esta responsabilidade ligada especificamente
ao tipo social operado pelo scio, e poder, desta forma, ser mais ou
menos abrangente.
Em qualquer caso, sempre as obrigaes sociais so de responsabilidade
da sociedade, e o scio ter ento obrigaes para com esta no que
tange s assumidas pela mesma at o momento da retirada, excluso ou
falecimento. (...) O legislador adicionou termo a esta responsabilidade
decorrente das obrigaes sociais anteriormente contradas, que se inicia
na data da averbao do ato no rgo registrrio competente e finalizase dois anos aps. O legislador tambm no eximiu responsabilidade do
scio retirante ou excludo, mesmo que tenha havido outras alteraes
contratuais devidamente averbadas no rgo prprio. Por outro lado,
caso a averbao no tenha sido feita, o prazo de dois anos somente se
iniciar aps a realizao do ato averbatrio. (Comentrios ao Cdigo
Civil artigo por artigo, 2 Ed., So Paulo, RT:2009, pg. 1346).
E, conforme entendimento jurisprudencial:
DIREITO SOCIETRIO. AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE
INSTRUMENTO. ART. 535, II, DO CPC. VCIO NO CONFIGURADO.
ABANDONO DE SCIO- COTISTA DA SOCIEDADE. RETIRADA
NO REGISTRADA NA JUNTA COMERCIAL. ART. 914, I, DO CPC.
DIREITO PRESTAO DE CONTAS. CABIMENTO.
e-JTJ - 00
251
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000445686.2011.8.26.0299, da Comarca de Barueri, em que apelante E. S. C. J.
(JUSTIA GRATUITA), apelado A. G. J..
Acesso ao Sumrio
ACRDO
1. Inexiste omisso quando o Tribunal, ao analisar a controvrsia, adota

fundamento outro que no aquele defendido pela parte. No h falar em
contrariedade ao art. 535, II, do CPC se o rgo julgador dirimiu as
questes pertinentes ao litgio, declinando os fundamentos jurdicos que
embasaram sua deciso.
2. Ao mesmo tempo em que recai sobre o scio-cotista, apesar de
haver abandonado a administrao da sociedade empresria, mas
continua formalmente a pertencer ao seu quadro societrio, todas as
responsabilidades prprias da atividade da pessoa jurdica, mantm ele
os direitos decorrentes de sua participao no capital social.
3. A relao jurdica entre os scios-cotistas no fora formalmente
desfeita, o que assegura ao scio-recorrido o direito prestao de contas
pleiteada referente ao perodo em que esteve ausente da administrao
da sociedade.
4. Agravo regimental no provido. (STJ, AgRg no Ag 1373227/MG, Rel.
Min. Luis Felipe Salomo, 4 T., j. 12/04/2011, DJe 18/04/2011).
Dissoluo de sociedade. Demandas diversas envolvendo parcialidade e
totalidade. Procedncia da ao em que foi pleiteada a dissoluo total.
Continncia configurada. Falta de interesse de agir superveniente, em
decorrncia de pedido com maior amplitude. Formalismo exacerbado
no pode prevalecer. Affectio societatis no mais existe. Beligerncia
atroz entre os scios. Excluso pleiteada no tem suporte legal. Scios
devem participar da dissoluo at o efetivo trmino. Sucumbncia
observou o desfecho da demanda. Apelos desprovidos. (Ap. 000765568.2009.8.26.0079, Rel. Natan Zelinschi de Arruda, 4 Cmara de Direito
Privado, j. 30/06/2011, reg. 30/06/2011)
No tocante aos honorrios de advogado, aplica-se o disposto no 4 do
artigo 20 do Cdigo de Processo Civil, uma vez que no h condenao, fixandose o valor da verba honorria em R$2.000,00 (dois mil reais), com correo
monetria a contar da publicao do v. acrdo.
Por estes motivos, d-se parcial provimento ao recurso.
Acesso ao Sumrio
252
e-JTJ - 00
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Rejeitadas as preliminares, deram

parcial provimento ao recurso, apenas para determinar que o apelado desocupe
o imvel sito (...), mantida, no mais, a r. sentena. V.U., de conformidade com
o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 31755)
DONEG MORANDINI (Presidente sem voto), EGIDIO GIACOIA E
VIVIANI NICOLAU.
BERETTA DA SILVEIRA, Relator
Ementa: Apelao Ao de divrcio litigioso
Preliminares de cerceamento de defesa e nulidade da
sentena insubsistentes Partilha de direito real de
uso (especificamente residencial) sobre bem pblico,
constitudo, por lei municipal, em favor da autoraapelante na constncia do casamento, celebrado sobre
o regime legal Direito real que, nos termos do ato
de concesso, no pode ser transferido a terceiro e
se restringe moradia da cessionria Excluso da
partilha mantida Todavia, no havendo justo ttulo
ocupao pelo apelado, deve tal parte desocuplo, a fim de que se restabelea a deteno nos limites
permitidos pelo ato administrativo municipal
Impossibilidade de cobrana de alugueis pelo perodo
de moradia indevida do recorrido, por expressa
vedao ao uso locatcio do imvel Uma vez
rejeitadas as preliminares, d-se parcial provimento
ao recurso, apenas para determinar que o apelado
desocupe o imvel pblico cujo uso residencial foi
concedido exclusivamente para a apelada, mantida,
no mais, a r. sentena.
VOTO
Trata-se de ao de divrcio litigioso julgada procedente, em parte, pela
r. sentena de fls., da lavra da . magistrada Camile de Lima e Silva Bonilha, de
relatrio adotado.
Apela a autora, suscitando, em preliminar, a nulidade do processo, por
cerceamento de defesa decorrente do julgamento antecipado da causa, e da
sentena, por omisso (sequer suprida em sede de embargos de declarao).
No mrito, busca o reconhecimento da exclusividade de seu direito real de uso
e-JTJ - 00
253
Acesso ao Sumrio

(residencial) sobre o imvel pblico da Rua (...), com consequente ordem de

desocupao do bem pelo apelado, e, ainda, a condenao deste ao pagamento
de alugueis atinentes ao perodo por que se estende sua ilcita ocupao (de
novembro de 2007, data da separao de fato do casal, at o presente momento).
o relatrio.
Cuida-se de ao de divrcio proposta por E.S.C.J. em face de seu consorte
A.G.J., tendo em vista impossibilidade de se continuar a vida em comum do
casal, depois de cerca de 4 anos de separao de fato.
A d. juza a quo, uma vez frustrada a conciliao, julgou procedente, em
parte, a ao, de sorte a decretar o divrcio. Contudo, no tocante partilha de
bens, reconheceu, no que interessa ao presente inconformismo, que, sobre o
imvel acima declinado, pende apenas uma cesso do uso, a qual, em essncia,
configurando-se como mera deteno, no geraria direito possessrio algum
cessionria, nos termos do artigo 1208 do Cdigo Civil.
Opostos embargos de declarao - a fim de que, em suprimento a omisso
da r. sentena, fosse decretada a desocupao do bem pelo requerido e, por
conseguinte, fixados alugueis relativos ao perodo de indevido uso exclusivo do
imvel -, estes foram rejeitados.
Cumpre, inicialmente, apreciar as preliminares suscitadas.
No h falar-se em cerceamento de defesa, em virtude do julgamento
antecipado da causa.
O julgamento antecipado justifica-se por mostrar-se a causa madura, isto ,
devidamente instruda, de modo a fornecer condies ao magistrado de amoldla s situaes descritas no artigo 330 do CPC. Constituiria, nesses casos, uma
inutilidade deixar a anlise do mrito para o final de dilao probatria intil e
despicienda (Ap. n. 117.597-2, 9 Cmara Civil do TJ/SP, RT 624/95).
Cabe, assim, ao juiz, de ofcio ou a requerimento das partes, indeferir
diligncias inteis ou meramente protelatrias, deciso que no viola o princpio
constitucional da ampla defesa e do contraditrio.
A propsito do tema, j decidiu o Supremo Tribunal Federal que a
necessidade da produo de prova h de ficar evidenciada para que o julgamento
antecipado da lide implique cerceamento de defesa. A antecipao legtima
se os aspectos decisivos esto suficientemente lquidos para embasar o
convencimento do Magistrado (RE n. 101.171-8/SP).
Na espcie, como bem frisado na r. sentena, o nico ponto controvertido
sujeito resoluo jurisdicional restringia-se partilha de bens. Sua resoluo,
assim como indicado nas manifestaes das partes exaradas na fase postulatria,
independia, evidncia, de provas outras alm daquelas documentais carreadas
aos autos at o momento da r. sentena.
Acesso ao Sumrio
254
e-JTJ - 00
Invivel, pois, o acolhimento dessa tese.

Melhor sorte no assiste apelante quando sustenta que a r. sentena
nula em virtude da ausncia de apreciao de questes levantadas por tal parte,
no que tange partilha.
Uma vez opostos e rejeitados os embargos declaratrios, tais pontos
processualmente se converteram em parte substancial da sucumbncia trazida
anlise desta Corte.
Justamente por isso, caber julgar essas questes como mrito da apelao.
Rejeitadas, destarte, as preliminares, adentra-se ao enfrentamento do
mrito recursal.
Procede, em parte, o inconformismo.
Compulsado o feito, constata-se que, relativamente ao imvel da Rua
(...), a Edilidade, na qualidade de sua proprietria, concedeu recorrente o
direito real de uso, para fins exclusivamente residenciais, restando proibidos,
sob pena de revogao da presente concesso, a transferncia, a venda, o
arrendamento, a doao, a permuta e o aluguel do lote ora concedido (fls. 39).
Cuida-se, evidncia, de ato administrativo, cujo objeto material,
pertencente municipalidade, somente teve um de seus usos (o de moradia)
outorgado recorrente.
Tratando-se de bem pblico (pertencente Prefeitura do Municpio de
Jandira), no h domnio nem posse do imvel por particular, mas mera deteno,
j que seu uso possvel somente na forma estabelecida em lei e nas condies
especficas no ato de concesso do direito real de uso, sendo insuscetvel de
aquisio por particulares.
Desse modo, o imvel jamais integrou o patrimnio do casal, escapando,
por conseguinte, da partilha.
Em caso semelhante, j decidiu esta Corte:
PARTILHA. Divrcio. Pretenso do autor na partilha de bem pblico.
Direito de real de uso para fins de moradia. Ttulo precrio caracterizado
como mera deteno. Inexistncia de direito sobre o imvel. Impossibilidade
de aquisio por particulares, no havendo que se falar em partilha. Sentena
de improcedncia mantida. Aplicao do art. 252 do Regimento Interno do
Tribunal de Justia do Estado de So Paulo. Recurso no provido (TJ/SP 8
Cmara de Direito Privado AC n 0024671-64.2011.8.26.0564 Rel. Des. Helio
Faria j. em 8.5.2013 V.U.).
Mister observar, neste passo, que o prprio ttulo de outorga do direito
real de uso, celebrado exclusivamente entre a apelante e a Prefeitura, prescreve,
como acima destacado, implicar revogao da concesso a conferncia, pela
cessionria, de qualquer outro uso ao bem que no seja o de moradia.
e-JTJ - 00
255
Nesse contexto, correta a soluo decretada em Primeira Instncia,

ao recusar a incluso desse direito na partilha e, ainda, ao no reconhecer
recorrente o almejado direito indenizao pelo tempo da indevida ocupao
por parte do recorrido.
Contudo, pequeno reparo demanda esse ato judicial, to somente para, em
respeito aos termos do ttulo administrativo, ordenar ao apelado que desocupe o
imvel, de sorte a no mais inibir tenha lugar o uso legalmente determinado para
o bem (qual seja, servir de moradia ora apelante).
Ante o exposto, rejeitadas as preliminares, d-se parcial provimento ao
recurso, apenas para determinar que o apelado desocupe o imvel sito Rua
Boa Esperana, n 66, Jardim Pedreira, Municpio de Barueri, mantida, no mais,
a r. sentena.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000510865.2009.8.26.0302, da Comarca de Ja, em que apelante BANCO DO BRASIL
S/A, so apelados INDSTRIA E COMRCIO DE MVEIS GALLEGO
LTDA, JULIO APARECIDO GALLEGO e JOSE APARECIDO GALLEGO.
n 14.897)
RICARDO NEGRO (Presidente sem voto), RICARDO PESSOA DE MELLO
BELLI E SEBASTIO JUNQUEIRA.
MARIO DE OLIVEIRA, Relator

Acesso ao Sumrio
Ementa:
EXECUO
DE
TTULO
EXTRAJUDICIAL - EMBARGOS DO DEVEDOR
INSTRUMENTO DE CONFISSO DE DVIDA
ENCARGOS - Possibilidade de capitalizao mensal
dos juros - Contrato firmado aps a edio da Medida
Provisria n. 1.963-17/2000, de 31 de maro de 2000
(reeditada sob n 2.170-36/2001), com expressa
previso, consoante teses fixadas em recursos
repetitivos Sentena reformada Recurso provido.
Acesso ao Sumrio
256
e-JTJ - 00
EXECUO DE TTULO EXTRAJUDICIAL EMBARGOS DO DEVEDOR INSTRUMENTO
DE CONFISSO DE DVIDA - REPETIO DO
INDBITO Repetio em dobro Descabimento
- A restituio em dobro est condicionada
demonstrao da cobrana indevida e a constatao
de m-f do credor Circunstncia inexistente Sentena
reformada - Recurso provido.
VOTO
Trata-se de apelao interposta em face da r. sentena de folhas 155 que
acolheu os embargos execuo, a fim de afastar do dbito exequendo os valores
correspondentes incidncia dos juros na forma capitalizada, com observao
para a repetio, em dobro, dos valores indevidamente pagos e a compensao
com o saldo devedor. Em razo da sucumbncia, o embargado foi condenado
ao pagamento das custas, despesas processuais e honorrios advocatcios no
importe de R$ 510,00.
Apela o embargado objetivando a reforma do julgado (fl. 168).
Alega que os contratos executados observam todos os requisitos de
validade e no se vislumbra qualquer ilegalidade sobre eles. Afirma que
no restou evidenciada a prtica de capitalizao, e, em caso positivo, tal
circunstncia encontra amparo na legislao. Argumenta no ser o caso de
repetio em dobro, pois, no houve cobranas indevidas e tampouco efetivo
pagamento, encerra postulando a reviso dos honorrios advocatcios fixados.
O recurso foi recebido nos efeitos devolutivo e suspensivo (fl.197).
Houve contrariedade (fl. 201).
o relatrio.
O embargado moveu ao para execuo de dvida no valor de R$
94.529,66, oriunda de Termo de Renegociao de Operaes de Crdito,
Confisso e Parcelamento de Dvida e Instituio de Novas Garantias (fl. 60).
Foram opostos embargos execuo, alegando a iliquidez do ttulo
exequendo e a incidncia de capitalizao de juros, requerendo-se a repetio,
em dobro, do quanto pago indevidamente.
Os referidos embargos foram acolhidos, dando ensejo ao apelo em exame.
De promio, verifica-se que o contrato firmado entre as partes renegociou
dvida no valor de R$ 76.387,37, computando juros no percentual de 2,7% a.m.
e 37,67% a.a., devendo ser quitado em vinte e quatro parcelas no valor inicial
de R$ 4.365,96 (fl. 67).
Os juros aplicados no so excessivos, porque estipulados pelas partes
e-JTJ - 00
257
Acesso ao Sumrio

quando da contratao. Tal ajuste no arranha a legislao vigente e muito

menos o texto constitucional.
Quanto capitalizao, esta Cmara vem decidindo em conformidade
com as decises reiteradas do C. Superior Tribunal de Justia, no sentido de que
sua incidncia, em periodicidade inferior anual, ser permitida se o contrato
for firmado aps edio da Medida Provisria n 1.963-17/2000, de 31 de
maro de 2000 (reeditada sob n 2.170-36/2001), perenizada pelo art. 2, da
Emenda Constitucional n 32/2001, e desde que expressamente pactuada, assim
podendo ser entendido se a taxa de juros anual for superior ao duodcuplo da
mensal.
Relevante observar que este Relator adotava o entendimento que a
capitalizao, em periodicidade inferior anual, s era cabvel em caso de
pactuao expressa, com informaes claras ao contratante a esse respeito.
No entanto, curvando-me ao entendimento sedimentado pelo STJ em
recurso repetitivo, adota-se igual posicionamento. Confira-se:
CIVIL E PROCESSUAL. RECURSO ESPECIAL REPETITIVO.
AES REVISIONALE DE BUSCAEAPREENSO CONVERTIDA
EM DEPSITO. CONTRATO DE FINANCIAMENTO COM
GARANTIA DE ALIENAO FIDUCIRIA. CAPITALIZAO
DE JUROS. JUROS COMPOSTOS. DECRETO 22.626/1933.
MEDIDA PROVISRIA 2.170-36/2001. COMISSO DE
PERMANNCIA. MORA. CARACTERIZAO. ... A capitalizao
dos juros em periodicidade inferior anual deve vir pactuada de
forma expressa e clara. A previso no contrato bancrio de taxa
de juros anual superior ao duodcuplo da mensal suficiente para
permitir a cobrana da taxa efetiva anual contratada (...) 6. Recurso
especial conhecido em parte e, nessa extenso, provido (REsp.
973827/RS, Rel. Ministro Luis Felipe Salomo, Rel. p/ Acordo Ministra
Maria Isabel Gallotti, 2 Seo, j.8/8/2012, DJ 24/9/2012).
Nesse passo, este E. Tribunal tambm assim vem decidindo:
Ao de reviso contratual Contrato bancrio Financiamento de
veculo Encargos financeiros...Capitalizao de juros. permitida
a capitalizao de juros com periodicidade inferior a uma ano em
contratos celebrados aps 31.3.2000, data da publicao da Medida
Provisria n 1.963-17/2000 (em vigor como MP- 2.170-36/2001),
desde que expressamente pactuada A previso no contrato bancrio
de taxa de juros anual superior ao duodcuplo da mensal suficiente
para permitir a cobrana da taxa efetiva anual contratada Prevalecimento, no caso, da nova orientao acolhida pelo E. Superior
Tribunal de Justia no julgamento do Recurso Especial n. 973.827-RS,
Acesso ao Sumrio
258
e-JTJ - 00
processado nos termos do art. 543-C do CPC - Procedncia da ao

que deve ser mantida Recurso da autora improvido. (Ap. 012466655.2009.8.26.0100, Rel. Des. Thiago de Siqueira, j. 12/12/2012).
...Capitalizao de juros Possibilidade, em tese, a partir da vigncia
da Medida Provisria n 1.963-17/2000 e de suas reedies...Contratos
de emprstimo Juros pr-fixados - Capitalizao inexistente
Divergncia entre a taxa de juros mensal anualizada e a taxa de juros
anual Juros calculados pelo mtodo composto - Pactuao expressa
- Admissibilidade... (Ap. 9097168-34.2009.8.26.0000, Rel. Des.
Alexandre Marques, j. 29/1/2013).
...Como se conclui do exame dos autos, os contratos de emprstimo
em cotejo foram firmados em momento subsequente ao advento
da Medida Provisria n. 1.963-17/2000, tendo sido expressamente
pactuada a capitalizao dos juros, haja vista que os juros anuais
so superiores ao duodcuplo dos juros mensais, evidenciando
de modo cristalino o ajuste da possibilidade do cmputo de juros
capitalizados, cuja prtica, no caso, no constituiu ilegalidade que
cumpra ser proclamada. (Ap. 0001425- 55.2003.8.26.0132, Rel. Des.
Joo Camillo de Almeida Prado Costa, j. 28/1/2013).
No caso em tela, como destacado, a taxa de juros anual pactuada de
37,67%, e, portanto, superior ao duodcuplo da taxa mensal (2,7%), o que
autoriza a capitalizao nos moldes pretendidos.
Quanto a condenao do apelante na restituio, em dobro, cumpre
observar que apenas a constatao da m-f do apelante, aliada demonstrao
da cobrana em excesso que justificaria a referida penalidade.
No entanto, inexistindo a m-f, a condenao na restituio em dobro
deve ser afastada.
Ante o exposto, d-se provimento ao recurso, para permitir a capitalizao
mensal dos juros e afastar a repetio em dobro das importncias indevidamente
cobradas, invertendo-se os nus da sucumbncia.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000523184.2008.8.26.0565, da Comarca de So Caetano do Sul, em que apelante
UNIO FEDERAL, apelado OLGA DA SILVA E SOUZA.
e-JTJ - 00
259
Ementa: USUCAPIO - Procedncia do pedido Inconformismo da Unio - Desacolhimento - Preliminar

de incompetncia e mrito que se confundem, visto
que se baseiam no mesmo argumento acerca da
natureza pblica do bem usucapiendo - Unio que
no se desincumbiu do nus de provar o fato alegado Autora que trouxe registro de rea maior em nome de
particulares - Presuno relativa que refora o dever
do Poder Pblico de provar a natureza pblica do
imvel - Mera potencialidade que no tem o condo
de impedir a usucapio - Pretenso da Unio que j
foi afastada pelo Egrgio Tribunal Regional Federal
da 3 Regio e por esta Colenda Cmara - Sentena

Acesso ao Sumrio
VOTO
Trata-se de ao de usucapio ajuizada por Olga da Silva e Souza em face
de Herculano Rigas de Oliveira e Izabel Dortha de Oliveira, tendo a r. sentena
de fls. 219/221, de relatrio adotado, julgado procedente o pedido.
Inconformada, apela a Unio Federal sustentando, preliminarmente,
a incompetncia da Justia Estadual e, no mrito, a natureza pblica do bem
objeto da demanda. Por fim, requer o provimento do recurso para reformar a r.
sentena (v. fls. 228/247).
Recurso recebido, processado e respondido.
Nesta instncia, a douta Procuradoria Geral de Justia opinou pelo
desprovimento do recurso (v. fls. 270/273).
o relatrio.
O recurso no merece provimento.
De incio, ressalte-se que a preliminar de incompetncia absoluta se
confunde com o mrito da demanda, pois ambos se baseiam na alegao da
natureza pblica do imvel usucapiendo.
Ademais, no se pode perder de vista tambm que a aplicao da Smula
n 7980)
MOREIRA VIEGAS (Presidente) e JAMES SIANO.
J.L. MNACO DA SILVA, Relator
Acesso ao Sumrio
260
e-JTJ - 00
150 do Colendo Superior Tribunal de Justia deve ser mitigada, no impedindo

o juzo estadual de afastar o interesse da Unio, quando manifestado sem
fundamentao razovel.
Na espcie, a autora adquiriu o imvel por meio da escritura pblica de
compra e venda celebrada com Herculano Rigas de Oliveira e Izabel Dortha de
Oliveira em 1/12/1978 (v. fls. 8/9).
No entanto, em razo da antiguidade da cadeia dominial e das sucessivas
ausncias de desdobro e de retificao da rea maior em que est inserido o
lote, no foi possvel registrar a referida escritura (v. fls. 32/34). Portanto, a
usucapio aqui pretendida uma forma de regularizar o imvel, o que possvel,
conforme informado pelo Registrador do 1 Servio de Registro de Imveis de
So Caetano do Sul (v. fls. 110).
Feito esse breve relato da pretenso inicial, passa-se anlise da alegao
de bem pblico feita pela Unio Federal. Na contestao, a Unio alegou:
a norma invocada exige, ante a alegao de domnio sustentada, in
casu, pela Unio, prova pelo prescribente, mediante cadeia dominial
ininterrupta, de que o imvel usucapiendo um bem que passou ao
domnio particular mediante venda, doao ou concesso vlida,
efetuada pelo Imprio ou pela prpria Unio, que detm o domnio da
rea maior.
O domnio da Unio, ressalvada a prova de ter havido transferncia do
imvel, pode ser constatado nos termos da anexa cpia da Informao
do Servio de Cadastro e Demarcao - SECAD, declarando que a rea
usucapienda est situada dentro do permetro do Ncleo Colonial So
Caetano.
Tal ncleo colonial foi aprovado pela Planta Oficial mediante
procedimento administrativo n 13.654, fls. 22, 18/5/1942, tendo sido
emancipado. Resta, contudo, algumas reas remanescentes de domnio
da Unio, sendo nus do(s) Requerente (s), demonstrar a cadeia dominial
que atinja a transferncia do imvel usucapiendo da rea maior, do
Ncleo Colonial, para particular por processo legtimo (v. fls. 136/137).
Percebe-se, portanto, que a Unio no consegue afirmar se a rea objeto
da lide ou no uma das remanescentes de domnio da Unio que no foram
alienadas aps a emancipao do Ncleo Colonial de So Caetano do Sul. E,
com isso, afirma que o nus seria da autora provar que o bem particular.
Sem razo o Poder Pblico. Como a natureza pblica do bem em litgio
um fato extintivo do direito da autora alegado pela r, o nus probatrio era da
recorrente, nos termos do art. 333, inc. II, do Cdigo de Processo Civil.
Ademais, a existncia de registro da rea maior em nome de particulares
(v. fls. 8/11 e 17/18) cria uma presuno relativa de que o imvel objeto da
e-JTJ - 00
261
Acesso ao Sumrio

lide no bem pblico. Assim, tambm por esse motivo era nus da Unio
demonstrar que justamente o imvel da apelada ainda faz parte do patrimnio
pblico mesmo aps a emancipao do referido ncleo. A propsito, possvel
perceber em outro julgado envolvendo o Ncleo Colonial de So Caetano do
Sul que a Unio simplesmente no consegue produzir a referida prova, apoiando
sua tese em uma mera potencialidade:
DIREITO CIVIL. USUCAPIO. REA POSSIVELMENTE
REMANESCENTE DO NCLEO COLONIAL SO CAETANO.
AUSNCIA DE DEMONSTRAO DE INTERESSE DA UNIO. 1.
O interesse que justifica a manuteno da Unio em aes de usucapio
aquele jurdico, decorrente da efetiva pretenso de ser proprietria do
imvel, no um vago empenho em acompanhar o feito para, quem sabe
em algum dia futuro e incerto, verificar se alienou, ou no, aquele imvel,
ou se ele sequer est realmente localizado em terras que poderiam ter
sido suas. 2. A Unio no alega domnio, mas apenas a sua possibilidade
eventual, por no saber se o imvel foi seu e se o alienou, uma vez que o
prprio Servio de Patrimnio da Unio admite (fl. 204) que desconhece
o remanescente do Ncleo Colonial de So Caetano do Sul e no tem
tido pessoal para sequer fazer o seu levantamento. 3. Nada impede que a
Unio ainda seja dona de alguns terrenos na regio, mas impossvel que
centenas de lotes tenham sido todos irregularmente demarcados, ocupados
e registrados no cartrios sem qualquer oposio de sua parte. No ,
portanto, razovel a alegao de que pertence Unio todo e qualquer
imvel em rea que abrange os Municpios de So Caetano, Santo Andr
e So Bernardo. 4. Ademais, na poca em que a Coroa teria adquirido
o imvel em questo, a legislao sequer impedia a usucapio de terras
pblicas. 5. O registro imobilirio no prova absoluta do domnio, mas s
pode ser afastado por prova cabal em contrrio. 6. Em todo caso, embora
denominado sentena, o provimento jurisdicional recorrido constitui
uma verdadeira deciso interlocutria, visto que somente excluiu a Unio
da lide por lhe no reconhecer interesse no feito, sem por termo ao.
Assim, o recurso cabvel seria o agravo de instrumento, at porque no se
justifica que o feito deixasse de ter seu andamento normal.
7. Ao tempo em que foi interposta a apelao, j havia muito estava
pacificada a questo, sendo inescusvel o erro e, portanto, no sendo
possvel aplicar-se a fungibilidade recursal. 8. Apelao no conhecida
(Apelao n. 0005392-22.2006.4.03.6100, 2 Turma, rel. HENRIQUE
HERKENHOFF, e-DJF3 Judicial em 15/4/2010, pgina 225).
Ademais, esta Colenda Cmara j afastou o interesse da Unio Federal
em outro julgado envolvendo o mencionado ncleo:
AO DE USUCAPIO. Sentena de procedncia. Apela a Unio
262
e-JTJ - 00
sustentando seu interesse e necessidade de deslocamento do feito para a

Justia Federal, com base em informao tcnica segundo a qual o imvel
dominical porque est dentro do permetro do Ncleo Colonial de
So Caetano. Descabimento. Inexistncia de demonstrao de interesse
efetivo. Informao tcnica de um dos seus rgos administrativo
no elide o registro do imvel que denota sua natureza particular.
Sentena confirmada. Recurso improvido (Apelao n. 908805391.2006.8.26.0000, 5 Cmara de Direito Privado, rel. James Siano, j.
20/6/2012).
Por fim, embora a recorrente no tenha atacado os demais requisitos
da usucapio, o exerccio longevo da posse restou demonstrado, como bem
observou o douto Procurador de Justia oficiante, Dr. Valmir Teixeira Barbosa:
nos autos restou devidamente comprovado que a apelada exerce duradoura
posse sobre o imvel em litgio, posse mais que vintenria, alm de mansa,
pacfica e contnua, autorizando, como autorizou, a declarao da prescrio
aquisitiva, viabilizando, assim, a obteno da titularidade dominial (v. fls.
272/273).
Em suma, a r. sentena no merece nenhum reforma, devendo ser mantida
por seus jurdicos fundamentos.
Ante o exposto, pelo meu voto, nego provimento ao recurso.
Acesso ao Sumrio
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000541237.2008.8.26.0484, da Comarca de Promisso, em que so apelantes MARIA
MADALENA SANTOS (JUSTIA GRATUITA), JOO EDER AUGUSTO
DOS SANTOS, JOEDER AUGUSTO DOS SANTOS e JOCELY AUGUSTO
DOS SANTOS, apelado BANCO BRADESCO FINANCIAMENTOS S/A
(ATUL DENOMINAO DO BANCO BMC S/A). (Voto n 25743)
que integra este acrdo.
DE OLIVEIRA (Presidente), FRANCISCO GIAQUINTO E ZLIA MARIA
ANTUNES ALVES.
e-JTJ - 00
263
HERALDO DE OLIVEIRA, Relator

Acesso ao Sumrio
VOTO
Trata-se de ao de indenizao por danos morais julgada improcedente
pela r. sentena de fls.105/106, condenando os autores a arcarem com as custas
processuais e honorrios advocatcios no valor de R$ 500,00.
No se conformando com os termos da r. sentena, os autores apresentaram
a apelao de fls. 114/116, sustentando que o dano moral ficou caracterizado em
razo do requerido haver ajuizado ao de busca e apreenso e depsito, quando
o contrato j havia sido regularmente quitado, e pelo fato de tal cobrana ter tido
um impacto grande que provou a hospitalizao e consequente morte de Eder
Augusto dos Santos. Requer provimento ao apelo.
Recurso tempestivo e respondido.
o relatrio.
Os autores ajuizaram a presente ao de indenizao alegando que apesar
de ser dada baixa do gravame do veculo adquirido por meio de financiamento,
e mesmo aps a quitao do valor o banco ajuizou ao de busca e apreenso e
depsito, e tal situao deu ensejo ao mal sbito do de cujos, que posteriormente
veio a falecer, situao que gerou abalo moral aos apelantes.
A ao foi julgada improcedente condenando a autora no pagamento das
custas e verba honorria.
Os apelantes afirmam que o Eder Augusto dos Santos firmou contrato de
financiamento no qual concedido emprstimo no valor de R$ 33.328,53 para
aquisio de um caminho, e que mesmo depois de quitado o financiamento
e dada a baixa no gravame, o banco ajuizou indevidamente ao de busca e
apreenso convertida em depsito, sendo tal situao causadora de to grande
angustia e abalo, que causou a sua internao, vindo posteriormente a falecer.
O ajuizamento de ao judicial no conduta capaz de gerar danos morais,
pois no prprio curso da ao, se for observado pelo juzo comportamento
irregular de qualquer uma das partes ou mesmo que ao tenha sido proposta de
Ementa: DANOS MORAIS - Improcedncia Alegao dos autores no sentido de sofrer danos
morais decorrente do fato do de cujus haver sofrido
grande abalo que culminou com sua internao e
morte aps ajuizamento irregular de ao cuja divida
estava quitada - Dano moral inocorrente, posto que
o ajuizamento de ao por si s no gera direito a
indenizao - Sentena mantida - Recurso no provido
Acesso ao Sumrio
264
e-JTJ - 00
forma indevida, alm de arcar com o pagamento da sucumbncia da outra parte,

poder responder por eventual conduta irregular.
Importante esclarecer que o dano moral pode ser conceituado como sendo
o prejuzo que atinge o patrimnio incorpreo de uma pessoa, como os direitos
da personalidade, o direito vida, integridade fsica, ao nome, honra,
imagem, e a intimidade. Portanto, considera-se dano moral a dor subjetiva, dor
interior que, fugindo normalidade do dia-a-dia do homem mdio, venha a lhe
causar ruptura em seu equilbrio emocional interferindo intensamente em seu
bem estar.
No caso, no se verifica conduta do requerido que pudesse ensejar o direito
indenizao, at porque o ajuizamento de ao visando o cumprimento de uma
obrigao direito que assiste ao credor, e no curso do processo ser discutido
a legitimidade de tal pedido, podendo o credor responder por eventual cobrana
indevida de divida j quitada, devendo inclusive arcar com a penalidade de
devolver em dobro o valor cobrado.
O fato de o credor ajuizar ao visando receber divida inadimplida no
por si s gerador de danos morais, mas sim um direito constitucionalmente
previsto.
Portanto, tal situao descrita no configura dano moral, j que no ficou
comprovada a existncia de nexo causal entre o abalo sofrido por Eder Augusto
e a conduta do banco, pois no h prova de que ele tenha sido hospitalizado
em decorrncia dos episdios descritos na inicial, e que o bito tenha sido o
resultado de toda angustia sofrida, j que a prpria certido de fls. 13 informa
que a causa da morte foi pneumonia, cirrose heptica, pancreatite, diabete.
Desta forma, se a sade do de cujus era frgil e sofria de vrias molstias,
tal situao nada tem haver com o eventual desgosto sofrido, e no ficou
comprovado que seu estado tenha se agravado em decorrncia de problemas
emocionais sofridos com o fato de haver sido ajuizada ao contra si, nus
que cabia aos autores demonstrar, nos termos do artigo 333, I, do Cdigo de
Processo Civil, portanto inexiste nexo causal para o pedido de indenizao por
danos morais.
Ademais, vale assinalar que o homem, em razo da vida moderna e
das inmeras atividades realizadas em sociedade, est sujeito a toda sorte de
acontecimentos, que, todavia, so causadores de transtornos e aborrecimentos,
mas no geram quaisquer direitos a indenizao, e no configuram o dano moral.
Assim, a r. sentena deve ser mantida tal como lanada.
Ante o exposto, nego provimento ao recurso.

e-JTJ - 00
265
ACRDO

Acesso ao Sumrio
Ementa: PROCESSO - Rejeio da preliminar de

no conhecimento do recurso de apelao interposto
pela apelante - A falta de assinatura do advogado
do apelante em todas as fls. das razes da apelao
configura mera irregularidade, que no impede o
conhecimento - Recurso oferecido em papel com
timbre do patrono da apelante e foi assinada a petio
de interposio.
POSSESSRIA - Interdito proibitrio - Provada a
posse do imvel pelos autores e a ameaa de turbao
da posse pelos rus e o justo receio de que essa ameaa se
efetive, visto que demonstrado que os rus impediram
os autores de dar prosseguimento de edificao no
local, com realizao de obras autorizadas pela
Prefeitura Municipal e do DEPRN, vlidas no dia
da ocorrncia desse evento, mediante intimidao do
pessoal contratado pelos autores para a realizao das
obras, demolio de parte das edificaes realizadas e
destruio de material de material de construo, ainda
mais na ausncia de prova bastante de superveniente
revogao das autorizaes administrativas em data
posterior anterior turbao, de rigor, a confirmao
da r. sentena, que acolheu o pedido de interdito
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000645321.2006.8.26.0642, da Comarca de Ubatuba, em que apelante SIMONE
LARTELLI, so apelados BERNARDETTE DE OLIVEIRA ROCCATO,
MARCUS ANNIBAL ROCCATO VIEIRA, GODOFREDO SANTOS PRADO
e RICARDO HARUO OTA.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Negaram provimento aos recursos.
n 15474)
REBELLO PINHO (Presidente), LVARO TORRES JNIOR E CORREIA
LIMA.
REBELLO PINHO, Relator
Acesso ao Sumrio
266
e-JTJ - 00
proibitrio, possessrio, condenando os rus em
prestao de fazer negativa, consistente em absteremse da molstia posse dos autores, com cominao de
multa aos rus.
DANOS MATERIAIS - Condenao dos rus ao
pagamento dos danos materiais causados aos autores
decorrentes dos atos de turbao outrora praticados.
Recursos desprovidos.
VOTO
Vistos.
Ao relatrio da r. sentena de fls. 268/271, acrescenta-se que a ao foi
julgada procedente, para determinar que os requeridos se abstenham de praticar
atos de turbao ou esbulho da posse dos autores, de qualquer forma, notadamente
impedindo o prosseguimento da construo, sob pena de pagamento de multa
diria de R$ 2.500,00 (dois mil e quinhentos reais) em caso de descumprimento
do preceito, tornando, assim, definitiva a liminar de fls. 36/37, condenando, ainda,
os rus ao ressarcimento dos danos materiais causados aos autores pela turbao
por eles praticada. Custas, despesas processuais e honorrios advocatcios, estes
em 10% sobre o valor da causa, sob responsabilidade dos vencidos.
Apelao da r Simone (fls. 276/278), sustentando que: (a) () as
pessoas ali presentes estavam tentando impedir a destruio da natureza, mas
no de forma manifestada em sentena (praticar crime de exerccio arbitrrio
das prprias razes) e tal fato pode ser demonstrado de forma cabal, pela
atitude dos pacifistas: os prprios chamaram a polcia, tambm solicitaram a
presena da ambientalista Maria Luiza Camargo, para que pudessem tomar as
medidas legais a impedir tal distribuio. Tanto que os mesmos compareceram a
Delegacia de Polcia para elaborao de Boletim de Ocorrncia, prtica esta no
compatvel de quem est comentando crime e (b) () a prova testemunhal
trazida pela apelante comprovou de forma cabal que a manifestao tem o cunho
apenas do regular exerccio do direito de reunio, em local pblico, para fins de
manifestao pacfica, como garante a Constituio Federal no artigo 5, inciso
XVI, j que foi realizada em praia frequentada pelos moradores, atitude esta que
no pode ser condenada.
Apelao do ru Godofredo (fls. 279/282), sustentando que: (a) () o
requerido no turbou ou ameaou os pedreiros ou os prprios autores. O que
houve foi um movimento de vrios moradores vizinhos ao local que, observando
que as pedras da costeira estavam sendo quebradas por alguns trabalhadores
e, entendendo que tal procedimento deveria ser irregular, dirigiam-se a estes,
pretendendo obter informaes sobre tal fato que julgavam ofensivo ao meio
e-JTJ - 00
267
Acesso ao Sumrio

ambiente; (b) o ru, assim como os demais moradores pretendiam solicitar

que o autor mostrasse as autorizaes dos rgos competentes para erigir a
obra no local, j que se tratava de rea de preservao permanente e situar-se
muito prximo do curso do rio l existente e (c) () no curso da instruo
comprovou-se sem sombra de dvidas que o ru no ameaou, no intimidou,
nem liderou qualquer movimento com o intuito de turbar a posse dos autores.
As apelaes foram recebidas (fls. 283) e processadas, com resposta dos
recorridos (fls. 288/304 e 305/312), com preliminar de no conhecimento do
recurso de apelao de Simone, por ausncia de assinatura do patrono na pea
recursal e insistindo na confirmao da r. sentena.
o relatrio.
1. A pretenso recursal dos apelantes de reforma da r. sentena para
julgar improcedente a ao e afastar a condenao pelo ressarcimento de danos
materiais.
2. Rejeita-se a preliminar de no conhecimento do recurso da apelante
Simone Lartelli.
A falta de assinatura do advogado do apelante em todas as fls. das razes
da apelao configura mera irregularidade, que no impede o conhecimento.
Isto porque o recurso foi oferecido em papel com timbre do
patrono da apelante e foi assinada a petio de interposio (fls. 276).
Neste sentido, para casos anlogos, mas com inteira aplicao
espcie, a nota Theotnio Negro: No mesmo sentido, constitui mera
irregularidade, que no impede o conhecimento do recurso: - a falta de
assinatura do advogado, na petio de interposio, desde que lanada
esta em papel com seu timbre (STF-RT 546/243, RSTJ 102/495); - no
estarem assinadas pelo advogado as razes que acompanham a petio
de interposio, embora esta ltima esteja assinada (STJ-1 Turma, REsp
116.780- BA, rel. Min. Milton Luiz Pereira, j. 6.11.97, deram provimento parcial,
v.u., DJU 15.12.97; (...) (Cdigo de Processo Civil e Legislao Processual
em Vigor, 39 ed., 2007, Saraiva, p. 662, parte da nota 5 ao art. 514, o destaque
no consta do original)
3. Mantm-se a r. sentena recorrida.
3.1. Na ao de reintegrao de posse cabe ao possuidor, que tenha justo
receio de ser molestado na posse, a fim de ter sua posse protegida (art. 1210,
2 parte, do CC/2002, correspondente ao art. 501, do CC/1916), a prova dos
requisitos previstos no art. 932, do CPC.
Como explica Washington de Barros Monteiro: Destina-se a proteger
posse apenas ameaada. a proteo preventiva da posse, na iminncia ou sob
ameaa de ser molestada. De natureza premonitria, visa a impedir a violao
da posse. O interdito proibitrio no se confunde, pois, com a manuteno ou
Acesso ao Sumrio
268
e-JTJ - 00
reintegrao, que pressupem violncia posse, j efetivada pela turbao, ou

pelo esbulho. De conformidade com o estatudo nos arts. 927 e 932, do Cdigo
de Processo Civil, o interdito proibitrio pressupe o concurso dos seguintes
requisitos: a) a posse do autor; b) a ameaa de turbao ou de esbulho
por parte do ru; c) justo receio de ser efetivada a ameaa. Concorrendo
esses vrios requisitos, acrescenta o art. 932 do estatuto processual, pode o
autor impetrar ao juiz que o segure da turbao ou esbulho iminente, mediante
mandado proibitrio, com a cominao de pena pecuniria ao ru, no caso de
transgresso do preceito. (Curso de Direito Civil Direito das Coisas, com
atualizao por Carlos Alberto Dabus Maluf, vol. 3, 38 ed., Saraiva, 2007, SP,
p. 47).
3.2. Na espcie: (a) provada a posse do imvel pelos autores e a
ameaa de turbao da posse pelos rus e o justo receio de que essa ameaa
se efetive, visto que demonstrado que os rus impediram os autores de dar
prosseguimento de edificao no local, com realizao de obras autorizadas pela
Prefeitura Municipal e do DEPRN, vlidas no dia da ocorrncia desse evento,
mediante intimidao do pessoal contratado pelos autores para a realizao das
obras, demolio de parte das edificaes realizadas e destruio de material
de material de construo, ainda mais na ausncia de prova bastante de
superveniente revogao das autorizaes administrativas em data posterior
anterior turbao, de rigor, a confirmao da r. sentena, que acolheu o pedido
de interdito proibitrio, possessrio, condenando os rus em prestao de
fazer negativa, consistente em absterem-se da molstia posse dos autores,
com cominao de multa aos rus; e (b) condenar os rus ao pagamento dos
danos materiais causados aos autores decorrentes dos atos de turbao outrora
praticados pelos rus.
3.3. Quanto a estas questes, ausente argumento hbil dos rus apelantes
para demonstrar o desacerto do r. ato judicial recorrido e, para evitar intil
tautologia e como autoriza o art. 252, do RITJ, adota-se a seguinte fundamentao
da r. sentena recorrida, muito bem lanada pela MM Juiz de Direito, Dr. Daniel
Otero Pereira da Costa, como razo de decidir e que se transcreve:
() A ao procedente.
Na lio de WASHINGTON DE BARROS MONTEIRO a
proteo possessria assim defesa da paz geral, repulsa contra a
realizao da justia pelas prprias mos, fato que qualquer sociedade,
medianamente organizada, no pode admitir nem tolerar, portanto,
aplicando-se espcie (Curso de Direito Civil, Direito das Coisas,
Saraiva, 1961, pgina 41).
O contrato de comodato (fls. 15/16), o projeto aprovado (fls. 18/23), o
alvar de construo (fls. 24), a autorizao do DEPRN (fls. 25/26), as
e-JTJ - 00
269
Acesso ao Sumrio

fotografias de fls. 34/35, o boletim de ocorrncia de fls. 30, bem como

as provas testemunhais colhidas ao longo da instruo (fls. 214/234), so
suficientes para atestar a posse da rea pelos autores, notadamente com
vistas construo de um restaurante.
A turbao realizada pelos rus tambm restou comprovada. Seno
vejamos.
A testemunha Rogrio da Silva (fls. 214/216), um dos contratados pelos
autores para a construo do restaurante, em juzo, disse que foi impedido
pelos rus e outros moradores prximos do local de continuar as obras,
tendo sido ainda ameaado pelos rus, que teriam dito que: ... se a gente
no parasse a obra, a gente ia se dar mal.... Asseverou, ainda, que a
ameaa comeou logo no primeiro dia de servio, bem como que nesta
mesma oportunidade o alicerce do quiosque, que j havia sido construdo,
foi destrudo pelos rus e os demais moradores da regio.
No mesmo sentido foi o depoimento da testemunha Jos Otvio dos
Santos, tambm empregado dos autores na obra (fls. 223/224).
O policial militar Jos Vicente disse ter presenciado a confuso envolvendo
as partes (fls. 217/218).
A testemunha Silvio Costa (fls. 219/220), responsvel pela entrega do
material adquirido pelos autores para a construo do restaurante contou
que: ... Eu s levei umas pedras l e quando cheguei l, estava tendo
uma manifestao, a no teve como descarregar (...) eles falaram que no
podia descarregar, a voltei..
A testemunha esclareceu que foi embora sem entregar as pedras porque:
... eu tinha outro servio, no podia ficar enrolado ali. A devolvi a pedra
para o cara que eu tinha pegado e ele me pagou o frete ainda.
A testemunha Milton Csar Ballio (fls. 221/222), responsvel por limpar a
rea que os autores possuam, afirmou que antes mesmo do fato ocorrido
no dia 07 de novembro de 2006, objeto da presente ao, presenciou uma
ameaa proferida por umas oito ou nove pessoas, que falavam de longe
que se os autores construssem algo na referida rea eles derrubariam.
As testemunhas dos requeridos, a maioria delas moradoras prximas
da rea, de outro canto, confirmaram a existncia de uma confuso
envolvendo as partes no local, dizendo que o tumulto provocado pelos
rus teria sido uma tentativa de proteger o meio ambiente, uma vez que
o local estaria inserido em uma rea de preservao permanente (APP).
Porm, a verdade que, ainda que tal fato seja verdadeiro, ou seja, que a
molstia da posse dos autores levada a efeito pelos rus tenha sido motivada
por esse cunho social, ligado a questo ambiental, o ordenamento jurdico
repudia este tipo de comportamento, conforme se verifica pela prpria
Acesso ao Sumrio
270
e-JTJ - 00
tipificao penal da conduta descrita no artigo 345 do CP.

Assim, os rus ao invs de liderarem a manifestao dos moradores da
regio contra a construo do restaurante promovida pelos autores,
deveriam ter levado ao conhecimento das autoridades locais a possvel
existncia de uma prtica daninha ao meio ambiente, questionando
as autorizaes dos rgos pblicos que os mesmos possuam, se fosse
o caso, na via judicial. Como os rus assim no fizeram, e diante dos
elementos de convico constantes dos autos, caracterizada o justo
receio de turbao da posse (o destaque no consta do original).
Observa-se que: (a) nos termos do art. 252, do Regimento Interno deste
Eg. Tribunal de Justia que estabelece: Nos recursos, em geral, o relator
poder limitar-se a ratificar os fundamentos da deciso recorrida, quanto,
suficientemente motivada, houver de mant-la; e (b) predominante a
jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia em reconhecer a viabilidade
de o rgo julgador adotar ou ratificar o juzo de valor firmado na sentena,
inclusive transcrevendo-o no acrdo, sem que tal medida encerre omisso
ou ausncia de fundamentao no decisum. (STJ-2 Turma, REsp 662272/
RS, rel. Min, Joo Otvio de Noronha, v.u., j. 04/09/2007, DJ 27/09/2007 p.
248, o destaque no consta do original).
3.4. No mais, de se ver que a juntada do documento de fls. 193, relativo
a cancelamento de aprovao para realizao de obra, fundamentada em
visto que se trata de APP, no autoriza o reconhecimento da existncia de
superveniente revogao da autorizao exibida uma vez que no h nenhuma
referncia nesse sentido.
De qualquer forma, de se ver que o dever de defesa do meio ambiente
pela coletividade no pode ser utilizado para legitimar ofensa a posse alheia,
bem jurdico tambm protegido pela legislao, mediante autotutela, ou seja,
a justia pelas prprias mos, em caso como o dos autos, porque no encontra
amparo no ordenamento jurdico ptrio, nem na legislao de qualquer Estado
Democrtico de Direito.
3.5. Quanto alegao do ru Godofredo de se tratar de movimento de
vrios moradores vizinhos ao local (fls. 136 e 280) no exclui o dever de se
abster de turbar a posse dos autores e de ressarci-los dos danos materiais a eles
causados.
Isto porque, na hiptese de haver mais de um causador do dano, o art. 942,
do CC/2002, prev a responsabilidade solidria de todos eles pelo ressarcimento
integral dos danos, de sorte, que o lesado tem a faculdade de optar contra quem
ir litigar, cabendo ao causador do dano demandado, apenas e to-somente, em
ao prpria exigir dos demais a cota parte.
Neste sentido, a orientao das notas: (a) de Nelson Nery Junior e Rosa
e-JTJ - 00
271
Maria Andrade Nery: Responsabilidade solidria. Em se tratando de ofensa

ou violao de direito de outrem, desnecessria a detalhada apurao da parcela
de responsabilidade de cada um dos demandados. Em ao regressiva entre os
responsveis, o grau de responsabilidade de cada um poder ser apurado. (RT
784/292). Solidariedade passiva entre os causadores do dano. Se o violador
do direito ou causador do prejuzo no uma pessoa, mas um grupo de pessoas,
esto todas e cada uma de per si obrigadas a reparar integralmente o dano. Nada
obstante, aquele que pagar por inteiro a dvida comum poder exigir do co-devedor
a sua cota (CC 283) (RT 660/134). (Cdigo Civil Comentado, 6 edio, RT,
2008, p. 762, parte da nota 5 ao art. 942, o sublinhado no consta do original);
(b) Theotonio Negro: H co-participao quando as condutas de duas ou
mais pessoas concorrem efetivamente para o evento, gerando responsabilidade
solidria. Cada um dos co-agentes que concorre adequadamente para o evento
considerado pessoalmente causador do dano e obrigado a indenizar (RF
378/314). (Cdigo Civil e Legislao Civil em Vigor, 27 ed., 2008, Saraiva,
p. 270, nota 2 ao art. 942).
3.6. Isto o quanto basta para o desprovimento dos recursos.
4. Em resumo, os recursos devem ser desprovidos.
Ante o exposto, nega-se provimento aos recursos
ACRDO
Ementa: AO MONITORIA - Cobrana - Desconto

de ttulos - Instruo processual insuficiente a
habilitar o uso da via - A ao monitria de cobrana
Acesso ao Sumrio
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000742247.2009.8.26.0281, da Comarca de Itatiba, em que apelante AGRI PLASTIC
ITAMIN INDSTRIA E COMRCIO DE PLSTICOS LTDA. - EPP,
apelado BANCO DO BRASIL S/A.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: deram provimento ao recurso, por
outros fundamentos. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra
este acrdo. (Voto n 30.878)
O julgamento teve a participao dos Exmo. Desembargadores RICARDO
NEGRO (Presidente) e JOO CAMILLO DE ALMEIDA PRADO COSTA.
SEBASTIO JUNQUEIRA, Relator
Acesso ao Sumrio
272
e-JTJ - 00
de contrato de desconto bancrio de ttulos deve vir
instruda alm do border, assinado pelo devedor,
com a prova do credito do valor correspondente na
conta corrente, e de cpias dos ttulos que ficaram
em aberto, ou de qualquer outra prova capaz de
atestar que eles efetivamente no foram pagos pelos
devedores sacados, de modo a justificar a cobrana
do saldo apontado em demonstrativo - Embargos
monitrios acolhidos, com extino da ao - Recurso
provido, por outros fundamentos.
VOTO
Trata-se de ao monitria embargada fundada em contrato de abertura
de limite de desconto rotativo de ttulos julgada parcialmente procedente pela
deciso de fls. 617/624, de relatrio adotado; recorrem os embargantes AGRI
PLASTIC ITAMIM e Amin Haidar tecendo consideraes sobre os fatos;
reiteram preliminares de falta de interesse de agir e ilegitimidade dos avalistas;
no mrito, insistem na configurao da prtica de anatocismo ressaltando as
concluses do laudo pericial; sustentam a inaplicabilidade da Medida Provisria
n 2.170-36/2001; insurgem-se contra a condenao no nus da sucumbncia
e pagamento de honorrios periciais; pugnam pelo pagamento em dobro dos
valores cobrados a maior, nos termos do art. 940 do Cdigo Civil; prequestionam
dispositivos constitucionais e legais; pretendem a reforma do julgado (fls.
632/648); recurso regularmente processado e respondido (fls. 657/679).
Relatrio do essencial.
Cuida-se de ao de cobrana fundada em contrato denominado
Contrato de Abertura de Limite de Desconto Rotativo de Ttulo, o banco exige
a importncia de R$ 277.401,39, afirmando que os requeridos usaram o crdito
cedido e se recusam a pagar.
No tocante ao contrato de desconto de ttulos, cumpre conferir o magistrio
de Maria Helena Diniz, que assim o define:
3. Direito bancrio. A) Relao descrita de ttulos para cobrana
ou desconto, sendo designada neste ltimo caso de proposta para
desconto; b) nota que o banco fornece a cedente do ttulo de crdito
para cobrana ou desconto feitos. (Dicionrio Jurdico, Ed. Saraiva).
Contudo, a instituio financeira no apresentou qualquer documento a
justificar que os ttulos descontados no foram pagos.
Ainda que se trate de procedimento monitrio, a pretenso inicial fundada
em contrato de desconto de ttulos prescinde de justificativa da cobrana
pretendida. certo que a inicial trouxe o contrato e propostas de desconto
e-JTJ - 00
273
(fls. 10/47). A inicial, por sua vez, apresenta planilha de clculos dos valores
referentes a cada operao (fls. 48/129).
Entretanto, a prova produzida pelo banco no basta para demonstrar a
cobrana decorrente dos descontos que ora se exige, porque comprova apenas o
contrato; este serve apenas como ajuste a lattere dos acrscimos remuneratrios
e moratrios.
Assim, se o banco permaneceu omisso neste particular, h razo para o
inconformismo. Neste sentido:
PROCESSUAL - DOCUMENTOS INDISPENSVEIS
INSTRUO. obrigao da parte e no do juiz instruir o processo com
os documentos tidos como pressupostos da ao que, obrigatoriamente,
devem acompanhar a inicial ou a resposta (art. 283 do CPC). Recurso
improvido. (Resp n 21.962/AM, 1 Tuma, Rel. Min. Garcia Vieira)
Deste modo, porque a ao de cobrana no foi devidamente instruda,
cogita-se outra soluo, o banco deveria ter demonstrado eventuais ttulos
descontados, entregues por endosso translativo, com prova do crdito respectivo
na conta bancria da empresa, bem como se levou os ttulos descontados a
protesto na qualidade de beneficirio; circunstncia necessria para garantir
o direito de regresso. Sem a demonstrao destes fatos, os apelantes podem
escusar-se ao pagamento.
Como resultado, os embargos monitrios so julgados procedentes; a
monitria improcedente, invertidos os nus da sucumbncia.
Por tais razes, do provimento ao recurso, por outros
fundamentos.
ACRDO

Acesso ao Sumrio
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 001046466.2011.8.26.0562, da Comarca de Santos, em que apelante ALEXANDRE
ROCHA DE ALMEIDA, apelado BANCO SANTANDER BRASIL S/A.
(Presidente), IRINEU FAVA E AFONSO BRZ.
LUIZ SABBATO, Relator
Acesso ao Sumrio
274
e-JTJ - 00
Ementa: Cobrana, secundada por reconveno

- Contrato de carto de crdito internacional Extino da contraofensiva, nos termos do art. 267,
VI do CPC - Pleitos, entretanto, de reviso e repetio
do indbito - Anulao da deciso monocrtica
neste ponto - Juros remuneratrios de instituies
financeiras - Inaplicabilidade do Decreto 22.626/33 Juros moratrios limitados a 1% ao ms - Inteligncia
da Smula 397 do STJ - Despesas no valor de R$
23.609,59 impugnadas pelo correntista - Inexistncia
de demonstrao da origem pela financeira - Excluso
- Repetio do indbito - Devoluo simples - Ausncia
de m-f - Procedncia parcial da ao principal e da
reconveno - Recurso provido em parte.
VOTO
Secundada por reconveno, ao de cobrana lastreada em contrato
de emisso e utilizao de carto de crdito internacional, pautada a anlise
nos demonstrativos de despesas mensais referentes ao perodo de 26.05.2010 a
26.12.2010, com pleito de excluso (ou suspenso) de anotaes em rgos de
proteo ao crdito.
A respeitvel sentena de f. 165/173, cujo relatrio se adota, julgou
parcialmente procedente a ofensiva, reconhecendo a nulidade das clusulas
que preveem a capitalizao mensal de juros e a cobrana de comisso de
permanncia, bem como fixando a multa moratria em 2%; julgou, ainda, extinta
a contraofensiva, nos termos do art. 267, inciso VI do Cdigo de Processo Civil.
Seguiu-se apelo do correntista, sustentado em: 1) ausncia do contrato
nos autos; 2) inexigibilidade da quantia de R$ 23.609,59, referente a despesas
no especificadas; 3) juros remuneratrios limitados a 12% ao ano; 4) juros de
mora limitados a 1% ao ano; 5) nulidade do dito singular na parte que extinguiu
a reconveno, tendo em vista a existncia de pleito de repetio do indbito.
Esses, em resumida sntese, os substratos fticos e jurdicos em que se lastreia a
irresignao, regularmente processada, sem resposta.
o relatrio.
Passo ao deslinde da controvrsia que, por irrelevante e para dar
encadeamento lgico s questes controvertidas, no obedecer a ordem dos
temas impugnados.
Da reconveno.
e-JTJ - 00
275
Acesso ao Sumrio

Citado apenas para defender-se, caso o ru pretenda efetuar pedido, como

o de devoluo em dobro dos valores pagos em excesso, deve faz-lo atravs do
ajuizamento de reconveno, como no caso.
Anulo, pois, a extino da ao reconvencional, que ser analisada em
conjunto com a ao principal.
Da alegao de ausncia do contrato.
Em que pese a inexistncia do pacto nos autos, verifico que a instituio
de crdito apresentou as faturas mensais vencidas no perodo de 26.05.2010 a
26.12.2010 (f. 11/18), vez que o dbito foi transferido para crdito em liquidao
em 30.12.2010. o que basta para o deslinde da controvrsia.
As taxas exigidas a cada vez que o usurio se vale da faculdade de
financiar o dbito ostentado em sua fatura de carto de crdito so expressamente
informadas nos demonstrativos mensais encaminhados.
Sem fomento, neste sentido, a alegao do autor quanto ausncia do
contrato e de prvia informao a respeito das taxas de juros e tarifas praticadas.
Alm dos demonstrativos de despesas com a descrio detalhada da
utilizao e dos encargos incidentes sobre cada operao enviados mensalmente
ao endereo do autor, tais informaes ainda poderiam ser acessadas pela
internet ou por telefone.
Das despesas mensais desconhecidas.
No clculo de f. 19 constam os valores do saldo transferido (R$ 22.702,90),
despesas do ms (R$ 23.609,59) e encargos (R$ 90,81) que, atualizados at
25.03.2011 e acrescidos de multa de 2%, totalizam R$ 49.395,46.
No entanto, como aduz o apelante, no h qualquer demonstrao da
procedncia do valor de R$ 23.609,59, referente s despesas do ms, ou
qualquer esclarecimento por parte da instituio bancria, que se quedou inerte
com relao a este tpico.
Nesta esteira, de rigor a excluso deste montante da condenao.
Dos juros remuneratrios.
Os juros remuneratrios dos estabelecimentos bancrios, embora no
raramente sobrecarregando o muturio, so livres e no se subordinam ao Decreto
22.626/33. outra orientao pacfica da jurisprudncia ptria, consolidada na
vetusta Smula 596 do E. Supremo Tribunal Federal, at hoje no revogada.
Dos juros moratrios.
Nos contratos bancrios, no regidos por legislao especfica, os juros
moratrios podero ser convencionados at o limite de 1% ao ms (Smula
n. 379 do Egrgio Superior Tribunal de Justia), no havendo que se falar em
limitao ao percentual de 1% ao ano, como pretendido pelo apelante.
Ademais, no h nos autos uma prova sequer indicando que os juros
276
e-JTJ - 00
moratrios foram exigidos em taxa superior ao limite fixado na Smula acima

mencionada.
Da repetio do indbito.
A exceo engano justificvel trazida pelo pargrafo nico do artigo
42 do Cdigo de Defesa do Consumidor plenamente aplicvel hiptese
dos autos, pois, ao estipular a incidncia de encargos abusivos, a instituio
financeira o faz crendo na licitude da cobrana.
Bem por isso no se aplica ao caso a repetio em dobro do indbito,
j que no houve m-f da financeira que justificasse a pena. Houve certeza
honesta de que cobrava o devido, no que se houve, efetivamente, com engano.
Sanado o engano cabe, nessas circunstncias, a devoluo simples, nos
termos da parte final do disposto no art. 940 do Cdigo Civil.
Da restrio ao crdito.
No h que se cogitar quanto ao cancelamento (ou absteno) de registro
em associao de proteo ao crdito, ante a regularidade da inscrio escorada
em inadimplemento contratual, que persiste, mesmo diante das declaraes de
nulidade de algumas clusulas contratuais.
Com essas consideraes, mantenho a procedncia parcial da demanda
principal e JULGO PROCEDENTE EM PARTE a reconveno, para excluir
o valor de R$ 24.639,19 (R$ 23.609,59 atualizados at 25.03.2011), do clculo
de f. 19, bem como determinar financeira a restituio simples dos valores
cobrados ttulo de capitalizao mensal de juros, comisso de permanncia
e multa moratria superior a 2%. Vencidas e reciprocamente vencedoras,
suportaro as partes, proporcionalmente, com as custas, despesas processuais e
honorrios de seus patronos.
como dou provimento em parte ao recurso.
Acesso ao Sumrio
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 001185818.2011.8.26.0010, da Comarca de So Paulo, em que apelante DANIEL
CARLOS MELO DE JESUS (JUSTIA GRATUITA), apelado M. BIGUCCI
COMRCIO & EMPREENDIMENTOS IMOBILIRIOS LTDA..
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: De ofcio, decretaram a extino
da execuo, restando prejudicado o recurso. V. U. Sustentou oralmente o Dr.
Daniel Carlos Melo de Jesus., de conformidade com o voto do Relator, que
e-JTJ - 00
277
Ementa: Embargos Execuo - Instrumento

Particular de Confisso de Dvida - Execuo ajuizada
em novembro de 1993 - Oposio de embargos em
novembro de 2011, pelos sucessores do executado
falecido - Execuo que permaneceu paralisada, por
falta de regular movimentao pela exequente, at
maio de 2011 - Hiptese de prescrio intercorrente
configurada e que comporta ser reconhecida de ofcio,
nos termos do art. 219, 5, do CPC - Incidncia, no
caso, do prazo prescricional de cinco anos, previsto
no art. 206, 5, inc. I, do novo Cdigo Civil, atento
a regra do art. 2028 deste diploma legal - Extino
da execuo decretada, de ofcio, com fulcro no art.
269, inc. IV, do CPC, restando prejudicado o apelo
interposto pelos embargantes.

Acesso ao Sumrio
VOTO
Trata-se de embargos execuo opostos por DANIEL CARLOS MELO
DE JESUS, que pela r. sentena (fls. 116/118 destes autos), proferida pela douta
Magistrada Ana Lucia Romanhole Martucci, cujo relatrio se adota, foram
julgados improcedentes.
Opostos embargos de declarao pelo ora apelante, restaram rejeitados
(fls. 132).
Irresignado, apela o embargante sustentando que o mximo que a
deciso prolatada consegue fazer prorrogar ainda mais a tramitao de
um processo executivo fadado extino desde a gnese e que, mesmo assim,
est prximo de completar inacreditveis duas dcadas de existncia. No h
prova maior a comprovar a impossibilidade absoluta objetiva superveniente do
que a concesso ao apelante dos benefcios da gratuidade processual (Justia
Gratuita), mesmo diante da oposio levantada pelos aguerridos causdicos
a atuar em feito, h tantos anos, em nome da insacivel apelada. Ainda que
no se reconhea, em sede preliminar, a nulidade do ttulo executivo, o longo
tempo de tramitao do processo executivo ora sob anlise apenas reforou a
impossibilidade de pagamento do montante postulado pela apelante. Postula,
por tais razes, a reforma da r. sentena.

DE SIQUEIRA (Presidente), LIGIA ARAJO BISOGNI E CARDOSO NETO.
THIAGO DE SIQUEIRA, Relator
Acesso ao Sumrio
278
e-JTJ - 00
Recurso recebido e respondido. o relatrio.

Impe-se, no caso, o reconhecimento, de ofcio, da prescrio intercorrente,
o que comporta ser reconhecido nesta sede recursal, atento ao disposto no art.
219, 5, do CPC.
Com efeito, importa destacar, neste aspecto, que cuida-se aqui a propsito
de execuo por ttulo extrajudicial lastreada em notas promissrias e confisso
de dvida, ajuizada pela ora recorrida nos idos de novembro de 1993, contra
Paulo Augusto Arimatia de Jesus e sua mulher Maria Jos Rodrigues Mello
de Jesus, tendo sido proferido o respectivo despacho inicial, determinando a
citao dos executados, nesta mesma ocasio (fls. 45/57 destes autos).
Pelo que se infere, contudo, da petio de fls. 58 destes autos, referido
processo veio a ser arquivado e somente em julho de 2002 a exequente requereu
o seu desarquivamento, e aps isto, somente em outubro de 2007 a exequente
tornou a manifestar-se nos autos, apresentando planilha de memria de clculos
(fls. 63/66). Em seguida, em maio de 2011, veio a requerer o prosseguimento da
execuo contra os filhos do executado falecido, vale dizer, Jlio Cesar Melo
de Jesus e Daniel Carlos Melo de Jesus, exibindo novo clculo de atualizao
da dvida (fls. 67/70). Sobreveio, ento, o despacho de fls. 72, concedendo
novo prazo de dez dias para o cumprimento do despacho de fls. 39, segundo
pargrafo, tendo havido, posteriormente, a oposio dos presentes embargos,
em novembro de 2011.
Atento a estas particularidades do andamento da execuo em tela,
foroso concluir e reconhecer que, a rigor, aps o seu ajuizamento em novembro
de 1993, esteve paralisada, por falta de regular movimentao por parte da
exequente, no mnimo at maio de 2011, porquanto suas manifestaes anteriores
de julho de 2002 e de outubro de 2007 no tiveram o condo de impulsionla, referindo-se unicamente ao desarquivamento do feito e a apresentao de
planilha de clculo da dvida, sendo seguidas de novas paralisaes.
A prescrio intercorrente pressupe o abandono da causa, aps o
seu ajuizamento, por inrcia do demandante, por perodo superior ao prazo
prescricional previsto para cobrana do ttulo, o que restou configurado no caso
vertente.
Atento a regra do art. 2.028 do Cdigo Civil de 2002, de se verificar que
passou a incidir, em relao execuo em tela, o prazo prescricional de cinco
anos, previsto no art. 206, 5, inc. I, de referido diploma legal, por estar referida
ao lastreada, tambm, em confisso de dvida, a contar de sua vigncia, qual
seja, 11.01.2003. O termo final deste prazo deu-se, portanto, aos 11.01.2008,
quando a presente execuo ainda encontrava-se paralisada, configurando,
assim, a ocorrncia da prescrio intercorrente.
Ante o exposto, reconhece-se, de ofcio, a ocorrncia desta prescrio
e-JTJ - 00
279
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 002084150.2008.8.26.0482, da Comarca de Presidente Prudente, em que apelante
JOS NOEL CELESTRIM (ASSISTNCIA JUDICIRIA), apelado FIRMA
INDIVIDUAL IGOR MAURCIO OLIVEIRA DE JESUS.
n 23.700)
RICARDO NEGRO (Presidente), JOO CAMILLO DE ALMEIDA PRADO
COSTA E MARIO DE OLIVEIRA.

Acesso ao Sumrio
Ementa: EMBARGOS EXECUO - Execuo

fundada em contrato de distrato de consignao de
venda de veculos usados - Embargante afirma que
poca do distrato no era mais proprietrio do
estabelecimento empresarial - Ilegitimidade passiva
reconhecida em primeiro grau - Sentena reformada
- Contrato realizado pelo exequente antes da data do
trespasse - Contrato de cesso de estabelecimento no
levado a registro - Inteligncia do disposto nos arts.
1.144 e 1.145 do Cdigo Civil - Apelo provido.
LEGITIMIDADE DE PARTE - Quadro descrito na
petio inicial que indica a presena dessa condio
da ao - Veracidade dos fatos ali expostos (contrato,
datas e venda) no impugnados pelo embargante
relativamente execuo em tela, com a consequente extino desta, nos termos

do art. 269, inc. IV, do CPC. Caber recorrida, por isso, arcar com o pagamento
das custas processuais e honorrios advocatcios do apelante, arbitrados,
por equidade, em R$ 6.000,00 (seis mil reais). Observe-se que, em relao
verba honorria, restou vencido em parte o eminente Desembargador Cardoso
Neto, por fix- la em R$10.000,00 (dez mil reais). D-se por prejudicado o
conhecimento do apelo interposto pelos embargantes.
Acesso ao Sumrio
280
e-JTJ - 00
- Teoria da assero - Direito de ao corretamente
exercido pelo exequente
Dispositivo: deram provimento ao recurso.
VOTO
Recurso de apelao interposto pelo Sr. Jos Noel Celestrim, dirigido r.
deciso proferida pelo Dr. Leornardo Mazzilli Marcondes, MM. Juiz de Direito
da E. 4 Vara Cvel da Comarca de Presidente Prudente (fl. 108-113) que julgou
procedente a ao de embargos a execuo fundada em titulo extrajudicial c/c
pedido de suspenso da ao de execuo oposta por Igor Maurcio Oliveira
de Jesus, empresrio individual (fl. 2-13).
Bem processado o feito, conforme relatrio da r. sentena, ora adotado.
Sustenta a apelante em suas razes recursais, em sntese: (a) firmou
contrato de consignao com a apelada para venda de um veculo caminhonete
D-20, vendido e no foi repassado o valor do crdito; (b) o embargante parte
legtima para figurar no polo passivo da lide; (c) o embargado transferiu para o
apelado o valor de R$ 19.600,00 (fl. 76); (d) litigncia de m-f do apelado (fl.
115-122).
Preparo e porte de remessa e retorno ausentes em razo da gratuidade
concedida por ocasio da r. sentena (fl. 112).
Recurso contra-arrazoado em fl. 126-129.
Tempestividade anotada. A r. sentena foi disponibilizada no Dirio
de Justia Eletrnico no dia 11 de novembro de 2009 (fl. 114) e o recurso foi
interposto no dia 26 de novembro de 2009 (fl. 115), dentro do quindnio legal.
o relatrio.
I. DA R. SENTENA
A r. sentena apresenta os seguintes fundamentos ao julgar procedentes
os embargos do devedor executado (fl. 109-112):
[..]
O ponto controvertido da demanda fulcra-se, por consequncia, em se
analisar a viabilidade ou no do pleito de cunho material lanado pelo
embargante na exordial, e recebendo pelo embargado atravs da petio
de fls. 67/73 dos autos.
Aps uma atenta anlise dos elementos carreados ao feito, outro
caminho no resta a no ser o decreto de procedncia dos presentes
embargos do devedor, visto que, conforme abaixo ser exposto, tem-se
como inquestionvel que, atravs de anlise do prprio titulo executivo, a
e-JTJ - 00
281
Acesso ao Sumrio

embargante Firma Individual Igor Maurcio Oliveira De Jesus no ostenta

aptido para figurar no polo passivo da execuo ora embargada.
H de se asseverar que os litigantes no produziram prova oral na
audincia designada por este juzo.
Apesar do especificado no pargrafo anterior, tem-se como claro e
cristalino que a embargante Firma Individual Igor Maurcio Oliveira De
Jesus no ostenta aptido para o fim de figurar no polo passivo do feito
da execuo ora embargada, o que justifica a extino do feito em tela.
Destaco que a legitimidade ad causam nada mais do que a aptido
do sujeito processual em suportar os efeitos jurdicos da atividade
jurisdicional do Estado em que buscar satisfazer o interesse de cunho
material levado ao seu conhecimento.
Em sede de execuo, mostra-se claro e manifesto que a definio da
legitimidade ad causam decorre de analise do ttulo executivo (judicial
ou extrajudicial), que acabar por definir, na esfera passiva, o devedor
e/ou responsvel em cumprir a obrigao especificada no documento em
tela.
Cabe ponderar que a anlise em questo h de ser realizada no
apenas com fulcro na anlise literal de teor do ttulo executivo mas
tambm levando-se em considerao outros elementos essenciais e que
se encontram a ele diretamente ligados.
Pois bem. Uma vez realizada a introduo em tela, tem- se como
manifesto que, no caso em questo, a embargante Firma Individual Igor
Maurcio Oliveira De Jesus no ostenta aptido para o fim de figurar no
polo passivo da execuo ora embargada, seno vejamos.
Conforme o teor da exordial e dos documentos de fls. 48/58 e 59/61
dos autos, a execuo em tela foi proposta com fulcro em contrato de
distrato de consignao de venda de veculos usados.
Note-se, portanto, que a execuo de ttulo extrajudicial em tela baseiase justamente no teor do documento especificado no pargrafo anterior
e que, por consequncia, deve ser tomado como base para o exerccio da
atividade jurisdicional do Estado no caso em questo.
Por consequncia, a anlise da viabilidade ou no da execuo em
questo a desfavor do ora embargante deve considerar justamente o
documento acima discriminado.
Verifica-se que o contrato em tela (consignao de veculos usados)
foi celebrado na data de 03.12.2007 e acaba por apontar o vnculo
negocial entre o exequente (ora embargado) Jos Noel Celestrim e a
executada (ora embargante) Firma individual Igor Maurcio Oliveira De
Jesus (VF Multimarcas).
Acesso ao Sumrio
282
e-JTJ - 00
Dentro da questo em tela, tem-se que a executada (ora embargada)
no mais ostentava aptido jurdica para celebrar o contrato de distrato
em tela, o que atesta a sua ilegitimidade para o fim de figurar no polo
passivo da execuo ora embargada.
Isto porque o documento carreado s fls. 17/21 dos autos atesta que,
na data de 31.08.2007, o executado (ora embargante) Igor Maurcio
Oliveira De Jesus acabou por efetuar a venda do ponto comercial e fundo
de comrcio s pessoas de Oswaldo Foglia Jnior e Ubiracy Costa Vilela,
de modo que no mais passou a figurar como titular da firma individual.
Ressalta-se que a alienao em questo foi celebrada antes da celebrao
do contrato de distrato que embasa a execuo ora embargada, o que
torna manifesto que o embargante no mais atuava em nome da sua firma
individual poca de celebrao do negcio jurdico apontado pelo
credor Jos Noel Celestrim com ttulo executivo extrajudicial.
Ou seja, tem-se como manifesto e cristalino que, poca da celebrao
do negcio jurdico de distrato, o embargante no mais ostentava aptido
para o fim de atuar em nome da sua firma individual, visto que realizara
a venda do ponto comercial e fundo de comrcio a terceiros, conforme
acima detalhado.
Ratificando o especificado no pargrafo anterior, tem-se que o prprio
embargante Igor Maurcio Oliveira De Jesus no assinou o contrato de
distrato em tela, o que pode ser atestado pelo teor do documento de fls.
25/27 dos autos.
Na realidade, a vena em tela, que embasa a execuo ora embargada,
foi assinada pela pessoa de Oswaldo Foglia Jnior, que, na realidade,
foi um dos compradores da firma individual at ento mantida pelo
embargante.
Ao contrrio do relatado no contrato de distrato em tela, tem-se que
a pessoa de Oswaldo Foglia Jnior no figura como procurador do
embargante Igor Maurcio Oliveira De Jesus, tanto assim que no se
tem a existncia de documento apto em atestar o vnculo de mandato em
questo.
Tem-se que, efetivamente, a pessoa de Oswaldo Foglia Jnior figurou
como um dos compradores da firma individual mantida pelo ora
embargante, de modo que acabaria por ostentar aptido para celebrar o
contrato de distrato que embasa a execuo ora embargada, ao contrrio
do executado.
Reitero que a execuo ora embargada fulcra-se justamente no teor do
contrato de distrato acostado s fls. 25/27 e 59/61 dos autos, que acabou
por ser celebrado em ocasio na qual o embargante Igor Maurcio
e-JTJ - 00
283
Acesso ao Sumrio

Oliveira De Jesus no mais ostentava aptido para contrair vnculo

jurdico em nome da firma individual.
Desta maneira, mostra-se manifesta a inaptido do embargante em
figurar no polo passivo da execuo ora embargada, visto que no ostenta
aptido para o fim de celebrar o negcio jurdico (contrato assinado por
duas testemunhas) que embasa a execuo ora embargada.
Observo que o embargado poder pleitear direitos em relao ao
embargante Igor Maurcio Oliveira De Jesus to somente com fulcro em
negcios jurdicos anteriores alienao da firma individual, tais como
o contrato de consignao para venda de veculos (fls. 22/23 dos autos),
o que, todavia, no se verificou no tocante execuo ora embargada.
Desta forma, inquestionvel a ilegitimidade da Firma Individual Igor
Maurcio Oliveira De Jesus para o fim de figurar no polo passivo da
execuo ora embargada, o que justifica o decreto de procedncia dos
presentes embargos do devedor, com a consequente extino do feito
executivo, com fulcro no artigo 267, inciso VI, e 598, ambos do CPC.
Considerou o Magistrado que a venda do estabelecimento empresarial
pelo empresrio individual o isentaria da responsabilidade pelos negcios
realizados debaixo de sua firma individual pelo novos adquirentes.
II. DA LEGITIMIDADE
Observa-se inicialmente que o ttulo executivo o distrato contratual
pelo qual a embargante (leia-se em fl. 16, no prembulo: Firma Mercantil
Individual Igor Maurcio Oliveira de Jesus [..]) comprometeu-se a entregar a
autorizao de transferncia de veculo objeto do distrato no prazo de 120 (cento
e vinte) dias da assinatura ... (fl. 60). Trata-se de documento assinado em nome
do embargante, contendo a assinatura de duas testemunhas.
O embargante pauta-se na afirmao de ter exercido atividade empresria
em nome individual at 16 de agosto de 2007 (fl. 4, quinto pargrafo),
trespassando em 31 de agosto seu estabelecimento a Oswaldo Floglia Jr e
Ubiracy Costa Vilela (fl. 4, sexto pargrafo), por instrumento particular juntado
aos autos em fl. 17-21.
Dessa compreenso resultaria que a responsabilidade pelo contrato
de venda por consignao celebrado pelo exequente Jos Noel Celestrin aos
21 de agosto de 2007 (fl. 5, primeiro pargrafo e fl. 22-23) somente poderia
ser imputada aos novos titulares daquele estabelecimento, por contrato de
consignao.
Algumas consideraes devem ser trazidas aos autos.
A primeira refere-se data desse contrato (21 de agosto de 2007, fl. 23),
anterior suposta cesso do estabelecimento empresarial, documentada somente
em 31 de agosto de 2007 (fl. 21).
284
e-JTJ - 00
A segunda relativa aparncia: os supostos novos titulares continuaram

a utilizar a expresso VF Multimarcas, utilizada pelo empresrio individual
no trato com sua clientela (fl. 17, clusula primeira).
Terceira considerao: na ausncia de registro, o contrato entre cedente
e cessionrio somente tem validade entre as partes celebrantes, no podendo
alcanar terceiros desconhecedores da cesso.
Em quarto lugar, o embargante cedente no contrato de trespasse no
tomou nenhuma das cautelas legais para evitar sua responsabilidade pelos
dbitos presentes e futuros, no apenas porque deixou de registrar a transferncia
(CC, art. 1.144) do estabelecimento no Registro Pblico de Empresas Mercantis
(Junta Comercial de So Paulo) mas tambm porque se olvidou em providenciar
o pagamento dos credores existente ou, ao menos, em obter o consentimento
destes (CC, art. 1.145).
No h ilegitimidade de parte, portanto.
Aplica-se ao caso em exame a Teoria da Assero, objeto de inmeros
precedentes nesta Cmara (veja-se o julgamento em 18 de fevereiro de 2013, no
Voto n. 14.456, de relatoria do Des. Mrio Carlos de Oliveira):
Acesso ao Sumrio
De fato, a legitimidade da parte, no caso, h de ser observada in status

assertionis, ou seja, conforme a narrativa feita pelo demandante na
inicial. Isso porque a teoria da assero, adotada pelo nosso sistema,
dispe que basta a simples afirmao da pertinncia subjetiva com a
lide para manter os corrus na lide (Ap. n. 0074556-61.2009.8.26.0000,
Rel. Des. Mauro Conti Machado, J. 10.11.2009).
No mesmo sentido, confira-se AgRg no REsp 1095276, Rel. Min.
Humberto Martins, J. 25.05.2010, REsp 753512-RJ, Rel. Min. Joo
Otvio de Noronha, J. 16.03.2010 e REsp 1157383, Rel. Min. Nancy
Andrighi, J. 14.08.2012.
E, finalmente, o embargante no impugna os fatos apresentados na inicial

de execuo, admitindo a existncia do contrato de consignao, sua data, o
valor da venda e o valor pleiteado pelo exequente.
Se confirmada a venda do estabelecimento empresarial ou, ainda, se
constatado excesso por parte dos prepostos do embargante, ao assinar o ttulo
executivo (distrato em fl. 59-61) a questo deve ser enfrentada pelo titular da
empresa perante seus prepostos, nos termos do que dispem os arts. 1.172 e
seguintes do Cdigo Civil e no perante sua clientela.
Questes de fato, internas organizao empresarial no podem ser
opostas clientela, salvo quando presentes os requisitos dos arts. 1.144 e 1.145,
acima indicados.
Afasta-se a pretenso da pena de litigncia de m-f manifestada nas
razes de recurso porque o que se verifica o legtimo discurso das partes quanto
s razes de seu convencimento quanto correta aplicao do direito positivo.
e-JTJ - 00
285
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 002496175.2012.8.26.0554, da Comarca de Santo Andr, em que apelante CLUDIA
PERES MONTEIRO (JUSTIA GRATUITA), apelado SUL AMRICA
COMPANHIA DE SEGURO SADE.
n 15.359)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores ELLIOT
AKEL (Presidente) e LUIZ ANTONIO DE GODOY.
CHRISTINE SANTINI, Relatora

Acesso ao Sumrio
Ementa: Apelao Cvel - Plano de sade - Medida

Cautelar proposta com o objetivo de compelir a r
a autorizar a realizao de procedimento cirrgico
necessrio para a sade da autora - Deferida a liminar
- Ausncia de propositura da ao principal no prazo
de trinta dias da efetivao da medida - Ajuizamento
de ao alegadamente principal em Vara diversa e
em data posterior ao trmino da contagem do prazo
Suposta ao principal que, embora fundamentada
nos mesmos fatos, formula pedido que no traz relao
com aquele veiculado na presente medida cautelar Perda da eficcia da medida liminar - Impossibilidade
de prorrogao do prazo expressamente disposto
no Cdigo de Processo Civil - Impossibilidade de
concesso de carter satisfativo cautelar, sob pena
de afronta ao princpio do devido processo legal, em
evidente prejuzo defesa - Aplicao da Smula n
482 do Superior Tribunal de Justia - Extino do
processo cautelar mantida - Nega-se provimento ao
III. DISPOSITIVO
Pelo exposto, d-se provimento ao recurso para julgar improcedentes os
embargos apresentados pelo apelado, invertendo-se o nus de sucumbncia.
286
e-JTJ - 00
Acesso ao Sumrio
recurso.
VOTO
1. Trata-se de medida cautelar movida por Claudia Peres Monteiro
em face de Sul Amrica Servios de Sade S.A., alegando, em sntese, que
usuria de plano de sade administrado pela r, arcando regularmente com
suas mensalidades. Diante do diagnostico de malformao cardaca congnita
e comunicao interatrial - CIA, foi- lhe prescrita cirurgia de ocluso
percutnea de CIA com implante de oclusor para fechamento e correo de
defeito cardaco. Diante da recusa da r na cobertura do procedimento, requer
sua condenao a emitir guia de autorizao para realizao da cirurgia, com
fornecimento da prtese ou rtese respectiva, bem como arcar com as despesas
mdico- hospitalares necessrias para o tratamento da enfermidade.
A medida cautelar foi extinta, com fundamento no disposto no artigo 808,
inciso I, do Cdigo de Processo Civil, diante da no propositura da ao principal
no prazo de trinta dias da efetivao da medida cautelar. A autora foi condenada
ao pagamento das custas, despesas processuais e honorrios advocatcios,
arbitrados em 15% do valor atribudo causa, observada a gratuidade de justia
(fls. 126/127).
Inconformada, apela a autora postulando, em sntese, a reforma da
sentena, com a procedncia da medida cautelar, sob o fundamento de que foi
ajuizada a ao principal no dia 27.07.2012, a qual, por equvoco, foi distribuda
livremente a Vara diversa daquela na qual tramitou a presente medida cautelar.
Assim, requer a manuteno da eficcia da medida cautelar enquanto pendente
a ao principal que tramita perante a MM. 4 Vara Cvel da Comarca de Santo
Andr (fls. 129/132).
Processado regularmente, houve a juntada das contrarrazes da r (fls.
158/167).
o relatrio.
2. O recurso no merece provimento.
A autora ajuizou a presente cautelar objetivando a autorizao da r para
realizao de cirurgia de ocluso percutnea de CIA com implante de oclusor
para fechamento e correo de defeito cardaco, com fornecimento da prtese ou
rtese respectiva, bem como a condenao da r a arcar com as despesas mdicohospitalares necessrias para o tratamento da enfermidade e comprometeu-se a
ajuizar a ao principal.
A liminar foi deferida para que o ru autorize a realizao de cirurgia
de ocluso percutnea de CIA, com implante de um oclusor do fabricante
LIFETECH SCIENTIFIC para fechamento e correo de problema cardaco,
fornecendo a prtese ou rtese respectiva, emitindo as guias ou o quanto foi
e-JTJ - 00
287
Acesso ao Sumrio

necessrio, no prazo de 02 (dois) dias, sob pena de multa diria (fls. 77/78).
Contudo, diante do no ajuizamento da ao principal no prazo de trinta dias, foi
extinto o processo, cessados os efeitos da liminar anteriormente deferida.
A r tomou cincia da liminar deferida em 25.06.2012 (fls. 84) e, na
mesma data, autorizou a realizao do procedimento, como se verifica a fls. 168
dos autos.
Contudo, a alegada ao principal, distribuda livremente supostamente
por equvoco, foi ajuizada em 27.07.2012, como se verifica a fls. 133, dois dias
depois do decurso do prazo de trinta dias para ajuizamento da ao principal.
de se anotar que referida ao principal, como se verifica a fls. 133/148,
embora tenha sido ajuizada com base nos mesmos fatos versados na presente
medida cautelar, veiculou pedido de reembolso da quantia de R$ 2.000,00 a
ttulo de danos materiais consubstanciados nas despesas com advogado, bem
como pedido de indenizao por danos morais em valor equivalente a 100 (cem)
salrios mnimos.
A medida cautelar, diga-se, visa assegurar a eficcia do provimento final
da ao principal. No caso, contudo, no formulou a autora na alegada ao
principal pedido relacionado ao ora formulado na presente medida cautelar, qual
seja, a condenao da r a emitir guia de autorizao para realizao da cirurgia,
com fornecimento da prtese ou rtese respectiva, bem como a arcar com as
despesas mdico- hospitalares necessrias para o tratamento da enfermidade.
Conclui-se, portanto, que referida ao principal, proposta intempestivamente,
sequer revolvia pedido relacionado ao veiculado na presente medida cautelar.
de se anotar, ainda, que, em verdade, o pedido formulado possua a
natureza jurdica de antecipao de tutela, e no de cautelar, devendo, em tese,
ser formulado no prprio mbito da ao principal.
Entretanto, considerada a via de mo dupla das tutelas de urgncia,
hoje pacfica na doutrina e na jurisprudncia, no haveria irregularidade em
sua apreciao em sede da cautelar ajuizada. Nesse ponto, e to-somente nesse
ponto, reside a chamada fungibilidade das medidas de urgncia.
Entretanto, uma vez concedida a antecipao da tutela na ao cautelar
proposta, obviamente fica a parte obrigada propositura da ao principal, no
prazo de 30 (trinta) dias, sob pena de extino do processo cautelar e perda da
eficcia da medida, exatamente como bem asseverado pela R. Sentena apelada.
de se ressaltar que a atribuio de carter satisfativo medida cautelar
fere o devido processo legal, j que prejudicada fica a prpria defesa, em face da
exiguidade do prazo para resposta na ao cautelar (apenas cinco dias), sendo a r
surpreendida por tal transformao do processo cautelar em verdadeiro processo
principal. Com a devida permisso de entendimento razovel em sentido
contrrio, no comungo da interpretao do princpio da instrumentalidade das
288
e-JTJ - 00
formas em tal extenso, sob pena de criao de grave precedente.

Assim, perfeitamente aplicvel a Smula n 482 do Egrgio Superior
Tribunal de Justia espcie, que dispe que:
A falta de ajuizamento da ao principal no prazo do art. 806 do CPC
acarreta a perda da eficcia da liminar deferida e a extino do processo
cautelar.
E, diga-se, a extino da cautelar no implicar em obrigatoriamente
ser considerada regular a negativa da r, j que esta ser obrigada a cobrar a
quantia que considera devida pela autora pela cirurgia j realizada, quando ter
a autora plena oportunidade de se opor cobrana pelas vias que considerar
adequadas, j que o processo cautelar estar sendo extinto sem julgamento do
mrito, meramente tornada sem efeito a liminar deferida, sem que haja aqui
condenao da autora ao pagamento de qualquer quantia em favor da r.
Dessa forma, correta a extino do processo sem julgamento do mrito,
ante a inrcia da autora, que no ajuizou a ao principal no prazo legal.
Assim, deve ser mantida a R. Sentena apelada.
3. vista do exposto, pelo meu voto, nego provimento ao recurso.
Acesso ao Sumrio
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 004327730.2010.8.26.0224, da Comarca de Guarulhos, em que apelante CETRAN
CEARA TRANSPORTES LTDA., so apelados IBT INDSTRIA BRASILEIRA
DE TRANSFORMADORES LTDA. e ACE SEGURADORA S/A.
n 10614)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores JACOB
VALENTE (Presidente sem voto), SANDRA GALHARDO ESTEVES E JOS
REYNALDO.
TASSO DUARTE DE MELO, Relator
Ementa: TRANSPORTE. REPARAO DE
DANOS. Nulidade da citao. Inocorrncia. Citao
da empresa Apelante na sua sede, recebida por
pessoa que se apresentou como seu representante.
e-JTJ - 00
289
Em casos especiais, com fundamento na teoria da aparncia, os tribunais

admitem a citao de pessoa jurdica em pessoa sem representao
legal para isso, como ocorre na citao: recebida por quem se apresenta
como sua representante legal da empresa e recebe a citao sem
ressalva quanto a inexistncia de poderes de representao em juzo
(STJ-Corte Especial, ED no Resp 205.275-PR-AgRg, rel. Min. Eliana
Calmon, j. 18.9.02, negaram provimento, v.u., DJU 28.10.02, p. 209).
Acesso ao Sumrio
VOTO
Trata-se de apelao interposta por Cetran Ceara Transportes Ltda. (fls.
186/199) contra sentena proferida pelo MM. Juiz da 1 Vara Cvel da Comarca
de Guarulhos, Dr. Joo Batista de Mello Paula Lima (fls. 162/163), que, em
relao Apelante, julgou procedente a ao de reparao de danos ajuizada
pela Apelada IBT e, em relao seguradora Apelada, extinguiu o processo sem
resoluo do mrito, por ilegitimidade passiva.
Sustenta a Apelante a nulidade da citao, pois teria recebida por pessoa
que no seu representante legal ou empregado, mas sim um carreteiro autnomo
que se encontrava em sua sede, no sendo aplicvel a teoria da aparncia. Alega
que a seguradora Apelada, sua corr, seria parte legtima para figurar no polo
passivo, pois a vtima do dano poderia demandar diretamente a seguradora do
causador do dano por ela suportado. Pugna pela anulao ou pela reforma da r.
sentena.
Contrarrazes pela seguradora Apelada s fls. 211/226 e pela Apelada
Autora s fls. 236/237.
o relatrio.
O recurso comporta parcial provimento. No h que se falar em nulidade
da citao.
A carta citatria foi endereada sede da Apelante e recebida por pessoa
que se apresentou como seu representante legal (fls. 39), o que est de acordo
com o disposto nos artigos 75, 1, do Cdigo Civil e 215 do CPC.
Ademais, a doutrina e a jurisprudncia, em razo da teoria da aparncia,
consideram vlida a citao que se realiza na pessoa de quem, mesmo no tendo
poderes expressos, recebe a citao no estabelecimento comercial sem qualquer
ressalva.
A propsito, Theotonio Negro:
Teoria da aparncia. Validade do ato. Sentena

vlida. Legitimidade passiva da seguradora corr
configurada. Possibilidade da vtima do dano
demandar diretamente a seguradora do seu causador.
Precedentes. Recurso parcialmente provido.
Acesso ao Sumrio
290
e-JTJ - 00
Em geral, a jurisprudncia considera vlida a citao de pessoa jurdica
feita na pessoa de gerente sem poderes de representao, quando
a ao se refira a negcios da respectiva agncia ou sucursal em
que o mesmo exerce suas funes (RSTJ 97/219, STJ-RT 705/226),
independentemente de sua recusa em assinar a contraf do mandado
(STJ-3 T.: RSTJ 173/276). (Cdigo de Processo Civil e legislao
processual em vigor / 39. ed. So Paulo : Saraiva, 2007, notas de rodap
ns 3d e 3e do art. 215, pginas 322/323).
Esta Corte mantm o mesmo entendimento dos precedentes acima

arrolados:
CITAO - Pessoa jurdica - Pretenso de que seja reconhecida a
nulidade da citao, recebida por funcionrio sem poderes para tanto
- Descabimento - Hiptese em que se aplica a teoria da aparncia Citao que recaiu sobre pessoa que se apresentou Oficial de Justia
como representante legal do Banco ru - RECURSO DESPROVIDO
(Apelao n 1.014.859-3, Rel. Des. Ana de Lourdes Pistilli, j. 21.9.06).
AGRAVO DE INSTRUMENTO - INSTITUIO FINANCEIRA NULIDADE DE CITAO - CITAO POR OFICIAL DE JUSTIA INEXISTNCIA DE NULIDADE - TEORIA DA APARNCIA PRINCPIO
DA INSTRUMENTALIDADE DAS FORMAS - vlida a citao de
Instituio Financeira, por meio de mandado judicial cumprido por oficial
de justia, quando efetivada no endereo onde se encontra uma de suas
agncias e, ainda mais, quando verificado que a cientificao ocorreu
na pessoa do gerente da agncia bancria, que, inclusive teve seu
nome informado na referida certido. Em conformidade com o princpio
da instrumentalidade das formas, que determina a no vinculao s
formalidades desprovidas de efeitos prejudiciais ao processo, de
rigor a aplicao da teoria da aparncia para reconhecer a validade da
citao da pessoa jurdica realizada, na sua sede ou em uma de suas
agncias, mormente quando recebida por funcionrio que no apresenta
qualquer ressalva quanto inexistncia de poderes para representla em Juzo. Ainda mais, ressalte-se que no comum se dispor o
diretor da instituio financeira, em especial do porte da ora recorrente,
a receber os oficiais de justia, sendo, por tal motivo, presumir-se
que o empregado colocado nessa funo, ainda mais, um gerente de
agncia, tenha total e inequvoca responsabilidade de promover o devido
encaminhamento do mandado recebido. AUSNCIA DE NOTA DE
CIENTE NO MANDADO DE CITAO. IRRELEVNCIA. REQUISITO
SECUNDRIO. INEXISTNCIA DE NULIDADE. EXISTNCIA
DE CERTIDO SUBSCRITA POR OFICIAL DE JUSTIA QUE
ASSEVERA A ENTREGA DE CONTRA-F E PREENCHIMENTO DOS
REQUISITOS NECESSRIOS PARA A VALIDADE DO ATO, INCLUSIVE
REGISTRANDO O NOME DO GERENTE DA AGNCIA QUE RECEBEU
O MANDADO DE CITAO. PRESUNO DE F
e-JTJ - 00
291
PBLICA NO ELIDIDA. Recurso no provido.(Agravo de Instrumento

n 7.157.902-1, Rel. Des. Roberto Mac Cracken, j. 16.8.07).
Diante do exposto, d-se parcial provimento ao recurso, para reformar

em parte a r. sentena e julgar procedente o pedido inicial tambm em face da
Acesso ao Sumrio
CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. SEGURO

FACULTATIVO DE RESPONSABILIDADE CIVIL. AO DE REPARAO
DE DANOS. LEGITIMIDADE DA SEGURADORA PARA FIGURAR NO
POLO PASSIVO EM LITISCONSRCIO COM O SEGURADO.
1. Em ao de reparao de danos, a seguradora possui legitimidade
para figurar no polo passivo da demanda em litisconsrcio com o
segurado, apontado causador do dano.
2. Recurso especial conhecido e provido. (STJ, REsp n 1.076.138/RJ,
Rel. Min. Luis Felipe Salomo, 4 Turma, j. 22/05/2012)
CIVIL E PROCESSUAL. AGRAVO DE INSTRUMENTO. AO DE
INDENIZAO. ACIDENTE AUTOMOBILSTICO. INCLUSO DO
SEGURADO E DA SEGURADORA NO PLO PASSIVO DA LIDE.
LEGITIMIDADE PASSIVA DESTA.
I. A seguradora detm legitimidade passiva para, em conjunto com o
segurado causador do dano, ser demandada diretamente pela vtima.
II. Precedente do Tribunal.
III. Recurso especial conhecido e provido. (STJ, REsp n 943.440/SP,
Rel. Min. Aldir Passarinho Junior, 4 Turma, j. 12/04/2011)
Seguro facultativo - Veculo automotor - Ao de indenizao por
danos materiais e morais - Demanda de terceiro envolvido em acidente
de trnsito proposta diretamente contra a seguradora do outro veculo
automotor - Deciso que acolheu preliminar e determinou a excluso
das seguradoras do plo passivo da demanda - Reforma - Necessidade Legitimidade ad causam passiva das empresas rs - Existncia - Vtima
do acidente que pode manejar a ao em face da empresa seguradora
da outra parte - Precedentes jurisprudenciais do STJ. (TJSP, Agravo de
Instrumento n 0187979- 91.2012.8.26.0000, Rel. Des. Marcos Ramos,
30 Cmara de Dir. Privado, j. 10/04/2013)
Ademais, no h qualquer prova de que a pessoa que recebeu a carta

de citao seja um carreteiro autnomo, como afirma a Apelante, o que afasta
definitivamente essa alegao.
Por outro lado, assiste razo Apelante no que se refere a legitimidade
passiva da seguradora Apelada, sua corr.
possvel que a vtima do dano, tendo conhecimento que o seu causador
contratou seguro que cobre o sinistro ocorrido, demande diretamente a
seguradora, ainda que no tenha com ela relao negocial direta.
Nesse sentido, a jurisprudncia amplamente majoritria do C. Superior
Tribunal de Justia e deste E. Tribunal:
Acesso ao Sumrio
292
e-JTJ - 00
seguradora Apelada, que deve ser condenada solidariamente com a Apelante a

ressarcir os danos sofridos pela Apelada Autora e ao pagamento das verbas de
sucumbncia imposta Apelante.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos da Apelao n 004338691.2011.8.26.0100, da Comarca de So Paulo, em que apelante E. L. T.
(JUSTIA GRATUITA) (MENOR(ES) REPRESENTADO(S)), so apelados
W. T. N. e A. P. L. N..
n 17.972)
MORANDINI (Presidente sem voto), VIVIANI NICOLAU E CARLOS
ALBERTO DE SALLES.
EGIDIO GIACOIA, Relator
Ementa:
APELAO
Alimentos
em
Complementao - Neto em face dos avs paternos
- 1) Necessidade comprovada Valor de R$ 2.500,00
que se adequa s reais condies socioeconmicas do
alimentando Regncia do artigo 1.694, 1 do Cdigo
Civil - Responsabilidade subsidiria e complementar
dos avs Regncia do artigo. 1.698 do Cdigo Civil
2) Incidncia da penso que deve retroagir partir
da citao nos termos do artigo 13, pargrafo 2, da
Lei de Alimentos - Ao Parcialmente Procedente Deciso Modificada em parte Recurso Parcialmente
Provido.
VOTO
A r. sentena de fls. 912/919, proferida pela d. Magistrada Claudia Caputo
Bevilacqua Vieira, cujo relatrio adoto, julgou parcialmente procedente a ao
de alimentos ajuizada por E. L. T. contra seus avs paternos W. T. N e A. P. L.
N., condenando os rus arcarem com penso mensal de R$ 2.500,00 em favor
e-JTJ - 00
293
Acesso ao Sumrio

do menor.
Irresignado, apela o alimentando (fls. 927/939), pugnando pela majorao
da penso alimentcia arbitrada, uma vez que referida quantia no atende, por
completo, suas necessidades, fazendo expressa meno excelente condio
econmico-financeira dos avs paternos.
Recurso tempestivo, isento de preparo recebido no efeito devolutivo.
Contrarrazes dos alimentantes apresentada as fls. 946/962 perquirindo
pela integral manuteno da r. sentena.
A douta Procuradoria Geral de Justia manifestou-se pelo improvimento
do recurso (fls. 969/974).
o relatrio.
Trata-se de ao de alimentos ajuizadas pelo menor E. L. T. em face de
seu genitor, W. T. N. e de sua av paterna, A. P. L. do N., objetivando penso
mensal no valor de R$ 25.000,00, sendo esta o necessrio para custear suas
reais necessidades, passvel de ser suportada pelos alimentantes, ante favorvel
situao econmico- financeira vivenciada por ambos.
A r. sentena, no entanto, em detida anlise do binmio necessidade/
possibilidade, regida pelo artigo 1.694, 1 do Cdigo Civil, arbitrou os devidos
alimentos ao menor no valor mensal de R$ 2.500,00, motivo pelo qual recorre o
alimentando pretendendo sua majorao.
Concessa venia do recorrente, cuidou a r. sentena apelada em bem
analisar os critrios norteadores da concesso dos alimentos, assim regidas pelo
artigo 1.694, 1 do Cdigo Civil: (...) Os alimentos devem ser fixados na
proporo das necessidades do reclamante e dos recursos da pessoa obrigada.
Apesar de o alimentando apontar necessidade alimentar no valor de R$
25.000,00, fato que os valores descritos as fls. 07/11 refogem realidade ftica
permissiva ao menor.
Inegvel ser dever pais pensionar os filhos na medida da necessidade,
obrigao extensiva a todos parentes da linha ascendente ou descendente,
na forma da lei.
Contudo, referida obrigao s ser devida pelos avs quando os pais no
estiverem em condies de suportar totalmente o encargo (CC. artigo 1.698),
entendendo-se esta como obrigao de carter complementar e subsidirio.
Esta a lio de MARIA BERENICE DIAS: Se o parente que deve
alimentos em primeiro lugar no estiver em condies de suportar totalmente
o encargo, sero chamados a concorrer os parentes de grau imediato (CC.
1.698). Assim, a obrigao alimentar, primeiramente, dos pais, e, na
ausncia de condies de um ou ambos os genitores, transmite-se o encargo
aos ascendentes, isto , aos avs, parentes em grau imediato mais prximo. A
Acesso ao Sumrio
294
e-JTJ - 00
possibilidade de pleitear alimentos complementares a parente de outra classe, se

o mais prximo no estiver em condies de suportar totalmente o encargo, vem
se consolidando em sede jurisprudencial, que passou a admitir a propositura
de ao de alimentos contra os avs. Para tal, basta a prova da incapacidade,
ou a reduzida capacidade do genitor de cumprir com a obrigao em relao
prole. (...) Na instruo que, comprovada a ausncia de condies do genitor,
evidenciada a impossibilidade de ele adimplir a obrigao, ser reconhecida a
responsabilidade dos avs (Manual de Direito das Famlias, RT 2006, pgs.
422/423).
Com isso, deve o alimentante, em primeira ordem, ajustar suas
necessidades s possibilidades intrnsecas ao modus vivendi dispendido por seus
pais, e, somente se estes faltarem aos menores que estaro os avs aptos, de
forma subsidiria, suplementar referidos valores, caso tenham poder econmico
para tanto.
Nesse sentido, deve o alimentante conformar-se com o padro econmico
possvel ao pai, no sendo razovel aquilatar suas necessidades ao status quo
vivenciado por seus avs paternos.
CIVIL - FAMLIA - ALIMENTOS - RESPONSABILIDADE DOS
AVS. No s e s porque o pai deixa de adimplir a obrigao alimentar
devida aos seus filhos que sobre os avs (pais do alimentante originrio)
deve recair a responsabilidade pelo seu cumprimento integral, na mesma
quantificao da penso devida pelo pai. Os avs podem ser instados a
pagar alimentos aos netos por obrigao prpria, complementar e/ou
sucessiva, mas no solidria. Na hiptese de alimentos complementares,
tal como no caso, a obrigao de prest-los se dilui entre todos os avs,
paternos e maternos, associada responsabilidade primria dos pais de
alimentarem os seus filhos. Recurso especial parcialmente conhecido e
parcialmente provido, para reduzir a penso em 50% do que foi arbitrado
pela Corte de origem. No h dvida que o dever alimentar dos avs, alm
de sucessivo, tambm complementar. Assim j era pelas disposies
do Cdigo Civil de 1916 (art. 397), como, mais explicitamente, no atual
(art. 1.696). Contudo, quando da convocao dos avs para arcar com
alimentos para os netos, no se pode perder de vista que a obrigao
primria dos pais, uma vez que sobre estes que recaem as maiores
responsabilidades pela criao dos filhos. Nesse contexto, no se pode
atribuir aos avs, por bvio, uma responsabilidade alimentcia maior
daquela que teriam para com o filho, que seja pai dos netos vindicantes,
devendo sempre ter-se em conta, ademais, que, na hiptese de alimentos
complementares, tal como no caso, a obrigao de prest- los se dilui
entre todos os avs, paternos e maternos, associada responsabilidade
primria dos pais de alimentarem os seus prprios filhos Resp. 366.837/
e-JTJ - 00
295
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 004443358.2011.8.26.0405, da Comarca de Osasco, em que apelante DAIANA DE
LIMA BEZERRA (JUSTIA GRATUITA), apelado BANCO ITAUCARD
S/A.
Privado do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso:Negaram
provimento ao recurso. V. U., de conformidade com o voto do relator, que integra
Acesso ao Sumrio
ACRDO
RJ. 4 T. Rel. Min. CESAR ASFOR ROCHA, j. 19.12.2002.

Por isso que prudente, justo e razovel depreender como correto a
aferio das necessidades do menor pelo valor de R$ 2.500,00, assim arbitrado
pela r. sentena, compreendendo-se este como o necessrio as reais condies
que devem se ajustar ao padro socioeconmico do menor, correlato a de seus
pais, no podendo o status quo de seus avs servirem como aspirao de suas
expectativas.
Assim, considerando que o genitor do recorrente aufere to somente
vencimentos mensais de R$ 1.500,00 (fls. 41/44, 59/62 e 859), na condio
de funcionrio da empresa de seus pais, arcando com pagamento de penso no
valor de R$ 800,00, mais seguro sade em prol do filho (fls. 85/87), devem os
avs paternos complementarem a penso alimentar pelo valor arbitrado pela r.
sentena (R$ 2.500,00), no se olvidando que os avs maternos j atuam, de
forma espontnea, com custos envolvendo moradia e habitao do neto.
Destarte, deve a r. sentena, tocante responsabilidade dos avs paternos e
o quantum da penso, ser confirmada por seus prprios e jurdicos fundamentos.
Todavia, num nico aspecto entendo que o recurso deva ser provido.
que a r. sentena, prolatada pela ilustre Magistrada Claudia Caputo
Bevilacqua Vieira, julgou a ao movida por ELT, menor representado por sua
me, contra seus avs paternos WTN e APLN, parcialmente procedente, para
condenar os rus ao pagamento de penso mensal no valor de R$ 2.500,00, a
partir da sentena, prolatada no dia 27/11/2012 (fls. 912/919).
Entretanto, na dico do artigo 13, pargrafo 2, da Lei de Alimentos:
Em qualquer caso, os alimentos fixados retroagem data da citao.
Assim, por conta do prprio texto expresso de lei, a deciso deve retroagir
a data da citao dos recorridos, corrigindo-se a partir da.
Ante o exposto, pelo meu voto dou provimento em parte ao recurso,
para os fins e efeitos acima.
Acesso ao Sumrio
296
e-JTJ - 00

DE OLIVEIRA (Presidente sem voto), ZLIA MARIA ANTUNES ALVES E
CAUDURO PADIN.
FRANCISCO GIAQUINTO, Relator
Ementa: Ao de indenizao por danos morais Ao julgada improcedente - Alegao da autora no
sentido de que seu nome foi indevidamente reinscrito
nos cadastros dos rgos de proteo ao crdito,
pelo mesmo dbito, possibilitando a manuteno da
negativao pelo perodo superior a cinco (5) anos Em que pese a relao consumerista existentes entre
as partes, a ausncia de verossimilhana das alegaes
da autora impede a aplicao da regra prevista no art.
6, VIII, do CDC, fazendo incidir a regra ordinria
de distribuio do nus da prova prevista no art.
333, I, do CPC, da qual no se desincumbiu a autora
- Prova documental indicando que a negativao da
requerente se deu em decorrncia do inadimplemento
de dvida de carto de crdito - Inexistncia de prova
de nova inscrio em banco de dados de inadimplentes,
com base na mesma dvida - Negativao legtima
(art. 43 do CDC), em regular exerccio de direito
da instituio financeira - Excludente do dever de
indenizar - Sentena mantida - Recurso negado.
VOTO
Trata-se de ao de indenizao por danos morais proposta por DAIANA
DE LIMA BEZERRA em face de BANCO ITAU UNIBANCO S/A ITAUCARD, julgada improcedente pela r. sentena de fls. 74/75, condenando
a autora ao pagamento das despesas processuais e honorrios advocatcios
fixados, por equidade, em R$ 1.000,00 (mil reais), nos termos do art. 20, 4, do
CPC, observado o disposto no art. 12 da Lei 1.060/50.
Apela a autora, procurando reverter a r. sentena, sustentando, em sntese,
que teve seu nome inscrito nos rgos de proteo ao crdito em 26/10/2004 em
razo de inadimplemento de dvida de carto de crdito. Aduz que a negativao
deveria permanecer pelo prazo legal de 5 (cinco) anos, expirando-se em
25/10/2009, porm em 15/04/2009 o Banco ru promoveu nova incluso do
e-JTJ - 00
297
Acesso ao Sumrio

nome da requerente, com base na mesma dvida, sob o argumento de tratar-se de

novao da dvida. A requerente nega ter renegociado sua dvida, postulando a
condenao do Banco apelado ao pagamento de indenizao por danos morais.
Recurso regularmente processado e respondido.
VOTO.
Trata-se de ao de indenizao por danos morais, por dvida de carto
de crdito, alegando a autora que seu nome foi indevidamente reinscrito nos
cadastros dos rgos de proteo ao crdito, pelo mesmo dbito, possibilitando
a manuteno da negativao pelo perodo superior a cinco (5) anos previsto no
art. 43, 1, do CDC.
O recurso desprovido.
Isso porque a bem lanada deciso monocrtica apreciou de forma
percuciente as questes submetidas apreciao judicial, dando adequado
desate lide.
Narra a inicial que a autora era titular de carto de crdito administrado
pelo Banco ru, tornando-se inadimplente, razo pela qual em 26/10/2004 teve
seu nome inscrito nos rgos de proteo ao crdito.
Alega que referida inscrio deveria permanecer at 25/10/2009, de
acordo com o prazo legal de 5 (cinco) anos previsto no art. 43, 1, do CDC,
contudo, em 15/04/2009 o Banco apelado negativou novamente o nome da
requerente, com base na mesma dvida (fls. 24).
Entende que ante o lapso temporal decorrido, no poderia o Banco ru
efetuar nova cobrana dos valores devidos pela autora, postulando a condenao
do requerido ao pagamento de indenizao por danos morais em razo da
indevida negativao.
O Banco ru, por sua vez, alegou em contestao que em razo da
inadimplncia, a autora teve seu carto de crdito cancelado em 06/04/2005,
restando um saldo devedor de R$ 500,77.
Em consulta nos arquivos internos da instituio financeira apelada,
verificou que em 07/06/2011 as partes firmaram renegociao de dvida, a ser
paga em trs parcelas de R$ 766,53. Em decorrncia do inadimplemento do
referido acordo inscreveu o nome em banco de dados de inadimplentes.
Em que pese a relao de consumo na hiptese, no se evidencia no caso
fundamento suficiente para o julgamento da causa com inverso do nus da
prova de acordo com o artigo 6, VIII, do CDC.
A inverso do nus da prova das relaes de consumo justifica-se nos casos
em que o fornecedor possui maior facilidade na obteno das fontes de prova
do caso questionado, de acordo com a regra prevista no art. 6, VIII, do CDC,
somente se aplica quando verificada disparidade na possibilidade de obteno
Acesso ao Sumrio
298
e-JTJ - 00
das fontes probatrias, gerando manifesta hipossuficincia do consumidor.

De mais a mais, as alegaes da autora apelante no se mostram
verossmeis, do que resulta o reconhecimento do regime ordinrio da distribuio
do nus da prova, competindo requerente demonstrar os fatos constitutivos do
direito alegado na inicial, nos termos do art. 333, I, CPC.
Na verdade, em se tratando de produo de provas, a inverso, em caso
de relao de consumo, no automtica, cabendo ao magistrado a apreciao
dos aspectos de verossimilhana da alegao do consumidor ou de sua
hipossuficincia, conforme estabelece o artigo 6, VIII, do Codecon.
Os documentos de fls. 42/47 do conta da aprovao da conta corrente da
autora em 26/10/2004, o seu respectivo cancelamento em abril/2005, bem como
a solicitao de renegociao de dvida pela requerente em 07/06/2011.
No mesmo sentido, as consultas de fls. 48/55 indicam a existncia de
dvida da autora apelante com o Banco ru, no valor de R$ 2.327,00, com
vencimento em 15/04/2009, bem como a inscrio do nome da requerente nos
rgos de proteo ao crdito (Serasa) em 14/06/2011.
Ressalte-se que tais documentos no foram sequer impugnados de modo
especfico pela autora, que se limitou a alegar genericamente a inexistncia de
renegociao com o requerido.
Ademais, o conjunto probatrio dos autos no demonstrou a efetiva
inscrio do nome da autora nos cadastros de proteo ao crdito na data de
26/10/2004, como afirmado pela requerente na inicial, de modo que no h que
se acolher a tese da apelante no sentido de que fora negativada por duas vezes,
em razo da mesma dvida.
Tem-se, portanto, que a negativao do nome da autora em 14/06/2011
(fls. 48) se deu em decorrncia do inadimplemento de dvida de carto de
crdito no valor de R$ 2.327,00, fato este que restou incontroverso. Avulta, pois,
inexistir a prtica de ilcito do ru apelado.
Bem decidiu o d. Juiz de Direito ao anotar na r. sentena: Inexistente
nexo causal entre o ato do ru e o dano, de maneira a descaber indenizao.
A prpria autora noticiou, j na inicial, dever para o ru que, por isso mesmo,
promoveu a inscrio do nome dela em cadastro de devedores inadimplentes.
Tambm asseverou a reiterao da inscrio posteriormente, de maneira a
ultrapassar o limite de tempo previsto em lei para a manuteno da inscrio
deletria. Todavia, pacfica a jurisprudncia a respeito de inocorrer produo
de dano moral em caso de lanamento desabonador fundado em dvida
exigvel, como sintetizado na Smula 385 do C. Superior Tribunal de Justia
(fls. 75).
Neste panorama, o registro em banco de dados decorre do inadimplemento
da autora apelante e encontra base jurdica (art. 43 do CDC), por se tratar de
e-JTJ - 00
299
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 004758768.2006.8.26.0564, da Comarca de So Bernardo do Campo, em que apelante
MARIA DARIA FERNANDES LIMA, so apelados CONSRCIO SO
BERNARDO TRANSPORTES - SBCTRANS e SUL AMRICA COMPANHIA
NACIONAL DE SEGUROS.
Privado do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: POR
MAIORIA DE VOTOS, DERAM PARCIAL PROVIMENTO AO RECURSO,
VENCIDA A 3 DES., de conformidade com o voto do relator, que integra este
DE OLIVEIRA (Presidente sem voto), FRANCISCO GIAQUINTO E ZLIA
MARIA ANTUNES ALVES.
ANA DE LOURDES COUTINHO SILVA, Relatora

Acesso ao Sumrio
Ementa: PRELIMINAR - CONVERSO DE

JULGAMENTO EM DILIGNCIA - Pedido da autora
de que o julgamento seja convertido em diligncia,
com a nomeao de peritos para a realizao de
novos laudos tcnicos - Rejeio Hiptese em que os
laudos periciais produzidos trazem esclarecimentos
suficientes sobre a matria discutida, no havendo
vcios que maculem a qualidade e a imparcialidade
dos trabalhos periciais realizados - PRELIMINAR
REJEITADA.
DANO MORAL - ACIDENTE EM NIBUS Pretenso da autora de que seu pedido de indenizao
por danos morais seja julgado procedente em razo
regular exerccio de direito pelo ru, alm de no demonstrada manuteno

indevida da mesma dvida por prazo superior a 5 anos previsto no art. 43, 1,
do CDC.
Desse modo, de todo descabida a pretenso da autora ao recebimento de
indenizao por danos morais.
Acesso ao Sumrio
300
e-JTJ - 00
do sofrimento experimentado por conta de acidente
automobilstico - Possibilidade - Hiptese em que, por
fora do contrato de transporte, est o transportador
obrigado a conduzir o passageiro inclume do
ponto inicial at o seu destino, sendo certo que a
responsabilidade s poderia ser afastada em hipteses
especficas de excludentes, as quais no esto
configuradas no presente caso - Prova produzida que
permite concluir ter a autora enfrentado sofrimentos,
dores e infortnios por ocasio do acidente, de
modo a configurar o alegado dano moral - Danos
morais reclamados que, todavia, no se apresentam
na extenso narrada na petio inicial, de modo
que, tendo em conta as leses causadas, bem como
as circunstncias do caso concreto e as partes nele
envolvidas, fixa-se a indenizao em R$ 10.000,00
(dez mil reais), valor que se mostra adequado para
compensar o sofrimento suportado pela autora e
compatvel com o patamar adotado em outros casos
anlogos, j julgados por esta Colenda 13 Cmara RECURSO PROVIDO.
DENUNCIAO LIDE PROCEDNCIA Denunciada que no se ops aos termos da denunciao
da lide, reconhecendo o direito de regresso - Valor
fixado a ttulo de indenizao que est aqum dos
limites previstos na aplice (fls. 207-209) - Direito da
denunciante de receber da seguradora denunciada
o valor da indenizao, nos termos do artigo 76 do
Cdigo de Processo Civil - DENUNCIAO DA
LIDE JULGADA - PROCEDENTE.
VOTO
Irresignada com o teor da respeitvel sentena proferida (fls. 365-370),
que julgou improcedente pedido de indenizao por danos morais, apela a
autora (fls. 375-378).
Suscita, preliminarmente, a necessidade da converso do julgamento em
diligncia, a fim de que seja nomeado perito judicial, pois os laudos produzidos
seriam temerrios e contraditrios.
No mrito, sustenta, em apertada sntese, que permanece incapacitada
para as atividades laborais em virtude do acidente narrado na petio inicial.
e-JTJ - 00
301
Acesso ao Sumrio

Afirma que, antes do acidente de trnsito, no apresentava o quadro

clnico atual, caracterizado por diversos problemas ortopdicos e psiquitricos.
Alega que no h como negar a existncia de nexo causal entre o acidente
e os problemas de sade por ela enfrentados, razo pela qual deve ser reformada
a r. sentena de primeiro grau, a fim de condenar os rus ao pagamento de uma
Contrarrazes da corr Sul Amrica Companhia Nacional de Seguros s
fls. 384-389 e do corru Consrcio So Bernardo Transportes SBCTRANS s
fls. 390-394.
Recurso bem processado. o relatrio.
Rejeita-se a preliminar arguida pela apelante.
Com efeito, no se vislumbra a necessidade de converso do julgamento
em diligncia.
Os trs laudos periciais produzidos por mdicos do IMESC permitem o
suficiente esclarecimento da matria discutida, no havendo vcios que maculem
a qualidade e a imparcialidade dos trabalhos periciais realizados.
O fato de os laudos terem sido desfavorveis a uma das partes, por si s,
no justifica a designao de nova percia.
No mrito, o recurso de apelao merece provimento.
As circunstncias do acidente sofrido pela apelante em veculo do ru
constituem fatos incontroversos.
Tanto a autora quanto os rus apresentam verso idntica ou extremamente
semelhante dos fatos ocorridos, conforme se observa do boletim de ocorrncia
lavrado (fls. 18 a 20) e do relatrio produzido pelo prprio ru (fls. 113).
Apenas quanto extenso dos danos experimentados pela apelante
divergem as partes em conflito.
A apelante estabelece nexo de causalidade entre o acidente e diversos
problemas de sade que vem enfrentando at o momento, como constantes
dores na coluna cervical, perda parcial dos movimentos, inchaos nos dedos,
tonturas, desmaios sbitos e transtorno esquisoafetivo.
Os rus, por sua vez, afastam tal nexo, requisito para a configurao da
sua responsabilidade civil.
A respeito do ponto controvertido, a percia realizada pelo IMESC
permite formar firme convico quanto inexistncia de nexo de causalidade
entre o evento narrado e os problemas de sade da apelante.
Apenas quanto leso no cotovelo direito, com boa evoluo e sem
sequelas, poder-se-ia estabelecer tal liame. Os demais problemas descritos pela
recorrente possuem carter degenerativo, que no poderiam ser produzidos
especificamente pelo acidente automobilstico (fls. 319-323).
Acesso ao Sumrio
302
e-JTJ - 00
Tampouco entre o problema psiquitrico e neurolgico descrito e o

acidente poder-se-ia estabelecer uma relao de causalidade, conforme se
observa pela leitura da avaliao psiquitrica (fls. 324-326).
Porm, ainda que afastado o nexo causal entre o acidente e as consequncias
descritas pela apelante, revela-se claramente demonstrado o dano moral por ela
experimentado.
Com efeito, em razo do contrato de transporte, est o transportador
obrigado a conduzir o passageiro inclume do ponto inicial at o seu destino,
sendo certo que a responsabilidade s poderia ser afastada em hipteses
especficas de excludentes, as quais aqui no esto presentes.
Os danos, certo, no se apresentam na extenso narrada na petio
inicial e reafirmada no curso do processo; no entanto, a prova produzida permite
concluir que a autora enfrentou sofrimentos, dores e infortnios por ocasio do
acidente.
As percias, que apesar do decurso de longo lapso temporal ainda
salientaram a ocorrncia de leso no cotovelo direito poca do acidente, e os
documentos acostados petio inicial (dentre os quais inmeros receiturios,
agendamentos mdicos e a CAT - Comunicao de acidente de trabalho),
permitem determinar a extenso do tormento pelo qual passou a autora.
Nesse contexto, justo concluir pela configurao do reclamado dano
moral, passvel de indenizao, diante de todo o sofrimento experimentado.
Nessa ordem de ideias, tendo em conta as leses causadas, bem como
as circunstncias do caso concreto e as partes nele envolvidas, fixa-se a
indenizao por danos morais em R$ 10.000,00 (dez mil reais), valor que se
mostra adequado para compensar o sofrimento e exacerbado grau de transtorno
suportados pela apelante, alm de compatvel com o patamar adotado por esta
Colenda 13 Cmara em outros casos anlogos, j julgados.
Por fim, tendo em conta a reforma da respeitvel sentena, faz-se
necessrio o exame da denunciao da lide, que merece ser julgada procedente.
Houve a denunciao da lide seguradora (fls. 115-116), em razo de
contrato de seguro firmado entre a denunciante e a denunciada.
Citada, a denunciada apresentou contestao, pretendendo a improcedncia
da ao principal e apenas esclarecendo os limites do direito de regresso da
denunciante.
Assim, como no se ops aos termos da denunciao da lide, reconhecendo
o direito de regresso, e, uma vez que o valor fixado a ttulo de indenizao est
aqum dos limites previstos na aplice (fls. 207-209), deve ser reconhecido o
direito da denunciante frente seguradora de receber o valor da indenizao,
nos termos do artigo 76 do Cdigo de Processo Civil.
e-JTJ - 00
303
Diante de todo o exposto, d-se parcial provimento ao recurso, para

o fim de condenar a r ao pagamento de R$ 10.000,00 (dez mil reais) a ttulo
de indenizao por dano moral, acrescidos de juros de mora de 1% ao ms,
que incidiro desde a citao, e de correo monetria, a partir da data deste
arbitramento (Smula 362, STJ), pela Tabela Prtica do Tribunal de Justia, bem
como julga-se procedente a denunciao da lide, condenando a seguradora
denunciada ao pagamento da indenizao denunciante.
Arcaro as rs com o pagamento das despesas processuais e dos honorrios
advocatcios, estes fixados em 10% sobre o valor da causa.
No houve resistncia da seguradora denunciao da lide, uma vez que
esta apenas apontou os limites estabelecidos na aplice, e, por essa razo, no
ser ela condenada ao pagamento de honorrios advocatcios denunciante.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 007460607.2007.8.26.0114, da Comarca de Campinas, em que apelante BANCO
CITIBANK S/A, apelado ANDRE CASSEB ORSI.
O julgamento teve a participao dos Desembargadores JACOB
VALENTE (Presidente), TASSO DUARTE DE MELO E SANDRA
GALHARDO ESTEVES.
JACOB VALENTE, Relator

Acesso ao Sumrio
Ementa: RESPONSABILIDADE CIVIL - Carto

de crdito - Dbitos no reconhecidos - Instituio
financeira que j havia constatado possvel atuao
de estelionatrios - Ocorrncia de fraude no exclui
a responsabilidade do banco ru - Aplicao da teoria
do risco profissional - Ademais, correspondncia
enviada reconheceu inexistir dbitos pendentes de
pagamento - Lanamento do nome do autor nos
rgos de proteo ao crdito que se revelou indevido
- Danos morais, contudo, inexistentes - Outras
Acesso ao Sumrio
304
e-JTJ - 00
anotaes financeiras existentes em nome do autor
- Incidncia da Sumula 385 do STJ - Sucumbncia
recproca - Sentena parcialmente reformada - Apelo
VOTO
1. Trata-se de apelao interposta contra a r. sentena de fls. 72/78 que
julgou procedente a ao declaratria de inexistncia de dbito c.c. pedido de
indenizao por danos morais, movida por ANDR CASSEB ORSI em face
do BANCO CITIBANK S/A, declarando a inexistncia do dbito em questo,
no valor de R$ 14.682,94, tornando definitiva a tutela anteriormente concedida,
bem como condenando o ru a pagar ao autor a quantia de R$ 7.000,00 pelos
danos morais sofridos decorrentes da negativao indevida, alm do pagamento
de custas, despesas processuais e honorrios advocatcios fixados no percentual
de 20% sobre o valor da condenao.
Apela o ru (fls. 85/107), pugnando pela reforma do decisum, alegando
que (i) no houve contestao formal por parte do autor relativa s despesas
por ele no reconhecidas, (ii) que a fraude perpetrada por terceiros exclui
sua responsabilidade pelo evento danoso, (iii) que to vtima da atuao de
estelionatrios quanto o autor, (iv) que inexistem danos morais passveis de
indenizao, (v) que a indenizao arbitrada foi fixada em patamar excessivo,
cabendo ser reduzida e (vi) que os juros de mora devem incidir desde a data da
sentena. Pede o provimento do apelo.
Recurso formalmente em ordem, anotados os recolhimentos do preparo
e das custas de porte de remessa e retorno de autos (fls. 108/110), sobrevindo
contrarrazes (fls.146/153).
2. O recurso comporta parcial provimento, mas muito mais pela anlise
dos autos do que pelas razes nele apresentadas.
Tratam os autos de ao em que o autor pretendeu a declarao de
inexigibilidade dos dbitos lanados em seu carto de crdito administrado
pelo ru os quais alega desconhecer, pretendendo ainda a declarao de
inexigibilidade de tais dbitos e a excluso definitiva de seu nome dos rgos de
proteo ao crdito.
O documento de fls. 27/28 demonstra que o ru j havia constatado uma
possvel ocorrncia de fraude perpetrada por terceiros, tanto que solicitou que
o autor desconsiderasse a correspondncia enviada anteriormente por empresa
mantenedora de cadastros de inadimplentes, informando, ainda, inexistirem
dbitos pendentes de pagamento relativos aos cartes de crdito por ele
administrados.
e-JTJ - 00
305
Ou seja, nos casos em que preexiste legtima inscrio do nome do

devedor, o dano moral no presumido, como ocorre nas hipteses de
negativao indevida de pessoa de reputao ilibada, devendo ser provado, o
Acesso ao Sumrio
a manuteno da anotao aqui discutida poderia ocasionar algum dano ou

justificar o pagamento de indenizao por dano moral.
Tambm no pode deixar de ser mencionado que o entendimento de que
a existncia de outras anotaes desabonadoras inibe a ocorrncia do dano
moral indenizvel j se encontra sumulado pelo Superior Tribunal de Justia,
que por ter a funo de uniformizao da jurisprudncia, e, por isso, no deve
ser contrariado.
Confira-se o seu teor:
Smula 385/STJ: Da anotao irregular em cadastro de proteo
ao crdito, no cabe indenizao por dano moral, quando preexistente
legtima inscrio, ressalvado o direito ao cancelamento.
No obstante, o autor recebeu diversas correspondncias para renegociao

dos dbitos supostamente existentes (fls. 30/41), bem como teve seu nome foi
lanado nos rgos de proteo ao crdito em razo daqueles dbitos (fls. 57).
O ru, devidamente citado (fls. 69) deixou de apresentar defesa,
conforme certificado s fls. 70, mas insurge-se em sede de recurso de apelao
argumentando que no possui qualquer responsabilidade pelo evento, porque
to vtima quanto o autor, no podendo ser responsabilizado pela fraude
perpetrada por terceiros.
Todavia, mesmo diante da existncia de fraude, tem o ru responsabilidade
pelos danos sofridos pelo autor, porque, tanto na doutrina como na jurisprudncia,
em matria de responsabilidade civil dos fornecedores de servios, aplica-se
a teoria do risco profissional, devendo esta responder pelos danos causados a
terceiros no desenvolvimento de sua atividade.
Por esta teoria, sujeita-se o fornecedor de servios s consequncias
de eventual fraude ou qualquer outro delito praticado por terceiro, mormente
porque as regras e princpios do Cdigo de Defesa do Consumidor lhe impem
cautelas no sentido de resguardar o patrimnio e a moral dos consumidores,
respondendo objetivamente pelos danos causados.
Se assim , indiscutvel sua responsabilidade do banco ru pela
negativao indevida, entendendo a jurisprudncia que a caracterizao do dano
moral prescinde de prova objetiva do dano, sendo suficiente para gerar o dever
de indenizar a demonstrao da existncia do apontamento.
Contudo, no presente caso, o apontamento financeiro lanado no foi
capaz de lhe causar transtornos de ordem moral, porque o documento de fls.
57, corroborado pelas informaes constantes do documento de fls. 58/59
demonstram a existncia de outras pendncias financeiras o que depe contra
a afirmao de ser o autor pessoa cumpridora de suas obrigaes e a quem
306
e-JTJ - 00
que no ocorreu in casu.

Alis, importante destacar que o autor no demonstrou que as inscries
preexistentes esto sendo discutidas judicialmente, presumindo-se, at o
momento, verdicas as anotaes constantes nos rgos de proteo ao crdito.
Assim, deve a r. sentena ser parcialmente reformada para se afastar o
arbitramento de indenizao por danos morais, pois no tinha a conduta do ru
potencial para causar danos ao autor, mantendo-se, contudo, a declarao de
inexigibilidade dos dbitos em razo da constatao de fraude perpetrada por
terceiros.
Por fim, em face da sucumbncia recproca, cada parte dever arcar com
metade das custas e despesas do processo, cabendo a cada um deles os honorrios
de seus patronos, nos termos dos artigos 20 e 21 do Cdigo de Processo Civil.
3. D-se, pois, parcial provimento ao recurso, nos termos do acrdo.
ACRDO
Acesso ao Sumrio
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 010591105.2008.8.26.0007, da Comarca de So Paulo, em que apelante L. H.
H. (JUSTIA GRATUITA), apelado G. S. H. (JUSTIA GRATUITA)
(MENOR(ES) REPRESENTADO(S)).
n 13283)
MORANDINI (Presidente) e CARLOS ALBERTO DE SALLES.
VIVIANI NICOLAU, Relator
Ementa: APELAO CVEL - Ao negatria de

paternidade c/c pedido de exonerao de alimentos Pretenso fundada em exame de DNA, com resultado
negativo para paternidade biolgica - Sentena de
improcedncia - Inconformismo do autor - No
acolhimento - A anlise pura e simples de critrios
biolgicos definidores de vnculo de parentesco no
deve ser a nica perspectiva adotada para constatao
e-JTJ - 00
307

Acesso ao Sumrio
VOTO
Trata-se de ao negatria de paternidade c.c. pedido de exonerao
de penso alimentcia ajuizada por LHH em face de GSH, menor impbere
representada em juzo por sua me MCAS, julgada improcedente nos termos da
r. sentena de fls. 294/296.
Bate-se o autor pela inverso do julgado repisando, em sntese, a tese de
que fora levado a erro ao registrar a demandada como sua filha (fls. 300/307).
Ausente recolhimento de preparo por litigar o autor sob o plio da
gratuidade da justia (fls. 31), o recurso, tempestivo, foi recebido (fls. 308) e
Parecer da ilustrada Procuradoria Geral de Justia a fls. 330/333 pela
ratificao do julgado.
O RELATRIO.
LHH ajuizou a presente ao negatria de paternidade c.c. pedido de
exonerao de penso alimentcia em face de GSH, nascida em 28/11/99 (fls.
17), representada em juzo por sua me MCAS, alegando a teor da sentena,
que ... iniciou relacionamento amoroso com a genitora da r em 1998 e que
aps dois meses de namoro a requerida lhe comunicou que estava grvida.
Durante a gestao M continuou a residir com a irm em So Caetano e que
somente no incio de 2000, aps o nascimento da r que passaram a viver
sob o mesmo teto. Em maio de 2004 se casou com M e que nesse mesmo ano
descobriu envolvimento extra-conjugal da me da requerida, o que o levou a ter
dvidas quanto paternidade da menor. Que extrajudicialmente fez exame de
DNA, comprovando que ele no pai da r. Como no vive mais com a genitora
da r, por ter sido por ela enganado, requer a excluso de seu nome no registro
da menor com a exonerao da penso que paga r. (fls. 294).
Dando ensejo ao presente recurso, sobreveio o decreto de improcedncia
que, data vnia do inconformismo do apelante, merece subsistir por seus
prprios e jurdicos fundamentos, nos termos do art. 252 do Regimento Interno
da paternidade, fenmeno que deve ser apreciado

tambm sob o prisma do estabelecimento de relao
scio-afetiva - Decurso de anos sem a tomada de
qualquer providncia para contestar a paternidade,
vnculo cuja inexistncia era do conhecimento de toda
a famlia do autor a teor de prova testemunhal colhida
no feito - Demais circunstncias do caso concreto
que apontam para a existncia de paternidade scioafetiva - Sentena ratificada nos moldes do art. 252 do
RITJSP - Negado provimento ao recurso.
Acesso ao Sumrio
308
e-JTJ - 00
do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, in verbis:

Art. 252. Nos recursos em geral, o relator poder limitar-se a
ratificar os fundamentos da deciso recorrida, quando, suficientemente
fundamentada, houver de mant-la.
Na Seo de Direito Privado deste EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA
DE SO PAULO, o dispositivo regimental tem sido largamente utilizado por
suas Cmaras, seja para evitar intil repetio, seja para cumprir o princpio
constitucional da razovel durao dos processos. Anote-se, dentre tantos
outros: Apelao 99406023739-8, Rel. Des. Elliot Akel, em 17/06/2010;
AI 990101539306, Rel. Des. Luiz Antonio de Godoy, em 17/06/2010;
Apelao 99402069946-8, Rel. Des. Paulo Eduardo Razuk, em 08/06/2010;
Apelao 99405106096-7, Rel. Des. Neves Amorim, em 29/06/2010;
Apelao 99404069012-1, Rel. Des. Jos Roberto Bedran, em 22/06/2010;
Apelao 99010031478-5, Rel. Des. Beretta da Silveira, em 13/04/2010;
Apelao 9940500973556, Rel. Des. James Siano, em 19/05/2010; Apelao
99401017050-8, Rel. Des. Jos Joaquim dos Santos, em 27/05/2010; Apelao
n 99404080827-0, Rel. Des. Alvaro Passos, em 17/09/2010; Apelao
99404073760-8, Rel. Des. Paulo Alcides, em 01/07/2010; AI n 990102711307, Rel. Des. Caetano Lagrasta, em 17/09/2010; Apelao 99109079089-9, Rel.
Des. Moura Ribeiro, em 20/05/2010; Apelao n 990.10.237099-2, Rel. Des.
Luiz Roberto Sabbato, em 30.06.2010; Agravo de Instrumento 990100322982, Rel. Des. Edgard Jorge Lauand, em 13/04/2010; Apelao 991.09.0841779,
Rel. Des. Simes de Vergueiro, em 09/06/2010; Apelao 991000213891, Rel.
Des. Paulo Roberto de Santana, em 09/06/2010.
O COLENDO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA tem prestigiado
este entendimento quando predominantemente reconhece a viabilidade de o
rgo julgador adotar ou ratificar o juzo de valor firmado na sentena, inclusive
transcrevendo-a no acrdo, sem que tal medida encerre omisso ou ausncia
de fundamentao no decisum (REsp n 662.272-RS, 2 Turma, Rel. Min.
JOO OTVIO DE NORONHA, j . de 4.9.2007; REsp n 641.963-ES, 2
Turma, Rel. Min. CASTRO MEIRA, j . de 21.11.2005; REsp n 592.092-AL,
2 Turma, Rel. Min. ELIANA CALMON, j . 17.12.2004 e REsp n 265.534DF, 4 Turma, Rel. Min. FERNANDO GONALVES, j. de 1.12.2003).
E tambm o COLENDO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL tem
decidido correntemente que possvel adotar os fundamentos de parecer do
Ministrio Pblico para decidir, assim o tendo feito recentemente na deciso
da lavra do eminente Ministro DIAS TOFFOLI, nos RE 591.797 e 626.307,
em 26.08.2010, em que assenta, textualmente, o que segue: Acompanho na
ntegra o parecer da douta Procuradoria-Geral da Repblica, adotando-o
como fundamento desta deciso, ao estilo do que praxe na Corte, quando a
qualidade das razes permitem sejam subministradas pelo relator (Cf. ACO
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309
Acesso ao Sumrio

804/RR, Relator Ministro CARLOS BRITTO, DJ 16/06/2006; AO 24/RS,

Relator Ministro MAURCIO CORRA, DJ 23/03/2000; RE 271771/SP,
Relator Ministro NRI DA SILVEIRA, DJ 01/08/2000).
A teor da bem lanada sentena, prolatada pelo ilustre Magistrado Evandro
Takeshi Kato, Embora o laudo tenha excludo a paternidade biolgica, a
anulao no comporta deferimento. O autor espontaneamente reconheceu a
paternidade em relao requerida. No logrou demonstrar nenhum vcio de
consentimento, sendo vlido o ato de reconhecimento por ele praticado. O autor
tinha pleno conhecimento de que poderia no ser o pai biolgico da requerida,
mas optou por assumir a paternidade. Posteriormente, quer por meio da ao
contestar a paternidade com o nico intuito de exonerar-se da obrigao
alimentar. O reconhecimento da paternidade ato irrevogvel. Foi realizado
de maneira vlida, no cabendo arrependimento posterior. A me da criana
comunicou a gravidez apenas dois meses aps o incio do relacionamento e
durante a gestao no conviveu com o autor. O relacionamento dos pais da
requerida estava no seu incio por ocasio de sua gestao. E o autor tinha
conhecimento que a me da requerida vinha de outro relacionamento anterior.
(fls. 295, 9 e seguintes).
Destacou o nobre Magistrado sentenciante, por oportuno, que a teor
do depoimento prestado pela testemunha M, que havia namorado o irmo do
autor, ... toda a famlia do requerente sabia que a requerida no era filha dele,
confirmando o depoimento pessoal da me da requerida. (fls. 295, ltimo
pargrafo).
Na medida, portanto, em que: O autor tinha pleno conhecimento de
que poderia no ser o pai biolgico e ainda assim optou por reconhecer a
requerida como sua filha. No h como, aps treze anos assumindo o papel
de pai, alegar vcio de consentimento e desconhecimento dos fatos. O fim de
seu relacionamento com a me da requerida no autoriza a dissoluo da
paternidade por arrependimento posterior para exonera-lo da obrigao
alimentar. (fls. 296, 2 ).
Confirmada, em sntese, ... a existncia de vnculo afetivo da criana
com o autor, reconhecendo-o como seu pai (fls. 296, 3 ), o decreto de
improcedncia era medida de rigor.
Como cedio, a moderna orientao jurisprudencial e doutrinria tem
se inclinado ao prestgio das relaes scio-afetivas nas questes relativas ao
estado de filiao, mitigando, com isso, a preponderncia do vnculo biolgico
de parentesco.
Dessa forma, o reconhecimento da paternidade, nada obstante a
comprovao da inexistncia de vnculo biolgico por exame de DNA, pode
prevalecer quando, tal na espcie, presentes circunstncias a revelar vnculo
Acesso ao Sumrio
310
e-JTJ - 00
scio- afetivo entre pais e filhos.

No julgamento do REsp n 878.941 pelo Colendo Superior Tribunal de
Justia, a Ministra NANCY ANDRIGHI efetuou pertinentes ponderaes sobre
a questo: A doutrina de Luiz Edson Fachin com muita acuidade observa,
nesse sentido, que a verdadeira paternidade pode tambm no se explicar
apenas na autoria gentica da descendncia. Pai tambm aquele que se revela
no comportamento cotidiano, de forma slida e duradoura, capaz de estreitar
os laos de paternidade numa relao psico-afetiva, aquele, enfim, que alm
de poder lhe emprestar seu nome de famlia, o trata verdadeiramente como
seu filho perante o ambiente social (FACHIN, Luiz Edson. Estabelecimento da
Filiao e Paternidade Presumida. Porto Alegre: Sergio Antnio Fabris Editor,
1992, p. 169). Onde h dissociao entre as verdades biolgica e scio-efetiva,
o direito haver de optar por uma ou outra. Como visto, o STJ vem dando
prioridade ao critrio biolgico naquelas circunstncias em que a paternidade
scio- afetiva desapareceu ou nunca existiu. No se pode impor os deveres de
cuidado, de carinho e de sustento a algum que, no sendo o pai biolgico,
tambm no deseja ser pai scio-afetivo. A contrario sensu, se o afeto persiste
de forma que pais e filhos constroem uma relao de mtuo auxlio, respeito
e amparo, acertado desconsiderar o vnculo meramente sanguneo, para
reconhecer a existncia de filiao jurdica (...) No se pode olvidar que a
relao construda ao longo dos anos entre pais e filhos permanece na psique
individual, perpetuando valores compartilhados por aquele ncleo familiar.
Na esfera social, so os amores, dissabores e experincias diariamente
compartilhados que constroem a famlia e a filiao. Na famlia scio-afetiva
o homem realiza-se com dignidade e plenamente. Por isso, se a existncia da
filiao scio-afetiva trazida ao mundo jurdico por declarao de vontades,
cumpre ao julgador reconhecer validade e eficcia nesse ato. Tomar como
falsa a declarao de paternidade que no coincide com testes biolgicos, sem
maiores ponderaes, ver a realidade sob o prisma estritamente tecnicista,
voltando-se as costas ao que interessa de fato para que as pessoas existam
dignamente.
Como se v, a anlise pura e simples de critrios biolgicos definidores de
vnculo de parentesco no deve ser a nica perspectiva adotada para constatao
da paternidade, fenmeno que deve ser apreciado tambm sob o prisma do
estabelecimento de relao scio-afetiva.

e-JTJ - 00
311
ACRDO
VOTO
Vistos,
1. Trata-se de recurso de apelao interposto contra a r. sentena,
prolatada s fls. 148/166, que julgou procedente o pedido formulado na inicial
dessa ao de reparao de danos que ROSNGELA DE SOUZA move em face
de BANCO SANTANDER BRASIL S/A.
Inconformado, o ru apela s fls. 169/176. Alega, em suma, que: (a) a
autora no sofreu o propalado dano moral; e (b) subsidiariamente, o montante
Acesso ao Sumrio
Ementa: CONTRATOS BANCRIOS. AO DE

REPARAO DE DANOS. SAQUES INDEVIDOS
EFETUADOS POR TERCEIRO FRAUDADOR.
DANO MORAL CONFIGURADO. MONTANTE
QUE COMPORTA REPARAO.
O abalo moral decorrente do defeito na prestao
de servio pela falta da segurana legitimamente
esperada pela autora evidente. Trata-se de dano
in re ipsa, sendo despiciendo perquirir a respeito da
prova do prejuzo moral, que decorre do prprio fato
danoso. O montante da reparao fixado na r. sentena
(R$15.000,00) mostra-se exacerbado, comportando
reduo para R$5.000,00, luz da razoabilidade.
Apelao provida.
Vistos, relatados e discutidos estes autos da Apelao n 010841877.2010.8.26.0100, da Comarca de So Paulo, em que apelante BANCO
SANTANDER BRASIL S/A, apelado ROSANGELA DE SOUZA (JUSTIA
GRATUITA).
provimento ao recurso. V. U. Declara voto o revisor, de conformidade com o
voto do relator, que integra este acrdo. (Voto n 6.433)
O julgamento teve a participao dos Excelentssimos Desembargadores
JACOB VALENTE (Presidente sem voto), JOS REYNALDO E CERQUEIRA
LEITE.
SANDRA GALHARDO ESTEVES, Relatora
Acesso ao Sumrio
312
e-JTJ - 00
da reparao deve ser reduzido. Pugna pelo provimento do recurso para reforma
da r. sentena.
A autora ofertou contrarrazes (fls. 180/182).
2. A autora narra na inicial que celebrou com o ru contratos de abertura
de contas corrente e poupana. Ocorre que, por falha na prestao do servio,
terceiro desconhecido efetuou saques de suas contas no valor total de R$6.057,53,
o que a impediu de cumprir seus compromissos e quitar suas dvidas, culminando
na inscrio de seu nome no rol dos inadimplentes. Aduz que, alm do abalo
de crdito e do dano moral, teve gastos com extrao de certides, perdas de
dias de trabalho, transporte etc. Pede a condenao do ru reparao do dano
moral que alega ter sofrido (R$60.000,00). Em sede de antecipao dos efeitos
da tutela jurisdicional pleiteada, requereu a excluso de seu nome do rol dos
devedores contumazes, o que restou indeferido (fl. 23).
Em contestao, o ru alega que a autora no demonstrou a irregularidade
dos saques, pois apenas o titular do carto magntico poderia realiz-los. No
mais, impugna a existncia e a extenso do dano.
O julgamento do feito dispensou a abertura da fase instrutria, e o nobre
magistrado a quo, sob o argumento de que o ru no comprovou a liceidade dos
saques, julgou procedente o pedido formulado na inicial, e condenou o ru a
pagar autora R$15.000,00, a ttulo de reparao do dano moral sofrido.
mngua de manifestao de inconformismo em suas razes recursais,
a responsabilidade do ru tornou-se tema indiscutvel, por fora da eficcia
preclusiva da coisa julgada material. Resta apurar apenas a existncia e a
extenso do apregoado dano moral.
O abalo moral decorrente do defeito na prestao de servio pela falta da
segurana legitimamente esperada pela autora evidente. Trata-se de dano in
re ipsa, sendo despiciendo perquirir a respeito da prova do prejuzo moral, que
decorre do prprio fato danoso.
O dever de reparar dispensa a demonstrao objetiva do abalo psquico
sofrido. Exige-se como prova apenas o fato ensejador do dano, ou seja, os
saques indevidos por culpa do ru. Em suma, a exigncia de prova do dano
moral, no caso concreto, se satisfaz com a comprovao do fato que gerou a
dor, o sofrimento, sentimentos ntimos que o ensejam. E tais sentimentos so
inegveis, uma vez que a autora, cuja boa-f presumida, teve subtrados ativos
financeiros de sua conta bancria, compareceu perante a autoridade policial
para narrar o ocorrido, dispendeu idas e vindas agncia do ru para soluo
do problema (soluo esta que no foi possvel seno aps bater s portas do
Judicirio), e deixou de honrar os compromissos assumidos, no sendo possvel
considerar como sendo meros dissabores os transtornos por ela sofridos.
e-JTJ - 00
313
Enfim, o dano moral pode ser considerado a dor, a tristeza, que se impe
a terceiro, de forma que no tenha repercusso alguma no patrimnio.
O valor da reparao, porm, no tarifado, e os critrios de fixao so
propostos pela doutrina e jurisprudncia. A propsito do tema, manifestou-se o
Superior Tribunal de Justia: Embora a avaliao dos danos morais para fins
indenizatrios seja das tarefas mais difceis impostas ao magistrado, cumprelhe atentar, em cada caso, para as condies da vtima e do ofensor, o grau de
dolo ou culpa presente na espcie, bem como os prejuzos morais sofridos pela
vtima, tendo em conta a dupla finalidade da condenao, qual seja, a de punir o
causador do dano, de forma a desestimul-lo prtica futura de atos semelhantes,
e a de compensar o sofrimento indevidamente imposto, evitando, sempre, que
o ressarcimento se transforme numa fonte de enriquecimento injustificado ou
que seja inexpressivo ao ponto de no retribuir o mal causado pela ofensa (AI
n 163.571/MG, Rel. Min. EDUARDO RIBEIRO, j. 9.2.99, DJU n 35-E, de
23.21.99, p. 71). A condenao
ao pagamento de reparao do dano moral deve se atrelar a valor que
inspire ao ru a tomada de providncias no sentido de que o fato no volte a se
repetir, sem que configure enriquecimento sem causa do autor.
Com base nesses critrios, o valor fixado na r. sentena (R$15.000,00)
mostra-se exacerbado, porque a reparao do dano moral deve ser estabelecida
em importncia que, dentro de um critrio de prudncia e razoabilidade, no deve
ser fonte de enriquecimento e tampouco inexpressiva (RT 742/320; RJTJESP
137/187; JTJ-LEX 174/49). luz da razoabilidade, aquele montante comporta
reduo para R$5.000,00, valor que bem atende aos anseios reparatrio e
punitivo, e ao carter profiltico e pedaggico.
3. Em face do exposto, d-se provimento ao recurso, para o fim de reduzir
o montante da reparao do dano moral de R$15.000,00 para R$5.000,00.
DECLARAO DE VOTO

Acesso ao Sumrio
(Voto n 14529)
Ouso divergir da eminente relatora para dar provimento ao recurso em
maior extenso.
O exame dos autos revela que houve apenas a impugnao de saques
feitos por meio eletrnico em conta de poupana e em conta corrente mantida
pela autora na instituio financeira r.
A autora, curiosamente no reclamou a reposio das quantias que foram
sacadas de sua conta corrente e da caderneta de poupana, mas alega que estes
saques lhe causaram dano moral na medida em que interferiram na solvncia de
Acesso ao Sumrio
314
e-JTJ - 00
seus compromissos ordinrios e celebrar negcios comerciais.

O MM. Juiz entendeu que bastam os saques para a caracterizao do dano
moral.
Mas o banco, embora de forma no enftica alegou a absoluta falta de
prova para a caracterizao do dano moral reclamado.
Com isto torna-se necessrio o exame do quadro probatrio e a concluso
a de que ele nenhum.
O Boletim de Ocorrncia lavrado por iniciativa da autora se limita a
apontar o fato dos saques. Nada mais.
No fez prova de qualquer restrio comercial ou desabono.
Em se tratando de documento unilateralmente elaborado no pode ser
admitido como prova cabal da alegao especialmente ante a circunstncia de
ter sido alegado na contestao que os saques por meio eletrnico dependem da
posse do carto magntico e do conhecimento da senha, fato no contrariado
pela autora.
Acrescente-se que, curiosamente, houve o resgate do saldo integral do
depsito de poupana ( R$ 1.066,53 -fls.18/19) e o saque de R$ 4.988,00 da conta
corrente, deixando folga para um dbito de R$ 3,00 para cobrir mensalidade de
seguro, e um saldo positivo de R$ 1,27 fls. 20/21.
E a pretenso de danos materiais (R$ 465,00) para cobertura de despesas
a ttulo de perda de dia de trabalho e levantamento de dados junto aos dados
de proteo ao crdito (fls.5) foi abandonada, tanto que se limitou a formular
pedido de indenizao por dano moral.
A autora se limitou a postular a indenizao por dano moral na ordem de
R$ 60.000,00 sem maior justificao.
No fez prova de qualquer restrio ou desabono consistente em
negativao em virtude desses saques.
E a ela incumbia, pelo menos, um incio de prova da injuridicidade dos
saques (art. 333, I do CPC).
Por estes motivos que, pelo meu voto d-se provimento ao recurso
para reformar a r. sentena, julgando improcedente a ao com inverso da
sucumbncia, ressalvada a suspenso da exigibilidade dessas verbas em razo
do disposto no artigo 12 da Lei 1060/50.
JOS REYNALDO, Revisor

e-JTJ - 00
315
ACRDO
VOTO
Trata-se de recurso de apelao interposto pela r em face do teor da
r. sentena de fls. 228/232, que, afastando a pretenso indenizatria, julgou
parcialmente procedentes os pedidos formulados, declarando rescindido o
contrato de franquia celebrado pelas partes e determinando a restituio dos
valores pagos pela autora (franqueada).
Em suas razes, a r (franqueadora) sustenta, em sntese, que a instalao
da unidade franqueada foi inviabilizada pela inrcia da autora em relao
Acesso ao Sumrio
Ementa: APELAO FRANQUIA - RESCISO DE

CONTRATO - Consignao no contrato de franquia
do local da unidade franqueada - Franqueadora
se incumbiu das tratativas do ponto comercial
diretamente com a concessionria pblica - Criao
de expectativas franqueada que no correspondiam
realidade - Inexistncia no contrato de qualquer
ressalva acerca da possibilidade de alterao do
local da unidade franqueada - Diante do avenado,
a franqueada no est obrigada a aceitar outro
ponto indicado pela franqueadora - Procedncia dos
pedidos de resciso contratual e devoluo de valores
pagos pela franqueada franqueadora - R. sentena
mantida - Recurso no provido.
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 012313660.2007.8.26.0011, da Comarca de So Paulo, em que apelante BEL COOK
INDSTRIA E COMRCIO DE PRODUTOS ALIMENTCIOS LTDA,
apelado THAIS VAZ DE OLIVEIRA (JUSTIA GRATUITA).
REYNALDO (Presidente sem voto), ALEXANDRE LAZZARINI E ARALDO
TELLES.
ROBERTO MAC CRACKEN, Relator
Acesso ao Sumrio
316
e-JTJ - 00
escolha de novo local e ao fornecimento da documentao necessria. Aduz

que no deve ser imposta a restituio de valores quando no houve culpa da
franqueadora. Afirma que a franqueada deu causa ao inadimplemento contratual,
perdurando o direito de exigir o pagamento de cada uma das obrigaes
avenadas. Alega que a indisponibilidade do local acordado no se deu por
culpa da apelante. Por ltimo, requer o provimento do recurso.
Guias de preparo juntadas s fls. 252/253.
Em contrarrazes recursais, a autora sustenta que o fracasso do
empreendimento se deu por total culpa da apelante, conforme fartamente provado,
pois na verdade o Apelante lhe ofereceu um determinado ponto, pretendendo, no
entanto entregar outro (fls. 260). Requer, ao final, a manuteno da r. sentena
recorrida.
Recurso regularmente processado e respondido.
Do essencial, o relatrio, ao qual se acresce, para todos os fins prprios,
o da r. sentena, ora recorrida.
Com o devido respeito s razes dispostas no recurso de apelao
interposto pela r, a r. sentena recorrida deve ser mantida na ntegra.
Nesse sentido, importante destacar que o Contrato de Franquia celebrado
pelos litigantes (fls. 12/23) disps, sobre o local de instalao da unidade
franqueada, que:
2.1. FRANQUEADO e FRANQUEADORA definiram, de comum
acordo, que a Unidade estar localizada no Terminal CPTM Barra
Funda (interno) (fls. 13).
Contudo, conforme depoimento de testemunha arrolada pela prpria
franqueadora/apelante (fls. 220/221), a concessionria cede o espao a vrios
franqueadores e fica com ele aquele que lograr xito em apresentar, dentro
de um prazo que a concessionria estabelece, a apresentao de toda a
documentao e validao dos cheques. Mais ainda, no caso em apreo, o
espao foi cedido a outro franqueador porque no houve a apresentao da
documentao e validao dos cheques a tempo.
Desse modo, de rigor concluir que a franqueadora, ao consignar no
contrato o local da franquia sem qualquer ressalva, bem como ao se incumbir
das tratativas diretamente com a concessionria, criou expectativas franqueada
que no correspondiam realidade.
De fato, nos termos avenados pelas partes litigantes infere-se a certeza
do local da unidade franqueada, ainda mais diante da inexistncia de qualquer
ressalva acerca de eventual alterao do local consignado.
Todavia, inexistiu a certeza apresentada pela franqueadora em relao ao
local de instalao da unidade, mesmo porque havia a dependncia da cesso da
e-JTJ - 00
317
Acesso ao Sumrio

concessionria e a concorrncia de outras franqueadoras.

A notificao enviada franqueadora (fls. 25) demonstra a frustrao da
franqueada, estando consignado que: (...) passados mais de 90 (noventa) dias,
a Franqueadora no cumpriu e no tomou nenhuma iniciativa para que o
contrato fosse cumprido, CONSIDERO O CONTRATO RESCINDIDO,
uma vez que, no obstante meus inmeros telefones, que jamais eram
retornados, e sempre ignorados, alm de vrias reunies solicitadas, algumas
realizadas e sempre com a mesma promessa, de que era preciso aguardar
um contato da Franqueadora, que estava tudo certo, que o ponto da Barra
Funda, o qual consta da CLUSULA 2 LOCALIZAO DA UNIDADE,
estava dependendo somente da CPTM, alias foram feitas vrias solicitaes
para que me mostrassem o contrato entre a Franqueadora e a CPTM, isto
nunca foi feito, ser que existe o contrato especfica este ponto!.
Na verdade, nos termos constantes do contrato de franquia (fls. 12/23), a
franqueada no est obrigada a aceitar outro ponto indicado pela franqueadora,
o que impe, com o devido respeito, a devoluo dos valores pagos.
Em caso anlogo, importante destacar o seguinte precedente, que,
mutatis mutandis, assim decidiu, a saber:
ORDINRIA - Contrato de franquia - Avena que no chegou a
termo em virtude de dificuldades na locao de imvel para sediar
a loja franqueada - Franqueadora que assumira obrigao em
contribuir na busca do imvel - Desentendimentos comerciais Fatos que, a despeito de indicarem descumprimento de obrigaes,
no configuram responsabilidade exclusiva de qualquer das partes
- Restituio de valores - Necessidade - Pagamento realizado para
quitao da loja que no foi instalada - Deciso mantida. Apelao n
990.10.485375-3, 19 Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia
de So Paulo, Des. Rel. Sebastio Alves Junqueira, j. 14/12/2010. (os
grifos no constam do original)
Por oportuno, diante da ausncia de instalao da unidade pelas razes
acima especificadas, premente a devoluo dos valores pagos pela franqueada
franqueadora, conforme precisamente destacado na r. sentena recorrida:
E, no havendo previso contratual de reteno de valores, sequer
estipulao de clusula penal, quer em caso de desistncia, quer em
hiptese de inadimplemento, de rigor que as partes retornem ao
status que tinham antes da negociao (fls. 232)
Desse modo, em concluso, adotando os fundamentos da r. sentena
recorrida e considerando que foi previsto expressamente no contrato de
franquia o ponto da unidade franqueada; considerando que no houve qualquer
ressalva no contrato de franquia em relao possibilidade de alterao do
Acesso ao Sumrio
318
e-JTJ - 00
local da unidade franqueada; e, considerando que a franqueadora se incumbiu

das tratativas com a concessionria pblica atinentes ao mencionado ponto
comercial, de rigor a manuteno na ntegra da r. sentena recorrida, que julgou
parcialmente procedente a ao, declarando rescindindo o contrato de franquia
e determinando a restituio dos valores pagos pela apelada.
Ante o exposto, nos exatos termos acima lanados, nega-se provimento
ao recurso.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 012370208.2008.8.26.0000, da Comarca de Votuporanga, em que apelante LOURDES
BAEZA GORAYEB, so apelados AUTO POSTO VOTUPORANGA
GORAYEB LTDA, NELSON GORAYEB, NANCY GORAYB FORNASIARI
e TEREZA BRASILINA GARCIA GORAYB.
V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto
n 8462)
MOREIRA VIEGAS (Presidente) e J.L. MNACO DA SILVA.
ERICKSON GAVAZZA MARQUES, Relator
Ementa:
SOCIEDADE
POR
COTAS
DE
RESPONSABILIDADE LIMITADA - APURAO
DE HAVERES E DISSOLUO PARCIAL
DA EMPRESA - CNJUGE QUE ADQUIRIU
COTAS EM RAZO DA DISSOLUO DE
SEU CASAMENTO COM UM DOS SCIOS CIRCUNSTNCIA QUE NO A TORNA SCIA
DE SOCIEDADE INTUITO PERSONAE CUJO
ELEMENTO O AFFECTIO SOCIETATIS
- CARNCIA DA AO BEM DECRETADA DIREITO DE PERCEPO DOS LUCROS E
DIVIDENDOS DEVE SER PERSEGUIDA EM
PROCEDIMENTO PRPRIO SENTENA DE
EXTINO SEM RESOLUO DO MRITO
e-JTJ - 00
319
MANTIDA - RECURSO NO PROVIDO.
Acesso ao Sumrio

VOTO
Vistos.
Trata-se de ao de dissoluo parcial de sociedade, ajuizada por Lourdes
Baeza Gorayeb contra Auto Posto Votuporanga Gorayeb Ltda. e outros, que a
respeitvel sentena de fls. 148/152, cujo relatrio fica fazendo parte integrante
do presente, julgou a autora carecedora da ao e extinguiu o processo sem
resoluo do mrito, nos termos do disposto no artigo 267, inciso VI do Cdigo
de Processo Civil.
Irresignada apela autora sustentando que foi casada com o corru Nelson
Gorayeb, sob o regime de comunho de bens e que ele era proprietrio do Auto
Posto Votuporanga Gorayeb em sociedade com suas irms. Afirma que, por
ocasio da separao, passou a ser titular de metade das quotas pertencentes ao
ex-marido e que no est recebendo sua parte sobre os lucros da empresa. Pugna
pela procedncia da ao para determinar a sua retirada da sociedade, com a
apurao dos haveres e respectivo pagamento de sua quota parte.
O recurso foi recebido, preparado e respondido.
o relatrio.
O apelo no comporta provimento.
Conforme se infere do contrato social da empresa r, clusula dcima
sexta, a admisso de novos scios depende da anuncia de todos os demais
(fls. 100), haja vista tratar-se de empresa constituda sob a forma de sociedade
limitada, possuindo carter contratual e intuito personae, tendo como principal
elemento o affecttio societatis, ou seja, a vontade dos scios para juntos
desenvolverem um objeto social comum, circunstncias que no esto presentes
entre a autora e a sociedade empresria.
Pois bem, em que pese, por conta da dissoluo do seu casamento com
o corru, a autora tenha se tornado titular de 50% dos direitos societrios que
ele detm na empresa Auto Posto Votuporanga e, por consequncia, faa jus
participao nos lucros correspondentes sua meao, tal circunstncia no
atinge a sociedade empresria, que no pode ser compelida a admitir um terceiro
em seu quadro societrio por fora de relao jurdica alheia s atividades
empresariais.
Com efeito, no se trata de perda do affecttio societatis como sustenta
a autora e justificaria o pedido de dissoluo parcial da sociedade empresria,
pois, conforme exposto, o elemento subjetivo entre ela e os demais scios jamais
existiu.
A apurao de haveres decorre do disposto no caput artigo 1.031 do
320
e-JTJ - 00
Cdigo Civil o qual assim dispe:

Art. 1.031. Nos casos em que a sociedade se resolver em relao a
um scio, o valor da sua quota, considerada pelo montante efetivamente
realizado, liquidar-se-, salvo disposio contratual em contrrio,
com base na situao patrimonial da sociedade, data da resoluo,
verificada em balano especialmente levantado.
Conforme se depreende da leitura do dispositivo legal antes transcrito,
o procedimento de apurao de haveres destina-se a dissolver parcialmente a
sociedade empresria em relao a um ou mais scios, de modo que no sendo
a autora scia, carece esta de legitimidade para requerer a apurao de haveres,
sendo a extino da ao sem resoluo do mrito medida que se impunha.
Importa destacar ainda, que a sociedade empresria no detm
legitimidade para responder autora sobre eventuais direitos que ela detenha
sobre a participao nos lucros e resultados na qualidade de meeira do corru.
Nessa conformidade, NEGO PROVIMENTO ao recurso, nos termos
supra.
Acesso ao Sumrio
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 012736121.2005.8.26.0100, da Comarca de So Paulo, em que apelante/apelado
MARCO AURELIO PINTAUDI (JUSTIA GRATUITA), apelado/apelante
BANCO SANTANDER (BRASIL) S/A ( SUCESSOR DO BANCO ABN
AMRO REAL S/A, SUCESSOR DO BANCO SUDAMERIS BRASIL S/A).
Negaram provimento ao recurso do autor e no conheceram o recurso do ru.
V.U., de conformidade com o voto do relator, que integra este acrdo. (Voto
n 22050)
(Presidente sem voto), AFONSO BRZ E PAULO PASTORE FILHO.
IRINEU FAVA, Relator
Ementa: Ao Revisional de financiamento imobilirio

- Recurso tirado por ambas as partes - Desero do
recurso do ru por falta de preparo - Sistema Financeiro
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VOTO
So recursos de apelao tirados contra sentena de fls. 865/872,
proferida pelo MM. Juiz de Direito Luiz Fernando Pinto Arcuri, cujo relatrio
fica adotado, que julgou parcialmente procedente ao de reviso ajuizada por
Marcos Aurlio Pintaudi.
Sustenta o autor, em sntese, que no caso deve ser afastada a aplicao da
Tabela Price j que implica em capitalizao de juros, devendo o contrato ser
recalculado a juros simples. Prosseguindo, aduz que a cobrana da taxa de juros
no percentual de 12% a.a se mostra elevada, pelo que deve ser aplicada a taxa
efetiva
de 7,67% a.a., conforme demonstrado no laudo pericial.
Assevera que na primeira prestao comprometeu 11,14% do seu salrio
e diante disso todas as demais prestaes devem obedecer ao mesmo percentual,
no sendo admitido o comprometimento de at 30% do salrio. Depois de
alegar que o saldo residual deve ser coberto pelo FCVS, conclui pugnando pelo
provimento do recurso (fls. 875/881).
J o requerido, por seu turno, alega, em resumo que as prestaes do
financiamento eram fixas. Aduz que as obrigaes emanadas do contrato gozam
da mais perfeita licitude, configurando verdadeira e legtima fonte do direito em
nosso ordenamento. Conclui pleiteando a improcedncia da ao (fls. 883/888).
Recursos tempestivos e respondidos (fls. 896/912 e 913/915), anotado que
o requerido foi intimado a recolher a diferena de porte de remessa e retorno(fls.
919), quedando-se inerte(fls. 920).
O autor beneficirio da assistncia judiciria(fls. 291).
O RELATRIO.
O recurso do ru Banco Santander S/A no deve ser reconhecido por falta
da Habitao - Reajustamento das prestaes com

base no Plano de Comprometimento de Renda - PCR
- Sentena que limita o reajustamento das prestaes
em 30% do salrio do muturio Legalidade - Tabela
Price - No configurao de capitalizao de juros Legalidade reconhecida - Reduo da taxa de juros
remuneratrios - Impossibilidade - Contrato no
atrelado a variao do salrio mnimo - Pretendida
cobertura do saldo residual pelo FCVS Contrato
entabulado que no possui essa garantia Questo
j decidida na Justia Federal - Sentena mantida
Recurso do autor desprovido e no conhecido do
requerido.
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de complementao das custas de preparo, em desatendimento ao despacho de

fls. 919.
Como se sabe, o preparo constitui pressuposto de admissibilidade
recursal, conforme artigo
511 do CPC, importando em desero o seu descumprimento. Como a
parte no efetuou a complementao devida do porte de remessa e retorno dos
autos como determinado, tem-se
que o recurso deserto, no podendo assim ser conhecido.
J o recurso do autor, apesar da aparente relevncia dos argumentos, no
merece provimento.
Infere-se dos autos que as partes firmaram Contrato Particular de Venda
e Compra de Imvel Residencial e de Mtuo, Com Pacto Adjeto de Primeira
Hipoteca e Outras Avenas, cuja cpia se acha acostada a fls.17/29.
Visando a reviso do contrato sob argumento de existirem irregularidades,
o autor ajuizou a presente ao que foi julgada parcialmente procedente pela
deciso ora guerreada.
Ficou expressamente entabulado no contrato no item 7.4 (fls. 19) que o
sistema de amortizao se daria pela Tabela Price.
Contrariamente, ao que alegado pelo autor, nada de irregular h na
utilizao da Tabela Price, tendo em vista que na aplicao desse sistema no
se vislumbra capitalizao, eis que o valor das prestaes, com os encargos,
calculado ms a ms com base no saldo devedor.
No caso a amortizao feita mediante a subtrao do valor da prestao
com os juros. Vale dizer, amortizado exatamente aquilo que pago, o que
parece bastante razovel.
Assim o precedente do Colendo Superior Tribunal de Justia:
No configura capitalizao dos juros a utilizao do sistema
de amortizao introduzido pela Tabela Price nos contratos de
financiamento habitacional, que prev a deduo mensal de parcela
de amortizao e juros, a partir do fracionamento mensal da taxa
convencionada, desde que observados os limites legais, conforme
autorizam as Leis n. 4.380/64 e n. 8.692/93, que definem a atualizao
dos encargos mensais e dos saldos devedores dos contratos vinculados
ao SFH. (RESP 587639/SC, j. 22/06/2004, Rel. Min. Franciulli Netto).
Como se percebe a irrelevante discutir sobre a legalidade da capitalizao.
Tambm no h como prevalecer a reduo dos juros convencionais para
7,67% ao ano.
A taxa de juros contratada de 12% a.a. no contm nenhuma ilegalidade.
Note-se que as normas bsicas aplicveis presente relao esto
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estabelecidas pela Lei 4.380/64, e de acordo com a referida lei a taxa de juros
de 10% somente nos casos em que o financiamento obtido est sujeito correo
atravs do salrio mnimo, o que no o caso dos autos.
Saliente-se, por oportuno, que o requerido uma instituio financeira
regularmente constituda e integrante do Sistema Financeiro Nacional, sujeito a
normatizao da Lei 4595 de 1964. No Brasil no h tarifao da taxa de juros
praticada pelas respectivas instituies financeiras, que assim cobram conforme
variao desse respectivo mercado ou seguimento econmico.
No h previso legal que estabelea limite na taxa de juros. Esta segue
a lei do mercado, no s a nvel nacional, mas a disponibilidade de dinheiro no
mercado mundial.
Ademais, os juros contratados (12% a.a.) no so considerados abusivos
e nem se afastam das taxas praticadas pelo mercado.
No que tange ao limite de comprometimento de renda, observa-se que
inexiste qualquer recomendao ou determinao legal no sentido de que as
prestaes dos financiamentos, regidos pelas normas do Sistema Financeiro
da Habitao, sejam reajustadas com base no chamado Plano de Equivalncia
Salarial, tambm conhecido como PES/CP.
Convm ressaltar, por oportuno, que em determinado momento o autor
confunde Plano de Comprometimento de Renda com o chamado Plano de
Equivalncia Salarial, quando afirma que a prestao subiu mais do que seus
ganhos salariais. Em momento algum o contrato limita o reajuste variao
salarial do autor.
De acordo com o contrato, o reajustamento das prestaes tem como base
o denominado Plano de Comprometimento de Renda PCR (fls. 19, item 7.5).
O chamado PCR foi institudo pela Lei 8692/93, vigente poca da
contratao. O artigo 2 e seus pargrafos dessa legislao limita o reajustamento
a 30% da renda bruta do muturio, sendo que o pargrafo 3 do artigo 2 da
legislao citada, de forma clara e indubitvel, estabelece que prevalece
a limitao de 30% da renda bruta quando verificada a reduo da renda do
muturio.
O item 10 do contrato (fls. 19), tambm no deixa dvida de que o
percentual mximo de comprometimento de renda bruta de 30%.
Essa limitao se justifica exatamente para evitar que as prestaes ao
longo dos anos no se tornem maiores que o salrio do mutuante e assim fique
impossibilitado do cumprimento da obrigao. Frise-se que em nenhum momento
ficou estipulado que o percentual comprometido na primeira prestao(11,14%)
fosse aplicado a todas as demais prestaes at o final do contrato.
Apesar da percia ter constatado que existem prestaes que extrapolaram
o parmetro de 30%, a sentena ora, guerreada j determinou o reclculo para
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adequar ao percentual contratado, inexistindo, portanto, qualquer ilegalidade ou

abusividade a ser reparada pelo recurso em tela.
Por fim, tem-se, que a questo referente ao saldo residual, j foi decidida
pela Justia Federal, que concluiu que o contrato entabulado entre as partes foi
firmado sob as regras da carteira hipotecria e, portanto, no tem garantia de
liquidao do saldo devedor pelo FCVC (fls. 208/209).
Na esteira desse entendimento tem-se que a sentena deu justa e adequada
soluo ao litgio, merecendo ser mantida por seus prprios fundamentos.
Ante o exposto, NEGA-SE PROVIMENTO ao recurso do autor e NO
SE CONHECE o recurso do requerido.
ACRDO
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Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 014464010.2011.8.26.0100, da Comarca de So Paulo, em que so apelantes EURICO
FURTADO MESQUITA (ESPLIO) e LILIA PASINI JUDICE MESQUITA,
so apelados GILBERTI GIL DE SOUZA e CONSTRUTORA DADO LTDA.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento ao recurso para
anular a sentena. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra
EDUARDO S PINTO SANDEVILLE (Presidente sem voto), ALEXANDRE
LAZZARINI E PERCIVAL NOGUEIRA.
Ementa: AO DECLARATRIA DE NULIDADE
DE ATOS JURDICOS. Outorga de procurao
r, pelo cnjuge falecido, com quem era casada pelo
regime da separao obrigatria de bens, com poderes
para alienar imveis deste. Ajuizamento de ao pelo
esplio objetivando o reconhecimento da nulidade
da procurao e dos atos subsequentes. Extino do
feito sob o fundamento de ausncia de legitimidade
ativa para a causa. Inadmissibilidade. Legitimidade
concorrente dos herdeiros e do esplio para o
ajuizamento da ao. Esplio que nada mais do que
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VOTO
Cuida-se de recurso de apelao tirado contra a r. sentena de fls. 184/187
dos autos, que julgou extinta, sem resoluo do mrito, a ao anulatria ajuizada
pelo ESPLIO DE EURICO FURTADO MESQUITA em face de GILBERTI
GIL DE SOUZA E CONSTRUTORA DADO LTDA.
F-lo a r. sentena para reconhecer a ilegitimidade ativa do esplio para
pleitear a declarao de nulidade da procurao outorgada pelo falecido a sua
segunda esposa. Entendeu o
D. Magistrado a quo que o interesse seria dos herdeiros do de cujus, visto
que o esplio nada mais que o conjunto de bens por ele deixados.
Apela o esplio, alegando, em sntese, que a procurao outorgada nula
em razo do fato de o falecido estar acometido do mal de Alzheimer por ocasio
de sua outorga.
Afirma que a nulidade tambm advm da tentativa de fraudar a lei, j
que com a procurao a r vendeu imvel de propriedade do de cujus e, com o
produto da venda, comprou em nome prprio outro imvel, objetivando burlar
o regime jurdico cogente que regia o casamento desta e do falecido, qual seja,
o da separao obrigatria de bens.
Por fim, assevera que a nulidade pode ser alegada por qualquer interessado,
sendo que, no caso presente, o maior interessado o esplio, que ter dele
subtrado o imvel alienado pela r com respaldo em procurao nula.
Em razo do exposto e pelo que mais argumenta s fls. 221/232, pede o
provimento de seu recurso.
O apelo foi contrariado (fls. 239/254 e 256/263). o relatrio.
1. O recurso comporta provimento, para que seja anulada a sentena.
A matria devolvida a este Tribunal circunscrevese legitimidade do
esplio para pleitear o reconhecimento da nulidade da procurao outorgada pelo
de cujus r e, consequentemente, do ato de alienao do imvel pertencente
ao falecido.
A questo da legitimidade ativa ad causam se encontra intimamente
ligada titularidade do direito material. A regra que, na medida em que algum
afirme ser titular de determinado bem da vida, este legitimado para a causa.
Coisa diversa, contudo, a legitimidade processual, que diz respeito a saber
o conjunto de herdeiros, com capacidade processual

para pleitear em juzo No faz sentido o ajuizamento
de uma nova ao em nome individual dos herdeiros
- Recurso provido, para que seja anulada a sentena e
prossiga o feito em seus ulteriores atos.
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quem pode estar em juzo para tutelar aquele mesmo bem. (Cassio Scarpinella
Bueno, Curso Sistematizado de Direito Processual Civil, 2012, p. 409).
sabido que o esplio nada mais do que a massa patrimonial deixada
pelo autor da herana, uma universalidade de bens, a quem o Cdigo de Processo
Civil confere capacidade processual, ou judiciria, para ser parte formal no
processo (Sebastio Amorim e Euclides de Oliveira, Inventrios e Partilhas,
17. Edio LEUD, p. 32).
Com efeito, o art. 12 do CPC atribui capacidade de ser parte a entes
desprovidos de personalidade jurdica de direito material, como o condomnio,
a massa falida e tambm o esplio, que ser representado pelo inventariante.
H, no caso presente, legitimidade concorrente entre os herdeiros e o
esplio para o ajuizamento da ao. indiferente que este ou aqueles, em nome
prprio, ajuzem ao com o objetivo de defender a herana, j que os efeitos
prticos da sentena sero rigorosamente os mesmos.
Claro que o esplio tem capacidade judiciria, para postular em juzo
direitos materiais de titularidade da comunidade de herdeiros. No me
impressiona o argumento, utilizado na sentena, de que o esplio tambm
integrado pela viva, r nesta demanda.
Isso porque no plano jurdico formal, a massa patrimonial deixada pelo
autor da herana denomina-se esplio e representado pela inventariante, at
que sobrevenha a partilha. Homologada a partilha no curso da demanda, bvio
que ser o esplio substitudo pelos herdeiros.
Diante disso, no parece adequada a soluo a extino da ao sem
resoluo do mrito e, em apreo aos princpios da celeridade e economia
processual, de rigor a anulao da sentena, determinando-se o regular
prosseguimento do feito.
No faria o menor sentido manter a extino do processo sem resoluo
de mrito, para que ato contnuo os herdeiros, em nome prprio ajuizassem ao
idntica e renovassem todos os atos processuais.
No h como aplicar ao caso a regra do art. 515, pargrafo 3. do Cdigo
de Processo Civil, e adentrar desde logo o mrito da demanda, uma vez que
a causa no se encontra madura para receber julgamento, pois depende da
produo de provas da incapacidade do falecido, na qualidade de outorgante da
procurao.
Diante do exposto, pelo meu voto, dou provimento ao recurso, para anular
a sentena e afastar a extino do processo sem resoluo de mrito.

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ACRDO

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Ementa: MONITRIA - Contrato bancrio - Conta

corrente - Extino do crdito por novao, em razo
da aprovao do plano em recuperao judicial da r
Inadmissibilidade - A novao prevista no art. 59 da
Lei n 11.101/2005, como consequncia da concesso
da recuperao judicial empresa-devedora, no
tem a mesma natureza jurdica do instituto regrado
pelo art. 360 do Cdigo Civil - Novao prevista como
efeito da aprovao do plano de recuperao judicial,
no que diz respeito ao devedor em recuperao, tem
natureza jurdica parecida, mas no idntica da
novao regulada pelo Cdigo Civil, que lhe atribui o
efeito extintivo das obrigaes anteriores da empresa
recuperanda, ficando subordinada condio
resolutiva consistente no cumprimento do plano pelo
devedor no prazo de dois anos contados da concesso
da recuperao (cumprimento que no se tem notcia
aqui, ao menos quanto ao crdito objeto desta ao
monitria) - Embargos ao mandado monitrio
rejeitados.
HONORRIOS DE ADVOGADO - Ao monitria
- Fixao em 15% sobre o valor da causa: 15%
sobre R$ 1.592.008,50 - Reduo - Admissibilidade
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 016326529.2010.8.26.0100, da Comarca de So Paulo, em que apelante SADE
ABC SERVIOS MDICO HOSPITALARES LTDA (EM RECUPERAO
JUDICIAL), apelado BANCO ITA S/A.
n 25205)
REBELLO PINHO (Presidente sem voto), CORREIA LIMA E LUIS CARLOS
DE BARROS.
LVARO TORRES JNIOR, Relator
Assinatura Eletrnica
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- Apreciao equitativa do juiz - Fixao em R$
50.000,00 - Viabilidade.
Recurso provido em parte.
VOTO
1. Recurso de apelao contra a sentena que rejeitou os embargos ao
mandado monitrio e constituiu de pleno direito o ttulo executivo judicial.
Sustenta a r-apelante estar extinta a dvida, bem como a falta de interesse de
agir do autor (em razo de superveniente aprovao do plano de recuperao
judicial). Alega a ocorrncia de novao, ante a habilitao do crdito, alm
de ser cabvel a suspenso da ao. Entende ser excessiva a verba honorria
arbitrada em 15% sobre o valor da causa.
Apelo tempestivo, bem processado e contrariado.
2.1. ao monitria visando a cobrana de dvida fundada em contrato
de abertura de crdito em conta corrente, como se v a fls. 15-26.
A r alegou, em impugnao aos embargos ao mandado monitrio, que
obteve em 24-3-2009 o deferimento do pedido de recuperao judicial, quase
dois anos aps a contratao da abertura de crdito. E o plano de recuperao foi
homologado em 5-10-2010 (cf. fl. 51).
No o caso de se reconhecer a extino da obrigao por novao, no
assistindo razo recorrente.
O instituto da novao previsto na recuperao judicial, nos termos da
disciplina que lhe foi dada pela Lei n 11.101/2005, no extinguiu a dvida da
apelante.
O revogado Decreto-lei n 7.661/1945, no art. 148, estabelecia que a
concordata no produz novao, no desonera os coobrigados com o devedor,
nem os fiadores deste e os responsveis por via de regresso.
Em tal regime, a concesso da concordata ao empresrio ou sociedade
empresria no implicava novao e, especialmente, no produzia qualquer
efeito em relao obrigao dos coobrigados, fiadores ou avalistas, que
continuavam a responder perante o credor, nos termos originalmente contratados
e de forma integral.
A recuperao judicial sucedeu a antiga concordata em nosso ordenamento
positivo, sob o enfoque da Lei n 11.101/2005.
Os dispositivos que tratam da novao e da responsabilidade dos
coobrigados do devedor na recuperao judicial so os seguintes:
Art. 49 Esto sujeitos recuperao todos os crditos existentes na data
do pedido, ainda que no vencidos.
1 Os credores do devedor em recuperao judicial conservam seus
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direitos e privilgios contra os coobrigados, fiadores e obrigados de regresso.

Art. 59. O plano de recuperao judicial implica novao dos crditos
anteriores ao pedido, e obriga o devedor e todos os credores a ele sujeitos, sem
prejuzo das garantias, observado o disposto no 1 desta Lei.
Art. 61. Proferida a deciso prevista no art. 58 desta Lei, o devedor
permanecer em recuperao judicial at que se cumpram todas as obrigaes
previstas no plano que se vencerem at 2 (dois) anos depois da concesso da
recuperao judicial.
1 Durante o perodo estabelecido no caput deste artigo, o
descumprimento de qualquer obrigao prevista no plano acarretar a convolao
da recuperao em falncia, nos termos do art. 73 desta Lei.
2 Decretada a falncia, os credores tero reconstitudos seus direitos
e garantias nas condies originalmente contratadas, deduzidos os valores
eventualmente pagos e ressalvados os atos validamente praticados no mbito da
recuperao judicial.
Tais dispositivos tm de ser interpretados em conjunto, a fim de se aferir
se a novao aludida na Lei n 11.101/2005 tem a mesma natureza jurdica da
novao prevista nos arts. 360 e seguintes do Cdigo Civil, bem como para se
aquilatar sobre os efeitos da novao da Lei de Recuperaes e Falncia, em
relao aos coobrigados, fiadores, avalistas e obrigados de regresso.
A novao prevista no art. 59 da Lei n 11.101/2005 (como consequncia
da concesso da recuperao judicial empresa-devedora) no tem a mesma
natureza jurdica do instituto regrado pelo art. 360 do Cdigo Civil (ou art. 999
e seguintes do CC/1916), que acarreta a extino das dvidas novadas.
O art. 999 do CCC/1916 assim disciplinava o instituto: D-se a novao:
Quando o devedor contrai com o credor nova dvida, para extinguir e
substituir a anterior.
Quando novo devedor sucede ao antigo, ficando este quite com o credor.
Quando, em virtude de obrigao nova, outro credor substitudo ao
antigo, ficando o devedor quite com este.
Tal enunciado foi mantido pelo disposto no art. 360 do CC/2002.
Pertinente, pois, a doutrina sobre a legislao anterior:
Novao a converso de uma obrigao em outra. Novatio est prioris
debiti in aliam obligationem transfusio atque translatio (D.46, 2, fr. I). um
modo de extino do vnculo obrigatrio, pela creao de outro, que absorve
o primeiro. (cf. Clvis Bevilaqua, Direito das Obrigaes, Livraria Editora
Freitas Bastos, 1931, 3 edio, RJ, p. 133, comentrio ao art. 999).
Caio Mrio da Silva Pereira, em obra atualizada de acordo com o atual
Cdigo Civil, afirma:
Acesso ao Sumrio
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Os efeitos da novao aparecem como um consectrio lgico de sua

prpria estrutura. Sua funo precpua extinguir automaticamente a obrigao
antiga, libertando o devedor daquele vnculo. Da constituir um acordo liberatrio,
muito embora no chegue a ser um contrato em sentido tcnico. Matando a
obrigao pelo surgimento de nova, logo de plano outras conseqncias advm.
Em primeiro lugar, extingue os acessrios e as garantias da dvida
(Cdigo Civil de 2002, art. 364). O fiador, por exemplo, fica exonerado, a
no ser que d o seu consenso (Cdigo Civil de 2002, art. 366). Nem seria, na
verdade, de boa deduo jurdica que prevalecessem os acessrios como tais,
depois de perempta a obrigao principal. Admite-se, contudo, a derrogao
convencional desses efeitos da novao, por no condizerem com a ordem
pblica, mas serem de interesse privado. A estipulao ter de receber a
placitao de todos aqueles a quem possa opor-se, sob pena de no prevalecer e,
uma vez realizada, aderiro nova obrigao e passaro a garantias e acessrios
dela. Vale, contudo, frisar que ao credor no aproveitar ressalvar a hipoteca,
anticrese ou penhor que acompanhavam a obrigao novada, se os bens dados
em garantia forem pertencentes a terceiro, a no ser que participe este da
operao novatria ou expressamente outorgue a mesma garantia obrigao
nova. Em preceito resumido pode-se assentar que os privilgios e as garantias
da obrigao primitiva podem subsistir na nova, mediante ajuste expresso; mas
os que provenham de terceiros dependem da sua participao no ato novatrio.
A delegao pode ter efeito novatrio quando se cumpre com a extino da
antiga obligatio (delegao perfeita). Caso contrrio (delegao imperfeita) a
obrigao subsiste, e no h novao.
Em sntese, o que ocorre aqui uma aplicao da regra acessoriumn
sequitur principale. Extinta a obrigao novada, com ela extinguem-se os seus
acessrios e garantias. (cf. Instituies de Direito Civil, atualizada por Luiz
Roldo de Freitas Gomes, Ed. Forense, RJ, 2005, v. II, p. 252-253).
A Lei n 11.101/2005, ao contrrio do que ocorria com o Decreto- lei
n 7.661/45, quando este regulava a concordata, estabelece expressamente que
a concesso (aprovao) do plano de recuperao judicial acarreta a novao
dos crditos anteriores ao pedido e obriga o devedor e todos os credores a ele
sujeitos, sem prejuzo das garantias.
Segundo estatui o art. 61 da Lei n 11.101/2005, concedida a recuperao
judicial, o devedor permanecer em recuperao at que se cumpram todas as
obrigaes previstas no plano que se vencerem, at 2 (dois) anos depois da
concesso da recuperao judicial. Outrossim, descumprida qualquer obrigao
prevista no plano, haver a convolao da recuperao em falncia (art. 61,
1, c.c. o art. 73). E, decretada a quebra, os credores tero reconstitudos seus
direitos e garantias nas condies originariamente contratadas, deduzidos os
valores eventualmente pagos ( 2 do artigo 61).
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Diante de tal norma, a novao prevista na Lei n 11.101/2005 acarreta

a extino da obrigao do devedor em recuperao, desde que ele cumpra
com as obrigaes previstas no plano no prazo de superviso judicial, isto ,
as que se vencerem at 2 (dois) anos a partir da concesso da recuperao. Ou
seja: ela fica subordinada condio resolutiva. Logo, descumprida qualquer
obrigao prevista no plano (inadimplido o plano), a novao se resolve, com
a consequente resoluo da extino da obrigao primitiva, surgindo uma
obrigao nova, exatamente igual anteriormente extinta, mas nova.
De se concluir, portanto, que a novao prevista como efeito da aprovao
do plano de recuperao judicial, no que diz respeito ao devedor em recuperao,
tem natureza jurdica parecida, mas no idntica da novao regulada pelo
Cdigo Civil, que lhe atribui o efeito extintivo das obrigaes anteriores da
empresa recuperanda, ficando subordinada condio resolutiva consistente
no cumprimento do plano pelo devedor no prazo de dois anos contados da
concesso da recuperao cumprimento que no se tem notcia aqui, ao menos
quanto ao crdito objeto desta ao monitria.
De mais a mais, esta 20 Cmara de Direito Privado reconheceu que,
decorridos os 6 meses do deferimento da recuperao judicial da empresa, a
execuo contra ela movida retoma o seu curso, como se v do acrdo proferido
pelo Des. Francisco Giaquinto, no A. I. A. I. 7.384.688-7, entendimento que no
se concilia com a idia de ocorrncia novao pela simples concesso daquele
benefcio:
(...)
Preservado o entendimento da d. Juza de Direito a quo, o recurso
comporta provimento.
Com efeito, reza o artigo 6, caput da Lei n 11.101/05 (Lei de Falncias
e de Recuperao de Empresas): A decretao da falncia ou o deferimento
do processamento da recuperao judicial suspende o curso da prescrio e de
todas as aes e execues em face do devedor, inclusive aquelas dos credores
particulares do scio solidrio.
Contudo, a suspenso da execuo se d pelo prazo improrrogvel de
180 (cento e oitenta dias), restabelecendo-se, automaticamente, aps o decurso
do referido prazo, o direito do credor de continuar com a ao ou execuo,
independente de pronunciamento judicial.
o que dispe o 4, do art. 6 da Lei 11.101/05: Na recuperao judicial,
a suspenso de que trata o caput deste artigo em hiptese nenhuma exceder
o prazo improrrogvel de 180 (cento e oitenta) dias contado do deferimento
do processamento da recuperao, restabelecendo-se, aps o decurso do
prazo, o direito dos credores de iniciar ou continuar suas aes e execues,
independentemente de pronunciamento judicial.
Acesso ao Sumrio
332
e-JTJ - 00
Comentando o artigo mencionado retro, Manoel Justino Bezerra Filho

leciona que: Esta regra visa aproveitar os atos processuais j praticados nas
aes e execues em curso contra a empresa em recuperao. Com efeito,
mostra-se mais interessante ao credor que se aproveitem os atos processuais j
praticados nas aes e execues individuais, em funo do no recebimento
nos autos da recuperao judicial no prazo estipulado de 180 dias. Na forma
do caput do art. 6, a suspenso se inicia com o deferimento do processamento
da recuperao judicial, previsto no artigo 58. Dessa forma, concedida ou no
a recuperao em 180 dias, todas as aes e execues contra o devedor que
pediu a recuperao voltaro a correr normalmente, pois o prazo mximo de
suspenso este ora estabelecido no 4 do art. 6. No entanto, se a recuperao
j foi concedida na forma do art. 58, o crdito que a ela estiver submetido
ser pago nos prprios autos da recuperao, no havendo assim interesse no
prosseguimento de aes ou execues. O pargrafo entende que o credor tem
o direito de receber o que lhe devido. Entendeu a lei que, nesse caso, j estaria
formado em favor do autor da ao o direito ao recebimento e que, portanto,
diante do no recebimento dos crditos no prazo estipulado, a empresa em
recuperao deve ser penalizada com a continuidade das referidas aes (in
Lei de Recuperao de Empresas e Falncias Comentada, 4 Edio. Ano 2007,
Editora Revista dos Tribunais, p. 65/66).
Nessa esteira a jurisprudncia desta Corte:
EXECUO - SUSPENSO - Recuperao Judicial - Decurso do prazo
do art. 6, 4 da Lei n 11.101/05, sem notcia de aprovao ou homologao
do plano - Retomada do processo individual - Recurso Improvido. (Agravo
de Instrumento n 7.298.462-0, Comarca de Diadema, 22 Cmara de Direito
Privado do TJSP, rel. Matheus Fontes, j. 18/03/2009).
RECUPERAO DE EMPRESA - Judicial - Efeitos - Suspenso de aes
e execues movidas contra o devedor, mas pelo prazo mximo e improrrogvel
de 180 dias - Aplicao do art. 6, 4 da Lei n 11.101/05 - Hiptese em que,
transcorrido o prazo, restabeleceu-se o direito da agravada de iniciar a execuo
- Interesse processual da exeqente reconhecido - Descabimento da pretenso
da agravante, de habilitao do crdito da agravada no quadro geral de credores
- Recurso no provido (Agravo de Instrumento n 7.140.202-5, Comarca de
Salto 12 Cmara de Direito Privado do TJSP, rel. Jos Reynaldo, j. 01.08.2007)
No caso vertente denota-se que o pedido de processamento de recuperao
judicial da r foi deferido em 24-3-2009, portanto, de h muito transcorrido o
prazo de 180 dias previsto na lei de recuperao judicial para suspenso das
aes e execues. Deste modo, a partir do transcurso do prazo de 180 dias no
se justifica manter-se a suspenso da ao monitria em detrimento do credor
que possui o direito de prosseguir com a ao.
e-JTJ - 00
333
LOCCITANE DO BRASIL S/A, apelado/apelante COMERCIAL MARTINS
OLIVEIRA LTDA e Apelado ANTONIO CARLOS DIAS DE OLIVEIRA.
Acesso ao Sumrio
ACRDO
Neste diapaso, era mesmo o caso de rejeio dos embargos ao mandado

monitrio.
2.2. A r foi condenada a pagar custas e despesas processuais, alm de
honorrios advocatcios arbitrados em 15% sobre o valor da causa (cf. fl. 164).
Nos casos em que no haja condenao, o 4 do art. 20 do CPC determina
apreciao eqitativa do juiz, atendidas as normas das alneas a, b e c do
pargrafo anterior, entre os quais, o grau de zelo do profissional e a natureza
e importncia da causa.
Ora, na presente ao, atribuiu-se causa o valor de R$ 1.592.008,50,
sendo derrotada a r merc da alegao de extino da dvida em razo do
deferimento da recuperao judicial da empresa devedora. O trabalho foi de
pouca complexidade, de modo que a fixao da verba honorria em 15% sobre
o valor da causa no razovel.
CIVIL E PROCESSUAL. AGRAVO REGIMENTAL. RECURSO
ESPECIAL. EXCEO DE PR-EXECUTIVIDADE. ILEGITIMIDADE
PASSIVA. EXCLUSO DA LIDE. HONORRIOS. VALOR. EXAGERO NA
FIXAO. ACOLHIMENTO. I. O arbitramento da verba sucumbencial
no escapa do controle do STJ, quando feito em dissonncia com os princpios
da razoabilidade e da proporcionalidade. Precedentes. II. Situao em que os
honorrios merecem reduo, em face da singeleza da tese jurdica de defesa
(cf. AgRg no REsp 513042/AL, rel. Min. Aldir Passarinho Junior, DJe 24-52010).
Mas a eqidade no autoriza se fixem em valor aviltante os honorrios
por sucumbncia (cf. REsp. 18.647-RJ, rel. Humberto Gomes de Barros).
Sendo assim, ante o grau de zelo do profissional, o trabalho realizado,
o tempo consumido para a realizao do mister, o contedo econmico da
causa (elevado), bem como a sua natureza jurdica (sem maior complexidade),
melhor ser arbitrar os honorrios advocatcios em R$ 50.000,00, atualizados
monetariamente pela tabela prtica deste Tribunal a partir da data deste acrdo.
3. Deram parcial provimento ao recurso.
Acesso ao Sumrio
334
e-JTJ - 00
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: No conheceram do recurso e

determinaram a remessa dos autos para redistribuio. V. U., de conformidade
com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 25.421)
ROSSI (Presidente), PEDRO DE ALCNTARA E SILVRIO DA SILVA.
SALLES ROSSI, Relator
Ementa: APELAO - INDENIZAO POR

DANOS MATERIAIS E MORAIS - Decreto de
parcial procedncia - Causa de pedir descrita na
inicial, a qual responsvel por definir a competncia
em grau de recurso para fins de partilha da atividade
judicante entre as sees do Tribunal de Justia (art.
100 do Regimento Interno), fundada na existncia
de pr-contrato de franquia firmado entre as
partes, atribuda a inexecuo franqueadora, o
que justificaria a reparao pretendida (art. 4 e
pargrafo nico, da Lei n 8.955/94) - Matria afeta
competncia das Cmaras Reservadas de Direito
Empresarial do Tribunal de Justia, consoante o
artigo 1 da Resoluo n 538, de 02 de fevereiro de
2.011, combinado com artigos 1 e 2 da Resoluo
n 558, de 01 de dezembro de 2.011, ambas do rgo
Especial - Remessa dos autos ao rgo colegiado
judicante competente - Recurso no conhecido.
VOTO
Cuidam-se de Apelaes interpostas contra a respeitvel sentena (fls.
393/408) proferida em autos de Ao de Indenizao por Danos Materiais e
Morais, que a julgou parcialmente procedente, para condenar a r no pagamento
das importncias de R$ 15.000,00, R$ 77.004,00 e R$ 87.954,00, a ttulo de
reparao material, afastado o pleito de indenizao por dano moral, imposta a
sucumbncia recproca das partes.
Inconformada, apela a r (fls. 454/468), sustentando no ter praticado
qualquer ato ilcito, sendo previsvel e provvel que, ao final, o contrato de
franquia no chegasse a ser concretizado. Argumenta que as tratativas entre
as partes ficaram restritas fase pr-contratual, havendo apenas a prestao
de informaes prvias, o que no gera o dever de indenizar reclamado pelos
e-JTJ - 00
335
Acesso ao Sumrio

apelados. Invoca a boa-f presente na relao e que nunca deu certeza da

formalizao do contrato de franquia.
Requer o provimento do recurso, a fim de que seja julgada improcedente
a ao.
A coautora Comercial Martins Oliveira Ltda., recorre adesivamente (fls.
482/488), sustentando que o valor da indenizao por danos materiais deve ser
majorado, conforme prova documental encartada aos autos, e que parte r
deve competir o pagamento exclusivo dos encargos da sucumbncia, por ter
decado de parte mnima da pretenso.
Os recursos foram regularmente recebidos e processados, com
oferecimento de contrarrazes s fls. 493/501 e 544/552.
o conciso relatrio.
O recurso no merece ser, aqui, conhecido.
A matria controvertida versa sobre a existncia de pr-contrato
de franquia firmado entre as partes, gerador de deveres e obrigaes, da
decorrendo o pedido de indenizao por danos materiais e morais imputando o
descumprimento parte r das condies estabelecidas.
Frise-se que a petio inicial responsvel por definir a competncia em
grau de recurso para fins de partilha da atividade judicante entre as sees do
Tribunal de Justia (art. 100 do Regimento Interno), bate-se pela existncia
do pr-contrato de franquia e a inexecuo culposa pela franqueadora, o que
ensejaria a reparao pretendida (art. 4 e pargrafo nico da Lei n 8.955/94).
Nesse sentido, tem decidido o rgo Especial:
cuidando-se de competncia a definir-se ratione materiae, a causa petendi
deduzida na inicial, juntamente com o pedido, delimitam objetivamente
a lide, ainda que o ru tenha arguido fatos ou circunstncias que
pudessem modific-la. (Dvida de Competncia n 47.020.0/4, rel.
DES. MARCO CSAR; Dvida de Competncia n 161.581-0/6-00,
rel. designado DES. PALMA BISSON, j 23.04.08).
Nessa conformidade, consoante o artigo 1 da Resoluo n 538, de 02
de fevereiro de 2.011, combinado com artigos 1 e 2 da Resoluo n 558, de
01 de dezembro de 2.011, ambas do rgo Especial deste Egrgio Tribunal de
Justia, ao cuidar da composio dos feitos, distribuiu atribuio preferencial da
seguinte forma:
... Art. 1 - Criar a Cmara Reservada de Direito Empresarial,
integrada Seo de Direito Privado, Subseo I, com competncia para as
aes, principais, acessrias e conexas, relativas matria prevista no Livro
II, Parte Especial do Cdigo Civil (artigos 966 a 1.195) e na Lei n. 6.404/76
(Sociedades Annimas), bem como a propriedade industrial e concorrncia
Acesso ao Sumrio
336
e-JTJ - 00
desleal, tratadas especialmente na Lei n. 9.279/96, e a franquia (Lei n.

8.955/94)...
... Art. 1 - Fica unificada a competncia da Cmara Reservada Falncia
e Recuperao Judicial e da Cmara Reservada de Direito Empresarial, as
quais passaro a designar-se, respectivamente, 1 e 2 Cmaras Reservadas de
Direito Empresarial, formando, ambas, o Grupo de Cmaras Reservadas de
Direito Empresarial.
Art. 2 - Excludos os feitos de natureza penal, as duas Cmaras
Reservadas de Direito Empresarial tero competncia para julgar os recursos
e aes originrias relativos falncia, recuperao judicial e extrajudicial,
principais, acessrios, conexos e atrados pelo juzo universal, envolvendo a Lei
n 11.101/2005, bem como as aes principais, acessrias e conexas, relativas
matria prevista no Livro II, Parte Especial do Cdigo Civil (arts. 966 a 1.195)
e na Lei n 6.404/76 (Sociedades Annimas), as que envolvam a propriedade
industrial e a concorrncia desleal, tratadas especialmente na Lei n 9.279/96,
e a franquia (Lei n 8.955/94)... (grifos nossos).
Nesse sentido, atribuindo a competncia s Cmaras Reservadas de
Direito Empresarial quando a discusso envolve a existncia de contrato de
franquia, confiram-se os seguintes julgados:
0232989-61.2012.8.26.0000 Agravo de Instrumento
Relator(a): Maria Lcia Pizzotti
Comarca: So Paulo
rgo julgador: 20 Cmara de Direito Privado
Data do julgamento: 18/03/2013
Data de registro: 01/04/2013
Outros nmeros: 2329896120128260000
Ementa: AGRAVO DE INSTRUMENTO FASE DE LIQUIDAO
DE SENTENA PROVA PERICIAL HONORRIOS PROVISRIOS
IMPUGNAO DO VALOR NUS FINANCEIRO DA PROVA
CONTRATO DE FRANQUIA Cuidando-se de recurso extrado de ao
que envolve discusso sobre franquia, esta Cmara de Direito Privado
no competente para seu conhecimento e julgamento, devendo os
autos ser remetidos para a Cmara de Direito Empresarial, nos termos da
Resoluo 538/2011. RECURSO NO CONHECIDO.
Relator(a): Ribeiro dos Santos
Comarca: So Paulo
rgo julgador: rgo Especial
e-JTJ - 00
337
Outros nmeros: 02355661220128260000

Ementa: CONFLITO DE COMPETNCIA - Conflito negativo - Ao
de manuteno de posse com base em contrato de franquia empresarial
firmado entre empresas privadas - Pretenso da demandante, com base
nesse contrato de franquia, de manter-se em espaos destinados ao
comrcio dentro de Terminal Metropolitano - Empresa de economia
mista sequer participante da ao - Conflito procedente - Competncia da
Seo de Direito Privado, mais especificamente, de umas das C. Cmaras
Empresariais
vista de tudo o quanto fora exposto, pelo meu voto, no conheo o
recurso e determino a remessa dos autos para distribuio dentre as duas
Colendas Cmaras Reservadas de Direito Empresarial do Tribunal de Justia do
Estado de So Paulo.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 016794642.2010.8.26.0100, da Comarca de So Paulo, em que apelante ARTHUR
CAPELHUCHNIK, apelada CRISTINA ROBERTA NAHRA.
So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram parcial provimento ao apelo do
ru. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo.
(Voto n 23.735)
MORANDINI (Presidente), BERETTA DA SILVEIRA E EGIDIO GIACOIA.
DONEG MORANDINI, Presidente e Relator

Acesso ao Sumrio
Ementa:
RESPONSABILIDADE
CIVIL
DE CIRURGIO DENTISTA. AO DE
INDENIZAO POR DANOS MATERIAIS E
MORAIS.
I- Alegao da incapacidade civil da autora. Submisso
a tratamento psiquitrico, no entanto, que no induz,
per si, sua incapacidade. Demanda, ademais, calcada
erro de tratamento odontolgico, sendo irrelevante a
eventual incapacidade civil da autora.
II- Alegao de sentena ultra petita e de violao
Acesso ao Sumrio
338
e-JTJ - 00
do princpio da congruncia. Valor postulado na
inicial, principalmente a ttulo de danos morais, que
meramente estimativo, no vinculado o Magistrado.
Ausncia de condenao alm do pedido. Sentena,
outrossim, calcada no erro de tratamento da paciente
e no na forma de contratao do ru. Alegaes
rejeitadas.
III- Prova oral. Ausncia de transcrio dos
depoimentos gravados em CD. Pese a ausncia da
providncia reclamada pelo art. 417, par.1, do CPC,
dispensvel a anlise da prova oral vista da resoluo
da querela com lastro na prova documental existente
nos autos, notadamente aquela de cunho tcnico.
IV- Tratamento odontolgico. Natureza esttica.
Resultado no obtido, conforme o Relatrio
Odontolegal do Instituto Mdico Legal. Obrigao
de resultado. Inobservncia, na espcie, do dever
acessrio de informao por parte do ru (art. 422 do
CC). Dever de indenizar reconhecido.
V- Dano material. Restituio daquilo que foi pago
pelo tratamento, evitando-se enriquecimento sem
causa por parte do ru. Incidncia do disposto no art.
884 do CC. Devoluo da quantia de R$-7.000,00 (sete
mil reais), corretamente estabelecida.
VI- Danos morais. Sentida frustrao vivenciada
pela autora pelo insucesso no resultado embelezador
prometido. Sentimento inerente ao prprio
inadimplemento, que comum mdia das
pessoas, dispensando-se, em consequncia, maiores
comprovaes a respeito. Leso moral presente. Valor
da reparao (R$-51.000,00). Excesso reconhecido.
Reduo para a quantia de R$-21.000,00, na diretriz
traada pelo art. 944 do CC e na orientao adotada
por esta Cmara em casos parelhos.
VII- Sucumbncia. Condenao em valor abaixo
daquele postulado na petio inicial. Circunstncia
que, luz da Smula 326 do STJ, no implica em
sucumbncia recproca. Verba honorria: fixao em
20% da condenao. Grau mximo reservado apenas
excepcionalidade, reduzindo-se a honorria para
e-JTJ - 00
339

Acesso ao Sumrio
VOTO
1.- A r. sentena de fls. 139/143, de relatrio adotado, condenou o ru ao
pagamento da importncia de R$-7.000,00 (sete mil reais), a ttulo de danos
materiais, e R$-51.000,00 (cinquenta e um mil reais), a ttulo de danos morais,
tudo com os acrscimos especificados s fls. 142v. e 143. Opostos embargos de
declarao s fls. 153/154, foram eles rejeitados s fls. 155, vista da natureza
infringente.
Apela o ru. Alega que a autora est submetida a tratamento psiquitrico e
que a demanda fruto dos transtornos por ela vivenciados; pretende, a respeito,
a realizao de percia mdica. Diz que a sentena ultra petita e que violou o
princpio da congruncia. Insiste na improcedncia da demanda e que nada se
demonstrou sobre a presena de dano moral. Reclama do excesso que envolveu
o arbitramento da indenizao, bem como a fixao da verba honorria, que
deve ser reduzida para 10% (fls. 160/174).
As contrarrazes foram apresentadas s fls. 215/217, com pleito de
imposio da penalidade por litigncia por m-f ao ru (fls. 216).
o RELATRIO.
2- A eventual submisso da autora a tratamento de natureza psiquitrica
(fls. 162), per si, no a torna incapaz. Alm disso, a querela est deitada em
alegado erro perpetrado por cirurgio dentista, pouco importando a condio
psquica da paciente. No o caso, portanto, da realizao da percia reclamada
s fls. 162.
A r. sentena de fls. 139/143, por outro lado, no padece dos vcios
alegados. O valor postulado a ttulo de danos morais, como cedio, meramente
estimativo, no vinculando o Magistrado. No h, neste particular, julgamento
ultra petita. Tampouco o princpio da congruncia foi violado: a condenao
est assentada no tratamento inadequado dispensado autora (fls. 141v.) e no,
conforme se imaginou s fls.163, na forma em que o servio foi contratado.
Dispensvel, outrossim, a transcrio dos depoimentos colhidos em
audincia (CD anexo ao feito). Pese o disposto no art. 417, par.1, do CPC,
que determina a providncia na hiptese de recurso, o tema tratado nos autos
encontra equacionamento apenas nas provas documentais produzidas, vista da
feio tcnica da controvrsia, tornando prescindvel o exame da prova oral, que
sequer ser considerada na apreciao do apelo intentado pelo ru.
Quanto ao mais, assiste parcial razo ao apelante.
15% da condenao. Litigncia de m-f do ru:

provimento, em parte, do recurso que denota que a
insurgncia no ostentava feio protelatria.
APELO DO RU PARCIALMENTE PROVIDO.
Acesso ao Sumrio
340
e-JTJ - 00
Incontroverso, de sada, a contratao de tratamento odontolgico entre

as partes, que visava, conforme admitido na contestao, resultado esttico (fls.
57). Esse resultado, no entanto, no foi alcanado, conferindo-se, a propsito,
a concluso do isento Relatrio Odontolegal, realizado pelo Instituto Mdico
Legal, s fls. 69: ...constatou-se tratamento prottico, de carter provisrio e
insatisfatrio. Nem se diga que o resultado esperado pelo tratamento no foi
obtido pela conduta da prpria autora que exigiu, em razo de compromisso
social (fls. 57), a acelerao dos trabalhos, vez que cumpria ao apelante, no
mnimo, a exibio do planejamento dos seus servios, com o cronograma
das fases. Sem a apresentao desse planejamento, remanesce a assertiva
do insucesso do tratamento esttico, no se exigindo que a paciente ficasse
indefinidamente espera do resultado prometido. Tampouco cabe invocar
a condio pessoal da paciente, portadora de periodontite, a comprometer o
tratamento esttico contratado; nada indica que houve por parte do ru qualquer
alerta paciente a respeito, violando-se, sob esse prisma, o dever acessrio
de informao previsto no art. 422 do Cdigo Civil: A boa-f objetiva,
verdadeira regra de conduta, estabelecida no art. 422 do CC02, reveste-se
da funo criadora de deveres laterais ou acessrios, como o de informar
e o de cooperar, para que a relao no seja fonte de prejuzo ou decepo
para uma das partes e, por conseguinte, integra o contrato naquilo em que
for omisso, em decorrncia de um imperativo de eticidade (STJ, REsp
830.526, Min. Nancy Andrighi). Sobre a responsabilidade dos cirurgiesdentistas, na doutrina de ARNALDO RIZZARDO, ...domina a obrigao
de resultado, com alto teor de fundo esttico, comportando a indenizao
por dano material e moral sempre que deficientemente feito o trabalho, ou
acarretar um processo demasiado doloroso desnecessariamente, por falta
de aptido ou competncia funcional (Responsabilidade Civil, 3 Edio,
Editora Forense, p. 339). A obrigao, na espcie, era de resultado (esttica
embelezadora, fls. 57), que no foi alcanada (fls. 69); latente, dessa forma, a
obrigao de reparar o dano por parte do autor: Na obrigao de resultado,
se o profissional no atinge o fim a que se prope, no ter cumprido sua
obrigao. Ou alcana o resultado, ou ter que arcar com as consequncias
(MIGUEL KFOURI NETO, Responsabilidade Civil do Mdico, 5 Edio,
Editora Revista dos Tribunais, p. 214).
Se, como visto, o tratamento no alcanou o resultado esperado, o valor
despendido pela paciente deve ser restitudo (R$-7.000,00), evitando-se, em
decorrncia, o enriquecimento sem causa por parte do apelante, que receberia por
trabalho sem xito. a exata aplicao do disposto no art. 884 do Cdigo Civil:
Aquele que, sem justa causa, se enriquecer custa de outrem ser obrigado a
restituir o indevidamente auferido, feita a atualizao dos valores monetrios.
Devida, tambm, a indenizao por danos morais. Sentida a frustrao
e-JTJ - 00
341
experimentada pela autora em razo do insucesso do tratamento odontolgico

realizado pelo ru, notadamente quando a expectativa embelezadora prometida
no adveio. Esse sentimento inerente ao prprio inadimplemento, comum
mdia das pessoas, dispensando-se maiores comprovaes. O montante da
indenizao arbitrado pela r. sentena (R$-51.000,00, fls. 142), no entanto, aflora
excessivo, reclamando mitigao. A leso, pelo que se extra dos autos, ficou
restrita ao episdio narrado na inicial (fls. 09), sem maiores desdobramentos,
anotando-se, inclusive, a falta de comprovao dos danos estticos postulados
s fls. 12 que, em diversas vezes, foi incorporado indenizao por danos
morais. Alm disso, o valor de R$-51.000,00 (fls. 142) extrapola aos parmetros
normalmente utilizados por esta Cmara em casos parelhos. Reduz-se, assim,
a indenizao por danos morais para a quantia de R$-21.000,00 (vinte e um
mil reais), na diretriz do disposto no art. 944 do Cdigo Civil, obedecendo-se
aos princpios da proporcionalidade e razoabilidade, com atualizao monetria
desde o presente julgamento, mantida a incidncia dos juros de mora desde a
citao (fls. 142v.). Esse montante compe o dano experimentado pela autora e
,ao mesmo tempo, pune o ru para que no reincida na conduta. A condenao em
valor inferior ao postulado na inicial, por seu lado, no importa em sucumbncia
recproca (Smula 326 do STJ); injustificvel, no entanto, a fixao da honorria
no grau mximo (20% da condenao, fls. 143), reservada apenas aos casos
excepcionais, impondo-se o seu estabelecimento em 15% da condenao. Fica,
portanto, quanto ao valor da indenizao por danos morais e em relao verba
honorria, provido, em parte, o apelo do ru.
E o parcial provimento do recurso do ru denota que o apelo por ele
intentado no teve objetivo protelatrio. Afasta-se a penalidade pretendida pela
autora s fls. 216.
ISTO POSTO, D-SE PARCIAL PROVIMENTO AO APELO DO RU.
ACRDO

Acesso ao Sumrio
FORTENGE CONSTRUES E EMPREENDIMENTOS LTDA., apelado/
apelante ALEXANDRE CRISTOVO DA SILVA (JUSTIA GRATUITA).
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento ao recurso
da requerida e parcial provimento ao recurso do requerente, por V.U., de
conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 30.450)
Acesso ao Sumrio
342
e-JTJ - 00
ROSSI (Presidente) e LUIZ AMBRA.

CAETANO LAGRASTA, Relator
Ementa: Ao cominatria c.c. indenizao por
danos morais e materiais. Compromisso de compra e
venda. Atraso na entrega da obra. Impossibilidade de
correo do saldo devedor. Culpa da compromitentevendedora. Sentena parcialmente procedente.
Correo que consiste em mera reposio do poder
de compra da moeda. Juros incidentes a partir da
expedio do Habite-se. Apelo da requerida provido.
Validade da clusula de tolerncia de 180 dias.
Precedentes. Atraso configurado, mesmo aps a
prorrogao. Incidncia de multa. 1% sobre o valor
do contrato. Princpio do equilbrio contratual.
Devida restituio de quantias pagas a ttulo de
despesas condominiais e de IPTU anteriores entrega
das chaves. Precedentes. Dano moral e material
afastado. Atraso inferior a um ms. No comprovada
a propaganda enganosa. Eventual desvalorizao que
no permite reduo do preo. Devida restituio de
comisso de corretagem. Imposio ilegal e abusiva
da construtora. Violao ao dever de informao.
Devoluo de forma simples, no em dobro.
Improcedncia da cautelar. Mantida a sucumbncia
recproca. Apelo do requerente parcialmente provido.
VOTO
Vistos.
Trata-se de ao cominatria c.c. indenizao por danos morais e materiais
movida por Alexandre Cristovo da Silva em face de Fortenge Construes e
Empreendimentos Ltda.
A r. sentena de fls. 354/358, cujo relatrio se adota, julgou parcialmente
procedente a ao, confirmando a deciso da medida cautelar a fim de declarar
inexigveis os encargos moratrios aps expirado o prazo de concluso das
obras. Deixou de determinar a devoluo das verbas pagas a ttulo de comisso
de corretagem e a alterao da multa contratual pelo atraso, bem como de
condenar reparao de danos morais e materiais.
e-JTJ - 00
343
Acesso ao Sumrio

Irresignada apela a requerida (fls. 372/380), aduzindo que a correo

monetria no perodo devida, bem como a incidncia de juros aps a expedio
do habite-se.
Recurso tempestivo, preparado (fls.
381) e respondido (fls. 401/404).
Apela tambm o requerente (fls. 384/398), sustentando que a clusula
que estabelece a prorrogao da entrega em 180 dias abusiva e inaplicvel.
Requer a incidncia de multa pelo atraso computada razo de 1% sobre o valor
do contrato atualizado ao ms ou sobre os valores pagos, a teor de disposio
contratual. Pleiteia a devoluo das quantias pagas a ttulo de impostos e despesas
condominiais anteriores entrega das chaves e da comisso de corretagem.
Pede indenizao por danos materiais equivalente aos aluguis pagos enquanto
perdurou o atraso, danos morais fixados em 50 salrios mnimos, abatimento
no preo em razo da desvalorizao do imvel e atribuio dos encargos de
sucumbncia somente requerida.
Recurso tempestivo, isento de preparo (fls. 137) e respondido (fls.
412/425).
o relatrio.
Atento determinao do CNJ, tendo cumprido as metas programadas,
inicio a apreciao dos processos originariamente distribudos a este Relator e
daqueles redistribudos em virtude do Expediente n. 177/2011. Este processo
veio distribudo por preveno.
O recurso da requerida comporta provimento e o recurso do requerente
comporta parcial provimento.
As partes firmaram compromisso de compra e venda de unidade
imobiliria em 29/08/2007 (fls. 29/40), com previso de entrega em 31/12/2007.
A expedio do Habite-se ocorreu somente em 18/07/2008 (fls. 67)
A clusula 5.8 estabelece um prazo incondicional de tolerncia de 180
dias, mera liberalidade, que no se sujeita ocorrncia de caso fortuito ou fora
maior.
Esta C. Cmara adota entendimento de que no abusiva a previso
contratual de prorrogao de prazo. Alis, tal previso praxe em contratos desta
espcie, e sua existncia no se mostra despida de razo, diante da possibilidade
de imprevistos durante a realizao das obras. Ou seja, o promitente comprador,
ao planejar seu futuro, ainda que almeje o encerramento das obras no prazo
previsto pelo contrato, deve levar em considerao a possibilidade de utilizao,
pela promitente vendedora, do prazo de tolerncia.
Tampouco h falar em prorrogao unilateral do prazo, j que a clusula
da avena clara e definiu um prazo certo (180 dias).
Acesso ao Sumrio
344
e-JTJ - 00
Nesse sentido, precedentes desta C. Cmara: Apelao Cvel

n 0166559-55.2011.8.26.0100, d.j. 06/02/2013; Apelao Cvel n
0036345-45.2011.8.26.0562, d.j. 10/04/2013; Apelao Cvel n 007563887.2010.8.26.0002, d.j. 10/04/2013; Apelao Cvel n 001986678.2011.8.26.0011, d.j. 17/10/2012; dentre outros.
Assim, foroso concluir que o vencimento se deu em 28/06/2008 e o
atraso foi de 19 dias, eis que a contagem foi estipulada em dias, no em meses.
Assiste razo ao requerente no tocante imposio de multa, visto que
a previso contratual estabelecendo sano para os consumidores em caso de
atraso no pagamento impe sua aplicao tambm para o fornecedor que atrasa
no cumprimento de sua obrigao, em obedincia aos princpios da boa-f
objetiva e do equilbrio contratual.
Assim, considerando que o prazo de entrega do imvel ultrapassou o
limite previsto contratualmente inclusive somado ao tempo de tolerncia,
devida a indenizao buscada pelo autor, no havendo que se falar em ausncia
dos requisitos da responsabilidade civil e ausncia de previso contratual,
mesmo porque se trata de contrato de adeso.
A indenizao deve ser fixada em 1% do valor atualizado do contrato,
conquanto se trate de inadimplemento sobre a entrega total do imvel, a teor dos
precedentes desta C. Cmara (Apelao Cvel n0005023-50.2012.8.26.0019,
d.j. 08/05/2013; Apelao Cvel n 0023899-32.2011.8.26.0005, d.j. 13/03/2013,
entre outros), a despeito de constar previso contratual (clusula 4.4, fls. 36)
de que a multa, nesse mesmo patamar, seria calculada sobre os valores pagos.
O termo inicial conta-se do vencimento do prazo estabelecido na clusula de
tolerncia, considerada vlida.
Por outro lado, assiste razo requerida quanto incidncia de correo
monetria sobre o saldo devedor em todo o perodo e juros a partir da expedio
do Habite-se.
A controvrsia acerca do saldo se desdobra na possibilidade de incidncia
de juros e/ou correo monetria e seus termos. Quanto a esta, consagrado o
entendimento de que se trata de mera reposio do poder de compra da moeda,
este desgastado constantemente pela inflao.
Assim, reputa-se devida, eis que no representa acrscimo, trazendo o
valor de ontem ao preo de hoje (...) a correo monetria nada mais representa
seno simples recomposio de valores. Isto , atravs dela devolve-se o capital
de ontem pelo valor de hoje, de modo exatamente igual. Diferentemente dos
juros, que representam acrscimo ao capital (ao principal), correo monetria
representa o prprio principal, o capital de ontem atualizado pelo valor de
hoje. (TJSP, Des. LUIZ AMBRA, Apel. Cvel n 380.138-4/7-00, 04/03/09);
dentre outros precedentes desta C. Cmara, dos quais se destacam a Apelao
e-JTJ - 00
345
Acesso ao Sumrio

Cvel n 0005720-84.2009.8.26.0566, Rel. Des. SALLES ROSSI,

d.j. 15/05/2013; Apelao Cvel n 0092063-30.2012.8.26.0000,
Rel. Des. SALLES ROSSI, d.j. 01/08/2012; Apelao Cvel n 001732216.2011.8.26.0562, Rel. Des. HELIO FARIA, d.j.
09/05/2012.
No h que se falar em congelamento do saldo devedor, eis que a correo
devida conforme fartamente demonstrado e os juros aplicveis a partir do
momento em que evidenciada a mora dos compromissrios- adquirentes.
Indevida, porm, a indenizao decorrente dos aluguis de outro imvel.
O alegado dano material est compreendido no prazo prorrogado de entrega, de
modo que descabido.
Do mesmo modo, no se sustenta a tese de desvalorizao do imvel. A
alegada diferena de metragem nas reas comuns foi solucionada anteriormente
assinatura do compromisso pelo requerente. No mais, o laudo tcnico
apresentado indicou que a rea adquirida e integrada construo no oferece
riscos ambientais, tanto que houve a expedio do Habite-se.
Eventual desvalorizao de imveis no decorrer do cumprimento do
contrato no legitima o autor a pedir abatimento no preo, assim como eventual
valorizao no legitimaria a demandada a pleitear o aumento das parcelas.
No se h de imputar responsabilidade a qualquer dos contratantes pelo
percentual de valorizao do imvel, depois de convencionada sua venda.
Nem havero os compradores de reclamar restituio de parte do preo caso
a valorizao no atinja o esperado, tampouco haver o vendedor de reclamar
pagamento a maior, para a hiptese de o preo de mercado do imvel elevar-se
sobremaneira. Isso porque no restou demonstrada a disparidade entre o que
foi contratado e o que foi entregue, em razo do carter genrico das alegaes
nesse sentido.
Por outro lado, considera-se devida a restituio das quantias pagas a
ttulo de despesas condominiais e IPTU, em razo do posicionamento assentado
de que s so devidas a partir da efetiva imisso na posse, sendo abusiva - e,
portanto, nula de pleno direito - a disposio contratual que impe tal nus
aos compromissrios-compradores. Nesse sentido, o posicionamento desta
C. Cmara e do E. Superior Tribunal de Justia: Por outro lado, no tem o
menor cabimento a deduo das quantias pagas pelo autor de despesas de
condomnio e IPTUs pelo simples motivo de que em nenhum momento teve a
posse do apartamento, para arcar com tais parcelas que implicam em necessria
contraprestao do uso do imvel comprado. (Apelao Cvel n 006525380.2010.8.26.0002, d.j. 10/04/2013); A efetiva
posse do imvel, com a entrega das chaves, define o momento a partir do
qual surge para o condmino a obrigao de efetuar o pagamento das despesas
Acesso ao Sumrio
346
e-JTJ - 00
condominiais. (STJ Segunda Seo - EREsp 489647 / RJ Rel. Min. LUIS

FELIPE SALOMO d.j. 25/11/2009).
Igualmente devida a restituio das despesas com corretagem. No se
ignora a possibilidade das partes pactuarem a quem compete o pagamento destas
verbas, ao mesmo tempo em que no se desconhece que as incorporadoras
constantemente impem a cobrana ao consumidor, que se v obrigado a usufruir
um servio a fim de que possa adquirir o bem imvel. Tal prtica vedada em
nosso ordenamento, ainda mais ao se considerar que o contrato firmado de
adeso e que em nenhum momento esclarecida a destinao desta verba.
Nesse sentido, tornou-se usual nos dias atuais embora nitidamente
abusiva a prtica de empurrar para o comprador o pagamento de comisso de
corretagem de imvel a ser ainda construdo, pelo valor total do negcio como
se pronto j estivesse. Quer dizer, no s o comprador paga a comisso que
deveria ser paga pelo vendedor este que contratou a empresa corretora, para
ele que a empresa trabalha -, como igualmente paga sobre o todo, que ainda
nem existe. Paga sobre o que efetivamente tenha desembolsado e, de quebra,
sobre fumaa no que diz respeito ao restante. Tal prtica como se disse
abusiva. Mas se o adquirente com ela no concordar, simplesmente a transao
no ser concretizada, assim o incorporador se livrando, desde logo, de pesado
encargo. Forma ntida de coao indireta, convenha-se. Privilegiadssima a
situao do corretor, que ganha at sobre o que ainda nem existe. No se nega
que a obrigao do corretor no de meio e sim de resultado. De modo que,
tanto que concretizado o negcio, ter direito paga respectiva. Contudo, de
responsabilidade do vendedor. (Apelao Cvel n 0014153-42.2012.8.26.0576,
Rel. Des. LUIZ AMBRA, d.j. 10/04/2013).
A imposio acaba por violar o disposto nos arts. 6, II, III e IV, 39, I e IV
e 46 do Cdigo de Defesa do Consumidor.
Quanto ao dano moral, no se verifica a sua caracterizao. SRGIO
CAVALIERI FILHO (Programa de Responsabilidade Civil, Malheiros, 2
ed., n.19.4) ensina que s deve ser reputado como dano moral a dor, vexame,
sofrimento ou humilhao que, fugindo normalidade, interfira intensamente
no comportamento psicolgico do indivduo, causando-lhe aflies, angstia e
desequilbrio em seu bem-estar. Mero dissabor, aborrecimento, mgoa, irritao
ou sensibilidade exacerbada esto fora da rbita do dano moral, porquanto,
alm de fazerem parte da normalidade de nosso dia-a-dia, no trabalho, no
trnsito, entre os amigos e at no ambiente familiar, tais situaes no so
intensas e duradouras, a ponto de romper o equilbrio psicolgico do indivduo.
Se assim no se entender, acabaremos por banalizar o dano moral, ensejando
aes judiciais em busca de indenizaes pelos mais triviais aborrecimentos.
Isso porque, no caso concreto, ainda que tenha acarretado contratempos,
e-JTJ - 00
347
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 033140047.2009.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que apelante VERA
CECILIA MATTOS VIEIRA DE MORAES, apelado EMPRESA FOLHA DA
MANHA S A.
V. U. Sustentou oralmente a Dra. Mnica Filgueiras da Silva Galvo., de
conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 14653)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores JOS JOAQUIM
DOS SANTOS (Presidente), ALVARO PASSOS E GIFFONI FERREIRA.
JOS JOAQUIM DOS SANTOS, Relator

Acesso ao Sumrio
Ementa: Apelao - Indenizao - Dano moral Alegao de que a apelada veiculou, em jornal por ela
editado, fatos que no eram verdadeiros, causando
profundo constrangimento apelante na medida em
que foi associada a investigao da Polcia Federal
conhecida como Operao Anaconda - Abuso no
direito de informar - Inocorrncia - Ausncia de
violao intimidade da apelante - Apelada que se
limitou a divulgar informaes obtidas junto a suas
fontes, com veiculao de dados obtidos junto
autoridade policial responsvel pelas investigaes
- Fatos relatados pelo jornalista da apelada no
no ultrapassou a fronteira daquilo que pode ser considerado mero

inadimplemento contratual. Vale dizer, para casos como o dos autos, com lapso
de atraso relativamente curto, seria necessria a descrio de excepcionalidade
outra, alm dos percalos inerentes situao, para que se pudesse reconhecer
abalo moral indenizvel.
Por fim, diante do que ora se decide, resta mantida a sucumbncia
recproca.
Ante o exposto, D-SE PROVIMENTO ao recurso da requerida e DSE PARCIAL PROVIMENTO ao recurso do autor, nos termos ora alvitrados.
Acesso ao Sumrio
348
e-JTJ - 00
evidenciaram qualquer indcio de alterao quanto
veracidade, mas apenas o exerccio de seu dever de
informao - Organograma que ilustra a reportagem
somente reproduziu, de forma resumida, as
informaes contidas no corpo do texto, sem emitir
qualquer juzo de valor - Apelante que teve o direito de
resposta oportunizado atravs da publicao de carta
de sua autoria no jornal editado pela apelada, em
coluna denominada Painel do Leitor - Inexistncia
de dano moral indenizvel - Sentena mantida Recurso improvido.
VOTO
Cuida-se de ao de indenizao por dano moral ajuizada por Vera Ceclia
Mattos Vieira de Moraes em face de Empresa Folha da Manh S/A julgada
improcedente pela r. sentena de fls. 348/371, cujo relatrio se adota.
Inconformada, apela a autora, buscando a reforma do julgado. Sustenta,
em sntese, que teve sua reputao atacada pela r, que vinculou seu nome a
esquema criminoso em publicao jornalstica e em livro de autoria de jornalista
de seu quadro profissional.
Alega que sua residncia passou a ser vigiada pela Polcia Federal em
decorrncia de investigao que pairava exclusivamente sobre seu irmo, em
perodo em que ele e seu filho menor de idade passaram a residir com a autora.
Afirma que jamais foi investigada pela Polcia Federal e que a vinculao de seu
nome a organizao criminosa pela matria jornalstica publicada pela r se deu
de forma absurda e irresponsvel, desprovida de qualquer fundamento ftico.
Aduz que era funcionria da Receita Federal poca da veiculao da matria
e que a r publicou texto intitulado Esquema tinha ramificao na Receita,
afirmando que a autora mantinha relaes de amizade com sua ex-cunhada,
tambm investigada na operao policial.
Sustenta a autora que sempre manteve conduta ilibada tanto em seu
convvio social quanto profissional e ocupou relevantes cargos no Ministrio
da Fazenda, de modo que as publicaes da r lhe causaram abalo e profunda
depresso, ensejando atendimentos psiquitricos que at hoje perduram. Afirma
que os eventos narrados tiveram grande repercusso no mbito nacional e tambm
no ambiente de trabalho da apelante, acabando por denegrir sua excelente
reputao construda ao longo dos anos e obstando seu retorno prtica da
advocacia para a qual a autora vinha se preparando poca dos fatos. Alega que
os danos morais restaram bem delineados pelo depoimento das testemunhas,
que narraram a repercusso das notcias dentro do mbito profissional e social
e-JTJ - 00
349
Acesso ao Sumrio

da autora. Entende que as reportagens foram produzidas com base em meras

suposies e invenes decorrentes de impresses dos jornalistas, na medida em
que o relatrio da Polcia Federal sigiloso, e que o prprio autor dos textos e do
livro Juzes no banco dos rus, em seu relato como informante na audincia de
instruo e julgamento, afirmou que no havia qualquer investigao em relao
autora. Conclui que a presente demanda versa sobre a proteo dignidade
e honra do indivduo, no havendo que se falar em tentativa de obstaculizar o
livre, porm no irrestrito, direito de expresso (fls. 377/406).
Recurso tempestivo, preparado e respondido(fls. 453/476).
o relatrio.
Versam os autos sobre pretenso indenizatria formulada pela apelante
Vera Ceclia Mattos Vieira de Moraes em face da apelada Empresa Folha da
Manh S/A, pleiteando a condenao desta ao pagamento de indenizao a
ttulo de dano moral, bem como publicao em destaque da sentena, sob pena
de multa diria.
Narrou a apelante que abrigou em sua residncia o irmo Joo Carlos da
Rocha Mattos, ento Juiz Federal da 3 Regio, e o filho dele, menor de idade,
aps a apreenso de bens e objetos variados do irmo e da priso de sua cunhada
Norma Regina Emlio, poca Auditora Fiscal da Receita Federal, em razo de
operao policial que ficou conhecida como Operao Anaconda.
Diante de tais fatos, a apelada publicou na edio de 05 de dezembro
de 2003, matria assinada pelo jornalista Mrio Csar Carvalho, contendo
ilustrao com foto de sua residncia, informando que o imvel teria sido
utilizado pelo Juiz Rocha Mattos como esconderijo de provas documentais e
computador cinco horas de sua priso ocorrida no dia 07 de novembro de 2003.
Alegando que os fatos veiculados em jornal editado pela apelada no
eram verdadeiros e que a publicao lhe causou profundo constrangimento, na
medida em que vinculava a apelante e seu marido aos delitos investigados pela
Polcia Federal, foi ajuizada a presente ao.
A r. sentena julgou improcedente a ao, concluindo que no houve
contra a apelante, por conduta da apelada, difamao, injria ou calnia, e que
as publicaes no constituram abuso do direito de informar, no havendo
prova capaz de autorizar o reconhecimento de dano moral indenizvel.
Em que pese a irresignao da apelante, merece mantida a r. sentena.
Inicialmente, cumpre analisar a ocorrncia de falta de cautela atribuda
empresa apelada, e se o fato implica em violao ao direito de imagem capaz de
causar constrangimentos de modo a autorizar a reparao pecuniria pretendida.
O entendimento desta Corte no sentido de que (...) o uso indevido
da imagem enseja condenao por dano moral se verificada sua utilizao de
forma humilhante ou vexatria, capaz de causar constrangimentos, vergonha
Acesso ao Sumrio
350
e-JTJ - 00
e sofrimento ao seu titular. O direito inviolabilidade da vida privada e

imagem vem assegurado como garantia fundamental na Carta Magna (art. 5,
X, da CF). O direito protegido, no entanto, e entra em conflito com a norma
prevista nos incisos IX e XIX do prprio art. 5, e art. 220, 1 da CF, que
garantem a todos o acesso informao, assim entendido o direito de informar
e de receber livremente informaes, agora sobre fatos, acontecimentos, dados
objetivamente apurados. Pois bem, a tarefa de se conciliar a garantia de
inviolabilidade da privacidade da imagem e do direito de informao, rdua
e reclama verificar, no caso em tela, se no exerccio da atividade jornalstica
houve extrapolao dos limites de modo a expor a figura do apelante em
situao constrangedora ou vexatria. A imagem serve como individualizao
da pessoa e afirmada como direito indisponvel, constitui o sinal, a forma
da personalidade do indivduo, e est indissocialvelmente relacionada a seu
titular com idntica fora atrativa. (Durval Amaral Santos Pace, O Direito de
Imagem e o Cdigo Civil de 2002, apud Propriedade Imaterial, org. Eliane Y.
Abrao, So Paulo, ed. Senac, 2006, p. 249) (Apelao Cvel n 413.161.4/500 So Vicente, 6 Cmara de Direito Privado, Des. Rel. Percival Nogueira, j.
17.09.2009)
Todavia, em que pesem os argumentos da apelante, nenhum reparo merece
a r. deciso do douto Juzo de 1 grau que entendeu pela total improcedncia do
feito.
No se verifica, no caso em exame, a alegada violao intimidade da
apelante, uma vez que a matria jornalstica veiculada se deu dentro dos limites
do exerccio do direito de informar e noticiar.
Da anlise do conjunto probatrio coligido nos autos, verifica-se que
a apelada se limitou a divulgar informaes obtidas junto a suas fontes, com
veiculao de dados obtidos junto autoridade policial responsvel pelas
investigaes, relatando o que por ela lhe foi repassado, de modo a exercer seu
dever de informao.
Com efeito, limitou-se o jornalista da empresa apelada a informar que, de
acordo com relatrio elaborado por um agente policial, o investigado se dirigiu
casa de sua irm, ora apelante, onde descarregou caixas contendo documentos
e um microcomputador (fls. 35/36), no se percebendo a nenhum indcio de
alterao quanto veracidade dos fatos, mas apenas o exerccio de seu direito
de informar.
Da mesma maneira se apresenta a matria acostada a fl. 38, que denuncia a
ramificao da organizao criminosa no mbito da Receita Federal, apontando
que a investigao da Polcia Federal havia atribudo ao investigado a conduta
de ocultar seus pertences na casa da apelante antes de ser preso.
E conquanto o nome da apelada tenha constado do organograma que
e-JTJ - 00
351
Acesso ao Sumrio

ilustra a aludida reportagem, o texto contido no balo no emitiu qualquer juzo

de valor, mas somente reproduziu, de forma resumida, as informaes contidas
no corpo do texto.
Assim, no que tange proteo ao direito de personalidade, a honra e a
imagem havidos pela Carta Magna em seu artigo 5, inciso X, no se vislumbra
tal agresso ocasionada pela apelada, sendo certo que somente a violao a tais
direitos daria o direito a reparao de danos pretendida.
Vale dizer, no houve, por parte da empresa apelada, ofensa moral
honra e imagem da apelante, nem responsabilidade objetiva pela veiculao da
matria, no existindo afronta aos seus direitos de personalidade.
Nesse sentido tem entendido este egrgio Tribunal de Justia:
DANO MORAL - Lei de imprensa - Descabimento, se a empresa
jornalstica limitou-se divulgao de fatos que no eram inverdicos ou falsos
- Notcia, outrossim, de interesse pblico, dada a necessidade modificaes
legais ou regulamentares para procedimento de concesso de licena mdica
- Fato jornalstico puro - Inexistncia de ofensa pessoa da autora - Ao
improcedente - Recurso no provido (Apelao Cvel n. 57.675-4, 3 Cmara
de Direito Privado, So Paulo, Rel. Des. Alfredo Migliore, j. 03.11.98).
Por outro lado, ressalte-se que o jornal editado pela apelada publicou carta
de autoria da apelante em sua coluna denominada Painel do Leitor, no dia 27
de dezembro de 2003, de modo a oportunizar o direito de resposta dela (fl. 44).
Assim, no se vislumbrando abuso do direito de informar, que foi
exercido dentro dos limites estabelecidos pelo artigo 5, X, da Constituio
Federal, nenhum reparo, merece a r. sentena da lavra da digna juza Daise
Fajardo Nogueira Jacot, cujos fundamentos merecem aqui repetidos:
Ao que se colhe da documentao que instrui os autos e dos depoimentos
supracitados, a r, no exerccio de sua atividade, efetivamente acompanhou as
investigaes levadas a efeito na poca pela Polcia Federal em So Paulo
na denominada Operao Anaconda e publicou reportagens a propsito,
servindo-se de relatrios da prpria Polcia Federal e tambm de material
colhido durante esse acompanhamento. A prpria autora confirma que seu
irmo, o ento Juiz Federal Rocha Mattos, e a esposa dele, Norma Cunha,
Auditora da Receita Federal, foram presos em decorrncia dessas investigaes.
A prpria autora tambm admite expressamente na inicial que abrigou o irmo
e o filho do casa, na poca com doze (12) anos de idade, em sua residncia, que
estavam abalados psicologicamente em razo da priso de Norma, mantendo
o sobrinho sob sua guarda aps a priso do irmo, ocorrida no dia 07 de
novembro de 2003. No auge das investigaes e j nas vsperas da priso, o
irmo da autora, segundo noticiado, guardou na casa dela vrias pastas de
documentao e um computador, fato que provocou o interesse policial naquela
352
e-JTJ - 00
residncia e nas pessoas que ocupavam, principalmente a autora pelo grau

prximo de parentesco
(...)
H no caso dos autos, que envolve to-somente a autora e a r,
um aparente conflito entre direitos e garantias fundamentais previstos na
Constituio da Repblica, especialmente nos incisos IV, V, IX e X, do artigo 5 e
no artigo 220. A Lei n. 5.250/67, conhecida como Lei de Imprensa, assegura
o direito de crtica, desde que ausente o nimo de injuriar, caluniar ou difamar
(v. artigo 27). Alis, o direito de crtica inerente atividade jornalstica e
deve ser exercido de forma vigilante e construtiva, como recomendado por
LAURO LIMBORO em O Direito de Crtica e a Lei de Imprensa (v. RT
606/454 e JTJ 182/81-83). Malgrado o padecimento da autora, o exame detido
nos autos, luz da legislao, da doutrina e da jurisprudncia, no revela a
ocorrncia de abuso da informao e da crtica por parte da Empresa r, seja
nas matrias jornalsticas, seja no Livro publicado. Decorre da a ausncia
de dano moral indenizvel, resolvendo-se o aparente conflito entre os direitos
e as garantias fundamentais assegurados a ambas as partes com a concluso
de que o Comentarista produziu a obra em questo nos limites de seus direitos
Constitucionais (fls. 364/367).
Acesso ao Sumrio
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 900001192.2008.8.26.0292, da Comarca de Jacare, em que apelante JOSE NORBERTO
HILARIO DOS SANTOS (JUSTIA GRATUITA), apelado SANTA CASA
DE MISERICORDIA DE JACAREI.
n 23.107)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores ENIO
ZULIANI (Presidente) e TEIXEIRA LEITE.
NATAN ZELINSCHI DE ARRUDA, Relator
Ementa: Indenizao por danos morais. Agravo
retido no comporta provimento, pois o pronturio
e-JTJ - 00
353

Acesso ao Sumrio
VOTO
1. Trata-se de apelao interposta tempestivamente, com base na r.
sentena de fls. 528/531, que julgou improcedente ao de indenizao por
danos morais envolvendo queda de paciente que se encontrava em maca de
hospital, que posteriormente viera a bito.
Inicialmente, o apelante reitera agravo retido, pois o pronturio mdico
no foi apresentado pela apelada, pleiteando, assim, a decretao da revelia,
ante a inverso do nus da prova. Em sequncia fez referncia sobre a utilizao
de macas, destacando que mesmo que a paciente no tivesse falecido por
traumatismo craniano em decorrncia da queda da maca, fato incontroverso
que ela cara e teve leso grave pela ausncia de grades de proteo, o que
ocasionara dores e piora do quadro de sade. A seguir mencionou a Teoria da
perda de uma chance, ressaltando que a responsabilidade da r est configurada,
haja vista que praticara ato ilcito que causara agravamento na condio de
sade da paciente que veio a falecer, o que d suporte indenizao. Por ltimo
prequestionou textos legais, requerendo o provimento do apelo.
O recurso foi contra-arrazoado, rebatendo integralmente a pretenso do
apelante, fls. 636/643.
o relatrio.
2. A r. sentena apelada merece reforma em parte.
Preliminarmente, quanto ao agravo retido, no se vislumbra suporte para
o provimento, pois o pronturio mdico da paciente se encontra em reprografia,
conforme se verifica a fls. 40/131.
Destaque-se que o prprio polo ativo j tivera acesso documentao em
mdico j consta dos autos. Paciente que sofreu queda

da maca em hospital. Inobservncia do cuidado
necessrio em relao enferma notria. Irrelevante
se a causa mortis teve alguma influncia com a
queda em referncia. Aplicao da teoria da perda de
uma chance. Ocorrido ocasionou a ampliao da dor
da paciente, aumentando a aflio psicolgica. Danos
morais configurados, ante o sofrimento atroz da
enferma e de seus entes queridos. Verba reparatria
fixada em R$40.000,00 apresenta-se compatvel com
as peculiaridades da demanda, tendo finalidade
didtica, alm de afastar o enriquecimento sem causa.
Correo monetria a contar do julgamento e juros
de mora de 1% ao ms, a partir da citao. Apelo
provido em parte.
Acesso ao Sumrio
354
e-JTJ - 00
referncia, a qual inclusive foi juntada por ocasio da propositura da ao, sendo
que no lugar que constava quarto estava preenchido como maca, fls. 41/42, e o
caso j demonstrava que o mdico era neurologista.
3. Quanto matria ftica, no caso em exame a queda da paciente da maca
incontroversa, portanto, a inobservncia do cuidado necessrio em relao
enferma notria, havendo descaso no que se refere segurana da pessoa
internada, logo, a Teoria da perda de uma chance deve ser aplicada hiptese
em testilha, porquanto no se sabe o desfecho em relao ao impondervel.
Oportuna a transcrio jurisprudencial:
certo que, ordinariamente, a responsabilidade civil tem lugar somente
quando h dano efetivo verificado, seja moral, seja material, este ltimo
subdivido na clssica estratificao de danos emergentes e lucros
cessantes.
Nesse cenrio, a teoria da perda de uma chance (perte dune chance)
visa responsabilizao do agente causador no de um dano emergente,
tampouco de lucros cessantes, mas de algo intermedirio entre um e
outro, precisamente a perda da possibilidade de se buscar posio mais
vantajosa que muito provavelmente se alcanaria, no fosse o ato ilcito
praticado.
Da porque a doutrina sobre o tema enquadra a perda de uma chance em
uma categoria de dano especfico, que no se identifica com um prejuzo
efetivo, mas, tampouco, se reduz a um dano hipottico (cf. SILVA, Rafael
Peteffi da. Responsabilidade civil pela perda de uma chance: uma anlise
do direito comparado e brasileiro. So Paulo: Atlas, 2007).
A doutrina da perda de uma chance tem lugar propcio em caso de
responsabilidade do advogado e do mdico, ambas decorrentes de uma
obrigao de meio (salvo no caso de cirurgia esttica embelezadora),
mas que, em razo de conduta desidiosa por parte do contratado, o
contratante perde a oportunidade de ver satisfeito aquele anseio buscado
pela avena. (RESP n 1.190.180/RS. Ministro Luis Felipe Salomo.
Quarta Turma. J. 16-11-2010 trecho do acrdo).
Assim, irrelevante se a causa mortis teve alguma influncia com a
queda em referncia, j que o laudo necroscpico, fls. 498 v, concluiu que a
morte ocorrida fora em consequncia de hemorragia subdural laminar fronto
parietal direita, no entanto, existe ressalva da ausncia de elementos para afirmar
ou infirmar se a morte fora em decorrncia do trauma ou do acidente vascular
cerebral, alm do que, no foram identificadas leses de interesse mdico legal,
constando que a calota craniana se encontrava ntegra.
Desta forma, em decorrncia da queda, a paciente veio a ter ampliao
da dor, consequentemente, a aflio psicolgica tambm se expandiu, fazendo
e-JTJ - 00
355
Acesso ao Sumrio

com a situao desfavorvel aumentasse, tudo isso contribuindo para que a

adversidade fosse majorada.
Com efeito, os danos morais esto configurados, ante o sofrimento atroz
da enferma e de seus entes queridos, no caso o autor, o que d suporte para a
indenizao correspondente.
Em caso anlogo, assim decidiu este Egrgio Tribunal: Direito
Processual Civil. Apelao Cvel. Ao de indenizao por danos morais.
Queda de paciente em maca. Negligncia evidenciada. Responsabilidade
das empresas que prestam servios mdicos que inerente atividade
em que atuam. Quantum alterado. Reduo que se revela condizente
com caso anlogo julgado por esta Corte. Indenizao reduzida para
R$ 40.000,00 (quarenta mil reais). Recursos parcialmente providos.
(Apelao Cvel n. 9.168.882-88.2008.8.26.0000. Relator Luiz Antonio
Costa. Stima Cmara de Direito Privado. J. 04-04-2012).
4. A verba reparatria deve ser compatvel com as peculiaridades da
demanda, ressaltando-se que a causa mortis no ficou de forma efetiva vinculada
queda da pessoa internada, ao passo que o requerente beneficirio de
gratuidade de justia, de acordo com a interlocutria de fls. 178, logo, devem ser
levados em considerao os princpios da razoabilidade e da proporcionalidade.
Destarte, est apta a sobressair a indenizao fixada em R$40.000,00,
acrescida de correo monetria a contar do julgamento e juros de mora de 1%
ao ms, a partir da citao, no se aplicando a Smula 54 do STJ no caso em
exame, uma vez que ausente requisito determinante de que a morte teve alguma
vinculao com a queda da enferma, devendo ser observado ento o artigo 405
do Cdigo Civil.
Deste modo, a indenizao ora arbitrada se mostra condizente, pois afasta
o enriquecimento sem causa em relao ao recorrente, bem como tem finalidade
didtica para que a recorrida no reitere no comportamento irregular.
A respeito do tema, este o entendimento do Egrgio Superior Tribunal
de Justia:
A fixao do valor da compensao pelos danos morais deve balizarse entre a justa composio e a vedao do enriquecimento ilcito,
levando-se em considerao o critrio da proporcionalidade, bem como
as peculiaridades de cada espcie. Precedentes. (REsp n. 1.139.997/
RJ. Relatora Ministra Nancy Andrighi. Terceira Turma. J. 15-02-2011).
A indenizao por dano moral deve ter contedo didtico, de modo a
coibir a reincidncia do causador do dano, sem, contudo, proporcionar
enriquecimento sem causa vtima. Recurso especial parcialmente
provido. (REsp n. 521.434/TO. Relatora Ministra Denise Arruda.
Primeira Turma. J. 04-04-2006).
356
e-JTJ - 00
5. Em decorrncia do desfecho da demanda, condena- se o polo passivo

no pagamento de custas processuais e honorrios advocatcios fixados em 10%
do valor da condenao, montante que remunera adequadamente o titular da
capacidade postulatria que representa o polo ativo.
6. Por ltimo, no que tange ao prequestionamento, interessante destacar
que o julgador no est obrigado a responder todas as questes das partes,
quando j tenha encontrado motivo suficiente para fundar a deciso, nem se
obriga a ater-se aos fundamentos indicados por elas e tampouco a responder um
a um todos os seus argumentos.
O STJ tambm j se pronunciou sobre a desnecessidade da meno
expressa aos textos de lei em que se baseia o acrdo, mediante sua Corte
Especial, no sentido de que a violao a determinada norma legal ou dissdio
sobre sua interpretao, no requer, necessariamente, que tal dispositivo tenha
sido expressamente mencionado no v. acrdo do Tribunal de origem. Cuida-se
do chamado prequestionamento implcito (cf. EREsp ns 181.682/PE, 144.844/
RS e 155.321/SP). Isto porque a deciso deve conter fundamento jurdico e no
necessariamente fundamentao legal.
7. Com base em tais fundamentos, d-se provimento em parte ao apelo.
Acesso ao Sumrio
ACRDO
ASSOCIAO BRASILEIRA DE OTORRINOLARINGOLOGIA E
CIRURGIA CERVICO FACIAL (ABORL - CCF), apelado/apelante MALU
LOSSO RELAES PBLICAS E EVENTOS LTDA e Apelado PAULO
AUGUSTO DE LIMA PONTES.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento em parte ao
recurso da r e deram provimento ao recurso da autora. V.U., de conformidade
com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 33894t)
DE SIQUEIRA (Presidente) e LIGIA ARAJO BISOGNI.
MELO COLOMBI, Relator
Ementa: CONTRATO. ORGANIZAO DE
EVENTO. PREPARAO DE CANDIDATURA
e-JTJ - 00
357

Acesso ao Sumrio
VOTO
A r. sentena de fls. 645/649, cujo relatrio ora se adota, julgou
parcialmente procedente ao de indenizao por danos materiais e morais
ajuizada por Malu Losso Relaes Pblicas e Eventos Ltda. contra Associao
Brasileira de Otorrinolaringologia e Cirurgia Cervico Facial (Aborl ccf), para
condenar a r ao pagamento de R$ 30.000,00 como contraprestao pelos
servios de captao prestados, bem como importncia de R$ 200.000,00,
a ttulo de danos morais. Tendo em vista o reconhecimento da ilegitimidade
passiva do ru Paulo Augusto de Lima Pontes, condenou a autora ao pagamento
de nus de sucumbncia em relao a ele.
Inconformadas, apelam a autora e a r condenada.
A Associao Brasileira de Otorrinolaringologia sustenta haver
julgamento extra e ultra petita, pois concedeu autora indenizao por dano
moral, pedido no realizado pela autora, que se limitou ao reconhecimento do
PARA SEDIAR EVENTO. DANO MATERIAL.

DANO MORAL. CONTRATO DE RISCO.
JULGAMENTO ULTRA PETITA.
1. A autora requereu expressamente que houvesse
apenas declarao de dever de reparar dano moral,
sendo seu arbitramento perseguido a posteriori em
ao prpria. Configura, ento, julgamento ultra
petita o arbitramento desde logo da indenizao.
Sentena adequada aos limites da lide.
2. O risco do contrato da autora limitar-se-ia ao caso
de insucesso da candidatura do pas para sediar o
evento. Todo o servio prestado deve ser remunerado.
3. O negcio da autora consistia em organizar eventos
e obter a candidatura do Brasil para sedi-lo. Gastos
com a filiao da r ao ICCA, na cidade do Cabo,
na frica do Sul, desbordam dos gastos nsitos sua
atividade, devendo ser ressarcidos.
4. A autora, aps trs anos de trabalho e justa
expectativa de que organizaria o evento, foi
substituda por outra empresa para organizao.
Essa substituio causou danos sua imagem no
seu meio de atuao. Dever de reparar dano moral
configurado.
5. Recurso da r parcialmente provido e recurso da
autora provido.
Acesso ao Sumrio
358
e-JTJ - 00
dano, para pedido posterior de indenizao em feito prprio. Aduz inexistir

dano moral; no caber pagamento de servios de captao do evento; tratar-se
de contrato de risco; haver inadimplemento contratual a justificar a escolha de
outra empresa. Pugna, enfim, pela reforma da sentena para improcedncia do
feito.
A autora, por seu turno, em recurso adesivo, pretende a total procedncia
do feito, para condenao da r ao pagamento do valor de R$ 51.930,30, relativo
ao ressarcimento das despesas que teve com o trabalho de captao.
Recursos bem processados e respondidos. o relatrio.
Houve sentena de parcial procedncia anterior (fls. 419/425), anulada
pelo Desembargador Relator Jos Tarciso Beraldo, por cerceamento de defesa
(465/468), para permitir s partes dilao probatria, especialmente oral,
requerida pela r (apelao n 990.10.335015-4).
De se anotar que, apesar do acolhimento do recurso da r para produo
de oitiva de testemunhas, esta no se preocupou em produzir a prova oral, que
se limitou aos depoimentos pessoais das partes e oitiva de cinco testemunhas
arroladas pela autora.
A autora narrou ter sido contratada pela r apelante para preparar a
candidatura do pas para sediar evento internacional de grandes propores, que
seria presidida pela r. Para a candidatura do pas, a r precisaria filiar-se a
uma entidade (ICCA-Internacional Congress and Convention Association), o
que demandou gastos autora para consecuo dessa filiao, que se deu na
cidade do Cabo, na frica do Sul. Precisou elaborar estudos, demonstrando a
viabilidade da cidade de So Paulo para sediar o evento; avaliao de viabilidade
financeira do evento; interao com autoridades brasileiras; elaborao de
projeto. A pr-candidatura foi acolhida, e a aprovao da candidatura deuse no XVII congresso Mundial, realizado na cidade do Cairo, no Egito. Para
apresentao da candidatura do Brasil no Egito, a autora teria desenvolvido
todos os materiais necessrios. O Brasil, ao final, venceu o certame para sediar
o congresso mundial que ocorreu em 2009. Teriam sido trs anos de trabalho
da requerente, mas, ao final, a r teria deflagrado um processo seletivo para a
contratao de uma organizadora do evento, preterindo a autora, apesar de seus
esforos.
Quanto aos danos morais, a autora foi explcita, em seu pedido, para que
o juzo apenas os declarasse, deixando claro que reconhecidos os danos
ora requerente, quanto obrigao de indenizar, estes pleitearo, em feito
prprio, a efetivao do julgado(fls. 17). Prosseguiu pedindo expressamente
os valores relativos aos danos materiais (R$ 30.000,00 e R$ 51.930,30), dando
ao valor da causa exatamente a soma dessas quantias, e pleiteou que o juzo
reconhecesse que a requerente sofreu danos, por aviltamento de imagem no
e-JTJ - 00
359
Acesso ao Sumrio

mercado a partir das atitudes dos ora requeridos, ao apresentarem seguidamente

a ora requerente ao mercado como organizadora do Congresso Internacional e,
depois, desautorizar a requerente, com o ato de confiar a terceiro o trabalho de
organizao e divulgao originalmente atribudo requerente, naturalmente
ressalvada a pretenso de posterior novo acionamento do Poder Judicirio,
na busca da fixao do valor indenizatrio e da indenizao (fls. 18).
Foroso reconhecer, ento, que o juzo no poderia, mesmo reconhecendo
o dano moral, arbitrar qualquer valor. Afinal, a autora pleiteou expressamente
que houvesse apenas a declarao de sua ocorrncia, porque posteriormente
buscaria o arbitramento da indenizao. Com isso, evitou que o valor da
causa fosse muito alto. Desse modo, reconhece-se a ocorrncia de julgamento
ultra petita, para adequar a sentena aos limites da lide, com afastamento da
indenizao por dano moral.
O dever de reparar (declarao de seu cabimento ou no) ainda ser objeto
de anlise. Por ora, s se afasta o julgamento ultra petita.
No mais, a prestao de servios de captao pela autora incontroversa.
certo que o contrato poderia ser considerado de risco para a autora
no sentido de que, embora trabalhasse para conseguir que o Brasil sediasse o
Congresso, em caso de o pas no ser escolhido, no poder ela exigir a promessa
de ser a organizadora do evento. No se poderia considerar contrato de risco no
sentido de ela sequer receber pelo trabalho realizado.
Nem mesmo se a autora desse causa, como alegou a r, escolha de outra
empresa para organizar o evento, poderia deixar de receber pelos trabalhos j
realizados.
Como a r no impugnou o valor exigido pela autora relativo aos custos
da captao, deve ele prevalecer.
Quanto aos gastos despendidos pela autora para conseguir filiao da r
ao ICCA, tambm devem ser pagos autora. Os riscos do negcio da autora
limitam-se elaborao de materiais para realizao de seu trabalho. A ida a
outros pases para filiao da r ao ICCA desbordou dos limites usuais de suas
obrigaes. E, como a r tambm no impugnou os valores requeridos, eles so
integralmente devidos.
De se analisar, ento, se existe o dever de indenizar o dano moral (limitada
mera declarao da existncia ou no desse dever).
Como bem salientou o juzo sentenciante, ao contrrio do alegado pela
requerida, houve sim de sua parte a promessa concreta de futura contratao da
autora para organizao do congresso almejado, conforme se pode observar do
quanto expresso no documento de fls. 150/159 (Ata da Assembleia Geral Ordinria
da r), em cujo item 9 (fls. 153/154) constou a aceitao por unanimidade dos
nomes sugeridos para composio da Comisso de Organizao, como, alis,
Acesso ao Sumrio
360
e-JTJ - 00
corroborado pela prova testemunhal (fls. 572/582), criando na autora legtima

expectativa de ser contratada pela r para organizao do congresso. (juiz
Fabiano da Silva Moreno)
A r alegou que a autora se recusou a comparecer no evento do Egito, o
mais importante, para prestar assessoria e assistncia, e por isso no a manteve
na organizao do congresso no Brasil. Isso, porm, no poderia afastar a
expectativa da autora na organizao, porque ela teria desenvolvido e obtido para
a r todos os meios e modos para apresentao da candidatura do Brasil nesse
pas (fls. 5), fato no impugnado. E o simples fato de ela no ter comparecido
pessoalmente no afetou a candidatura do Brasil, que acabou sendo vencedor, o
que afasta a alegao de inadimplemento da autora e leso r.
No havendo, ento, inadimplemento relevante por parte da autora, sua
expectativa de organizar o evento foi frustrada.
Mas no s. Ao no organizar o evento, embora houvesse expectativa
no s dela, mas de pessoas ligadas ao ramo e ao prprio evento, passou a ser
mal vista no seu meio de atuao. Testemunha relatou que surgiram boatos de
que a autora no estaria bem das pernas e que por isso teria sido substituda
no ltimo momento (testemunho de Maria Suely Cavalcante fls. 575/576,
corroborado pelo depoimento de urea Maria da franca, Robson Spadoni e
Firmino Mauro Custdio fls. 572/574 e 578/581).
Assim, configurado o dano moral e o dever de reparar. O valor indenizatrio,
no entanto, de acordo com pedido da prpria autora, ser requerido em autos
prprios.
Com o resultado ora preconizado, os nus de sucumbncia continuam a
encargo da r, mantidos honorrios de 15% sobre o valor da condenao.
Posto isso, d-se parcial provimento ao recurso da r, para adequar a
sentena aos limites da lide e, assim, afastar o arbitramento relativo a danos
morais; e d-se provimento ao recurso da autora, para condenar a r ao
pagamento do reembolso dos custos despendidos para filiao da r junto ao
ICCA. Correo monetria do desembolso; juros de mora a partir da citao.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n. 917612787.2007.8.26.0000, da Comarca de Ubatuba, em que apelante AMPRAF
- ASSOCIAO DOS AMIGOS DA PRAIA DO FLIX, apelado HELIA
ZANATTA PAVELKIEVITZ (OU HELIA ZANATA) (JUSTIA GRATUITA),
e-JTJ - 00
361
Ementa: MANUTENO DE POSSE. Acesso a

loteamento particular. Hiptese em que a autora no
postula proteo possessria, mas imposio r
de obrigao de fazer consistente em desobstruo
de via que d acesso praia. Inexistncia de posse
da autora. Servido de passagem no configurada.
rea que no de domnio pblico, mas integra
propriedade particular. Existncia de alternativas de
acesso praia, algumas delas criadas pelo loteador
poca da constituio do loteamento. Carncia de
ao reconhecida, ante a falta de interesse de agir na
modalidade de adequao. Indeferimento da petio
inicial, com a consequente extino do processo, sem
resoluo do mrito, nos termos do artigo 267, I e VI,
do Cdigo de Processo Civil. Preliminar acolhida.
Sentena reformada. Recurso provido.

Acesso ao Sumrio
VOTO
Trata-se de recurso de apelao interposto contra a r. sentena de fls.
121/123 e 130/131, que, em ao de manuteno de posse, julgou procedente o
pedido inicial.
Sustenta a recorrente, em sntese, que a ao foi nominada de reintegrao
de posse, sendo, posteriormente, alterada para ao de manuteno de posse,
mas a autora jamais exerceu a posse sobre a rea litigiosa, no podendo o
seu direito de ir e vir ser amparado pela via processual eleita, tanto que a
fungibilidade das aes possessrias est restrita aos casos elencados no artigo
920, do Cdigo de Processo Civil. Pondera que houve perda do objeto desta
ao, eis que a autora j deixou de exercer o comrcio ambulante na praia
h mais de um ano, aduzindo que no foi observado o disposto nos artigos
926 e 927, do Cdigo de Processo Civil, ou seja, a comprovao de posse,
turbao ou esbulho, bem assim a data da perda total ou parcial da posse, o que

n 20309)
RICARDO NEGRO (Presidente sem voto), MARIO DE OLIVEIRA E
RICARDO PESSOA DE MELLO BELLI.
JOO CAMILLO DE ALMEIDA PRADO COSTA, Relator
Acesso ao Sumrio
362
e-JTJ - 00
evidencia que a autora jamais foi possuidora. Salienta que o porto de acesso,
cuja desobstruo almejada, existe h mais de vinte e trs anos, muito tempo
antes do exerccio da atividade comercial pela autora no local. Reala, por fim,
que teve acesso a documento novo, emitido pelo Prefeito, que comprova que o
acesso do Loteamento Aldeias do Cachoeiro do Sobrado, no consta na lista de
logradouros pblicos do Municpio.
O recurso tempestivo, foi preparado e foi respondido.
o relatrio.
Trata-se de ao de manuteno de posse que foi julgada procedente para
o fim de condenar a r no cumprimento de obrigao de fazer, consistente na
desobstruo da via de acesso praia do Flix, mediante a imediata remoo do
seu porto, de molde a permitir o livre trnsito da autora pelo local, sob pena de
multa diria de um mil reais.
No entanto, a preliminar de carncia de ao, consubstanciada na falta de
interesse de agir, sob a modalidade de adequao, resultante da opo feita pela
autora por via procedimental inadequada, est a comporta guarida, prejudicada
a anlise do mrito recursal.
E isto porque, na hiptese vertente, a causa de pedir no se coaduna com
o pleito de manuteno de posse, na forma preconizada pelos artigos 926 e 927,
do Cdigo de Processo Civil, tendo em vista que o pedido deduzido pela autora
no objetiva a concesso de proteo possessria, mas, de forma bem diversa,
obrigao de fazer consubstanciada em permisso de passagem por loteamento
particular, em cuja entrada foi instalada h muitos anos um porto que,
alegadamente, impediria o livre acesso da autora praia, obstando o exerccio
de sua atividade de vendedora ambulante credenciada pela municipalidade.
Todavia, no era a autora detentora de posse a ser protegida, sendo
oportuno destacar, neste passo, que no se cuida aqui de servido de passagem
[ou, mesmo, de rea de domnio pblico], mas de via de acesso a loteamento
particular (propriedade privada), existindo alternativas para o acesso do pblico
praia, algumas delas at cedidas pelo loteador poca da instalao do
loteamento.
Ao cuidar da ao de manuteno de posse, preleciona Pinto Ferreira que
esta ao tambm denominada pela designao de ao de fora turbativa,
resultante da evoluo histrica do interdito retinendae possessionis. A Finalidade
da ao garantir sobretudo a posse de imveis e a quase-posse das servides.
Tal ao s tem realmente cabimento se o possuidor for molestado em sua posse
mas sem perd-la, j que para o esbulho existe a ao de reintegrao de posse.
(Posse, Ao Possessria e Usucapio, Editora Saraiva, 1980, pgina 105).
E porque no produziu a autora prova cabal de que exercia a posse
sobre o bem litigioso, ou, mesmo, da existncia de servido no local, faz-se
e-JTJ - 00
363
Acesso ao Sumrio

inadmissvel o acolhimento do pleito na forma aqui deduzida, pois, como

assinalado, constitui requisito indispensvel para o xito da ao de manuteno
a existncia de prova inequvoca de que o postulante detinha a posse do bem
e sofreu ameaa por ato do turbador, situao no verificada nestes e que no
poderia acarretar a imposio r da obrigao de fazer em cotejo, nesta ao
de cunho possessrio.
Com efeito, est realmente evidenciada nestes autos a carncia de ao,
por falta de interesse de agir, na modalidade de adequao, valendo anotar
que, ao tratar do assunto, ensina Luiz Guilherme Marinoni que ... segundo
a doutrina, as condies da ao constituem requisitos para o julgamento
do pedido do demandante e devem ser analisadas, a princpio, depois dos
pressupostos processuais e antes do mrito da causa. Nosso Cdigo de Processo
Civil considera como condies da ao a legitimidade para agir (pertinncia
subjetiva, ativa e passiva, da ao, o interesse processual (necessidade e utilidade
da tutela jurisdicional pedida pelo demandante) e a possibilidade jurdica do
pedido (admissibilidade em abstrato, pelo ordenamento jurdico, do pedido do
autor, art. 267, VI, CPC). O acolhimento de qualquer das condies da ao in
status assertionis impede a apreciao do mrito da causa (algo neste sentido,
STJ, 1 Turma, RMS 19.923/MG, rel. Min. Teori Zavaschi, j. em 29.06.2006),
DJ 03.08.2006, p. 202). (Cdigo de Processo Civil, Comentado artigo por artigo,
Editora Revista dos Tribunais, pgina 261).
Deveras, ... para a configurao do interesse processual, impe-se a
presena de utilidade do provimento, aferida pela necessidade da atividade
jurisdicional e pela adequao do procedimento e do provimento desejados
(STJ, AGRESP 721358/CE, j. 19/04/2005. Rel. Min. Gilson Dipp), cumprindo
realar que adequao a relao existente entre a situao lamentada pelo
autor ao vir a juzo e o provimento jurisdicional concretamente solicitado. O
provimento, evidentemente, deve ser apto a corrigir o mal de que o autor se
queixa, sob pena de no ter razo de ser. (A. C. de Arajo Cintra, A. Pellegrini
Grinover e
C. Rangel Dinamarco, Teoria Geral do Processo, 23 edio, Malheiros
Editores, 2007, pg. 275).
que o interesse de agir, no direito processual brasileiro, est fundado na
existncia de uma relao de utilidade entre a leso ao direito e o provimento
invocado, consubstanciadas ento a necessidade concreta do exerccio da
jurisdio, bem assim a adequao do pronunciamento judicial colimado e do
procedimento eleito.
Logo, reconhecida a falta de interesse de agir da autora, na modalidade
adequao, de rigor indeferir a petio inicial, com fundamento no artigo 295,
III, do Cdigo de Processo Civil e, em consequncia, julgar extinto o processo,
Acesso ao Sumrio
364
e-JTJ - 00
sem resoluo do mrito, nos termos do artigo 267, I e VI, do mesmo codex,
condenada a autora ao pagamento das custas processuais e dos honorrios
advocatcios, fixados, por apreciao equitativa, em R$ 1.500,00, observada a
disposio contida no artigo 12, da Lei n. 1.060/50, prejudicado o exame das
demais matrias arguidas no recurso.
Ante o exposto, dou provimento ao recurso.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 923648059.2008.8.26.0000, da Comarca de Votorantim, em que apelante JOS
JOSIMAR MACEDO, so apelados ANTONIO ONOFRE PADRO, JOS
CARLOS PADRO e FRANCISCO CONSTANTINO PADRO.
n 11745)
GILBERTO DOS SANTOS (Presidente sem voto), GIL COELHO E MARINO
NETO.
WALTER FONSECA, Relator
Ementa: EMBARGOS EXECUO - NOTA

PROMISSRIA - RECONHECIMENTO DE
INEXISTNCIA DE TTULO EXECUTIVO, UMA
VEZ QUE A CRTULA FOI ASSINADA EM
BRANCO - REFORMA - O ttulo cambial no nulo
pelo s fato de ser emitido em branco, para posterior
preenchimento do credor, ressalvada a hiptese de
preenchimento abusivo Caso em que os devedores
reconhecem que o ttulo foi preenchido na forma
pactuada, o que o torna hbil a ser cobrado pela via
executiva Extino da execuo afastada. Recurso
provido, nessa parte.
EMBARGOS
EXECUO
NOTA
PROMISSRIA - ALEGAO DE PRESCRIO,
e-JTJ - 00
365

Acesso ao Sumrio
VOTO
Vistos...
Embargos execuo de ttulo extrajudicial (nota promissria) julgados
procedentes, para reconhecer a invalidade do ttulo (sic), na medida em que a
ficou comprovado, atravs de percia tcnica, que o preenchimento da cambial
posterior sua subscrio, em ordem a indicar sua emisso em branco, extraindo
a literalidade sobre a real data de emisso, para efeito de aferir eventual
prescrio, e tambm sobre a idoneidade da prpria obrigao, o que resulta
em sua invalidade como ttulo de crdito, seno como mera prova escrita sem
fora executiva (fls. 354/358).
Inconformado, o embargado interps apelao, suscitando a nulidade
da r. sentena por ofensa ao princpio da identidade fsica do juiz, na medida
NA MEDIDA EM QUE ENTRE O VENCIMENTO

DA DVIDA E O AJUIZAMENTO DA EXECUO
TERIAM DECORRIDOS MAIS DE TRS ANOS INOCORRNCIA - Se a nota promissria exequenda
est atrelada a contrato de mtuo pessoal, onde
ficou estabelecido que haveria renovao da cambial
dada em garantia a cada trs meses, no tendo
ficado comprovado que o ttulo teria sido preenchido
tardiamente, conta-se a prescrio da data de seu
vencimento Ao ajuizada dentro do prazo de trs anos
- Prescrio no ocorrida - Embargos improcedentes,
nessa parte.
EMBARGOS
EXECUO
NOTA
PROMISSRIA - VINCULAO CONTRATO DE
MTUO ENTRE PARTICULARES - ALEGAO
DE COBRANA DE JUROS USURRIOS E DE
PAGAMENTO PARCIAL - DESCABIMENTO
Se o valor do ttulo executivo o mesmo do capital
que os prprios devedores reconhecem ter tomado
emprestado, e no h cobrana de juros superiores
ao legalmente permitidos para particulares na inicial
da execuo, no h que se falar na prtica de usura
Caso em que a existncia de cheques compensados
em favor do credor, isoladamente, no comprova o
pagamento parcial da dvida, mngua de prova da
imputao ao pagamento - Embargos improcedentes,
nessa parte.
Acesso ao Sumrio
366
e-JTJ - 00
em que a juza prolatora da sentena distinta do magistrado que conduziu a

fase instrutria do processo. No mrito, sustenta que a percia realizada no
conclusiva, sendo que no poderia ter sido invertido os nus da prova sem
autorizao legal, ofendendo a literalidade da nota promissria exequenda, que
se mantm hgida em face do que ficou estabelecido entre as partes, sem prova
de pagamento (fls. 360/392).
Tempestivo, preparado e respondido, o recurso est pronto para
julgamento.
o relatrio.
Fica afastada a preliminar de nulidade de sentena, a pretexto de ofensa
ao princpio da identidade fsica do magistrado, uma vez que a juza prolatora
da sentena no presidiu a instruo processual.
Isso porque, o princpio da identidade fsica do juiz, institudo no art. 132
do Cdigo de Processo Civil no absoluto, pois visa um julgamento mais justo
por aquele que colheu as provas orais necessrias compreenso dos fatos.
Como no caso presente no houve a produo de prova oral, at porque
os devedores no negam o contrato do qual originou a emisso da crtula
representativa da dvida, limitando-se a aduzir questes de direito, no h se
falar em nulidade de sentena. Nesse sentido, confira-se:
PROCESSUAL CIVIL - JUIZ - VINCULAO - A vinculao do juiz
tem, como pressuposto, haver colhida prova em audincia. Se nenhuma
prova oral foi recolhida, no incide o principio da identidade fsica do
juiz. (STJ; REsp 70536/PE ; DJ 16/09/1996, p. 33800)
Rejeio de argio de nulidades, por ausncia de prejuzo. No se
reveste de carter absoluto o princpio da identidade fsica do juiz.
(STF; 1 Turma; RE 65.815/GO; Rel. Min. Eloy da Rocha).
Alm do mais, a legislao processual estabelece que no se aplica o
princpio da identidade fsica do magistrado, quando este houver sido convocado,
licenciado, afastado por qualquer motivo, promovido ou aposentado, casos em
que passar os autos ao seu sucessor (CPC, art. 132).
Superada a questo preliminar, no mrito o recurso procede.
Os embargantes alegam, em suma, que a nota promissria exequenda
nula, na medida em teria sido assinada em branco, para garantir um contrato de
mtuo onde houve a cobrana de juros usurrios e ilegalmente capitalizados, e
que foi preenchida posteriormente, de modo a verificar at mesmo a prescrio
do ttulo.
A MM. juza sentenciante acolheu apenas a alegao de nulidade do
ttulo, reconhecendo o preenchimento posterior assinatura do devedor e dos
avalistas, o que subtrairia seus essenciais requisitos cambiais, e no poderia ser
e-JTJ - 00
367
Acesso ao Sumrio

executado judicialmente, mas apenas utilizado como prova para um eventual

processo de conhecimento. Com esse reconhecimento, ficou prejudicada a
anlise de eventual prescrio, pois no haveria certeza da data de vencimento
da obrigao.
Pois bem, j de longa data que a jurisprudncia admite a higidez das
crtulas assinadas em branco pelo devedor, e posteriormente preenchidas pelo
credor, o que constitui em outorga de poderes para que aquele regularize o ttulo.
Assim, a nulidade do ttulo preenchido posteriormente subscrio somente
seria admitida se o preenchimento por parte do credor for comprovadamente
abusivo, pois nessa hiptese se configuraria o excesso de mandato.
Pois bem, os devedores admitem na inicial dos embargos, que o contrato
existente entre as partes de mtuo de U$ 100.000,00 (cem mil dlares
americanos), convertidos para a moeda ptria, perfazendo o montante de R$
100.000,00, pois celebrado logo no incio do Plano Real, quando a paridade das
moedas era de U$ 1,00 para R$ 1,00.
Em que pese a alegao da cobrana de juros superiores ao legalmente
permitido em avena entre particulares, os devedores reconhecem que o
capital mutuado foi mesmo de U$ 100.000,00, de modo que no se poderia
verificar abuso no preenchimento da cambial pelo valor do capital efetivamente
emprestado, o que torna irrelevante que o contrato alegado vinculante da cambial
tenha estabelecido a incidncia da taxa de juros de 2% ao ms, o que no foi
considerado pelo credor no momento do preenchimento do ttulo.
Por outro lado, se o capital emprestado era de valor inferior, competia aos
embargantes terem indicado e comprovado o real valor correto da dvida, o que
no apresenta grande dificuldade probatria, na medida em que no se pode crer
numa negociao dessa monta sem que houvesse um lastro bancrio.
Da forma como agiram, os embargantes acabaram por impossibilitar a
aferio da alegada prtica de agiotagem, sem a qual deve ser reputado como
regularmente preenchida a crtula.
Tambm de se observar que o exame documentoscpico de fls. 150/155,
no certifica de maneira inequvoca ter havido o preenchimento posterior da
crtula, seno o mero indcio disso, caracterizado pela impresso dos campos
preenchidos mquina por sobre as assinaturas do emitente e dos avalistas, e
pelo desalinhamento do local e data da emisso em relao ao restante.
Esses fatos, por si s, tambm no implicam em qualquer abuso no
preenchimento da crtula, especialmente para efeito da verificao de eventual
ocorrncia de prescrio executiva, pois o contrato alegado vinculante do ttulo
foi juntado pelos prprios devedores s fls. 34, e nele se estabeleceu no item 4.1,
que a garantia cartular seria renovada a cada trs meses.
Em outras palavras, a avena vinculadora do ttulo j havia estabelecido
Acesso ao Sumrio
368
e-JTJ - 00
a renegociao a cada trs meses, o que razovel e no resulta em qualquer

ilegalidade, sendo certo que se o ttulo foi emitido para uma das renovaes
posteriores, no possvel se aferir a prescrio seno a contar da data de
vencimento constante literalmente do ttulo.
Conforme se infere de fls. 151, a data de vencimento do ttulo foi em
19/10/1996, e a ao foi ajuizada em 13/05/1999, antes de transcorrido o trinio
prescricional, que fica afastado.
Por fim, os embargantes alegam o pagamento parcial da dvida, e
pretendem comprov-lo atravs da juntada de microfilmagens dos cheques de
fls. 87/110, que teriam sido compensados para amortizar a obrigao.
Acerca disso, o credor embargado alega que aludidos cheques foram
utilizados para o pagamento de outro emprstimo, cuja nota promissria
representativa da dvida teria sido devolvida aos devedores.
Pois bem, se por um lado no possvel se concluir pela existncia ou no
de outros contratos entre as partes, o relevante que a compensao de cheque,
isoladamente, no comprova o pagamento de outra obrigao, ressalvada as
hipteses de imputao ao pagamento, que poderia ter sido feita por simples
anotao no verso de cada cheque, revelando a que se tratava o pagamento;
ou por notificao feita na pessoa do credor, com a meno do que se referiu
o pagamento daquele cheque; ou ainda, respeitando-se os princpios cambiais,
atravs da substituio da nota promissria exequenda por outra no valor
amortizado.
No se olvide que os cheques at podem ter sido compensados para
amortizao da dvida em causa, mas da forma como foi feito, sem meno
que desse ao credor cincia inequvoca de sua imputao, acaba por se tornar
impossvel aferir o eventual pagamento parcial da dvida.
E tambm de se observar, que os devedores se qualificam como
empresrios, o que denota conhecimento contbil e jurdico meridiano suficiente
para proceder ao pagamento de suas dvidas formalmente, em ordem a receber
inequvoca quitao do que houvera sido pago, e comprov-la quando fosse
necessrio.
Dessa forma, a dvida exequenda devida integralmente.
Pelo exposto, d-se provimento ao recurso, para reconhecer a higidez
do ttulo executivo extrajudicial, e julgam-se improcedentes os embargos
execuo.

e-JTJ - 00
369
ACRDO
VOTO
Vistos.
Cuida-se de ao de resoluo contratual cumulada com reparao de
danos e obrigao de fazer movida por PAULO CSAR LUCENTE contra
EMBRASA EMPRESA BRASILEIRA DE SANEAMENTO AMBIENTAL,
sustentando o primeiro nomeado que, em 15 de fevereiro de 2009, sem comunicar
a instituio financeira com quem havia firmado contrato de mtuo garantido
Acesso ao Sumrio
Ementa: RECURSO APELAO - BEM MVEL

AO
DE
RESOLUO
CONTRATUAL
CUMULADA - REPARAO DE DANOS.
Transmisso de posse de veculo alienado
fiduciariamente pelo devedor fiducirio a terceiro,
mediante promessa de assuno da dvida relativa
ao financiamento, sem cincia, porm, da instituio
financeira credora. Inadimplemento contratual
da requerida, que assumiu a dvida, configurada.
Pretenses de resoluo contratual e de reparao de
danos acolhida, para que a requerida restitua a posse
do bem ao requerente, caso ainda no apreendido pela
instituio financeira, e arque com todos os dbitos
que recaram sobre o veculo durante o perodo em
que permaneceu em sua posse. Procedncia em parte.
Sentena reformada. Recurso de apelao provido em
parte, com observao.
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000046033.2012.8.26.0368, da Comarca de Monte Alto, em que apelante PAULO
CESAR LUCENTE (JUSTIA GRATUITA), apelado EMBRASA EMPRESA
BRASILEIRA DE SANEAMENTO AMBIENTAL.
recurso, com observao. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que
integra este acrdo. (Voto n 28.049/2013)
CREPALDI (Presidente) e WALTER CESAR EXNER.
MARCONDES DANGELO, Relator
Acesso ao Sumrio
370
e-JTJ - 00
por pacto adjeto de alienao fiduciria, cuja garantia era determinado veculo
automotor ( descrito folha 02 da petio inicial ), transferiu a posse do bem
requerida, que se obrigou a saldar todas as 62 ( sessenta e duas ) parcelas
mensais e sucessivas relativas ao financiamento junto instituio financeira
no tempo e modo oportuno, ademais de transferir a propriedade do veculo
para o seu nome no prazo de 90 ( noventa ) dias, ou aps a quitao da ltima
parcela. Explica que a requerida inadimpliu o contrato, pois no regularizou a
questo da propriedade e, tambm, no cumpriu com sua obrigao de pagar
as parcelas contratuais relativas ao financiamento, fazendo com que se tornasse
devedor junto instituio financeira de R$ 14.000,00 ( quatorze mil reais ).
Alega ainda que a requerida deu causa suspenso do seu direito de dirigir
veculo automotor, na medida em que cometeu vrias infraes de trnsito,
mas deixou de quitar as multas e de indicar o condutor responsvel pelas
infraes s autoridades de trnsito. Destaca que, nesse contexto, dizendo- se
extremamente prejudicado pela atitude da requerida por figurar como devedor
junto instituio financeira e, outrossim, por estar impedido de exercer sua
profisso de taxista, pede a anulao do negcio jurdica por erro ou dolo,
com a condenao da requerida ao pagamento de todos os dbitos que recaam
sobre o veculo at a data em que recuperar a posse do bem, ademais de se
impor requerida o dever de transferir a propriedade do bem para o seu nome
( sic ).
A requerida, no localizada para responder aos termos da ao, foi
citada por edital e foi- lhe nomeado Curador Especial.
A respeitvel sentena de folhas 71 usque 76, cujo relatrio se adota,
julgou improcedente a demanda. Sucumbente, carreou ao requerente as despesas
processuais, sem condenao de honorrios por fora da revelia da requerida.
Inconformado, recorre o requerente pretendendo a reforma do julgado
( folhas 78/86). Alega, em breve suma, que o negcio jurdico firmado com a
parte adversa nulo, porque eivado de dolo, na medida em que firmado pela
requerida com a falsa promessa de que transferiria o veculo para o seu nome.
Em decorrncia, no deve ser responsabilizado pelos dbitos de qualquer
natureza que recaem sobre o veculo. Alm disso, deve ser a recorrida obrigada
a transferir a propriedade do bem para o seu prprio nome, sob pena de multa
diria de R$ 100,00 ( cem reais ) por dia de incumprimento.
Recurso tempestivo, devidamente processado, sem contrarrazes (
certido de folha 88 ), subiram os autos.
Este o relatrio.
Narra o requerente que, em determinada data, firmou contrato de mtuo
com pacto adjeto de alienao fiduciria com o BANCO ITAUCAR SOCIEDADE
ANNIMA, cuja garantia fiduciria correspondeu a um veculo automotor da
e-JTJ - 00
371
Acesso ao Sumrio

Marca Chevrolet, Modelo Celta, Ano 2006/2007, Placas HFG-0832.

Assevera que, na ocasio, obrigou-se ao pagamento de 72 ( setenta e
duas ) parcelas mensais e sucessivas no importe de R$ 474,00 ( quatrocentos e
setenta e quatro reais ) cada.
Afirma ter quitado 10 ( dez ) parcelas contratuais, at que, em, 15 de
fevereiro de 2009, no conseguindo mais adimplir o contrato, cedeu sua posio
contratual requerida, que se obrigou a quitar os dbitos junto instituio
financeira e a transferir a propriedade do bem para o seu nome em 90 ( noventa
) dias da assinatura do instrumento contratual, ou, ento, logo aps a quitao
do contrato de mtuo.
Segue sua narrativa dizendo que alm de a requerida no ter adimplido
o contrato, praticou diversas infraes de trnsito, dando causa suspenso de
sua Carteira Nacional de Habilitao, o que lhe prejudica sobremaneira, pois
est impedido de exercer sua atividade profissional de taxista.
Nesse compasso, dizendo-se enganado dolosamente pelos representantes
legais da requerida, que teriam se aproveitado de seu baixo grau educacional,
pede o reconhecimento de nulidade do negcio jurdico por dolo, e, ao mesmo
tempo, a imposio de obrigao de fazer requerida, para que transfira a
propriedade do veculo para o seu prprio nome.
evidncia, os pedidos
formulados pelo requerente so contraditrios e
incompatveis entre si, pois, ao mesmo tempo em que pede o
reconhecimento de nulidade do contrato por dolo ? ( rectius
anulabilidade; Cdigo Civil, artigo 145 ) ?, para que o bem lhe seja devolvido
e a requerida seja condenada ao pagamento de todos os dbitos que recaem
sobre o veculo, pede, tambm, que a requerida seja obrigada a transferir a
propriedade do bem para o seu prprio nome, providncia alm de incompatvel
com o outro pedido, impossvel juridicamente, uma vez que o bem foi dado em
garantia fiduciria instituio financeira mencionada alhures.
E, foi por conta da deficincia da petio inicial, repetida nas demais
peas, inclusive nas razes de recurso, que os pedidos foram julgados
improcedentes; como se pode ver das razes da respeitvel sentena atacada.
Pois bem!
No obstante as falhas e imperfeies das peas processuais, dos fatos
narrados na petio inicial ? inadimplncia contratual da requerida ?, que
delimitam objetivamente a demanda e servem para identificar a ao ( teoria da
substanciao ), possvel se alterar a qualificao jurdica a eles empregada
para acolher o pedido de resoluo contratual formulado na petio inicial sob
o nome de resciso contratual, sem que isso, porm, implique em julgamento
Acesso ao Sumrio
372
e-JTJ - 00
extra petita, luz do princpio jura novit cria ( Cdigo de Processo Civil,
artigos 128 e 460 ).
De efeito, extrai-se do instrumento contratual de folhas 16/17 que a
requerida se obrigou para com o requerente a cumprir fielmente o contrato de
mtuo que havia firmado com a mencionada instituio financeira.
Todavia, a requerida inadimpliu sua parte na obrigao ao deixar de
quitar as 62 ( sessenta e duas ) parcelas mensais e sucessivas relativa ao contrato
de financiamento ? questo incontroversa nos autos ( Cdigo de Processo Civil,
artigo 334, inciso II ).
Logo, havendo pedido de resoluo contratual cumulado com perdas e
danos, caso de ser acolhido para determinar requerida que restitua a posse
do bem ao requerente ? caso ainda no apreendido pelo credor fiducirio ? e,
outrossim, para que lhe reembolse as perdas e danos efetivamente suportadas,
mediante comprovao de desembolso em regular fase de liquidao ( Cdigo
Civil, artigos 474 e 475 ).
A obrigao da requerida tocante s perdas e danos se refere a todos
os prejuzos suportados pelo requerente durante o perodo em que o esteve
despojado da posse do bem, ou seja, desde o momento em que o entregou
requerida at aquele que vier a recuper-lo, abrangendo as quantias relativas
s parcelas dos financiamentos e todos os tributos que recaiam sobre o bem,
inclusive no que diz respeito a multas por infraes de trnsito.
O acolhimento do pedido, contudo, no tem o condo de exonerar o
requerente das obrigaes que assumiu diretamente e em seu prprio nome com
a instituio financeira que lhe concedeu crdito para a aquisio do veculo,
uma vez que o contrato de Compra e Venda de Veculo Usado firmado com a
requerida, na verdade de assuno de posio contratual, como visto, no surte
efeitos com relao a ela, sequer cientificada da negociao havida entre as
partes ( res inter alios acta, allis nec prodest nec nocet ).
Reconhecido que o requerente j no estava mais na posse do bem mvel
desde 15 de fevereiro de 2009, quando firmou o malfadado negcio jurdico de
compra e venda com a requerida, caso de se determinar a expedio de
ofcio aos rgos de trnsito que retirem de seu pronturio as pontuaes por
infraes de trnsito pertinentes ao veculo em questo, Chevrolet Celta Placas
HFG0832, posteriores a essa data, quando j estava na posse da requerida.
O acolhimento da parte vivel do pedido importa em sucumbncia
da requerida, que, assim, deve arcar com as despesas processuais e com os
honorrios advocatcios em favor da patrona do requerente no importe de R$
500,00 ( Cdigo de Processo Civil, artigo 20, pargrafo 4 ).
Ante o exposto, d-se parcial provimento ao recurso de apelao,
e-JTJ - 00
373
com observao de que o ofcio mencionado deve ser expedido a partir da

publicao deste, nos moldes desta deciso.
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000057406.2011.8.26.0562, da Comarca de Perube, em que so apelantes ANTONIO
CARLOS AMBRUST e FERNANDO DIAS MOREIRA SOBRINHO,
apelado MARIA ELENA FABRIS PERUIBE ME.
n 23.672)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores EROS
PICELI (Presidente sem voto), LUIZ EURICO E CARLOS NUNES.
S DUARTE, Relator
VOTO
Cuida-se de apelao interposta contra a r. sentena de procedncia dos
Acesso ao Sumrio
Ementa: PRESTAO DE SERVIOS - Corretagem

- Ao monitria - Cabimento quando fundada em
prova escrita, ainda que no emanada do devedor,
mas que goze de valor probante, revelando o
conhecimento plausvel da obrigao, conforme
orientao jurisprudencial consolidada no Superior
Tribunal de Justia - Inteligncia do artigo 1.102, do
Cdigo de Processo - Inexistncia de prova do alegado
pagamento - Alcance pelos corretores do resultado
previsto no contrato de mediao incontroverso nos
autos - A falta de inscrio do corretor no CRECI
no obsta, por si, o direito de remunerao, conforme
entendimento consolidado nas cortes superiores Remunerao devida, a termo do disposto no artigo
725, do Cdigo Civil - Embargos improcedentes Cerceamento de defesa no reconhecido - Recurso
provido.
ACRDO
Acesso ao Sumrio
374
e-JTJ - 00
embargos em ao monitria, onde exigido o pagamento de R$ 15.000,00, a

ttulo de corretagem.
Inconformados, os autores inicialmente suscitam preliminar de nulidade
da sentena por cerceamento de defesa decorrente do julgamento da lide no
estado, ao argumento de que protestaram expressamente na inicial pela produo
de prova oral, que foi indeferida sob o fundamento de que a prova requerida,
por exclusiva, est limitada ao dcuplo do salrio mnimo vigente ao tempo
do negcio discutido, anotando que o valor do negcio em questo no atinge,
entretanto, o teto que dispe a norma do artigo 227, do Cdigo Civil, aplicada
em primeiro grau. No tocante ao mrito, insistem na procedncia da pretenso
monitria, alegando que o juzo singular levou em considerao no julgamento
apenas o contrato de compra e venda do ponto comercial, reconhecendo que ele
nada dispe sobre os fatos, olvidando, entretanto, que as provas tinham de ser
sopesadas em conjunto, inclusive com a declarao da empresa WS UNION,
atestando que de fato intermediaram o negcio. Referem que, ao contrrio do
que consta da sentena, o contrato de compra e venda, aliado declarao do
comprador de que houve a intermediao do negcio (fls. 25/26), o bastante
para demonstrar a obrigao da r de pagar a comisso e para dar suporte ao
ajuizamento da ao monitria. Destacam ainda que irrelevante o fato de no
serem credenciados no CRECI, pois o simples fato de haver comprovao da
intermediao na venda do ponto comercial autoriza a cobrana do percentual
praticado no mercado imobilirio. Colacionam precedentes desta Corte em abono
de sua posio. Subsidiariamente, postulam a converso da ao monitria em
ao de cobrana, caso reconhecida a inadequao, em ateno aos princpios
da instrumentalidade das formas, da celeridade e da economia processual,
remetendo-se os autos instncia de origem para regular processamento.
Recurso tempestivo, preparado e respondido.
o relatrio.
De cerceamento de defesa no h se falar na espcie. A uma, porque a
prova coligida nos autos suficiente ao julgamento seguro da controvrsia. E,
a duas, porque embora os apelantes tenham de fato protestado pela produo
de prova oral, quando instados a especificar eventuais provas que pretendiam
produzir, simplesmente manifestaram desinteresse na dilao probatria (fl. 64).
Logo, no podem agora vir alegar que tiveram sua defesa cerceada com o
julgamento antecipado da lide, pois se isso ocorreu, foi por obra de que pediram.
O apelo, entretanto, comporta provimento.
Os apelantes alegam que intermediaram a venda de um ponto comercial
da apelada. No entanto, o pagamento pela corretagem no foi realizado, razo
pela qual propuseram esta ao monitria fundada na declarao da compradora
de que a mediao existiu, bem assim no contrato de compra e venda do imvel
e-JTJ - 00
375
Acesso ao Sumrio

(fls. 10/14 e 26).

Nos embargos, a apelada alegou que no h prova escrita da existncia
da obrigao exigida e que a falta de registro dos apelantes no CRECI impede
a cobrana de crdito decorrente do exerccio de profisso para a qual no
esto devidamente habilitados. Em seguida, alegou que o servio prestado
pelos apelantes foi devidamente pago com os aparelhos de ar condicionado que
guarneciam o imvel negociado, inexistindo, portanto, crdito em favor deles.
A questo formal envolvendo a pertinncia entre a situao material
que se tenciona alcanar e o meio processual utilizado para tanto diz com as
condies da ao.
Dispe o artigo 1.102.A, do Cdigo de Processo Civil, que a ao
monitria compete a quem pretender, com base em prova escrita sem
eficcia de ttulo executivo, pagamento de soma em dinheiro, entrega de
coisa fungvel ou de determinado bem mvel.
Pois bem, a anlise da jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia
sobre o conceito de prova escrita a que alude este dispositivo revela que aquela
Corte vem consolidando a orientao de que este documento, ainda que no
emane do devedor, mas que goze de valor probante, revelando o conhecimento
plausvel da obrigao, ttulo hbil a viabilizar o processamento da ao
monitria, conforme se infere dos arestos pioneiros abaixo transcritos:
No contrato de abertura de crdito, os demonstrativos de dbito,
mesmo unilaterais, servem para o ajuizamento da ao monitria.
(STJ - REsp 188375, Rel. Ministro CARLOS ALBERTO MENEZES
DIREITO, TERCEIRA TURMA, Data do Julgamento: 16/08/1999)
Ao monitria. Assinatura do devedor. Prova. Precedentes da
Corte. A Corte j decidiu que no imprescindvel a assinatura do
devedor no documento que apia a inicial nem, tampouco, invivel
a realizao de prova nesse tipo de ao.
(STJ - REsp 218595, Rel. Ministro CARLOS ALBERTO MENEZES
DIREITO, TERCEIRA TURMA, Data do Julgamento: 22/02/2000)
A ao monitria tem a natureza de processo cognitivo sumrio e a
finalidade de agilizar a prestao jurisdicional, sendo facultada a sua
utilizao, em nosso sistema, nos termos do art. 1.102a, CPC, ao credor
que possuir prova escrita do dbito, grafada, documento sem fora
de ttulo executivo mas merecedor de f quanto sua autenticidade.
Se guias de recolhimento de contribuio e a notificao ao devedor
demonstram a presena da relao jurdica entre credor e devedor e
denotam a existncia do dbito, mostram- se elas hbeis a instruir a
ao monitria.
(STJ - REsp 245659, Rel. Ministro SLVIO DE FIGUEIREDO
Acesso ao Sumrio
376
e-JTJ - 00
TEIXEIRA, QUARTA TURMA, Data do Julgamento: 28/03/2000)

Nesse sentido: STJ - REsp 244491, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI,
TERCEIRA TURMA, Data do Julgamento: 10/04/2001).
Dentre os julgados mais recentes, oportuno destacar a judiciosa
considerao feita no julgamento do REsp 1025377, no sentido de que uma das
caractersticas marcantes da ao monitria o baixo formalismo predominante
na aceitao dos mais pitorescos meios documentais, inclusive daqueles que
seriam naturalmente descartados em outros procedimentos. O que interessa, na
monitria, a possibilidade de formao da convico do julgador a respeito de
um crdito, e no a adequao formal da prova apresentada a um modelo prdefinido, modelo este muitas vezes adotado mais pela tradio judiciria do que
por exigncia legal (STJ - REsp 1025377, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI,
TERCEIRA TURMA, v.u., Data do Julgamento: 03/03/2009).
E mais recentemente, a Quarta Turma, igualmente por votao unnime,
confirmando essa tendncia, assentou que a prova hbil a instruir a ao
monitria, a que alude o artigo 1.102-A do Cdigo de Processo Civil no
precisa, necessariamente, ter sido emitida pelo devedor ou nela constar sua
assinatura ou de um representante. Basta que tenha forma escrita e seja
suficiente para, efetivamente, influir na convico do magistrado acerca do
direito alegado. Destarte, para a admissibilidade da ao monitria, no
necessrio que o autor instrua a ao com prova robusta, estreme de dvida,
podendo ser aparelhada por documento idneo, ainda que emitido pelo prprio
credor, contanto que, por meio do prudente exame do magistrado, exsurja o
juzo de probabilidade acerca do direito afirmado pelo autor. (STJ - REsp
925584, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO, QUARTA TURMA, v.u.,
Data do Julgamento: 09/10/2012).
Diante de to judiciosas consideraes, incontornvel a concluso de
que a declarao emitida pela empresa adquirente do ponto comercial objeto da
mediao, dando conta de que os apelantes efetivamente intermediaram a venda,
realizaram a aproximao entre as partes e providenciaram os atos necessrios
concluso do negcio (fl. 26), acompanhada do respectivo contrato de compra
e venda (fls. 10/14), alm da praxe comercial existente, autorizam a admisso
da via monitria eleita, na forma do artigo 1.102, do Cdigo de Processo Civil.
Por outro lado, embora nos embargos a apelada tenha alegado que pagou
o servio de corretagem mediante dao de aparelhos de ar condicionado, disto
no h prova nos autos, lembrando-se que a prova do pagamento se faz com a
exibio do recibo respectivo.
Depois, os apelantes negaram peremptoriamente tenham recebido tais
equipamentos, havendo documento escrito nos autos dando conta de que foram
vendidos pela apelada juntamente com o ponto onde estavam instalados (fl. 10).
e-JTJ - 00
377
De resto, a desnecessidade da inscrio profissional para a cobrana da

remunerao pelo corretor h muito j foi reconhecida pelo plenrio da Suprema
Corte (STF-Pleno, RE 70.563, Min. THOMPSON FLORES, j. 18.3.71)
Este tambm o entendimento cristalizado na jurisprudncia do Superior
Tribunal de Justia, de como exemplo o seguinte aresto:
A despeito de no inscrito no Conselho Regional de Corretores de
Imveis, o intermediador faz jus ao recebimento da comisso de
corretagem.
(STJ 4 T., REsp 87.918, Min. BARROS MONTEIRO, j. 20.2.01)
No mesmo sentido: STJ-3 T., AI 747.023-AgRg, Min. GOMES
BARROS, j. 14.11.07); JTJ 317/92: AP 1.068.576-0/5.
Sendo incontroverso nos autos que os apelantes conseguiram o resultado
previsto no contrato de mediao firmado com a apelada, e inexistente a prova
do alegado pagamento, tem eles direito, portanto, respectiva remunerao pela
corretagem, a teor do disposto no artigo 725, do Cdigo Civil.
Isto posto, voto pelo provimento do recurso para julgar improcedentes
os embargos e declarar constitudo o ttulo executivo judicial em favor dos
apelantes, na quantia de R$ 15.000,00 (6% de R$ 250.000,00), quantia essa
que dever ser corrigida pela tabela prtica desta Corte a partir da propositura
da ao, acrescida de juros de mora de 1% ao ms a partir da citao, mais as
despesas processuais e honorrios advocatcios fixados em 15% do valor da
dvida.
ACRDO

Acesso ao Sumrio
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000063752.2007.8.26.0374, da Comarca de Morro Agudo, em que apelante OSVALDO
LIMA RUCINATO (JUSTIA GRATUITA), apelado UNIBANCO AIG
SEGUROS & PEVIDENCIA.
n 6.624)
CREPALDI (Presidente), WALTER CESAR EXNER E EDGARD ROSA.
HUGO CREPALDI, Relator
Acesso ao Sumrio
378
e-JTJ - 00
Ementa: APELAO - AO DE COBRANA SEGURO DE VIDA E INVALIDEZ PERMANENTE
DEVER DE PAGAR - Laudo pericial que,
analisando a extenso da invalidez, classifica o
periciando como incapaz permanentemente para
suas funes habituais, j que rurcola impedido
de exercer atividades que demandem esforo fsico
intenso Inconteste o dever da seguradora de indenizar
seu segurado - Recurso provido.
VOTO
Vistos.
Trata-se de Recurso de Apelao interposto por OSVALDO LIMA
RUCINATO, nos autos da Ao de Cobrana proposta contra UNIBANCO
AIG SEGUROS & PREVIDNCIA, objetivando a reforma da r. sentena (fls.
187/188) proferida pelo MM. Juza da Vara nica da Comarca de Morro Agudo,
Dra. Roberta de Moraes Prado, que julgou improcedente o pedido inicial, sob
o fundamento de que no estaria o autor acometido de incapacidade total e
permanente, condenando-o ao pagamento das custas, despesas processuais e
honorrios advocatcios, fixados em R$ 500,00, observadas as disposies da
Lei n 1.060/50.
Sustenta o apelante (fls. 194/202) que a sentena no pode ser mantida,
uma vez que incontroverso ser ele portador de doena incapacitante de carter
total e definitivo, o que restou evidenciado pela prova pericial realizada.
Recebido o apelo nos seus regulares efeitos (fls. 203), as contrarrazes
foram ofertadas s fls. 207/229.
o relatrio.
Trata-se de Ao de Cobrana ajuizada pelo segurado, objetivando o
recebimento da indenizao prevista no contrato de seguro de vida e invalidez
permanente firmado com a requerida, em razo da invalidez de que padeceu.
Narra que, em razo do surgimento dos problemas de sade que lhe
impossibilitaram continuar exercendo suas habituais funes, ingressou com
a presente demanda, objetivando o recebimento da indenizao securitria, j
que, por conta de sua invalidez, no pode mais exercer sua profisso de cortador
de cana.
A MM. Magistrada a quo, julgou improcedente o pedido inicial, sob o
fundamento de que no faria jus o demandante ao recebimento da indenizao,
j que, nos termos do laudo pericial realizado, estaria invlido parcial e
e-JTJ - 00
379

Acesso ao Sumrio
Seguro de vida em grupo. Incapacidade total e permanente. Ao

julgada improcedente. Anlise das condies pessoais do segurado e
das circunstncias da atividade laboral que ele exercia. Autor portador
de cardiopatia grave. Condies pessoais e circunstncias da atividade
laboral que permitem concluir pela incapacidade total e permanente
para a funo de motorista. A invalidez necessria para determinar a
indenizao securitria por invalidez total e permanente a que impede
o trabalho, no havendo necessidade de o segurado ter tamanha
incapacitao que viva vegetativamente. Possibilidades remotas de
desempenho de atividades diversas, em face da idade e das implicaes
decorrentes da patologia que acomete o segurado. Sentena reformada.
Recurso provido. (TJSP, Apelao n 0335615-32.2010.8.26.0000 Rel.
Julio Vidal 28 Cmara de Direito Privado d.j. 16.10.2012)
Seguro de vida em grupo - Ao de cobrana - Improcedncia
Incapacidade total e permanente. Caracterizao. Anlise das condies
pessoais do segurado e das circunstncias da atividade laboral que
ele exercia. Considera-se caracterizada a invalidez total e permanente
se o segurado portador de molstia que impede o exerccio laboral
em atividades que exijam esforos fsicos e trabalhava na funo de
mecnico de manuteno, em que se afigura evidente a necessidade
de plena higidez fsica, tendo em vista as possibilidades remotas de
permanentemente, no se enquadrando, assim, na condio prevista na aplice

contratada, que exigia invalidez total e permanente por doena.
Como bem pontuado pelo apelante, a deciso atacada no pode ser
mantida, porquanto, com a devida vnia, no se caracteriza como a melhor
soluo ao presente caso.
Consoante se verifica, o laudo pericial (fls. 160/163) foi expresso ao
concluir que, em razo da patologia que o acomete, o autor pode ser classificado
como definitivamente incapaz, j que no apresenta qualquer possibilidade de
cura, sendo considerado, no entanto, parcialmente invalido, j que pode exercer
atividades braais mais leves ou outras de menor complexidade.
Como se verifica, sua incapacidade o impossibilita de realizar atividades
que acarretem esforo fsico intenso ou sobrecarga para a coluna vertebral,
as quais devem ser evitadas. Se o exerccio da atividade de lavrador, mais
especificamente safrista de cana - funo predominantemente registrada em
sua Carteira de Trabalho e Previdncia Social -, exige sobrecarga regio afetada,
bvia a incapacidade do segurado de exerc-la, fato que exigiria do autor
que buscasse atividade distinta daquela exercida, desgnio que, considerando-se
suas condies de sade e instruo, seria improvvel o sucesso.
Desta feita, diante da evidente incapacidade total e permanente do
segurado, inequvoco o dever da seguradora de indenizar, em consonncia com
a Jurisprudncia deste Egrgio Tribunal de Justia:
Acesso ao Sumrio
380
e-JTJ - 00
desempenho de atividades diversas, em face da idade e do grau de
instruo, bem como das implicaes decorrentes da patologia que o
acomete, aspectos que tornam improvvel sua recolocao profissional.
Indenizao devida. Sentena reformada. Recurso provido. (TJSP,
Apelao n 0040988-41.2009.8.26.0554 Rel. Csar Lacerda 28
Cmara de Direito Privado d.j. 07.08.2012)
Seguro de vida e acidentes pessoais. Invalidez por doena. Ao de
cobrana.
1. Prescrio. A ao de segurado contra seguradora expe- se
prescrio nua (art. 206, Ia, II, b, do Cdigo Civil de 2002 e Smula
101/STJ), de modo que o termo inicial deve ser contado a partir da
data em que o segurado teve cincia inequvoca de sua enfermidade,
podendo ser considerado para tanto o relatrio mdico trazido pelo
prprio autor, datado de 05/12/2005. Ao que no est prescrita, j que
a ao indenizatria foi proposta em 12/07/2006.
Preliminar rejeitada.
2. Firmada a incapacidade laboral do segurado pelo laudo pericial, faz
jus o contratante indenizao prevista.
3. Ademais, no restou comprovada a existncia de m-f do segurado,
nem tampouco a alegada doena preexistente, cujo nus incumbia
seguradora, a teor da regra do artigo 333, II do Cdigo de Processo Civil.
4. Sucumbncia recproca. Procedncia parcial da demanda que, no
caso, acarreta a condenao de ambas as partes nos consectrios
perdimentais. Autor que sucumbiu em grau considervel que justifique a
repartio em igualdade das custas, despesas e honorrios.
5. Rejeitaram a preliminar de prescrio e negaram provimento aos
recursos. (TJSP, Apelao n 9076227-63.2009.8.26.0000 Rel. Vanderci
lvares 25 Cmara de Direito Privado d.j. 18.07.2012)
Pelo exposto, dou provimento ao recurso para julgar procedente o pedido

inicial, condenando a seguradora r ao pagamento da indenizao por invalidez
permanente e total por doena prevista na aplice, corrigida monetariamente
desde o vencimento, de acordo com a Tabela Prtica deste Tribunal, e acrescida
de juros desde a citao; em razo da sucumbncia, condeno a requerida ao
pagamento das custas, despesas processuais e honorrios advocatcios, que fixo
em 10% do valor da condenao.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n. 000167128.2013.8.26.0576, da Comarca de So Jos do Rio Preto, em que apelante
CONCEIAO APARECIDA DE PAULA TEIXEIRA (JUSTIA GRATUITA),
e-JTJ - 00
381
Ementa: AO ORDINRIA DE COBRANA

CUMULADA COM PEDIDO DE EXIBIO DE
DOCUMENTOS. PLANO DE EXPANSO DE
TELEFONIA. AES DA TELESP. INVERSO
DO NUS DA PROVA. INAPLICABILIDADE
IMEDIATA. A inverso do nus da prova prevista
no art. 6. do Cdigo de Defesa do Consumidor no
tem aplicao automtica, mesmo nas relaes de
consumo.
Tem que haver um suporte probatrio mnimo sobre
o qual o juiz possa decidir para definir seu cabimento
de ser deliberada a inverso de forma a facilitar a
defesa do consumidor.
Sem um indcio mnimo que seja das alegaes
da parte requerente, no possvel a aplicao da
inverso do nus da prova.
Recurso desprovido.

Acesso ao Sumrio
VOTO
Trata-se de recurso de apelao interposto r. sentena de fls. 76 que julgou
improcedentes os pedidos formulados em ao de indenizao c.c. obrigao de
fazer decorrente de contrato de participao acionria proveniente de compra e
venda de telefone em plano de expanso da TELESP, condenando a vencida ao
pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, observando-se o
art. 12 da lei n. 1.060/50.
Recorre a autora para buscar a reforma integral da sentena. Afirma que
ficou devidamente comprovada ser titular de terminal telefnico na rea de
prestao de servios telefnicos da acionada, o que em princpio se afigura
suficiente para a propositura da presente demanda, sendo nus da concessionria
apelado TELEFONICA BRASIL S/A,

n 7.666)
GILBERTO LEME (Presidente), MORAIS PUCCI E CLAUDIO HAMILTON.
GILBERTO LEME, Relator
Acesso ao Sumrio
382
e-JTJ - 00
exibir os termos da contratao. Assevera que requereu exibio incidental dos

documentos nos termos do art. 130 do CPC, a fim de ter dados para solucionar
a lide. Invoca inverso dos nus da prova (art. 6., inc. VIII, do CDC), a fim de
que a r exiba incidentalmente cpia do contrato de telefonia e demais registros
acessrios e subscrio das aes indicadas na pea vestibular.
Recurso tempestivo, dispensado de preparo e com resposta.
o relatrio.
Narra a autora ser titular de linha telefnica adquirida em plano de
expanso na poca em que a Telesp Telecomunicaes de So Paulo S/A,
atual Telefnica Brasil S/A Vivo. Afirma que a r ao emitir as aes fez uso
de critrios e dispositivos administrativos diversos da legislao de regncia
vigente poca e em prejuzo dos consumidores, de tal forma que as aes
somente foram emitidas muito tempo aps. Com a privatizao do sistema, no
teria sido paga corretamente a referida participao acionria, fazendo jus a
autora a indenizao.
Requereu, como forma de instruir a ao, cpia do contrato havido
poca pela assinante.
Indiscutvel a aplicao do Cdigo do Consumidor ao caso sub judice por
tratar-se de relao de consumo, nos termos do art. 2. e 3. nele previstos.
No se pode olvidar, contudo, que o autor tem o nus de provar o fato
constitutivo do seu direito (Cdigo de Processo Civil, artigo 333, inciso I), ainda
que seja aplicada a regra especial do inciso VIII do artigo 6. do Cdigo de
Defesa do Consumidor.
Insta observar que a inverso do nus da prova prevista no art. 6. do
Cdigo de Defesa do Consumidor no tem aplicao automtica, ficando a
observncia do dispositivo destinada deciso do Juiz, segundo seu critrio
e sempre que se verifique a verossimilhana das alegaes do consumidor ou
sua hipossuficincia. Somente nas hipteses do art. 38 do CDC (correo da
informao ou comunicao publicitria) que a inverso automtica.
HUMBERTO THEODORO JNIOR explica que para as demandas
intentadas no mbito das relaes de consumo existe regra especial que
autoriza, em certos casos, a inverso do nus da prova, transferindo-se do autor
(consumidor) para o ru (fornecedor) (art. 6., VIII, do CDC). No se pode,
todavia, entender que o consumidor tenha sido totalmente liberado do encargo
de provar o fato constitutivo do seu direito, nem que a inverso especial do
CDC ocorra sempre, e de maneira automtica, nas aes de consumo. Em
primeiro lugar, a lei tutelar do consumidor condiciona a inverso a determinados
requisitos (verossimilhana das alegaes ou hipossuficincia do consumidor),
que havero de ser aferidos pelo juiz para a concesso do excepcional benefcio
legal. Em segundo lugar, no se pode cogitar de verossimilhana de um fato ou
e-JTJ - 00
383
PATRCIA MARIA DE OLIVEIRA (JUSTIA GRATUITA), so apelados
LILIAN REGINA RODRIGUES e SANTANDER SEGUROS S/A.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento ao recurso,
Acesso ao Sumrio
ACRDO
da hipossuficincia da parte para prov-lo, sem que haja um suporte probatrio

mnimo sobre o qual o juiz possa deliberar para definir o cabimento, ou no, da
inverso do nus da prova. (Curso de Direito Processual Civil, vol. I, n. 422-c,
pgs. 423/424, Forense, 2009)
Portanto, o que se verifica que as regras do Cdigo de Processo Civil
no foram alteradas pelo Cdigo do Consumidor, devendo ser observado o
disposto no art. 333 do CPC, ainda que se trate de relao de consumo.
Quer dizer que o Cdigo do Consumidor no pode ser aplicado a todas
as situaes indistintamente. A facilitao da defesa do consumidor deve ser
entendida quando necessria e no de maneira simplista, de forma a implicar
desequilbrio na relao jurdica entre fornecedor e consumidor. A aplicao
imediata do CDC exige a ocorrncia de prejuzo real ao consumidor, prejuzo
esse no hipottico, mas real.
Ademais, para que haja inverso dos nus da prova se mostra necessrio
um incio de prova das alegaes, no presente no caso em tela, na medida em
que inexiste nos autos qualquer comprovao de que realmente tenha a autora
estabelecido contrato de participao financeira com a r. O fato de ser detentora
da linha telefnica no incio de prova, caso contrrio, milhes de pessoas na
mesma situao poderiam requerer igual pleito feito pela autora e sem qualquer
direito.
Por outro lado, no cabe r fazer prova de fato negativo, ou seja, de que
a autora realmente no celebrou o contrato que alega ter firmado. O simples
extrato por ele fornecido com a pesquisa pelo nome e CPF da autora (fl. 47) j
mais que suficiente para a comprovao contrria das sustenes contidas na
petio inicial. Mais que isso estaria impossibilitada de faz-lo.
Assim, no tendo a autora se desincumbido de seu nus de provar a
mnima existncia de seu direito (art. 333, inc. I, do CPC), de rigor a manuteno
do decreto de improcedncia da ao.
Pelo meu voto, nego provimento ao recurso.
Acesso ao Sumrio
384
e-JTJ - 00

Relator, que integra este acrdo. (Voto n 28.651)
AYROSA (Presidente sem voto), ARMANDO TOLEDO E ADILSON DE
ARAUJO.
ANTONIO RIGOLIN, Relator
Ementa: SEGURO DE VIDA. AO DE
CONSIGNAO EM PAGAMENTO. DVIDA
SOBRE A QUALIDADE DE CREDOR. SEGURADO
QUE NO CONSTITUIU BENEFICIRIO.
SINISTRO OCORRIDO EM POCA POSTERIOR
SEPARAO DE FATO. DIREITO DA
COMPANHEIRA QUE SE RECONHECE, EM
DETRIMENTO DO CNJUGE. RECURSO
PROVIDO. 1. O segurado no indicou beneficirio, o
que ensejou a propositura da ao de consignao em
pagamento por parte da seguradora, ante a fundada
dvida sobre a pessoa beneficiria. 2. Estabelecida
a disputa entre o cnjuge e a companheira, concluise que esta faz jus ao levantamento. 3. A norma do
artigo 792 do Cdigo Civil deve ser interpretada no
sentido de que se faz necessria a equiparao do
companheiro ao cnjuge como beneficirio. A lei
objetiva proteger a famlia e, no caso, j constituda a
entidade familiar aps a separao de fato, inegvel
o direito da convivente ao recebimento do valor.
VOTO
Visto.
1. Trata-se de ao de consignao em pagamento proposta por
SANTANDER SEGUROS S/A em face de LILIAN REGINA RODRIGUES e
PATRCIA MARIA DE OLIVEIRA.
A r. sentena, cujo relatrio se adota, julgou procedente o pedido e, assim,
declarou extinta a obrigao da autora, correspondente aplice 2230, em nome
de Miguel ngelo Gomes, determinando que o pagamento da indenizao seja
efetuado r LILIAN REGINA RODRIGUES. Condenou a r Patrcia ao
pagamento das despesas processuais e dos honorrios advocatcios da autora,
fixados em 10% sobre o valor da causa.
e-JTJ - 00
385
Acesso ao Sumrio

Inconformada, a apela a r Patrcia alegando a ocorrncia de cerceamento

de defesa, uma vez que no lhe foi dada a oportunidade produzir prova oral,
o que constitui ofensa ao artigo 5, LIV e LV, da Constituio Federal. Alm
disso, pleiteia seja reconhecido o seu direito ao levantamento do valor, pois
efetivamente mantinha convivncia com o segurado. A apelada estava separada
de fato h mais de dois anos e sequer tomou conhecimento do acidente de trnsito
em que ele se envolveu, nem compareceu ao hospital onde ficou internado por
vrios dias e ao velrio.
Recurso tempestivo e bem processado, com oportuna resposta por parte
da corr. H iseno de preparo.
o relatrio.
2. O pleito de consignao em pagamento foi formulado diante da
existncia de dvida quanto pessoa beneficiria do seguro, considerando-se a
inexistncia de designao especfica por parte do segurado e a notcia de que,
embora ainda casado com a corr Lilian, com quem litigava em processo de
separao judicial, mantinha convivncia com a ora apelante Patrcia.
A sentena partiu do pressuposto de que, tendo o sinistro ocorrido quando
ainda pendente o casamento, tem incidncia na hiptese a norma do artigo 792,
caput, do Cdigo Civil, que determina o pagamento de metade da indenizao
ao cnjuge no separado judicialmente e o restante aos herdeiros do segurado,
segundo a ordem de vocao hereditria. Como o segurado no deixou filhos,
foi reconhecido o direito de recebimento integral pelo cnjuge.
Inicialmente, impe-se afastar a alegao de cerceamento de defesa,
pois os elementos constantes dos autos so plenamente suficientes para o
esclarecimento dos fatos, no comportando a necessidade de qualquer dilao.
A documentao trazida aos autos permite alcanar a concluso de que o
segurado chegou a propor ao cautelar de separao de corpos e, a seguir, de
separao judicial, processos que foram extintos sem resoluo do mrito.
E tempos depois, j durante a separao de fato, veio a se estabelecer a
convivncia entre ele e a apelante, que assim prevaleceu at a data do falecimento.
A apelante emitiu declarao. constante de documento pblico, no
sentido de que passou a conviver com o segurado a partir de 1 de junho de
2005, situao que perdurou at a data do seu falecimento, ocorrido em 28 de
janeiro de 2006 (fl. 27). Essa declarao acabou por ser confirmada por outros
documentos, especialmente a sentena proferida em outro processo de ao
consignao, em que se discutiu matria assemelhada. Vale a observao de
que o mesmo convencimento consta do acrdo que confirmou a sentena,
proferido no julgamento da apelao n 1.252.660-0/1 (28 Cmara, Rel. Des.
Celso Pimentel).
O segurado chegou a contratar outro seguro de vida e indicou a apelante
Acesso ao Sumrio
386
e-JTJ - 00
como beneficiria, ato que foi considerado vlido e eficaz nesse julgamento.
Essa iniciativa do segurado, alis, constitui evidncia segura da constituio da
unio estvel.
Tem-se, portanto, a certeza quanto ocorrncia da separao de fato em
janeiro de 2003 e a posterior constituio da unio estvel, que perdurou at a
poca do falecimento.
Fixada essa premissa, preciso observar que a norma artigo 792 do
Cdigo Civil no se reporta ao companheiro e nem separao de fato. Mas
certo, que admite a possibilidade de o companheiro vir a ser constitudo
beneficirio, desde que o segurado, ao faz-lo, j se encontrasse separado de
fato (CC, artigo 793).
A interpretao do artigo 792, portanto, no pode ser feita de modo a
negar a proteo unio estvel, at mesmo como forma de atender ao disposto
no artigo 226, 3, da Constituio Federal. Assim sendo, deve-se equiparar
o companheiro ao cnjuge para a finalidade de aplicao dessa norma, como
forma de atender exatamente finalidade que se buscou alcanar. A finalidade da
previso legal, no caso, de beneficiar a famlia, e no caso, j estava configurada
a entidade familiar no instante em que ocorreu o sinistro.
Nessa linha de pensamento a lio de Cludio Luiz Bueno de Godoy:
Omite-se, contudo, o artigo em pauta sobre a situao do separado de
fato. Veja-se que tal no se deu nem mesmo quando se tratou da situao
hereditria do cnjuge, cuja vocao sucessria se condicionou no
ocorrncia, ao instante da morte, inclusive de separao de fato h mais
de dois anos, a no ser que sem culpa do sobrevivente. Da mesma forma,
no art. 1.642, V, do atual Cdigo, quando se regrou a reivindicao de
bem comum doado por cnjuge casado a seu concubino, ressalvou-se
a separao de fato j existente, porm h mais de cinco anos. Pois
tambm na hiptese do dispositivo em discusso, ao qus e entende, devese ressalvar a separao de fato. Observe-se que a instituio, por lei,
de beneficirios subsidirios, atende a um imperativo de solidariedade
familiar. por isso que, alm dos herdeiros, hoje o cnjuge elencado
como tal. Mas, se havida, comprovadamente, separao de fato, rompido
est o lao de afetividade que constitui, atualmente, o contedo material
do casamento. N por outro motivo que se permitiu, depois de dois
anos desa separao, o divrcio direto. No se v sentido, destarte, em
destinar metade do capital segurado a quem, no instante da morte, j
estava separado de fato do segurado, mesmo que ento j lhe fosse dado
estabelecer, como beneficirio, eventual companheiro (art. 793).1
Segundo essa linha de interpretao da norma do artigo 792 do Cdigo
1
Cdigo civil comentado, coord Min. Cezar Peluso, art 792, p. 812, 4 ed., Manole.
e-JTJ - 00
387
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000259866.2010.8.26.0586, da Comarca de So Roque, em que apelante/apelado
EDUARDO MORAES PEREIRA (JUSTIA GRATUITA), apelado/apelante
SUPER MERCADO SO ROQUE LTDA.
adesivo do ru, prejudicado o exame do apelo interposto pelo autor. VU., de
O julgamento teve a participao dos Exmo. Desembargadores KIOITSI
CHICUTA (Presidente) e FRANCISCO OCCHIUTO JNIOR.
ROCHA DE SOUZA, Relator

Acesso ao Sumrio
Ementa: Bem mvel. Compra e venda. Produtos

perecveis. Consumidor que adquiriu pacotes de pes.
Constatao de bolor nos produtos, aps o consumo
de alguns. Produtos que estavam dentro do prazo de
validade e na posse do autor h 04 dias. Imputao
de culpa r pelo evento. Impossibilidade. Prova dos
fatos constitutivos do direito do autor. Inexistncia
de elementos de convico sobre a culpa da r. Fato
do produto. Inaplicabilidade do artigo 12, do CDC.
Necessidade de aferio de culpa, uma vez que dos
fatos narrados no se conclui induvidosamente
pelo defeito no produto. Dano moral. Inexistncia.
Reparao indevida. Sentena reformada para julgar
improcedente a ao, prejudicado o recurso do autor.
Civil, portanto, falta de expressa indicao por parte do segurado, deve-se

entender que a sua companheira faz jus ao recebimento do valor do seguro, pois
se apresenta como a nica beneficiria, porque integrante da entidade familiar
constituda aps a separao de fato.
Enfim, comporta acolhimento o inconformismo para a finalidade de
se deferir apelante o levantamento do depsito, atribuindo-se apelada a
responsabilidade pelos encargos de sucumbncia j estabelecidos na sentena.
3. Ante o exposto, e nesses termos, dou provimento ao recurso.
388
e-JTJ - 00
Acesso ao Sumrio
Recurso adesivo do ru provido, prejudicado o exame

do apelo do autor.
VOTO
112/116, cujo relatrio se adota, que julgou procedente a ao e condenou o ru
no pagamento do valor de R$500,00, a ttulo de indenizao por danos morais,
corrigido desde a publicao da deciso e acrescido de juros de mora desde
04.01.2010. Pela sucumbncia foi o ru condenado no pagamento das custas
processuais e dos honorrios advocatcios fixados em 15% sobre o valor da
condenao.
Recorrem ambas as partes.
Argumenta o autor que a procedncia da ao era medida de rigor mas
o valor fixado para reparao moral se mostrou nfimo, diante do documento
juntado aos autos. Nesse sentido, argumenta que referido documento nada mais
do que o contrato social da empresa, no qual se percebe o aporte do capital
social, merecendo justa indenizao em percentual sobre esse valor entre 2 e 1.
Discorre sobre o instituto da indenizao por dano moral apontando doutrina e
jurisprudncia. Pugna, enfim, pela justa indenizao.
De seu lado, adesivamente, o ru apela argumentando que no h prova
nos autos sobre o estado de bolor dos produtos no momento da compra. Aponta,
ainda, que consta nos autos que os produtos foram adquiridos em 31 de dezembro
de 2009 mas consumidos em 04 de janeiro de 2010, no se sabendo como os
produtos foram armazenados. Acrescenta, ainda, que no h no BO lavrado
sobre o ocorrido a informao de que o autor teria tido dores abdominais aps
o consumo dos produtos, como o fez na petio inicial. Observa o exagero nas
declaraes de uma das testemunhas arroladas pelo autor, que foram alm do
que consta na petio inicial. Sobre as dores, lembra que no h prova sobre o
nexo de causalidade com o respectivo consumo dos produtos.
Aduz que dos autos que o autor participava de uma confraternizao
e no h provas de que ele consumiu apenas aqueles produtos. Colaciona
jurisprudncia sobre danos morais, argumentando sua inocorrncia. Pugna pela
improcedncia do pleito inicial.
Processados os apelos, os autos vieram ter a este Tribunal.
o relatrio.
A insurgncia recursal do ru tem razo de ser, prejudicado o pleito do
autor.
Trata-se de ao de indenizao por danos morais decorrente de contrato
de venda e compra de produtos perecveis.
e-JTJ - 00
389
Acesso ao Sumrio

Relata a inicial que o autor, em 31/12/09, comprou no supermercado

ru 04 pacotes de pes de hambrgueres de fabricao prpria. Cada pacote
continha 04 pes, sendo que trs deles tinha data de validade para 07/01/10 e o
outro para 08/01/10. No dia
04.01.10 conta o autor que durante a madrugada resolveu abrir um dos
pacotes e no percebeu que os pes estavam embolorados e os consumiu, de
modo que, mais tarde os colegas observaram que os demais pacotes tambm
continham produtos embolorados.
Por consequncia, no dia seguinte ao do consumo, teria sofrido dores
abdominais em razo do produto imprprio para consumo.
Em defesa, o ru argumentou com a ausncia de prova dos fatos
constitutivos do direito alegado, acenando com a no comprovao de que o
pacote consumido continha po embolorado. A tanto acrescentou tambm
ausncia de prova de dor abdominal em funo do consumo relatado na inicial,
consequentemente, ausncia de nexo de causalidade. Aduziu, ainda, que no h
prova de que os produtos tenham sido adquiridos j embolorados, lembrando
que eles ficaram em poder do autor por 04 dias antes de serem consumidos, ainda
dentro do prazo de validade. Bem por isso, nega qualquer responsabilidade e,
consequentemente, a obrigao de indenizar.
Preservado o entendimento do juzo a quo comporta reforma a r. sentena.
Conquanto seja a hiptese em apreo de aplicao do Cdigo de Defesa do
Consumidor, bem de se ver que cabia ao autor a prova dos fatos constitutivos
de seu direito.
Nesse sentido, no h prova induvidosa de que o po consumido pelo
autor estava embolorado. da inicial que foi consumido um pacote inteiro para
somente aps ter sido notado o bolor nos produtos dos demais pacotes. Bem
por isso, no o caso de aplicao do artigo 12, do CDC, pois no h prova
induvidosa sobre ter sido defeito do produto e no m conservao.
Em ltima anlise, no se sabe como os alimentos estavam armazenados
na residncia do autor. de conhecimento geral que pes devem ser mantidos
em local arejado e seco, e, bem por isso, no h como imputar culpa exclusiva
r sobre o evento. Isso de curial importncia, pois tambm de conhecimento
geral que o bolor pode surgir nos alimentos ainda que eles estejam no prazo
de validade, pois tudo depende de como so armazenados. Logo, no se pode
imputar culpa exclusiva r.
Se tanto no bastasse, tambm no h nenhuma prova de que o autor
tivesse tido dores abdominais em funo exclusivamente desse fato. dos autos
que o autor e colegas estavam em uma confraternizao, de modo que o consumo
de outros produtos pode ter gerado o desconforto mencionado na inicial.
A prova oral (fls. 77/81), de seu turno, confirmou que os outros pacotes de
Acesso ao Sumrio
390
e-JTJ - 00
pes apresentavam bolor, mas nenhuma das testemunhas ouvidas pode afirmar
que aqueles consumidos pelo autor estavam da mesma forma. Alis, tambm
no crvel que os pes estivesse tomados pelo bolor, pois certamente o autor
teria notado antes de consumi-los, ainda que de madrugada, como relatado. A
testemunha de fls. 77 at mesmo relatou fatos que no constam sequer da petio
inicial. Igualmente, pode-se seguramente concluir que no foram comprados
estragados e no se olvide que nos meses de dezembro e janeiro o calor intenso,
o que requer cuidado redobrado com os alimentos, para no estraga-los. E isso
tambm de conhecimento geral.
Acresa-se ainda o fato de que, francamente, no crvel que o autor
tenha sido ofendido em sua honra, imagem e boa fama por conta desse episdio.
Definitivamente, no h nada nos autos que leve concluso de que o autor teve
sua psique abalada emocionalmente, a ponto de necessitar a reparao moral.
O instituto da indenizao por dano moral no se presta reparao de
qualquer fato da vida em sociedade. H certa banalizao na aplicao dessa
teoria, de modo que alguns julgadores entendem que qualquer fato que traga
determinado desconforto ou aborrecimento deva ser reparado em pecnia. Mas
a vida no assim. Frustraes, aborrecimentos, alegrias, contentamentos,
dvidas, angstias, todos esses sentimentos fazem parte dela e cabe ao julgador,
prudentemente, filtrar aqueles que realmente necessitam ser compensados sob
outra forma, qual seja, a pecuniria, at como desestmulo ao ofensor. Esse filtro
importante e necessrio, para que no haja a j mencionada banalizao do
instituto da reparao moral.
De todo o exposto, resta patente que o autor no provou os fatos
constitutivos de seu direito, no sendo seguros os elementos existentes nos autos
para um decreto condenatrio.
Improcedente a ao, fica o autor condenado no pagamento das custas
processuais e dos honorrios advocatcios fixados em R$2.000,00, observada a
gratuidade judiciria concedida initio litis.
Em tais condies, d-se provimento ao recurso adesivo do ru,
prejudicado o exame do apelo do autor.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000288187.2013.8.26.0003, da Comarca de So Paulo, em que apelante ANDREA
CARVALHO DE SOUZA, apelado HEITOR VIEIRA DE SOUZA JUNIOR
(NO CITADO).
e-JTJ - 00
391
Ementa: AO DECLARATRIA - Incerteza sobre

a natureza da relao jurdica, se comodato ou locao
- Alegao de posse a ttulo gratuito - Recebimento
de notificao para pagamento de aluguis vencidos e
vincendos - Litgio familiar - Possibilidade jurdica do
pedido de declarao - Artigo 4, inciso I, do Cdigo
de Processo Civil - Declarao que jamais seria obtida
com efeito de coisa julgada nos autos de eventual ao
de despejo ou cobrana de aluguis pela demandada
- Interesse processual configurado - Presena das
condies da ao - Sentena reformada em parte Pedido de arbitramento de locao e valor de aluguel
de imvel comercial urbano - Impossibilidade jurdica
do pedido - Liberdade em contratar - Sem obrigao
de eleio de sujeito certo para locao e adoo de
valor de mercado como aluguel - Negada a relao
locatcia, ausente contrato escrito, no h espao
para renovatria ou reviso contratual - Nesse ponto,
extino mantida.
Apelao parcialmente provida.

Acesso ao Sumrio
VOTO
Trata-se de recurso de apelao interposto por ANDREA CARVALHO
DE SOUZA (fls. 54/67) contra r. sentena de fls. 40/41, proferida pela MM.
Juza da 3 Vara Cvel do Foro Regional do Jabaquara da Comarca desta Capital,
Dra. Ana Luiza Villa Nova, que indeferiu a petio inicial e julgou extinto o
processo, sem resoluo do mrito, movido em face de HEITOR VIEIRA DE
SOUZA JNIOR, representado por sua curadora Maria Dolores Domenici de
Souza, por entender impossvel o pedido de declarao da existncia da relao
de comodato fora dos autos de eventual despejo por falta de pagamento e de
obrigao de aluguel do imvel no valor de mercado.

n SMO 14433)
FRANCO DE GODOI (Presidente) e JOS MARCOS MARRONE.
S MOREIRA DE OLIVEIRA, Relator
Acesso ao Sumrio
392
e-JTJ - 00
A apelante esclarece ser filha do apelado. Aponta a relao de proximidade

e intimidade mantida entre eles. Diz que graves fatos transformaram a vida do
apelado, deixando-o merc de sua curadora. Noticia ser o apelado o nico
proprietrio do imvel descrito s fls. 56, cedido a ttulo gratuito para uso
da apelante h dez anos. Narra o roubo do qual o apelado foi vtima, o que o
incapacitou e exigiu a respectiva interdio, com nomeao da esposa como
curadora. Pontua a pouca relao entre a apelante e a curadora. Faz meno
a aes propostas, inclusive de regulamentao de visitas para ter acesso e
convvio com o apelado e para o recebimento de pro labore e falta de repasse
de lucro declarado. Indica a cobrana pela curadora de alugueres vencidos nos
ltimos dez anos. Argumenta arbitrria a notificao para pagamento de aluguel
mensal no valor de R$ 4.5000,00. Recusa representar a notificao a vontade do
apelado. Registra no se negar ao pagamento de aluguel no valor de mercado a
partir da notificao. Assevera ter fundamento o direito invocado, no se tratando
de mera pretenso preventiva. Reitera a inequvoca relao de comodato mantida
entre as partes at a resistncia. Nega haja motivo para se negar jurisdio, pois
da narrao dos fatos decorre logicamente o pedido. Destaca sua boa-f com o
pedido de arbitramento do aluguel a ser pago, consequncia lgica da tutela dos
direitos envolvidos. Transcreve precedentes. Postula o provimento do recurso.
o relatrio.
O recurso comporta parcial provimento.
Em que pese o entendimento do MM. Juzo a quo, h possibilidade
jurdica para o pedido de declarao da existncia do contrato de comodato.
Nos termos do artigo 4, inciso I, do Cdigo de Processo Civil, o interesse
do autor pode limitar-se declarao: I da existncia ou da inexistncia de
relao jurdica.
O ordenamento autoriza a apelante a ver declarada a existncia da relao
de comodato de modo autnomo, sem limitao da questo como matria
exclusivamente de defesa.
Alis, refora o cabimento do pedido declaratrio o fato de que a apelante
jamais obteria a declarao jurdica de existncia ou inexistncia do comodato,
com eficcia de coisa julgada, como demandada nos autos de eventual ao de
cobrana ou de despejo.
o que permite concluso o disposto no artigo 5 do Cdigo de Processo
Civil, que diz: se, no curso do processo, se tornar litigiosa relao jurdica
de cuja existncia ou inexistncia depender o julgamento da lide, qualquer
das partes poder requerer que o juiz a declare por sentena, indicando a
indispensabilidade da propositura da ao declaratria incidental para obter a
declarao.
Ora, a apelante diz que o imvel descrito s fls. 3 foi cedido a ela pelo
e-JTJ - 00
393
Acesso ao Sumrio

apelado, justificando a sua posse a ttulo gratuito at a notificao no contrato

de comodato.
Em que pese a notificao de fls. 32, com determinao de pagamento
de aluguel vincendos no valor de R$ 4.500,00 a partir de novembro de 2012 e,
ainda, dos aluguis vencidos no perodo compreendido entre abril de 2002 at
outubro de 2012 no valor total de R$ 567.000,00, de fato, o apelado teve sua
interdio declarada em fevereiro de 2004, conforme sentena de fls. 15/18.
Os documentos de fls. 22/27 atestam o litgio familiar, especialmente
entre a apelante e a curadora do apelado, tendo sido necessria a propositura de
ao de regulamentao de visitas.
Diante da incerteza sobre a natureza da relao jurdica mantida entre as
partes, se comodato ou locao, a apelante tem interesse em obter o provimento
jurisdicional de declarao. Ento, cabe seja anulada a r. sentena, pois presentes
as condies da ao.
Todavia, no h razo para o pedido de arbitramento de aluguis no valor
de mercado.
Diferentemente do argumentado pela apelante, a obrigao de pagamento
de aluguis a partir da notificao no decorrncia do pedido declaratrio
formulado.
Na esfera privada e tratando-se de bem disponvel, a celebrao do
negcio sustentada no livre exerccio da vontade pelas partes, seja para eleio
do sujeito com quem contratar, seja para eleio do contedo/valor da prestao.
Nesse contexto, no h fundamento legal para sustentar a pretenso da
apelante em ver o apelado obrigado a celebrar contrato de locao e por valor
vigente no mercado, pois impossvel o pedido de arbitramento de locao e
valor de aluguel de imvel comercial urbano.
Negada a relao de locao pelo perodo anterior locao, sem a
existncia de contrato escrito, no tem a apelante interesse para requerer eventual
renovao contratual e muito menos reviso, na medida em que inaplicvel o
regime jurdico prescrito pela Lei n 8.245/91, que dispe sobre as locaes dos
imveis urbanos e os procedimentos a elas pertinentes.
Pelo exposto, dou parcial provimento ao recurso, a fim de que seja anulado
estritamente o captulo da r. sentena de extino, sem resoluo do mrito,
do pedido de declarao de existncia ou inexistncia de relao de comodato;
recebida a petio inicial neste ponto, seguindo-se o devido processamento.
394
e-JTJ - 00
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000410081.2012.8.26.0291, da Comarca de Jaboticabal, em que apelante EDSON
PEDRO MANOLIO GUIMARES, apelado BANCO SANTANDER
(BRASIL) S/A.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: No Conheceram do recurso. V. U.,
15523)
FERNANDES LOBO (Presidente sem voto), SRGIO RUI E FABIO TABOSA.
Acesso ao Sumrio
Ementa: APELAO. EMBARGOS EXECUO.

Apelante que no instrui o feito com as peas
relevantes aps o desapensamento do processo
executivo. Descumprimento de tal nus que impede
o exame da controvrsia pelo Tribunal ad quem.
Recurso no conhecido.
VOTO
Irresignado com o teor da r. sentena proferida s fls. 70/74 dos autos,
que julgou parcialmente procedente os embargos execuo para impedir a
cobrana cumulada de comisso de permanncia com correo monetria,
insurge-se o embargante, ora apelante, alegando, em suma, a prtica de juros
sobre juros, a abusividade da taxa de juros, a cobrana de encargos indevidos, a
ocorrncia de capitalizao de juros e, por fim, pleiteia o provimento do recurso.
O Banco apelado apresentou contrarrazes (fls. 88/125).
Recurso processado e respondido.
o relatrio.
Com o devido respeito, apesar do esmero do recurso de apelao de fls.
77/85, verifica-se que o apelante deixou de instruir os presentes embargos
execuo com as peas principais que compe a demanda executiva.
O artigo 736, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Civil claro ao
dispor que os embargos execuo devero ser instrudos com cpias das peas
processuais relevantes.
Na verdade, se o demandante impugna clusulas de contrato ou de ttulo
e-JTJ - 00
395
Acesso ao Sumrio

executivo, compete a ele apresentar tais peas para que o Tribunal ad quem
promova sua adequada apreciao, no cumprindo com tal nus sujeita-se
sorte de impedir a prelibao do seu recurso.
Nesse sentido, esta Colenda Cmara Julgadora, com preciso, j decidiu
que:
APELAO CONTRA SENTENA DE IMPROCEDNCIA DE
EMBARGOS DE DEVEDOR. NECESSIDADE DE INSTRUO
COM CPIAS DAS PEAS PROCESSUAIS RELEVANTES.
INTELIGNCIA DO ART. 736, PARGRAFO NICO, DO
C.P.C. IMPOSSIBILIDADE DE EXATA COMPREENSO DA
CONTROVRSIA. NO CONHECIMENTO DO RECURSO, COM
RECOMENDAO. (TJSP Apelao n 0077753-60.2011.8.26.0224
- Relator(a): Campos Mello - Comarca: Guarulhos - rgo julgador: 22
Cmara de Direito Privado - Data do julgamento: 21/03/2013)
EMBARGOS DO DEVEDOR - TTULO EXECUTIVO
EXTRAJUDICIAL ALEGAO DE EXCESSO DE EXECUO E
AUSNCIADE OUTORGAUXRIAEM FIANA- NECESSIDADE
DE INSTRUO COM PEAS PROCESSUAIS RELEVANTES
- CPC, ART. 736, PARGRAFO NICO - EMBARGOS NO
INSTRUDOS COM CPIA DO TTULO E DOCUMENTOS
QUE O ACOMPANHARAM - IMPOSSIBILIDADE DE EXAME
DA CONTROVRSIA - JUSTIA GRATUITA - QUESTO
NO APRECIADA - DEVOLUO NO OPERADA - NO
CONHECIMENTO DO RECURSO. (TJSP Apelao n 000503878.2012.8.26.0161 - Relator(a): Matheus Fontes - Comarca: Diadema rgo julgador: 22 Cmara de Direito Privado - Data do julgamento:
31/01/2013)
E, ainda, no bojo do v. Acrdo acima referenciado, o Douto e Nobre
Desembargador Matheus Fontes leciona que:
As questes relacionadas ao ttulo executivo foram decididas pelo
juiz de olhos postos nas peas do processo de execuo, cuja falta
impede exame da controvrsia pelo tribunal, pois os embargantes
no instruram, como dito, adequadamente os embargos, nada
obstante expressa disposio legislativa no tema, justamente para
evitar os percalos decorrentes da autuao em apartado ou de
desapensamento na subida ao 2 grau de jurisdio.
No mesmo sentido:
EMBARGOS EXECUO. Improcedncia da demanda.
Insurgncia. Descabimento. Hiptese em que o recurso de apelao
no foi regularmente instrudo com os documentos necessrios
Acesso ao Sumrio
396
e-JTJ - 00
inteleco dos pedidos formulados. Ausncia da petio inicial da

execuo. Falta do contrato objeto do litgio (Confisso de Dvida)
e dos ttulos de crdito. Exegese do art. 736, pargrafo nico, CPC.
nus da apelante de instruir adequadamente o recurso quando os
autos dos embargos so desapensados da execuo. Precedentes
jurisprudenciais. Recurso no conhecido. (TJSP Apelao n 001553411.2010.8.26.0009 - Relator(a): Rubens Cury - Comarca: So Paulo rgo julgador: 18 Cmara de Direito Privado - Data do julgamento:
17/07/2013)
Locao. Imvel. Execuo. Embargos do devedor. Ao julgada
improcedente. Recurso no instrudo com as peas necessrias
compreenso da matria debatida. No conhecimento. Deixando o
embargante de juntar as peas principais do processo de execuo e
que impedem o perfeito entendimento da matria debatida, no h
como formar a convico necessria, o que leva ao no conhecimento
do recurso. (TJSP Apelao n 0047229-20.2012.8.26.0071 Relator(a): Kioitsi Chicuta - Comarca: Bauru - rgo julgador: 32
APELAO. FALTA DE PEAS. Embargos execuo interpostos
aps a vigncia da Lei 11.382/06, processando-se em apenso aos autos
da execuo. Apelao remetida instncia recursal sem as peas
relevantes do feito principal, o qual foi desapensado. Ausncia de
cpia da petio inicial da ao de execuo ajuizada, e do ttulo
executivo sobre o qual debatem as partes (art. 736, p. nico do CPC).
Impossibilidade de conhecer do recurso. Sentena mantida. Recurso
no conhecido. (TJSP Apelao n 0003370-90.2007.8.26.0438 Relator(a): Mario de Oliveira - Comarca: Penpolis - rgo julgador: 19
EMBARGOS EXECUO Contrato bancrio Oposio na
vigncia da Lei n 11.382/2006 Embargantes no instruram a petio
inicial com pea relevante dos autos principais (notadamente a cpia
do ttulo executivo extrajudicial) Desatendimento do art. 736 do CPC
- A falta dessa pea acarreta a impossibilidade do exato conhecimento,
pelo Tribunal, da matria impugnada pela via recursal Indeferimento
a petio inicial dos embargos execuo Recurso no conhecido.
(TJSP Apelao n 0028857-13.2010.8.26.0000 - Relator(a): lvaro
Torres Jnior - Comarca: So Paulo - rgo julgador: 20 Cmara de
Direito Privado - Data do julgamento: 04/02/2013)
Portanto, aps o desapensamento, remetidos os embargos execuo
instncia recursal sem as peas relevantes do feito principal, fica impedido o
e-JTJ - 00
397
conhecimento do mrito pelo Tribunal ad quem.

Ante o exposto, no se conhece do recurso.
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000442862.2010.8.26.0038, da Comarca de Araras, em que apelante TIAGO PEREIRA
DE ALMEIDA (JUSTIA GRATUITA), so apelados SERGIO VILLA NOVA
DE FREITAS e AYMOR CREDITO FINANCIAMENTO E INVESTIMENTO
S/A.
U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n
21.719/13)
CREPALDI (Presidente sem voto), SEBASTIO FLVIO E MARCONDES
DANGELO.
VANDERCI LVARES, Relator
VOTO
Acesso ao Sumrio
Ementa: Compra e venda. Reparao de danos. Gastos

com veculo arrematado em leilo. Improcedncia
decretada em face da proprietria do bem, afastado
do polo passivo da lide o leiloeiro.
1. O leiloeiro figura como mero intermediador, no
podendo ser a ele atribuda a responsabilidade pela
regularidade do bem do qual no proprietrio.
Precedentes desta Corte.
2. Bem esclarecidas as condies do leilo, indicando
defeitos no veculo arrematado e colocando os bens
previamente disposio dos interessados para
vistoria, no h se falar em prejuzo decorrente de
consertos efetivados no motor do veculo, sobretudo
quando o lance acolhido tenha alcanado valor
inferior metade do preo de mercado do bem.
3. Negaram provimento ao recurso.
ACRDO
Acesso ao Sumrio
398
e-JTJ - 00
1. RELATRIO ESTRUTURADO
Inicial (fls. 2/7)
Sntese do pedido e da causa de pedir: afirma o autor haver sofrido prejuzo
com veculo adquirido em leilo, apregoado pelo corru Sergio Villa Nova de
Freitas, em favor de Aymor S/A, certo que dito bem, um Fiat Marea SX, 1999,
placa ALO 4608, fora arrematado pelo preo de R$ 5.600,00, com a promessa
de que apenas apresentava defeitos na tubagem do filtro de ar e vazamento de
leo do motor. Mas, para surpresa do autor, quando do conserto dos defeitos
referidos, descobriu-se que na realidade o motor do veculo estava fundido,
sendo necessria sua retfica, o que exigiu do autor gastos alm do previsto,
almejando, agora, ressarcimento.
Sentena (fls. 160/166)
Resumo do comando sentencial: o douto magistrado sentenciante julgou
improcedente a ao. Excluiu do polo passivo da lide o leiloeiro, corru Srgio,
reconhecendo-o parte ilegtima passiva, por se tratar de mero intermedirio da
venda ocorrida entre o autor e a corr Aymor. Quanto a esta ltima, entendeu
ausente sua responsabilidade pelos prejuzos suportados pelo autor, ante as
especificaes contidas na cartilha de leilo, l esclarecido que o bem seria
ofertado no estado em que se encontrava, sem garantias, alm de trazer o alerta
de que o veculo adquirido apresentava tubagem do filtro de ar danif/motor com
vazamento de leo (...) mecnica sem teste (fls. 164). Demais, o valor pago
pelo bem seria inferior metade de seu valor de mercado, certo que os reparos
somados ao preo pago no atingiram esse valor total, no havendo se cogitar
em prejuzo. Extinguiu o feito com relao ao leiloeiro, julgando improcedente
a ao em face de Aymor S/A, fixando verba honorria de R$1.000,00 em favor
de cada um dos rus.
Razes de apelao (fls. 168/171)
Objetivo do recurso: inconformado, apelou o autor, insistindo em seu pedido
inicial. Afirmou da legitimidade passiva do corru Srgio, citando julgados
nesse sentido, onde reconhecida a responsabilidade solidria do leiloeiro em
casos semelhantes. Diz haver sido ludibriado por ambos os rus, que se omitiram
sobre o real estado do veculo.
o sucinto relatrio.
2. Voto.
A respeitvel sentena merece ser mantida.
De incio, consigne-se do acerto na excluso do leiloeiro do polo passivo
da lide, por se tratar de mero intermedirio na transao comercial havida entre
o autor e a financeira proprietria do veculo arrematado, certo que sua funo
e-JTJ - 00
399
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000469186.2009.8.26.0634, da Comarca de Trememb, em que so apelantes JAIRO
MARCONDES DOS SANTOS (JUSTIA GRATUITA) e EMPRESA DE
NIBUS PSSARO MARROM LTDA, apelado MARIA TEREZA VILA
NOVA (JUSTIA GRATUITA) E OUTROS.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: DERAM PROVIMENTO AOS
RECURSOS. M. V., VENCIDO EM PARTE O EXMO. REVISOR COM
Acesso ao Sumrio
ACRDO
se limita, mesmo, a ofertar o produto que lhe apresentado.

Assim j se pronunciou o eminente Desembargador Hugo Crepaldi, no
julgamento da apelao n 0112889-78.2006.8.26.0003, julgada em 13/6/2013:
O leiloeiro figura como mero intermediador, no podendo ser a
ele atribuda a responsabilidade pela regularidade do bem do qual
no proprietrio. Extino do feito, sem julgamento do mrito, em
relao ao leiloeiro, com fulcro no art. 267, inc. VI, do CPC.
Quanto ao mrito, tambm se mostrou adequada a deciso.
O autor sabia dos riscos na aquisio de produtos em leilo, tanto que
advertido dos termos dessa transao na cartilha por ele mesmo ofertada em
fls. 10, onde resta expressamente avenado que no respondem o Comitente
Vendedor, nem o Leiloeiro, por sinistros ou consertos que o veculo tenha
sofrido anteriormente, ou que j tenha pertencido e vendido por seguradoras,
no respondendo inclusive, quanto a eventuais e quaisquer problemas
relacionados a MOTOR, CMBIO E CHASSI....
Demais, o bem, como todos os outros praceados, foram colocados
disposio dos interessados para verificao, informao constante das
condies de venda em leilo (fls. 10), assim como afirmada pelo leiloeiro
em sua defesa, especificamente em fls. 40, o que no foi impugnado pelo autor,
quando de sua rplica (fls. 129/131).
E, bem observado pelo douto sentenciante, conhecedor do real valor de
mercado do bem, sabia o autor, ou deveria saber, que a arrematao por valor
inferior metade do preo de mercado j englobaria despesas alm daquelas
elencadas no edital, com tubulao dos filtros de ar e vazamento de leo.
No vejo, pois, desacerto no decisrio guerreado, que resta mantido pelos
seus prprios fundamentos.
3. Itis positis, pelo meu voto, nego provimento ao recurso.
Acesso ao Sumrio
400
e-JTJ - 00
DECLARAO DE VOTO. , de conformidade com o voto do (a) Relator (a),

que integra este acrdo. (Voto n 9.505)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores MORAIS PUCCI
(Presidente sem voto), CAMPOS PETRONI E BERENICE MARCONDES
CESAR.
So Paulo, 18 de junho 2013.
DIMAS RUBENS FONSECA, Relator
Ementa: AO DE INDENIZAO. Acidente de
trnsito. Verses antagnicas emanadas pelos autores
e pelos rus. nus da demonstrao da realidade
dos fatos, segundo a verso declinada, no superado
pelos autores. Prova testemunhal produzida que, por
si s, mostra-se insuficiente para a plena explicitao
da dinmica do acidente e de seu efetivo causador.
Inteligncia do art. 333, I, do Cdigo de Processo
Civil. Recursos providos.
VOTO
Tratam-se de apelaes interpostas por JAIRO MARCONDES DOS
SANTOS e EMPRESA DE NIBUS PSSARO MARRON LTDA nos
autos da ao de indenizao que lhes movem MARIA TEREZA VILA
NOVA e ALFREDO ALBERTI, este, em razo do falecimento, substitudo
por JORGE LUIZ ALBERTI, DARLENE CRISTINA ALBERTI MONTEIRO,
ANTONIO JLIO ALBERTI, LILIAN APARECIDA ALBERTI, ALFREDO
ALBERTI JNIOR e RENATA CRISTINA SILVA ALBERTI, com pedido
julgado parcialmente procedente pela r. sentena de fls. 468/475, que condenou,
solidariamente, os rus ao pagamento do valor de cem (100) salrios mnimos
a cada um dos autores (MARIA TEREZA VILA NOVA e HERDEIROS
HABILITADOS DE ALFREDO ALBERTI), atualizados monetariamente
de acordo com a Tabela Prtica do Tribunal de Justia, a contar da data do
arbitramento, com juros de mora de um por cento (1%) ao ms, a contar do
evento.
Sustentou o ru Jairo Marcondes dos Santos, em sntese, que est explcita
a culpa da filha dos autores ao colocar um veculo com problemas mecnicos em
uma via de alto movimento; que o Juiz a quo aduziu que o veculo da vtima foi
batido na parte traseira, apenas com base no depoimento de uma testemunha, e
que o abalroamento ocorreu, pois a vtima saiu do acostamento repentinamente.
Alegou, em sntese, a empresa de nibus Pssaro Marron Ltda, que os
apelados no foram capazes de comprovar os fatos constitutivos de seu direito;
e-JTJ - 00
401
Acesso ao Sumrio

que a testemunha Adelaide sequer se lembrava dos fatos; que a testemunha Jos
Roberto sequer esteve no local dos fatos; que a testemunha presencial Deyla
Figueiredo Rodrigues mentiu em seu depoimento ao afirmar que no morava
junto com a vtima; que o inqurito policial referente ao caso foi arquivado, uma
vez que no foi demonstrada a culpa do preposto; que como pode ser observado
no croqui (fls. 30) a vtima que entrou repentinamente na pista, sem atentar ao
trnsito local; que o dano moral direito personalssimo, sendo impossvel a sua
transmisso aos herdeiros.
Foram oferecidas contrarrazes com arguio preliminar de
intempestividade do recurso interposto pela Empresa de nibus Pssaro Marron
Ltda e, no mrito, pleito de total desprovimento dos recursos.
o relatrio.
De se observar, inicialmente, que por meio do despacho de fls. 465 foi
deferida a substituio de Alfredo Alberti no polo ativo, em virtude de seu
falecimento.
A preliminar de intempestividade da apelao da r Empresa de nibus
Pssaro Marron Ltda no merece prosperar, urna vez que em se tratando de
demanda com litisconsortes com procuradores diversos, conta-se em dobro o
prazo, consoante o disposto no art. 191 do CPC.
Feitas tais consideraes, de se passar anlise do mrito.
A condutora do veculo EGLE DENISE ALBERTI afirmou que seu
veculo apresentou problemas mecnicos e estava parado no acostamento,
devidamente sinalizado, no momento em que foi colidido, conforme consta no
boletim de ocorrncia de fls. 27, expedido em 15 de outubro de 2009.
J o condutor do veculo da apelante JAIRO MARCONDES DOS
SANTOS, ora tambm apelante, alegou que transitava normalmente e que o
veiculo da condutora acima referida encontrava-se parado no acostamento, sem
a devida sinalizao, quando entrou repentinamente na rodovia, novamente sem
a devida sinalizao, de forma que no foi possvel evitar a coliso (fls. 28).
Acrescente-se, ainda, que no Boletim de Ocorrncia (fls. 25) no tpico
referente circunstncia do veculo colidido, constam as informaes: parado
no acostamento e sada de pista? No.. J s fls. 26 consta a seguinte
informao para o coletivo: seguia fluxo e sada de pista? No.. Ao que se
tem, tais informaes sustentam as verses de cada um dos condutores.
As provas produzidas foram os laudos periciais, os depoimentos
testemunhais, alm dos depoimentos do condutor do coletivo e da acompanhante
da motorista do veculo colidido, que repetiram as mesmas informaes
prestadas quando ouvidos em sede de inqurito policial, reiterando as verses
apresentadas na inicial e em contestaes.
Os depoimentos testemunhais no explicitaram, com o rigor que a lei
Acesso ao Sumrio
402
e-JTJ - 00
exige, a dinmica dos fatos, realando-se que a segunda testemunha arrolada

pelos autores ADELAIDE MARIA BERNARDES GOMES no se recordava
do acidente (fls. 307).
A quarta testemunha arrolada pelos autores JOS ROBERTO ZAGATTO
apenas esclareceu que a morte de Egle Denise Alberti decorreu do acidente de
trnsito (fls. 306).
A primeira testemunha arrolada pelos corrus, BENEDITO GONALVES
DE CARVALHO, asseverou que estava cochilando no momento do acidente
(fls. 322/323 e 428/429).
A segunda testemunha arrolada pela r, FABIO DE MELO OLIVEIRA,
passageiro do coletivo, conquanto tenha afirmado que a batida foi na traseira,
nada esclarece sobre a dinmica do acidente, conforme: ...No vi onde estava
o carro no momento do acidente. No local cheguei a ouvir pessoas falarem
que o motorista do nibus estava errado, tambm que o motorista do carro
acidentado estava errado ... (fls. 373).
A testemunha comum, arrolada pelos autores e pela r, FERNANDO
CEZAR TEIXEIRA MARQUES, policial rodovirio federal, tambm no se
recordava do acidente (fls. 399).
Alinhe-se que dispe o art. 333, I, do Cdigo de Processo Civil que
O nus da prova incumbe: I - ao autor, quanto ao fato constitutivo do seu
direito, assim, no tendo os autores, ora apelados, se desincumbido deste nus,
a improcedncia do pedido era medida que se impunha.
O conjunto probatrio no traz elementos suficientes para se estabelecer
quem deu causa ao acidente, urna vez que o Boletim elaborado, to s, registra
a verso de cada condutor quanto aos fatos, bem como o relato da ocupante do
veculo colidido.
As fotos de fls. 43/44 e os laudos periciais do veculo (fls. 42) e do local
(fls. 237/239), nada esclarecem acerca da dinmica do acidente.
Outrossim, o condutor do coletivo apresentou verso crvel, compatvel
com a foto de fls. 249 e com o laudo pericial de fls. 229, sendo que tal verso no
foi infirmada pelas demais provas, sendo de se ressalvar que a acompanhante
da motorista, embora estivesse no interior do veculo acidentado, foi ouvida
meramente corno testemunha do Juzo (fls. 343/344).
Como dito alhures, em sendo possveis as verses declinadas pelas partes,
a demonstrao do fato constitutivo do direito fica a cargo dos apelados, a qual
deve ser indene de dvidas quanto ao que efetivamente ocorreu, nus este no
superado pelos autores.
No se perde de vista a sensibilidade quantos s consequncias da tragdia
ocorridas, todavia o regramento processual impe garantias que no podem ser
superadas pelo lado da emoo.
e-JTJ - 00
403
DECLARAO DE VOTO
(Voto n 21.140)
Ementa: Acidente fatal de trnsito, em rodovia.
nibus que colidiu com a traseira de automvel
Fiat, dirigido pele falecida. R. Sentena de parcial
procedncia, concedendo danos morais e afastando os
materiais. Art. 29, 2 do CTB, sobre veculos de maior
porte, que devem zelar pela segurana dos menores.
Apelos s dos dois acionados, que aio a empresa de
transportes e seu motorista. Culpa concorrente, pois
a motorista do Fiat Ingressou na movimentada via
Dutra, sabendo que seu veiculo estava com problema
mecnico. Sucumbncia reciproca.

Acesso ao Sumrio
Trata-se de coliso de nibus da empresa rodoviria, contra automvel

Fiat dirigido pela vitima fatal, tendo sido de parcial procedncia a r. sentena.
Apelam os dois acionados, que so o motorista do coletivo, e a empresa acionada,
adotando-se o relatrio de fls. 468/469, e no mais, o do voto 9.505, do Exmo.
Rel. Sorteado.
o relatrio.
A r. sentena da Douta Juza monocrtica no de ser descartada, pois
fundamentou de forma razovel a responsabilidade do motorista Jairo, que
dirigia o nibus da empresa. Mas, o signatrio deste vislumbra que a culpa
concorrente , pois a falecida Sra. Egle sabia que seu Fiat est a com problema
na bomba dgua, mas mesmo assim, levando como passageira a amiga Sra.
Deyla, aventurou-se na to movimentada via Dutra, onde as noticias indicam
frequentes sinistros.
E no consta tivesse parada bem direita de seu acostamento.
Por outro lado, o motorista Jairo, que veterano profissional do volante,
ao ver o Fiat direita, deveria ter redobrado a ateno, diminudo a velocidade,
Ante ao exposto, pelo meu voto, dou provimento aos recursos para julgar
improcedente o pedido de indenizao por dano moral.
Arcaro os autores com as despesas processuais e honorrios advocatcios,
para cada patrono, que fixo em R$500, 00 (quinhentos reais), nos termos do art.
20, 4, do Cdigo de Processo Civil, observado o disposto no art. 12 da Lei n
1.060/50, no que couber.
404
e-JTJ - 00
preparado o p no freio, buzinado, piscado faris e tentado desviar pelo menos

um pouco para a esquerda. O impacto foi violento.
De qualquer modo, quem mais prejudica os pais da falecida Sra. Egle
a prpria passageira e amiga Deyla, informando sobre o problema mecnico no
pequeno Fiat, no se podendo olvidar, por outro lado, do art. 29, 2 do CTB,
no sentido de que os veculos de maior porte devem cuidar da segurana dos
menores.
A culpa concorrente, cortando-se os danos morais pela metade, com
sucumbncia recproca.
Dou parcial provimento aos apelos dos rus.
CAMPOS PETRONI, Desembargador
ACRDO
Acesso ao Sumrio
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000527092.2009.8.26.0356, da Comarca de Mirandpolis, em que apelante
MARCOS ROGRIO DA SILVA (ASSISTNCIA JUDICIRIA), apelado
APPARECIDA REBOLO BERTO (JUSTIA GRATUITA).
n 10.167)
CREPALDI (Presidente sem voto), WALTER CESAR EXNER E VANDERCI
LVARES.
EDGARD ROSA, Relator
Ementa: AO DE DESPEJO C/C COBRANA DE
ALUGUIS - DISSOLUO DE UNIO ESTVEL
SUB-ROGAO
LEGAL NO
CONTRATO
DE LOCAO DA COMPANHEIRA QUE
PERMANECEU NO IMVEL COMUNICAO
POR ESCRITO LOCADORA INEXISTNCIA
MANUTENO DO VNCULO ENTRE AS
PARTES ORIGINRIAS INTELIGNCIA DO ART.
12, 1 DA LEI N. 8.245/91.
- Apelao desprovida.
e-JTJ - 00
405
Acesso ao Sumrio

VOTO
Trata-se de tempestiva apelao (fls. 46/57), isenta de preparo, interposta
contra a r. sentena de fls. 38/41, que julgou procedente ao de despejo c/c
cobrana de aluguis, condenando o ru ao pagamento dos locativos e encargos
indicados na inicial, alm dos que se vencerem no curso da lide, at a efetiva
desocupao.
Irresignado, o ru recorre alegando que o julgamento antecipado da
lide acarretou cerceamento de defesa, pois pretendia comprovar por meio de
prova oral que desde a dissoluo da unio estvel, comunicada verbalmente
locadora, apenas sua ex-companheira reside no imvel, em nome de quem a
locao prosseguiu, inclusive com a celebrao de um novo contrato. Alega que
a cincia da locadora sobre sua sada do imvel alugado inequvoca, tanto que
declinou na inicial seu novo endereo para que fosse realizada a citao.
Houve resposta (fls. 62/69).
o relatrio.
No h cerceamento de defesa, pois o julgamento antecipado na lide era
mister no caso em exame. O Egrgio Superior Tribunal de Justia, em v. acrdo
relatado pelo eminente Ministro ATHOS CARNEIRO assim decidiu: Em
matria de julgamento antecipado da lide, predomina a prudente discrio
do magistrado, no exame da necessidade ou no da realizao da prova em
audincia, ante as circunstncias de cada caso e a necessidade de no ofender
o princpio basilar do pleno contraditrio (REsp 3.047-ES, DJU de 17/9/90,
p. 9514).
E de fato era desnecessria produo de prova em audincia, na medida
em que o deslinde da demanda depende exclusivamente de prova documental.
A Lei n. 8.245/90, no art. 12, trata da sub- rogao legal do cnjuge
que permanece no imvel aps a dissoluo conjugal. A propsito: Em casos
de separao de fato, separao judicial, divrcio ou dissoluo da unio
estvel, a locao residencial prosseguir automaticamente com o cnjuge ou
companheiro que permanecer no imvel
Nesses casos, a sub-rogao no depende da anuncia do locador, mas s
gera efeitos se cumprido o disposto no 1 do mesmo dispositivo legal, isto , se
for promovida a comunicao por escrito ao locador e ao fiador. Inobservada tal
diligncia, persiste o vnculo locatcio entre as partes originrias.
Nesse sentido, destaca-se deciso do C. Superior Tribunal de Justia:
LOCAO.
SUB-ROGAO.
DISSOLUO
CONJUGAL.
EXTENSO DOS EFEITOS. COMUNICAO AO LOCADOR.
AUSNCIA. PERSISTNCIA DO VNCULO LOCATCIO ENTRE OS
CONTRATANTES.
I - Nas hipteses de separao de fato, separao judicial, divrcio ou
Acesso ao Sumrio
406
e-JTJ - 00
dissoluo da sociedade concubinria, o contrato de locao prorroga-se
automaticamente, transferindo-se ao cnjuge que permanecer no imvel
todos os deveres relativos ao contrato, bastando para tanto a notificao
ao locador. II - Ausente tal comunicao ou prova, o vnculo locatcio
persistir entre as partes originrias, tendo em vista os princpios que
regem os contratos em geral. (Doutrina e jurisprudncia.).
Recurso Especial desprovido.
(REsp 660.076/RJ, Rel. Ministro FELIX FISCHER, QUINTA TURMA,
julgado em 17/08/2006, DJ 18/09/2006, p. 351)
Tambm nesse sentido j se pronunciou este E. Tribunal de Justia:
PROCESSUAL CIVIL JULGAMENTO ANTECIPADO DA LIDE
CERCEAMENTO DE DEFESA NO OCORRNCIA RECURSO NO
PROVIDO. Presente o
requisito do art. 330, I, do CPC, de rigor o julgamento antecipado da
lide, no constituindo este fato a nulidade de cerceamento de defesa ante
a no designao de audincia de instruo para a oitiva de testemunha,
posto que dispensvel. LOCAO DE IMVEIS DESPEJO POR FALTA
DE PAGAMENTO C.C. COBRANA DISSOLUO CONJUGAL
ART. 12, PARGRAFO NICO, DA LEI N 8.245/91 AUSNCIA DE
COMUNICAO AO LOCADOR VNCULO LOCATCIO ENTRE
OS CONTRATANTES PERSISTNCIA PROCEDNCIA DA AO
MANTIDA RECURSO NO PROVIDO. Inexistindo comunicao, por
escrito, da separao do casal ao locador, conforme dispe o pargrafo
nico, do art. 12, da Lei n 8.245/91, no h que se falar em sub-rogao
ao cnjuge que permanece no imvel locado aps a ruptura da unio do
casal.
(TJ/SP Ap. n. 9245184-61.2008.8.26.0000 - 31 Cmara de Direito
Privado Rel. Paulo Ayrosa D.J. 15/03/2011).
Apelao Cvel. Locao de imvel. Despejo por falta de pagamento
cumulada com cobrana de aluguis e encargos. Separao de fato do
locatrio no comunicada ao locador. Na hiptese de separao de
fato ou judicial, divrcio ou de dissoluo da sociedade concubinria
do inquilino, dever o locador ser comunicado de tal fato por escrito e
da permanncia no imvel do cnjuge ou convivente do locatrio (Lei
8.245/91, art. 12, par. nico), sob pena de continuar ele responsvel
perante o locador pela locao. Recurso improvido.
Privado Rel. Morais Pucci D.J. 24/07/2012).
LOCAO DE IMVEIS. AO DE DESPEJO POR FALTA DE
PAGAMENTO C.C. COBRANA. CASAL SEPARADO. PERMANNCIA
e-JTJ - 00
407
DO CNJUGE-VARO NO IMVEL. COMUNICAO INEQUVOCA

AO LOCADOR. OBRIGATORIEDADE. EXEGESE DO
ART.12 DA LEI N 8.245/91. A falta de comunicao vlida e eficaz ao
locador sobre a separao do casal e a permanncia de um dos cnjuges
no imvel locado no exonera a locatria, contratante originria, de sua
responsabilidade pelo adimplemento dos aluguis e acessrios. Recurso
desprovido.
Privado Rel. Gilberto Leme D.J. 22/11/2011).
Em contestao o ru se limitou a afirmar que comunicou verbalmente
a locadora a respeito da dissoluo da unio estvel, fato no reconhecido pela
autora.
No fosse isso, a mera indicao, na inicial, do endereo em que
atualmente reside o ru, o mesmo que consta do contrato de locao, no faz
presumir que a autora tinha cincia da separao do casal, prova esta que precisa
ser feita por meio idneo.
Nesse contexto, confirma-se-se a r. sentena, por seus prprios
fundamentos.
ACRDO
Ementa: INDENIZAO - Danos morais - Anotao

em Cartrio de Protesto - Pretenso do autor de
Acesso ao Sumrio
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000567245.2010.8.26.0452, da Comarca de Piraju, em que apelante/apelado JOS
APARECIDO DA SILVA (JUSTIA GRATUITA), apelado/apelante TICA
PRISMA SANDRA MARA MORENO GARCIA M E.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento ao recurso da r
e julgaram prejudicado o recurso do autor. V.U., de conformidade com o voto
do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 3251)
MECCHI MORALES (Presidente), ERSON DE OLIVEIRA E SALLES
VIEIRA.
CESAR MECCHI MORALES, Relator
Acesso ao Sumrio
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e-JTJ - 00
majorar a indenizao fixada em R$ 3.000,00 Alegao de anotao indevida - Descabimento Existncia de dvida que acarretou protesto de ttulo e
anotaes em rgos de proteo ao crdito - Quitao
tardia - Cancelamento do protesto que cabia ao
devedor - Dano moral indevido - Sentena reformada.
RECURSO DO AUTOR PREJUDICADO.
INDENIZAO - Danos morais - Anotao em
Cartrio de Protesto - Pretenso de reforma da
sentena que condenou a r ao pagamento de
indenizao - Licitude do protesto diante da quitao
tardia - Cabimento - Existncia de dvida que
acarretou protesto de ttulo e anotaes em rgos de
proteo ao crdito - Cancelamento do protesto que
cabia ao devedor - Dano moral indevido - Sentena
reformada.
RECURSO DA R PROVIDO.
VOTO
1. Irresignados com o teor da r. sentena de fls. 50-53, que julgou
procedente ao indenizatria por danos morais, ajuizada por Jos Aparecido da
Silva em face de tica Prisma Sandra Mara Moreno Garcia ME, apelam o autor
e a r (fls. 57-60 e 61-70).
Sustenta o autor que o valor fixado a ttulo de danos morais no atende
finalidade da indenizao, que ressarcir aquele que sofreu o dano e desestimular
a prtica de atos semelhantes pelo condenado. Pleiteia a reforma da r. sentena
para majorar o valor da indenizao e dos honorrios advocatcios.
A requerida, por sua vez, afirma que o protesto foi legtimo diante da
quitao tardia do ttulo. Sustenta que o nus de providenciar a baixa do ttulo
do devedor. Pede a reforma da r. sentena para que seja afastada a condenao
que lhe foi imposta.
Os recursos so adequados e tempestivos.
o relatrio.
2. o caso de conceder provimento ao recurso da r, prejudicado o
recurso do autor.
3. Depreende-se da anlise dos autos que o autor adquiriu mercadoria da
requerente no valor de R$340,00 a serem pagos em 5 parcelas iguais. A ltima
parcela foi quitada com atraso, o que gerou o protesto do ttulo a ela referente.
Procurada pelo devedor, a requerida entregou de carta de anuncia para que fosse
providenciada a baixa do protesto (fls. 13). Diante desses fatos, o magistrado
e-JTJ - 00
409
Acesso ao Sumrio

singular julgou parcialmente o pedido de indenizao e condenou a requerida ao

pagamento de R$ 3.000,00 a ttulo de indenizao por danos morais.
4. No havia desde o incio controvrsia sobre a quitao da dvida, ainda
que com atraso. Por outro lado, as anotaes derivadas do protesto eram lcitas
na origem, visto que houve atraso no pagamento, cabendo, nessa hiptese, ao
devedor promover o respectivo cancelamento, depois da quitao.
Alm do mais, quando as anotaes derivam da coleta de dados de
fontes pblicas, como os cartrios de protestos, distribuidores forenses etc., no
dependendo da prvia comunicao formal do credor, cabe ao devedor, depois
da quitao, providenciar o cancelamento levando os documentos necessrios
diretamente ao cartrio de protestos e aos rgos mantenedores dos cadastros.
Nesse sentido, j decidiu o Colendo Superior Tribunal de Justia:
[...] a Lei n. 9492/97, de aplicao especial in casu, no impe ao credor
o dever de proceder ao cancelamento do registro. O artigo 26 da Lei n.
9492/97 apenas indica o rol de legitimados a requerer o cancelamento (
qualquer interessado). Desta norma no se pode concluir, com evidncia,
que o credor esteja juridicamente obrigado a promover o cancelamento
do protesto. E, se no h dever jurdico na espcie, no se pode inferir, por
conseqncia, tenha o credor, ora recorrido, agido com culpa, o que afasta
a procedncia do pedido deduzido pela ora recorrente. Essa , inclusive,
a soluo adotada pelo Novo Cdigo Civil, ao estatuir em seu art. 325
que as despesas com o pagamento e a quitao do dbito presumem-se a
cargo do devedor (REsp 442.641/PB, 3 T., rel. Min. Nancy Andrighi, j.
21.8.2003).
O mesmo entendimento j foi adotado por este Egrgio Tribunal de
Justia, como se extrai dos seguintes precedentes:
INDENIZATRIA - CONTRATO BANCRIO - DESCONTO
DE TTULOS - DANO MORAL - DEVEDOR INADIMPLENTE PROTESTO DE DUPLICATA - EXERCCIO REGULAR DE DIREITO
- INEXISTNCIA DE DANO MORAL - DEVER DO DEVEDOR
EM DILIGNCIA A BAIXA DO PROTESTO. Havendo determinao
legal no sentido de que o prprio devedor, liquidado o ttulo, diligencie
o seu cancelamento no Cartrio de Protesto (art 26 da Lei 9.492/97),
no pode o autor pretender o recebimento de indenizao por supostos
danos morais advindos da sua prpria omisso. (Apelao n. 919146572.2005.8.26.0000, 24. Cmara de Direito Privado, rel. Des. Roberto
Mac Cracken, j. 31.5.2007).
5. Tem-se que a requerida agiu de forma legtima, no podendo ser-lhe
imposta a obrigao de indenizar.
De rigor, portanto, a reforma da r. sentena para julgar improcedente o
Acesso ao Sumrio
410
e-JTJ - 00
pedido de indenizao por danos morais.

Ausente o dever de indenizar, fica prejudicada a anlise do pedido do
autor para majorar o valor da indenizao.
Sucumbente, arcar o autor com as custas e despesas processuais, bem
como os honorrios advocatcios, ora fixados em R$ 700,00.
6. Diante do exposto, pelo meu voto dou provimento ao recurso da r e
julgo prejudicado o recurso do autor.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000968044.2011.8.26.0286, da Comarca de Itu, em que apelante FLORA PARK
ESTACIONAMENTOS LTDA, apelado MECNICA E FUNDIO
IRMOS GAZZOLA S/A.
n 21.498)
PICELI (Presidente) e S DUARTE.
MARIO A. SILVEIRA, Relator
Ementa: APELAO CVEL - Interposio contra
sentena que julgou procedente ao de indenizao
por danos materiais. Roubo de dinheiro dentro de
estacionamento. Contrato de depsito que compreende
a obrigao acessria de segurana do depositante.
Responsabilidade da apelante demonstrada. Dano
material comprovado. Indenizao devida. Sentena
mantida.
Apelao no provida.
VOTO
Trata-se de apelao (fls. 212/220) interposta por Flora Park
Estacionamentos Ltda. contra a sentena (fls. 194/200) proferida pelo MM. Juiz
de Direito da 3 Vara Cvel da Comarca de Itu, que julgou procedente ao
e-JTJ - 00
411
Acesso ao Sumrio

de indenizao por danos materiais ajuizada por Mecnica e Fundio Irmos

Gazzola S/A contra ele. Em sntese, sustenta que a responsabilidade em contrato
de depsito recai apenas sobre o veculo e seus acessrios, sendo errnea a
ampliao dessa responsabilidade ao roubo de dinheiro ocorrido no local,
tratando-se de caso fortuito. Assevera inexistncia do dever de indenizar, diante
da falta de nexo de causalidade, vez que o local de livre acesso aos transeuntes.
Postula o provimento do recurso para que seja reformada a sentena.
As contrarrazes foram apresentadas por Mecnica e Fundio Irmos
Gazzola S/A (fls. 227/235). Manifesta-se pela manuteno da sentena.
a essncia do relatrio.
A responsabilidade da apelante em indenizar est devidamente
comprovada.
Restou incontroverso nos autos que, em 03 de maro de 2010,
funcionrio da empresa apelada, a fim de realizar saque em agncia bancria,
parou seu veculo no estacionamento administrado pela apelante. Ao retornar
ao estacionamento, o funcionrio foi abordado por indivduo armado que lhe
subtraiu a quantia de R$ 18.000,00.
O roubo realizado em ptio de estacionamento, cujo escopo justamente
o oferecimento de espao e segurana aos usurios, no comporta a alegao
de caso fortuito para desconstituir a responsabilidade civil do estabelecimento
comercial que mantm o veculo.
A responsabilidade, no presente caso, decorre da relao jurdica formada
entre as partes. Embora a atividade da apelante seja zelar pela guarda e segurana
dos veculos que lhe so entregues, o contrato de depsito compreende a
obrigao acessria de segurana em relao ao depositante.
Nesse sentido, j se posicionou esta 33 Cmara de Direito Privado:
Prestao de servios. Ao de indenizao por danos materiais e morais
procedente. Roubo de dinheiro em estacionamento de veculos. Responsabilidade
objetiva da depositria. Sentena mantida. Apelao no provida (Apelao n
0016011- 97.2009.8.26.0161, Rel. Luiz Eurico, j. 21.11.2011, V.U.).
Ademais, o estacionamento no agiu com a diligncia necessria para
impedir a atuao criminosa. Os depoimentos testemunhais presentes aos autos
revelam que o estacionamento no possui cmaras de vigilncia ou seguranas
e que transeuntes passam livremente pelo local (fls. 162/163, 187).
O funcionrio da empresa apelada, Luiz Ricardo Volpato, afirmou: Quando
cheguei no estacionamento aconteceu um problema por que um veculo tinha
entrado no estacionamento e sado em seguida sem parar (fls. 156). O supervisor
do estacionamento, Denilson Jos Alves, tambm assegurou: Os funcionrios
no chegaram a ver o assalto, mas confirmaram que uma motocicleta entrou
pela sada (...) No tem segurana trabalhando no estacionamento. Acredito que
e-JTJ - 00
outras duas pessoas j tenham reclamado de assalto dentro do estacionamento

(fls. 162/163).
Pelo exposto, diante da prestao deficiente do servio pelo estacionamento,
restou caracterizado o dever de indenizar. Portanto, correta sua condenao ao
pagamento de indenizao por danos materiais no valor da quantia roubada (R$
18.000,00).
Destarte, o apelo no merece ser provido, devendo a sentena ser mantida
conforme proferida, por encontrar-se correta.
Posto isto, nega-se provimento apelao.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 001401177.2000.8.26.0602, da Comarca de Sorocaba, em que so apelantes LATASALATAS DE ALUMINIO S/A e ESCANHOELA ADVOGADOS ASSOCIADOS,
apelado/apelante REFRIGERANTES VEDETE LTDA.
19510)
MECCHI MORALES (Presidente) e PLINIO NOVAES DE ANDRADE
JNIOR.
So Paulo, 13 de junho de 2013.
Salles Vieira RELATOR
Ementa: HONORRIOS DE ADVOGADO

- FIXAO APRECIAO EQUITATIVA Tratando-se de causa onde no h condenao, a
fixao dos honorrios deve ser feita por apreciao
equitativa - Art. 20, 4, do CPC - Honorrios
fixados em R$10.000,00 que se mostram adequados
a remunerar os patronos da r de forma justa, dada
a mdia complexidade da causa - Apelo improvido
Acesso ao Sumrio
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VOTO
e-JTJ - 00
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Acesso ao Sumrio

Apelo da r em face da r. sentena de improcedncia proferida em Ao

Declaratria de Inexistncia de Obrigao Cambiria e Ao Cautelar de
Sustao de Protesto em apenso.
Sustenta que a verba honorria, fixada em R$10.000,00, no condiz com
o trabalho desenvolvido pelos patronos da apelante. A hiptese dos autos de
clssica aplicao do pargrafo terceiro do art. 20 do CPC. O valor atualizado
da causa corresponde R$1.407.615,19 e a ao demandou centenas de horas de
trabalho, no decorrer dos nove anos de tramitao do processo. O valor fixado
a ttulo de honorrios corresponde a menos de 1% do valor da causa. Requer
o provimento do recurso, reformando-se a r. sentena para o fim de majorar a
verba honorria.
o relatrio.
Trata-se de Ao Declaratria de Inexistncia de Obrigao Cambiria e
Ao Cautelar de Sustao de Protesto em apenso, ajuizadas pela ora apelada,
tendo por objeto diversas duplicatas mercantis, no valor total de R$795.402,03.
A r. sentena de improcedncia proferida nos autos, dirimiu o litgio com
fundamento no fato de as duplicatas terem sido regularmente emitidas, no
havendo prova de defeito na mercadoria fornecida, condenando a autora a arcar
com os nus de sucumbncia, fixada a verba honorria em R$10.000,00, na
forma do art. 20, 4, do CPC.
Ambas as partes apresentaram recursos de apelao (fls. 1534/1541
e 1545/1570), porm apenas o da r foi recebido, vez que no foi recolhido
o preparo do recurso da autora, qual foi negado o benefcio da assistncia
judiciria (fls. 1592 e 1632).
Sendo esta a breve sntese do necessrio, passa-se apreciao do recurso
da r.
Tratando-se de causa onde no h condenao, correta a fixao dos
honorrios advocatcios com fulcro no art. 20, 4, do CPC, exatamente como
constou da r. sentena.
Veja-se:
Nas causas de pequeno valor, nas de valor inestimvel, naquelas em que
no houver condenao ou for vencida a Fazenda Pblica, e nas execues,
embargadas ou no, os honorrios sero fixados consoante apreciao eqitativa.
Ensina Yussef Said Cahali, in Honorrios Advocatcios, fl. 236,
a respeito das causas em que no h condenao, que: exatamente nos
casos de improcedncia da demanda, ou de carncia da ao em julgamento
antecipado, que o dispositivo tem encontrado maior aplicao. Em casos tais,
perfeitamente legtima a fixao dos honorrios em percentual sobre o valor da
causa, forma de apreciao eqitativa do juiz, aqum do limite de 10%.
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414
e-JTJ - 00
Neste sentido:
0027308-49.2011.8.26.0576 Apelao Relator(a): Matheus Fontes
Comarca: So Jos do Rio Preto rgo julgador: 22 Cmara de Direito Privado
Data do julgamento: 15/03/2012 Data de registro: 04/04/2012 Outros nmeros:
00273084920118260576 Ementa: HONORRIOS ADVOCATCIOS SUCUMBENCIA - FIXAO EM SALRIOS MNIMOS - VEDAO
- ARBITRAMENTO POR APRECIAO EQUITATIVA - CPC, ART.
20, 4 - ADSTRIO AOS CRITRIOS E, NO, AOS LIMITES
PERCENTUAIS DO 3 DESSE DISPOSITIVO LEGAL - ELEVAO
DO VALOR - APELAO PROVIDA EM PARTE.
No tocante ao valor, a verba honorria fixada em R$10.000,00 mostrase justa a remunerar os patronos da r de forma adequada, dada a mdia
complexidade da causa.
Neste sentido, veja-se julgado do Colendo STJ onde, em causa de alta
complexidade, fixou-se a verba honorria em valor equivalente a 1% do valor
da causa:
RECURSO ESPECIAL N 1.267.621 - DF (2011/0184360-4)
RELATOR : MINISTRO LUIS FELIPE SALOMO RECORRENTE : EDSON
QUEIROZ BARCELOS ADVOGADOS : GUILHERME MENEZES NAVES E
OUTRO(S) EDUARDO ANTONIO LUCHO FERRO E OUTRO(S) EDSON
QUEIROZ BARCELOS JNIOR E OUTRO(S) RECORRENTE : BANCO DO
BRASIL S/A ADVOGADOS : GIOVANNI SIMO DA SILVA E OUTRO(S)
SRGIO MURILO DE SOUZA E OUTRO(S) RECORRIDO : OS MESMOS
EMENTA PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. CUMPRIMENTO
DE SENTENA. HONORRIOS ADVOCATCIOS ARBITRADOS EM
PROCESSO DE EMBARGOS DO DEVEDOR. PERCENTUAL INCIDENTE
SOBRE A DIFERENA DO VALOR EXECUTADO E O RECONHECIDO
COMO EFETIVAMENTE DEVIDO. MOMENTO DE AFERIO DOS
VALORES. DATA DO AJUIZAMENTO DA EXECUO. HONORRIOS EM
CUMPRIMENTO DE SENTENA. REVISO DE VALORES IRRISRIOS.
1. Em liquidaes de sentena cujo comando no se revela infenso a
duplo sentido ou ambiguidade, deve o magistrado adotar como interpretao,
entre as possveis, a que melhor se harmoniza com o ordenamento jurdico,
seja no aspecto processual, seja no substancial. Portanto, no caso no se h
falar em ofensa coisa julgada, uma vez que a mera interpretao do ttulo
nada acrescenta a ele e nada dele retirado. 2. Com efeito, havendo mais
de uma interpretao a ser extrada do ttulo executivo, a nica que deve ser
aceita aquela que parte da premissa de que a sentena no quis promover a
iniquidade, concedendo ao advogado do devedor honorrios que correspondem
a quase quarenta vezes o valor do crdito da parte contrria. 3. Portanto, para
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415
efeito de cmputo do percentual relativo a honorrios de sucumbncia, quando

sua incidncia recair sobre a diferena do valor pleiteado na execuo e o
efetivamente devido (parte imutvel da sentena, ainda que em confronto com
a jurisprudncia da Corte), h de se considerar aquele montante da execuo
na data de sua propositura, e o valor efetivamente devido tambm nessa data,
descabendo a atualizao com os mesmos encargos do contrato subjacente
execuo. 4. Em relao aos novos honorrios da impugnao, considerando
que a causa de complexidade relativamente alta, e que foram realizadas
diversas percias, resolvidas vrias impugnaes, sendo elevado o valor que se
conseguiu reduzir do pedido da parte adversa, e, ademais, que o cumprimento
de sentena se estende por cerca de 6 (seis) anos, que foi evidentemente
temerria a pretenso deduzida no cumprimento da sentena, no sentido de
se buscar a execuo de R$20.000.000,00 (vinte milhes de reais) a ttulo de
sucumbncia contra o verdadeiro credor do processo principal, circunstncia
que exigiu grande combatividade dos advogados da parte contrria, afigurase nfimo o valor arbitrado pelo acrdo recorrido (R$ 1.000,00). Com base nas
diretrizes do art. 20, 4, do CPC, mostra-se razovel o arbitramento da
verba no importe de R$ 200.000,00 (duzentos mil reais), o que gira prximo
a 1,0% (um por cento) do que foi decotado da execuo (R$ 19.797.343,61),
com as consequentes atualizaes a contar desta data. 5. Recurso especial de
Edson Queiroz Barcelos no provido e recurso especial de Banco do Brasil S/A
provido
Nega-se provimento ao recurso.
ACRDO

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Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 001899427.2010.8.26.0002, da Comarca de So Paulo, em que so apelantes JOS
TADEU CALCIO (JUSTIA GRATUITA) e VANUSA DOS REIS SANTOS
CALCIO (JUSTIA GRATUITA), apelado VOTORANTIM CIMENTOS
BRASIL S/A.
n 16672)
FRANCO DE GODOI (Presidente sem voto), SRGIO SHIMURA E S
MOREIRA DE OLIVEIRA.
416
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Acesso ao Sumrio
PAULO ROBERTO DE SANTANA, Relator

Ementa:
DECADNCIA
CONTRATO
DE CONCRETAGEM - PRETENSO DE
INDENIZAO PELOS PREJUZOS MATERIAIS
E MORAIS RESULTANTES DA M PRESTAO
DOS SERVIOS - HIPTESE QUE NO SE
SUJEITA AOS
PRAZOS
DECADENCIAIS
DO ARTIGO 26 DO CDIGO DE DEFESA
DO CONSUMIDOR, MAS SIM AO PRAZO
PRESCRICIONAL DE CINCO ANOS, PREVISTO
NO ARTIGO 27 DO REFERIDO DIPLOMA LEGAL
- DECADNCIA AFASTADA - AO AJUIZADA
DENTRO DO PRAZO PRESCRICIONAL - NO
APLICAO, POR ANALOGIA, DO ARTIGO
515, 3, DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL CAUSA NO MADURA PARA JULGAMENTO SENTENA ANULADA, COM A DETERMINAO
DE RETORNO DOS AUTOS PARA A VARA DE
ORIGEM PARA O REGULAR PROCESSAMENTO
DO FEITO - RECURSO PROVIDO.
VOTO
Apelao interposta para reformar sentena que declarou a decadncia do
direito dos autores em pleitear o ressarcimento dos prejuzos sofridos por vcio
na prestao de servios.
Os autores defendem que no ocorreu a decadncia do direito postulado
em juzo, uma vez que a hiptese dos autos cuida de pedido de reparao dos
danos resultantes da m prestao de servios pela r, sujeita, portanto, ao
prazo prescricional de cinco anos previsto no artigo 27 do Cdigo de Defesa
do Consumidor. Requerem a anulao da sentena, com o retorno dos autos ao
juzo de origem para a abertura da instruo processual.
Recurso processado nos termos da lei.
o relatrio.
A pretenso merece acolhida.
Cuida-se de ao que tem por objeto a reparao dos danos sofridos pelos
autores em razo de suposta falha na prestao de servios de concretagem
contratados com a empresa r.
Afirmam os autores que, aps a realizao da concretagem, surgiram
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inmeras trincas e rachaduras profundas ocasionando infiltraes e constantes

vazamentos no imvel, razo pela qual requerem indenizao pelos prejuzos
materiais e morais sofridos.
Ora, no era o caso de se reconhecer a decadncia do direito postulado
em juzo.
De fato, tratando-se de ao em que o consumidor pretende o recebimento
de indenizao por danos decorrentes da falha na prestao dos servios
contratados, aplica-se ao caso dos autos o prazo prescricional de cinco anos,
previsto no artigo 27 do Cdigo de Defesa do Consumidor, e no os prazos de
decadncia enumerados no artigo 26 do referido Diploma Legal.
Nesse sentido, posiciona-se o Colendo Superior Tribunal de Justia:
PROCESSUAL CIVIL E DIREITO DO CONSUMIDOR. AGRAVO
REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO.
DANOS MORAIS E MATERIAIS. INDENIZAO POR M PRESTAO
DE SERVIOS. PRAZO PRESCRICIONAL QUINQUENAL. ART. 27 DO CDC.
LEGITIMIDADE PASSIVA. SMULA 7/STJ. DISSDIO NO DEMONSTRADO.
FALTA DE SIMILITUDE FTICA. RECURSO MANIFESTAMENTE
INFUNDADO. MULTA. ART. 557, 2, DO CPC. CABIMENTO.
1. O prazo decadencial previsto no art. 26, II, do CDC, somente atinge
parte da pretenso autoral, ou seja, aquela estritamente vinculada ao vcio
apresentado no bem, nada influindo na reparao pelos danos materiais e
morais pretendidos. Precedentes. (AgRg no AREsp 52038/SP. Rel. Min. LUIS
FELIPE SALOMO. DJ 25.10.2011).
Na hiptese em exame, o autor teve conhecimento dos danos logo aps a
prestao dos servios, ocorrida em fevereiro de 2007. Logo, a ao foi ajuizada
dentro do prazo legal, em maro de 2010.
Assim sendo, fica afastada a decadncia do direito do autor.
Ressalte-se, por ltimo, que no possvel a aplicao por analogia do
artigo 515, 3, do Cdigo de Processo Civil, e julgar nesta oportunidade o
mrito da lide. Isso porque a causa ainda no est madura para julgamento,
sendo necessria a completa instruo processual, nos termos em que pleiteada
pelas partes.
Nestas condies, anula-se a sentena e determina-se o retorno dos autos
vara de origem para o seu regular processamento.
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ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 002067844.2011.8.26.0004, da Comarca de So Paulo, em que apelante FUNDO
DE INVESTIMENTO EM DIREITOS CREDITRIOS DA INDSTRIA
EXODUS I, so apelados ESTETO ENGENHARIA E COMRCIO LTDA
(NO CITADO) e ALGE TRANSFORMADORES LTDA (NO CITADO).
n 1388)
GES DOS ANJOS (Presidente sem voto), DIMAS CARNEIRO E JOS
TARCISO BERALDO.
PEDRO KODAMA, Relator
Acesso ao Sumrio
Ementa: Apelao - Embargos de Terceiro - Extino

liminar Esbulho de bem, sob posse ou de titularidade,
inexistente - Legitimidade no configurada Pagamento que deve ser pleiteado por via prpria Deciso mantida - Recurso no provido.
VOTO
Trata-se de recurso de apelao interposto contra a sentena de fls. 39,
alvo de embargos de declarao rejeitados (fls. 43/47 e 48/49), cujo relatrio
adoto em complemento, que rejeitou liminarmente os embargos de terceiro, nos
termos do art. 267, VI c/c 295, III, todos do CPC.
Inconformado, apela o Fundo de Investimento em Direitos Creditrios da
Indstria Exodus I (autor).
Sustenta, em apertada sntese, que titular, por cesso, dos direitos
emergentes da duplicata mercantil n 234B, no valor de R$28.000,00 e h prova
nos autos que os valores referentes ao ttulo foram depositados nos autos da
Ao Declaratria de Inexigibilidade de Ttulo ajuizada por Esteto Engenharia
e Comrcio Ltda em desfavor da cedente Alge Transformadores Ltda (fls. 70/83).
Demonstrada a constrio e tratando-se, os direitos creditrios, de bens mveis
para os efeitos legais (art. 83, III, do CPC), entende que possui interesse para
o manejo dos embargos de terceiro. Requer, por fim, o provimento do recurso,
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419
Acesso ao Sumrio

com o regular processamento do feito.

O recurso tempestivo.
Os comprovantes de recolhimento do preparo e do porte de remessa e
retorno foram juntados a fls. 61/63.
Tendo em vista a rejeio liminar, os rus no foram citados.
o relatrio.
Versa o feito sobre embargos de terceiro opostos por Fundo de Investimento
em Direitos Creditrios da Indstria Exodus I em face de Esteto Engenharia e
Comrcio Ltda e Alge Transformadores Ltda.
Narra o embargante, em sntese, ser o legtimo titular dos direitos
creditrios emergentes da duplicata mercantil n 234B, no valor de R$ 28.000,00,
porquanto adquiridos em Contrato de Cesso e Aquisio de Direitos de Crdito
e Outras Avenas (fls. 20/34), de modo que deveria ter recebido o pagamento
da quantia que foi depositada judicialmente. Pretende, com os presentes autos,
obter o levantamento dos valores postos disposio do juzo.
A r. sentena merece manuteno por seus prprios e jurdicos
fundamentos.
Cabe acrescentar ao decisum, todavia, algumas consideraes.
Em primeiro lugar, no se ignora que a duplicata levada a protesto
por Esteto Engenharia e Comrcio Ltda foi cedida embargante Fundo de
Investimento em Direitos Creditrios da Indstria Exodus I. E dinheiro, bem
mvel, passvel de proteo possessria.
Ocorre, no entanto, que o disposto no art. 1.046 do CPC claro ao
dispor que somente em caso de turbao ou esbulho na posse de bens por ato
de apreenso judicial a parte pode pleitear, por meio de embargos de terceiro, a
manuteno ou restituio de bens.
Segundo os ensinamentos de VICENTE GRECO FILHO, em sua obra
Direito Processual Civil Brasileiro, v.3. So Paulo: Saraiva, 21 edio, pgina
307, so pressupostos dos embargos de terceiro:
a) uma apreenso judicial; b) a condio de senhor ou possuidor do
bem; c) a qualidade de terceiro em relao ao feito de que emanou a
ordem de apreenso; d) a interposio dos embargos no prazo do art.
1.078.
A apreenso judicial uma das acima enumeradas ou outra prevista na
lei, por exemplo, a busca e apreenso. A condio de senhor ou possuidor
a qualidade que fundamenta a pretenso de excluso. Essa qualidade
no objeto da ao, mas parte de seu fundamento jurdico. Quem no
for senhor nem possuidor no tem interesse processual nem legitimidade
para os embargos de terceiro (art. 1.046, 1).
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e-JTJ - 00
Ora, o embargante, no caso, jamais pleiteou ou obteve o pagamento dos

R$ 28.000,00, e os valores em questo foram voluntariamente depositados
em ao declaratria de inexigibilidade de duplicata (portanto jamais houve
constrio judicial) e o embargante nunca foi senhor ou possuidor dos valores
colocados disposio do juzo por Esteto Engenharia e Comrcio Ltda, ou
seja, no possui legitimidade para opor os embargos.
E nem se alegue que o devedor depositou em juzo a quantia que lhe cabe
e, por este motivo, pode pleitear o levantamento.
Se a parte entende que possui direito ao pagamento, incumbe-lhe ajuizar
a demanda cabvel para a satisfao de seu crdito. E se cr tratar-se de parte
legtima para figurar no polo passivo da ao declaratria, deve pleitear o seu
ingresso naqueles autos.
Nunca demais lembrar, por fim, que o depsito judicial para obteno
da sustao de protesto no pagamento e eventual liberao da suposta
constrio somente autorizaria o retorno da quantia ao depositante, no caso,
Esteto Engenharia e Comrcio Ltda.
Por qualquer ngulo que se examine a questo, a extino liminar dos
embargos mostrou-se adequada e a r. sentena merece manuteno.
Acesso ao Sumrio
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 002151578.2011.8.26.0011, da Comarca de So Paulo, em que apelante MONTE
CASTELO PROMOES E EVENTOS LTDA - ME, apelado YARA
CRISTINA MICELI.
n 10.364)
FERREIRA (Presidente sem voto), RENATO SARTORELLI E VIANNA
COTRIM.
ANTONIO NASCIMENTO, Relator
Ementa: APELAO
COM
PRESTAO DE SERVIOS
REVISO
AO DE

e-JTJ - 00
421

Acesso ao Sumrio
VOTO
A r. sentena de fls. 77/79 julgou improcedente a ao de cobrana
ajuizada por Monte Castelo Promoes e Eventos Ltda contra Yara Cristina
Miceli, condenando a autora ao pagamento das custas e despesas do processo,
alm de honorrios advocatcios, estes fixados em 15% do valor atualizado da
causa.
Inconformada com o provimento de primeiro grau, a empresa autora
interps, a fls. 86, recurso de apelao, arrazoando-o a fls. 87/90. Alega que
somente ingressou com a demanda em razo da demora da requerida em
encaminhar o atestado de bito de seu noivo, de modo que presumiu ser o caso
de mero inadimplemento contratual. Aduz que deve ser afastada sua condenao
em relao aos nus da sucumbncia, haja vista que foi a autora quem deu causa
propositura da demanda.
Recurso recebido e bem processado. Contrarrazes a fls. 113/122.
o relatrio.
Cuidam os autos de ao de cobrana decorrente de contrato de prestao
de servios, por meio do qual a autora exige a quantia estabelecida na clusula
penal, diante do inadimplemento contratual da requerida.
Ao contrrio do que sustenta a autora, no caso de incidncia da clusula
penal.
A requerida comprovou nos autos a ocorrncia do caso fortuito morte de
seu noivo (fls. 49) , tpica hiptese de inexecuo involuntria da obrigao,
consoante preceitua o art. 393 do Cd. Civil. Trata-se, portanto, de hiptese de
COBRANA - MULTA CONTRATUAL INDEVIDA

- INADIMPLEMENTO INVOLUNTRIO DA
OBRIGAO DA CONTRATANTE (CASO
FORTUITO). Diante do falecimento do noivo da
contratante (caso fortuito), o contrato resolvido
por inexecuo involuntria da obrigao, de sorte
que no h se falar em incidncia da clusula penal,
ainda que contratualmente prevista (Cd. Civil,
artigos 393 e 408). NUS DA SUCUMBNCIA INVERSO DESCABIMENTO - HONORRIOS
ADVOCATCIOS - REDUO. A autora deu causa
propositura da demanda, haja vista que era sabedora
da ocorrncia do caso fortuito e, ainda assim, ajuizou
a demanda de cobrana. Verba honorria reduzida, a
fim de se adequar ao que preceitua o art. 20, 3 e 4
do CPC. RECURSO PARCIALMENTE PROVIDO.
Acesso ao Sumrio
422
e-JTJ - 00
resoluo do contrato, e no de mera resciso por inadimplemento contratual.

Confira-se, nesse sentido, a seguinte ementa:
Contrato - Ao de resciso contratual cumulada com pedido
de restituio de valores pagos - Prestao de servios artsticos
- Apresentao musical de cantor e banda - Contratao com a
finalidade exclusiva de brindar os sessenta anos de casamento dos
pais dos representantes legais da contratante - Falecimento de um dos
homenageados - Manifestao do propsito de resilio do contrato
no impugnado pela contratada - Verificao de caso fortuito, a elidir
a responsabilidade da contratante - Hiptese em que a multa contratual
indevida e que as parcelas do preo antecipadamente quitadas devem
ser restitudas contratante - Inexistncia de prejuzo contratada,
porquanto o evento foi cancelado com cerca de cento e vinte dias de
antecedncia, a possibilitar o agendamento de nova apresentao na
mesma data - Pedido inicial julgado procedente - Sentena mantida Recurso improvido.1
Com a resoluo do contrato - vale dizer, perdida sua eficcia -, resolvese tambm a clusula penal, haja vista se tratar de obrigao acessria.
E ainda que assim no fosse, reza o art. 408 do Cd. Civil2 que o devedor
somente incorrer na clusula penal se agir culposamente para o descumprimento
de sua obrigao, o que deveras no ocorreu.
A requerida sustenta, em suas razes de apelao, que a propositura
da demanda somente ocorreu em decorrncia da demora da contratante em
apresentar o atestado de bito de seu noivo. Ocorre que, ciente do motivo
da resoluo do contrato, deveria ter aguardado a providncia por parte da
contratante, mormente pelo fato de se tratar de documento expedido por rgo
de Estado estrangeiro, sendo de cincia notria os entraves burocrticos que
envolvem a questo.
Assim, com base no princpio da causalidade, e diante da sucumbncia
integral, de rigor a condenao da apelante ao pagamento das custas e despesas
dessa demanda, alm dos honorrios advocatcios da parte adversa.
Em apenas um ponto comporta provimento o recurso da autora.
No que concerne fixao dos honorrios advocatcios sucumbenciais,
o magistrado pode se pautar pela apreciao equitativa estatuda no art. 20,
4, do CPC, consoante as diretrizes gizadas no 3 do art. 20 da lei de ritos.
Dessa maneira, observados o grau de zelo do profissional, a complexidade da
causa e o tempo despendido com a demanda, arbitra-se a verba honorria em R$
1
TJSP - 19 Cmara de Direito Privado - Apelao Com Reviso n 9149604-14.2002.8.26.0000
J. 05/06/2007.
2
Art. 408. Incorre de pleno direito o devedor na clusula penal, desde que, culposamente, deixe de
cumprir a obrigao ou se constitua em mora.
e-JTJ - 00
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ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 002346583.2010.8.26.0003, da Comarca de So Paulo, em que apelante RICARDO
DE ALMEIDA SILVA, apelado INSTITUTO EDUCACIONAL SEMINARIO
PAULOPOLITANO.
ACORDAM, em 23 Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia de So
Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento em parte ao recurso. V.
n 8094)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores J. B. FRANCO
DE GODOI (Presidente) e S MOREIRA DE OLIVEIRA.
SRGIO SHIMURA, Relator
VOTO
Trata-se de ao proposta pelo INSTITUTO EDUCACIONAL
Acesso ao Sumrio
Ementa: COBRANA - MENSALIDADE ESCOLAR

- CURSO DE DESENHO INDUSTRIAL - Dvida
paga - Cobrana da primeira mensalidade, vencida
em janeiro de 2007 - Clusula contratual dispondo que
a primeira parcela corresponde matrcula Recibo
apresentado com a defesa, comprovando a quitao
do valor cobrado - Sentena reformada para julgar
improcedente a ao de cobrana, com inverso do
nus da sucumbncia, fixada a verba honorria nesta
instncia em R$ 1.000,00 - Inaplicabilidade do art.
940 do Cdigo Civil, tendo em vista que a ao no
ostenta carter dplice, o que exige a apresentao
de reconveno por parte do ru - RECURSO
PARCIALMENTE PROVIDO.
5.000,00, quantia que atende adequadamente s peculiaridades da controvrsia,

s exigncias dos princpios da proporcionalidade e da razoabilidade.
Postas essas premissas, d-se parcial provimento ao recurso, para os fins
acima anunciados.
Acesso ao Sumrio
424
e-JTJ - 00
SEMINRIO PAULOPOLITANO contra RICARDO DE ALMEIDA SILVA,

objetivando o recebimento da quantia de R$ 902,13, originada do contrato de
prestao de servios educacionais.
Sobreveio sentena de procedncia, cujo relatrio se adota, para condenar
o ru ao pagamento de R$ 2.624,22, com base na ausncia de prova da quitao
da dvida cobrada, condenando o ru, ainda, na verba honorria fixada em 20%
do valor da condenao (fls. 65/66).
Inconformado, o ru vem recorrer, sustentando, em resumo, que no foi
observado o aditamento inicial, que reduziu o perodo e o valor cobrado; que
houve pagamento antecipado da mensalidade cobrada; e que o ru deve ser
condenado no dobro do valor cobrado indevidamente (fls. 81/84).
Recurso devidamente processado e respondido (fls. 92/95). o relatrio.
Consta da petio inicial que o autor pretende a condenao do ru nas
mensalidades escolares vencidas em janeiro, maio e junho de 2007, referente ao
curso de desenho industrial (fls. 02/07).
Antes da citao, o autor apelado apresentou aditamento inicial,
requerendo a cobrana apenas da mensalidade de janeiro de 2007, no valor
original de R$ 520,00 (fls. 23/24).
Depreende-se do contrato de prestao de servios educacionais, firmado
em 21/12/2006 (fls. 10/11), que a semestralidade ser dividida em seis parcelas
mensais e iguais, sendo a primeira parcela a ttulo de matrcula, para os alunos
ingressantes (clusula 3) (g/n).
O recibo apresentado pelo ru apelante a fl. 63 comprova o pagamento
da matrcula de janeiro de 2007, feito no mesmo dia da assinatura do contrato.
Nesse contexto, inquestionvel o pagamento da mensalidade de
janeiro/2007. Cabe registrar que o recibo menciona expressamente que o
pagamento da 2 parcela da semestralidade dever ser efetuado at fevereiro
de 2007, significando com isso que o pagamento feito em 21/12/2006 (fl. 63)
corresponde matrcula juntamente com a 1 parcela de 2007, que objeto da
presente ao.
Assim, imperiosa a reforma da sentena para que a ao seja julgada
improcedente, condenando o autor apelado nas custas e despesas processuais,
alm da verba honorria fixada nesta instncia em R$ 1.000,00.
O pedido de devoluo em dobro, com base no art. 940 do Cdigo Civil,
no pode ser acolhido, considerando que a ao no ostenta carter dplice,
o que exige a apresentao de reconveno por parte do ru; quer dizer, sem
pedido expresso do ru, no h falar-se em condenao em dobro do autor.
Do exposto, pelo meu voto, dou parcial provimento ao recurso do ru.

e-JTJ - 00
425
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 002657870.2012.8.26.0554, da Comarca de Santo Andr, em que apelante LEONIDES
CAVALCANTE CENTENO (JUSTIA GRATUITA), apelado JOSE
ANTONIO SOMERA.
CESAR LACERDA, Relator
Ementa: Locao residencial. Embargos execuo.
Improcedncia. Pretenso de compensao de dbito
com benfeitorias. Impossibilidade. Existncia de
clusula contratual afastando o direito de indenizao
por benfeitorias. Recurso desprovido.
A irresignao da apelante desmerece acolhida, eis que a respeitvel

sentena recorrida conferiu adequada soluo lide.
A Lei n. 8.245/91 estabelece, em seu art. 35, que salvo expressa
disposio contratual em contrrio, as benfeitorias necessrias introduzidas
pelo locatrio, ainda que no autorizadas pelo locador, bem como as teis,
desde que autorizadas, sero indenizveis e permitem o exerccio do direito
Acesso ao Sumrio
VOTO
A r. sentena de fls. 70/verso, cujo relatrio se adota, julgou improcedentes
os embargos opostos por Leonides Cavalcante Centeno execuo que lhe move
Jos Antonio Somera, com fundamento no art. 269, I, do CPC.
Inconformado, apela o ru (fls. 79/82). Sustenta o abatimento dos valores
devidos a ttulo de locao e encargos dos valores gastos por ele com os reparos
indispensveis segurana do imvel locado. Requer a indenizao pelas
benfeitorias realizadas no imvel, mediante a compensao do dbito locatcio,
uma vez que o imvel j foi entregue ao locador.
Recurso regularmente processado, com resposta (fls. 86/91).
o relatrio.
426
e-JTJ - 00
de reteno. Como se observa, o locador deve indenizar o locatrio pelas

benfeitorias necessrias e teis, desde que o contrato de locao no disponha
de modo diverso.
Compulsando o instrumento celebrado entre as partes, verifica-se que
a clusula 11 dispe que O Locatrio no poder fazer modificaes ou
transformaes no imvel locado, nem introduzir quaisquer benfeitorias no

mesmo, sem que haja prvio aviso e consentimento por escrito do Locador.
Ditas benfeitorias, desde que realizadas com o consentimento expresso do
Locador, ficaro incorporadas ao imvel, sem qualquer direito, ao Locatrio, de
reteno ou indenizao, ao trmino da locao. (fls. 34/35).
Sendo assim, inoportuna e descabida a pretendida compensao dos

valores supostamente gastos, ante os termos da referida clusula, cuja validade
reconhecida, demais, pela Smula 335 do STJ: Nos contratos de locao,
vlida a clusula de renncia indenizao das benfeitorias e ao direito de

reteno.
Em suma, houve expressa renncia do locatrio de perseguir qualquer

compensao por eventuais obras realizadas no imvel.
A propsito, pede-se vnia para transcrever a seguinte ementa:
Acesso ao Sumrio
Processual Civil. Locao. Direito de reteno e indenizao de

benfeitorias. Clusula de renncia. Validade. Produo de prova pericial.
Cerceamento de defesa. Inexistncia. Ainda que a nova Lei do Inquilinato
assegure ao locatrio, em seu art. 35, o direito de indenizao e reteno pelas
benfeitorias, vlida a clusula inserida nos contratos de locao urbana de
renncia aos benefcios assegurados. - A existncia de clusula contratual
em que o locatrio renuncia ao direito de reteno ou indenizao torna
desnecessria a realizao de prova pericial das benfeitorias realizadas no
imvel locado. - Recurso especial no conhecido (STJ - REsp. 265.136 - MG
- 6 T. - Rel. Min. Vicente leal - DJU 19.02.2001 - p. 00259), in Rodrigo da

Cunha Pereira (coord.), Cdigo Civil Anotado, Porto Alegre: Sntese, 2004, pg.
344.
Ademais, as benfeitorias teis, que tm por finalidade dar maior
conforto ou comodidade ao inquilino somente so indenizveis se tiverem sido
autorizadas de modo expresso pelo locador, o que no ocorreu na hiptese dos
autos (fls. 51).
Em concluso, os argumentos desenvolvidos no recurso no se mostram
aptos a infirmar as concluses da deciso recorrida, sendo esta mantida na
esteira de seus prprios e jurdicos fundamentos.
Diante do exposto, nega-se provimento ao recurso.

e-JTJ - 00
427
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 004637491.2010.8.26.0562, da Comarca de Santos, em que apelante MSC
MEDITERRANEAN SHIPPING COMPANY S/A, apelado FOX SUL
AGENCIAMENTO DE CARGAS E DESPACHOS INTERNACIONAIS
LTDA.
10.432)
MECCHI MORALES (Presidente sem voto), SALLES VIEIRA E PLINIO
WALTER CESAR EXNER, Relator
Ementa:
Cobrana.
Transporte
martimo.
Sobrestadia. Obrigao pactuada em moeda
estrangeira. Converso para a moeda nacional na
data do efetivo pagamento. Majorao dos honorrios
advocatcios. Admissibilidade. Exegese do artigo 20,
4, do CPC. Recurso provido.

Acesso ao Sumrio
VOTO
Vistos.
Trata-se de ao de cobrana movida pela apelante em face da apelada
que a r. sentena de fls. 117/119, de relatrio adotado, julgou procedente em
parte para condenar a r apelada ao pagamento do equivalente a US$ 1.407,06,
convertidos ao cmbio oficial na data de ajuizamento da demanda, com correo
monetria desde a distribuio, alm de juros de mora a contar da citao,
includas custas e despesas processuais, alm de honorrios advocatcios fixados
em 10% do valor da condenao.
Irresignada, apela a autora pleiteando, em suma, a adoo do cmbio do
dlar vigente poca do efetivo pagamento, bem como a majorao da verba
honorria, tendo em vista o seu valor irrisrio, nos termos do artigo 20, 4, do
CPC.
O recurso foi recebido no duplo efeito e a parte contrria no apresentou
resposta, tendo em vista a sua revelia.
428
e-JTJ - 00
o relatrio.
Nos autos, restou incontroverso, ante a revelia da empresa-r, a celebrao
de contrato de transporte martimo entre as partes, tendo havido, contudo, a
devoluo tardia dos contineres que foram disponibilizados a esta, restando
igualmente inconteste que os valores decorrentes de tal conduta, acertados a
ttulo de sobrestadia, totalizaram a quantia de US$ 1.407,06.
Nesse passo, de rigor o acolhimento do recurso, pois, em se tratando
de obrigao constituda em moeda estrangeira, a sua converso em moeda
nacional deve ocorrer na data do efetivo pagamento, incidindo os juros de mora
e a atualizao monetria a partir do vencimento de dada fatura (STJ, REsp
1212847/PR, Rel. Ministro SIDNEI BENETI, TERCEIRA TURMA, julgado
em 08/02/2011, DJe 21/02/2011).
De outro lado, tendo em vista o disposto no artigo 20, 4, do CPC,
bem como o baixo valor da condenao, fixo a verba honorria em R$ 700,00,
compatvel com a baixa complexidade da demanda e trabalho realizado pelo
causdico da parte autora.
Isto posto, pelo meu voto, dou provimento ao recurso.
Acesso ao Sumrio
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 008904240.2012.8.26.0002, da Comarca de So Paulo, em que apelante BANCO
ITAUCARD S/A, apelado CELIA AZEVEDO DE CASTRO (NO CITADO).
n 10463)
MECCHI MORALES (Presidente sem voto), SEBASTIO FLVIO E
SALLES VIEIRA.
ERSON DE OLIVEIRA, Relator
Ementa: Apelao. Monitria. Determinao para o
autor promover a juntada de documento, no prazo de
emenda, no atendida. Extino com fulcro nos artigos
267, I e IV do CPC. Inconformismo. Cabimento.
Ausncia de intimao pessoal. Inadmissibilidade.
e-JTJ - 00
429

Acesso ao Sumrio
VOTO
Trata-se de ao monitria, fundada em contrato de financiamento de
veculo movida pelo recorrente.
A r. deciso de fl. 14 determinou que o autor providenciasse a juntada
do contrato firmado entre as partes, no prazo de dez dias, sob pena de extino.
Considerando que no houve manifestao (fls. 16), a r. sentena de fl. 17,
com fundamento nos artigos 267, I e IV, do CPC, julgou extinta a ao sem
conhecimento do mrito.
Inconformado, o autor apelou, com escopo de reforma da r. sentena, a
princpio solicitando juzo de retratao do magistrado, com base no artigo 296
do CPC. No mrito, aduz que, para a extino da ao por abandono, segundo o
artigo 267, 1 do CPC necessria a intimao pessoal do autor.
O recurso foi regularmente processado, com preparo.
o relatrio.
Primeiro, cumpre observar que embora conste na sentena que a extino
se deu nos termos do art. 267, incisos I e IV, do CPC, na verdade, o processo
foi extinto porque o autor no deu andamento ao processo, providenciando a
juntada do contrato objeto da demanda, como determinado na deciso de fl. 14.
Desta forma, a extino est fundada no inciso III (abandono de causa) e
no no inciso IV (ausncia de pressupostos de constituio e de desenvolvimento
regular do processo) do art. 267 do CPC.
Ocorre que para que extino por abandono de causa fosse regular, a
intimao deveria ter sido pessoal e especfica para a movimentao do feito,
em consonncia com o art. 267, inciso III e 1 do CPC. Neste sentido:
PROCESSO CIVIL. EXTINO DO PROCESSO POR MAIS DE
TRINTA DIAS PELO ART. 267, III, 1, DO CPC. INTIMAO
PESSOAL DA PARTE. NECESSIDADE. PRECEDENTES. RECURSO
ESPECIAL CONHECIDO E PROVIDO.
1.- Nos termos do art. 267, III, do CPC, o abandono da causa
pelo autor pressupe a demonstrao inequvoca do nimo de
abandonar o processo exteriorizado pela inrcia manifesto situao
que, processualmente, apenas, se configura quando, intimado
pessoalmente, permanece o autor silente quanto ao intento de
prosseguir no feito, circunstncia que no se revela na espcie dos
Inteligncia do art. 267, inciso III e 1 do CPC.

Precedentes do STJ. Extino afastada. Recurso
provido.
430
e-JTJ - 00
autos, visto que no intimada pessoalmente a autora, no sendo

possvel presumir o desinteresse ante o fato de haver antes requerido a
suspenso do processo para informar o endereo do ru. Precedentes
do STJ.
2.- Recurso Especial provido. (REsp 1137125/RJ, Rel. Ministro SIDNEI
BENETI,
TERCEIRA TURMA, julgado em 11/10/2011, DJe 27/10/2011).
Desta forma, como a intimao para dar andamento no foi pessoal, a
ao no poderia ser extinta por abandono de causa.
Ante o exposto, d-se provimento ao recurso, para anular a r. sentena
e determinar que o feito retome seu regular trmite, com intimao pessoal
do representante legal do autor, para dar andamento ao feito, com juntada do
documento determinado pelo magistrado.
ACRDO
Acesso ao Sumrio
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 010390026.2005.8.26.0001, da Comarca de So Paulo, em que so apelantes MANUEL
ANTNIO DO VALE RODRIGUES e MARIA DE JESUS JOO ALVES,
apelado ALDO BRUGNERA JUNIOR.
recurso. V. U. Deferido o prazo de 48h para juntada do substabelecimento., de
O julgamento teve a participao dos Exmo. Desembargadores LUIS
FERNANDO NISHI (Presidente) e ROCHA DE SOUZA.
FRANCISCO OCCHIUTO JNIOR, Relator
Locao de imveis. Ao de exonerao de fiana.
Clusula de renncia ao benefcio da exonerao.
Fiadores que se responsabilizaram, solidariamente,
at a data da efetiva entrega das chaves do imvel
locado. Ao julgada improcedente. Apelao dos
autores. Renovao dos argumentos anteriores.
Pretenso exonerao da fiana desde a data do
trmino de contrato. Impossibilidade. Smula 214 do
C. STJ. Inaplicabilidade. Prorrogao do contrato de
e-JTJ - 00
431

Acesso ao Sumrio
VOTO
Cuida-se de apelao (fls. 74/82) interposta por Manuel Antnio do Vale
Rodrigues e outra contra a r. sentena de fls. 68/71, que julgou improcedente
a ao de extino de fiana ajuizada em face de Aldo Brugnera Jnior. No
mesmo flego, condenou os autores, ora apelantes, ao pagamento das custas e
despesas processuais e dos honorrios advocatcios arbitrados em 10% sobre o
valor atualizado do dbito.
Renovam, em sntese, os mesmos argumentos trazidos na petio
inicial. Afirmam que a fiana obrigao acessria e que deve ser interpretada
restritivamente. Alegam que no anuram com a prorrogao do contrato, de
modo que no podem ser responsabilizados pelos aluguis vencidos. Aduzem
que a clusula que prev a responsabilidade deles fiadores at a entrega das
chaves do imvel ilegal e abusiva, j que a fiana no admite interpretao
extensiva. Sustentam que a renncia ao direito de exonerao da fiana ofende
ao princpio da boa-f e que no podem ficar indefinitivamente vinculados ao
contrato de locao. Pretendem a concesso de liminar para impedir que seus
bens sejam expropriados. Postulam a reforma da r. sentena.
Contrarrazes a fls. 88/95.
o relatrio do necessrio.
Respeitado entendimento em sentido diverso, o recurso comporta parcial
provimento.
Trata-se de ao declaratria de exonerao de fiana ajuizada por
Manuel Antonio do Vale Rodrigues e outra, visando a sua exonerao da fiana
locao por prazo indeterminado: presuno (art. 46,

pargrafo primeiro, da Lei de Locao). Fiana que
pacto acessrio locao e, portanto, segue a sorte
do principal. Clusula contratual de renncia ao
direito de exonerao. Irrelevncia. Fiana prestada
sob a gide do Cdigo Civil de 1916. Exonerao do
encargo: previso legal. Norma de ordem pblica
que prevalece sobre disposio contratual. Ao de
natureza declaratria. Citao do locador que cumpre
o requisito do art. 835 do CC. Exonerao ocorrida
com a citao do apelado. Responsabilidade dos
fiadores que perdura por 120 dias contados da data
da citao. Art. 40, X, da Lei n 8.245/91. Precedentes.
Sentena reformada, para julgar a ao parcialmente
procedente. Sucumbncia recproca reconhecida.
Recurso provido em parte.
Acesso ao Sumrio
432
e-JTJ - 00
prestada no contrato de locao firmado entre Aldo Brugnera Jnior, locador, e

Jaques Krauss e Nilze Sampaio Krauss, locatrios, cujo contrato vigia por prazo
indeterminado.
Por primeiro, anoto no ser aplicvel o disposto na Smula 214 do C. STJ
hiptese colocada nos autos, como sustentado pelos apelantes. Na verdade, a
prorrogao do contrato de locao, que passou a viger por prazo indeterminado,
no se trata de aditamento. Assim, desnecessria a anuncia do fiador.
Ademais, o contrato de locao objeto da ao de execuo (cpia a fls.
11/21) reveste-se dos requisitos legais. Quanto ao valor principal, o certo que
os fiadores assinaram o contrato e assumiram solidariamente todas as obrigaes
atinentes aos locatrios at a efetiva entrega das chaves.
No obstante a previso de que o contrato fora firmado por prazo
determinado, qual seja, trinta meses a partir de 15.12.1999 (cfr. clusula segunda,
fl. 11), h previso da possibilidade de prorrogao do contrato, conforme se
infere da anlise da Clusula Vigsima Terceira do contrato (fl. 20)
Portanto, permanecendo os locatrios no imvel, presume-se prorrogada
a locao por prazo indeterminado.
Essa presuno extrada da anlise do pargrafo primeiro do art. 46 da
Lei n 8245/91, que trata da prorrogao da locao residencial, e assim dispe:
Findo o prazo ajustado, se o locatrio continuar na posse do imvel alugado
por mais de trinta dias sem oposio do locador, presumir-se- prorrogada a
locao por prazo indeterminado, mantidas as demais clusulas e condies
do contrato.
Ora, no h dvida de que o contrato de locao firmado estava vigendo
por prazo indeterminado. E, ainda, a teor do disposto no art. 39 da mesma Lei, a
garantia da locao se estende at a efetiva devoluo do imvel. O certo que
os fiadores assinaram o contrato e assumiram solidariamente todas as obrigaes
atinentes aos locatrios, anuindo, inclusive, que tais responsabilidades se
estendam at a efetiva entrega das chaves e aceitao destas pelo LOCADOR,
mediante recibo, mesmo depois de findo o prazo contratual (grifei, conforme
Clusula Dcima Stima, a fl. 40).
Esse o entendimento j pacificado na jurisprudncia desta E. Corte,
conforme se denota dos seguintes julgados:
APELAO CVEL - Interposio contra sentena que julgou
procedente ao de cobrana. Contrato de locao. Fiana. Clusula que prev
a responsabilidade dos fiadores at a efetiva entrega das chaves. Solidariedade
de fiadores e locatrio. Existncia de laudo de vistoria de entrada no imvel,
firmado pelas partes. Laudo de vistoria, aps a emisso da posse judicial, que
guarda relao de credibilidade. Sentena mantida. Apelao no provida.
(Apelao n 0010074-70.2011.8.26.0506, Rel. Des. MARIO A. SILVEIRA,
e-JTJ - 00
433
Acesso ao Sumrio

33 Cmara de Direito Privado, j. 26/11/2012);

LOCAO. Fiana. Embargos de devedor. Improcedncia. Eficcia
da fiana outorgada sem a outorga uxria. Responsabilidade do fiador at a
entrega das chaves, sem que se fale em extino automtica da fiana com o
s vencimento do prazo estabelecido no contrato. Recurso denegado. (grifei,
Apelao n 992.08.050909-5, Rel. Des. SEBASTIO FLVIO, 25 Cmara de
Direito Privado, j. 09/03/2010);
E,
Prorrogada a locao, prorroga-se tambm a fiana at a devoluo do
bem, a refletir responsabilidade dos fiadores que no cuidaram de se exonerar
do encargo. (Apelao 992.09.070047-2, Rel. Des. CELSO PIMENTEL, 28
Cmara de Direito Privado, j. 01/09/2009).
E, da mesma forma, o posicionamento do C. STJ:
AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL. LOCAO.
FIANA.
PRORROGAO. ENTREGA DAS CHAVES. 1. Havendo clusula
expressa no contrato de aluguel prevendo que a responsabilidade dos fiadores
perdurar at a efetiva entrega das chaves do imvel objeto da locao, no
h falar em desobrigao destes, ainda que o contrato tenha se prorrogado
por prazo indeterminado. Precedentes. 2. Agravo regimental a que se nega
provimento. (AgRg no REsp 1218734/DF, Rel. Min. MARIA ISABEL
GALLOTTI, Quarta Turma, j. 18/12/2012);
E,
EMBARGOS
DE
DECLARAO
RECEBIDOS
COMO
AGRAVO REGIMENTAL. RESPONSABILIDADE DO FIADOR AT A
ENTREGA DAS CHAVES. PRECEDENTES. NOVAO. AUSNCIA DE
PREQUESTIONAMENTO. 1. A Terceira Seo do Superior Tribunal de
Justia, no julgamento dos Embargos de Divergncia no Recurso Especial n
566.633/CE, firmou o entendimento de que, havendo, como no caso vertente,
clusula expressa no contrato de aluguel de que a responsabilidade dos fiadores
perdurar at a efetiva entrega das chaves do imvel objeto da locao, no
h falar em desobrigao destes, ainda que o contrato tenha se prorrogado
por prazo indeterminado. 2. A falta de prequestionamento inviabiliza a anlise
do recurso quanto matria relativa novao do contrato locatcio. Smulas
282 e 356/STF. 3. Embargos recebidos como agravo regimental a que se nega
provimento. (grifei, EDcl no Ag 1168224/SP, Rel. Min. OG FERNANDES,
Sexta Turma do C. STJ, j. 09/02/2010).
Contudo, na hiptese dos autos, no tocante possibilidade de exonerao
dos fiadores, algumas consideraes devem ser feitas.
Importante consignar que a clusula contratual em que consta a renncia
Acesso ao Sumrio
434
e-JTJ - 00
do fiador ao benefcio previsto no art. 1.500 do CC/16 - atual 835 do CC/02 (pargrafo primeiro, item a, da Clusula Dcima Stima do contrato juntado a
fls. 11/21) no subsiste aps o decurso do prazo inicialmente previsto para a
durao da locao. Tal clusula vlida to somente enquanto viger o prazo
da locao, no se aplicando quando o contrato passou a vigorar por prazo
indeterminado.
Ora, se assim no fosse, estaramos diante de uma obrigao eterna,
sem que o fiador, que se obriga pessoalmente pela dvida do locatrio, pudesse
exonerar-se de tal nus. O direito no se compraz com relao jurdica eterna e
permanente, especialmente no campo dos direitos pessoais, como o caso do
contrato de fiana. E o Novo Cdigo Civil permite, ainda, a exonerao da fiana
mediante simples notificao extrajudicial do credor, ao qual a lei assegurou
prazo suficiente (sessenta dias) para exigir do afianado uma nova garantia.
Portanto, trata-se a norma de ordem pblica aquela prevista no art. 835
do CC/02 (art. 1.500 do CC/16) e que assegura ao fiador o direito de se exonerar
da fiana, de modo que no se admite transao a seu respeito, como sustentado
pelo locador-apelado. Dessa forma, a renncia manifestada na referida clusula
contratual deixa de produzir qualquer efeito jurdico a partir da vigncia por
prazo indeterminado da locao.
Nesse sentido, a jurisprudncia desta Corte:
(...) Pretenso do fiador de se exonerar da fiana a que se obrigou.
Possibilidade. Ausncia de incompatibilidade entre o art. 835 do CC 2002 e o
art. 39 da Lei n. 8.245/91. Renncia ao direito de exonerao que no mais
produz efeitos aps a prorrogao do contrato por prazo indeterminado.
Precedentes. Valor dos honorrios fixados de maneira excessiva em Primeiro
Grau. PARCIAL PROVIMENTO AO RECURSO. (grifei, Apelao n 916814561.2003.8.26.0000, Rel. Des. HUGO CREPALDI, 25
Cmara de Direito Privado, j. 31/08/2011);
E,
Locao de imvel - Fiana - Trmino do prazo contratual - Renncia
do fiador exonerao - Insubsistncia - Notificao operada para os fins do
disposto no artigo 835 do Cdigo Civil - Garantia extinta - Admissibilidade.
A renncia exonerao estabelecida contratualmente constitui clusula
inoperante aps vigorar a locao por prazo indeterminado, sendo lcito ao
fiador reclamar sua liberao consoante previso do artigo 835 do Cdigo Civil.
Recurso improvido. (grifei, Apelao n 0017410-14.2005.8.26.0320, Rel.
Des. ORLANDO PISTORESI, 30 Cmara de Direito Privado, j. 29/06/2011).
E inexiste incompatibilidade do benefcio previsto no artigo 835 da lei
civil com as regras contidas na Lei de Locao (Lei n 8.245/91). Muito ao
contrrio, j que esto em perfeita consonncia.
e-JTJ - 00
435
Acesso ao Sumrio

Pois bem. Na hiptese dos autos, no h dvida de que, quando o contrato

de locao passou a viger por prazo indeterminado (a partir de 14.06.2002, cfr.
Clusula Segunda, a fl. 11), houve a prorrogao da fiana. A exonerao da
fiana somente possvel quando manifestada expressamente, pelos fiadores,
nos termos do que dispe o art. 835 do CC/02 (art. 1.500 do CC/16).
Contudo, a inteno de os fiadores, ora apelantes, de colocarem fim
fiana somente fora externada quando do ajuizamento da presente ao, de modo
que, at esse momento, eram eles responsveis solidariamente pelos encargos
locatcios. Se pretendiam os apelantes a exonerao da fiana aps o trmino
do contrato por prazo determinado, deveriam ter providenciado a notificao
(ainda que extrajudicialmente) do locador e dos locatrios, o que no foi feito
(art. 835 do CC/02, antigo art. 1.500 do CC/16).
Por sua vez, com o ajuizamento da ao de exonerao pelos apelantes,
a citao do locador cumpre o requisito da cientificao exigida pelo art. 835 do
diploma civil. Nesse sentido:
DIREITO CIVIL. RECURSO ESPECIAL. LOCAO. FIANA.
PRORROGAO DO CONTRATO. CLUSULA QUE PREV A OBRIGAO
AT A ENTREGA DAS CHAVES. EXONERAO AUTOMTICA DO FIADOR.
IMPOSSIBILIDADE. PRECEDENTE DO STJ. NOTIFICAO JUDICIAL
REALIZADA SOB A GIDE DO CDIGO CIVIL DE 1916. EXONERAO.
NO-OCORRNCIA. CITAO EM AO DE EXONERAO DE FIANA.
CINCIA INEQUVOCA DO LOCADOR. OCORRNCIA. INCIDNCIA DO
ART. 835 DO NOVO CDIGO CIVIL. RECURSO ESPECIAL CONHECIDO E
PARCIALMENTE PROVIDO. 1. Havendo clusula expressa no contrato
de aluguel por meio da qual o fiador assume a responsabilidade pelos dbitos
locatcios at a efetiva entrega das chaves do imvel objeto da locao, como
ocorrido na espcie, no h falar em desobrigao deste, ainda que o contrato
tenha se prorrogado por prazo indeterminado. Precedentes do STJ.
2. Os efeitos da fiana locatcia se protraem no tempo, razo pela qual,
no obstante o contrato afianado, a notificao extrajudicial encaminhada
pela fiadora, em que comunicava sua inteno de se exonerar da fiana, e o
ajuizamento da ao de exonerao de fiana datem de perodo anterior
vigncia do atual Cdigo Civil, deve a questo ser examinada luz de suas
disposies. Inteligncia do art. 2.035, caput, do Cdigo Civil de 2002. 3. A
simples notificao extrajudicial realizada pelo fiador, realizada quando vigia a
regra do art. 1.500 do Cdigo Civil de 1916, no o exonera da fiana prestada,
uma vez que a exonerao somente poderia se dar por ato amigvel ou por
sentena judicial. 4. A citao do locador na ao de exonerao de fiana
contra ele ajuizada importou em sua inequvoca cientificao a respeito da
inteno do fiador de se exonerar, incidindo na espcie, por conseguinte,
Acesso ao Sumrio
436
e-JTJ - 00
a regra do art. 835 do novo Cdigo Civil. 5. Recurso especial conhecido e

parcialmente provido. (grifei, Resp n 1.090.298/SP, Quinta Turma do STJ,
Rel. Min. ARNALDO ESTEVES LIMA, j.19/02/2009);
E,
(...) Possibilidade de exonerao aps a prorrogao do contrato por
prazo indeterminado. Necessidade, porm, de notificao escrita do locador
sobre o no interesse do fiador em continuar garantindo a locao, no bastando a
tanto a comunicao verbal desse desinteresse. Citao do locador para a ao
de exonerao da fiana que supriu a ausncia de sua prvia notificao
escrita. Responsabilidade dos fiadores que perdurou at sessenta dias aps
a citao. Aplicao do art. 835 do CC. (...) (grifei, Apelao n 919012355.2007.8.26.0000, 27 Cmara de Direito Privado desta E. Corte, Rel. Des.
MORAIS PUCCI, j.31/07/2012).
Assim, tendo o locador sido citado em 13.09.2007 (conforme AR de fl.
29) e por se tratar de ao declaratria, que produz efeitos a partir do incio da
relao jurdica processual, desta data que se deve dar por encerrada a fiana
prestada, persistindo a responsabilidade dos fiadores durante 120 dias, consoante
alterao inserida pelo inciso X, do artigo 40, da Lei n 82.45/91, in verbis:
Art. 40. O locador poder exigir novo fiador ou a substituio da modalidade
de garantia, nos seguintes casos: (...) X - prorrogao da locao por prazo
indeterminado uma vez notificado o locador pelo fiador de sua inteno de
desonerao, ficando obrigado por todos os efeitos da fiana, durante 120
(cento e vinte) dias aps a notificao ao locador.
Esse o entendimento do C. STJ:
LOCAO. PROCESSUAL CIVIL. CONTRATO LOCATCIO E
PRORROGAES FIRMADOS NA VIGNCIA DO CDIGO CIVIL DE
1916. PRORROGAO TCITA SEM ANUNCIA DOS FIADORES.
CLUSULA QUE PREV A OBRIGAO DOS FIADORES AT A ENTREGA
DAS CHAVES. AO DECLARATRIA DE EXONERAO DO FIADOR
AJUIZADA POSTERIORMENTE AO DE DESPEJO. INTERESSE
DE AGIR. EXISTNCIA. EFEITOS DA SENTENA QUE DESONERA OS
FIADORES. RETROAO AT A CITAO DO LOCADOR. APLICAO
DO PRINCPIO DA NON REFORMATIO IN PEJUS.
1. O regime jurdico aplicvel ao contrato de locao aquele vigente
poca de sua assinatura. Precedentes. 2. Na ao declaratria proposta para
a exonerao dos fiadores, o interesse de agir persiste at a efetiva entrega
das chaves, independentemente da anterior propositura da ao de despejo
cumulada com cobrana de aluguis atrasados. 3. A clusula que prev a
responsabilidades dos garantes at a entrega das chaves no deve ser levada
ao extremo de se reconhecer a renncia do fiador ao seu direito de exonerar-se
e-JTJ - 00
437
da garantia ofertada fora do prazo de validade do contrato originrio. 4. Os

efeitos da sentena que exonera os fiadores da garantia fidejussria devem
retroagir data da citao vlida do Locador. Precedentes. 5. No havendo
recurso da parte contrria e, em respeito ao princpio do non reformatio in
pejus, de ser mantido inclume o acrdo recorrido que fixou o termo inicial
da exonerao a partir da sentena proferida na ao de despejo por falta de
pagamento.
6. Recurso especial conhecido e desprovido. (STJ, REsp 900214/SP,
Rel. Min. LAURITA VAZ, Quinta Turma, j. 21.09.2012).
Assim, de rigor o parcial provimento do apelo para julgar a ao
parcialmente procedente, declarada a exonerao dos fiadores a partir da citao
do locador (dia 13.09.2007), persistindo a responsabilidade dos apelantes
durante 120 dias a contar desta data (art. 40, X, da Lei n 82.45/91). Em razo
da sucumbncia recproca, cada parte arcar com metade das custas e despesas
processuais e com os honorrios advocatcios de seus advogados.
Ante todo o exposto, dou parcial provimento ao apelo, nos termos acima
alinhavados.
ACRDO
Ementa: Embargos de terceiro Penhora de imvel

compromissado venda Ausncia de registro Comprovao cabal do exerccio de posse anterior ao
ajuizamento da ao Levantamento Procedncia
da ao - Verba honorria Iseno, diante da boa-f
Acesso ao Sumrio
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 010428725.2011.8.26.0100, da Comarca de So Paulo, em que so apelantes ROBERTO
LUIZ FIGUEIREDO HADDAD e RICARDO LUIZ FIGUEIREDO, apelado
JOSE DE SOUZA.
n 26.999)
FERREIRA (Presidente) e ANTONIO NASCIMENTO.
VIANNA COTRIM, Relator
438
e-JTJ - 00
Acesso ao Sumrio
do credor Provimento parcial.

VOTO
A r. sentena de fls. 76/78, cujo relatrio ora adotado, julgou
improcedentes embargos de terceiro em execuo de crdito decorrente de
alugueres, da o apelo dos embargantes, a fls. 83/95, pretendendo a reforma e
sustentando, em sntese, que so legtimos possuidores desde 22 de setembro de
2.004 e que a escritura s no foi lavrada por desdia da executada; alegou que
o registro mera formalidade e que sendo adquirentes de boa f possvel o
provimento do recurso.
Recebido e processado o recurso, com contrarrazes a fls. 123/141,
subiram os autos.
o relatrio.
Preservado o entendimento do i. juiz sentenciante, tenho que prospera em
parte o recurso.
Os embargos de terceiro foram interpostos
porque em execuo decorrente de crdito de alugueres o recorrido
postulou e obteve a penhora de determinado imvel, compromissado venda e
efetivamente vendido aos ora recorrentes.
Os documentos juntados a fls. 16/18, com firma reconhecida
contempornea a respectiva assinatura, ratificam o compromisso de compra e
venda, bem como a posse exercida pelos embargantes sobre o imvel, de modo
que superada toda e qualquer discusso sobre a autenticidade do documento
apresentado com a inicial e da legitimidade para a propositura destes embargos
de terceiro.
E, como cedio, pronunciou-se o Colendo Superior Tribunal de Justia
editando a Smula n. 84, segundo a qual:
admissvel a oposio de embargos de terceiro fundados em alegao
de posse advinda do compromisso de compra e venda de imvel, ainda que
desprovido de registro.
Observa-se que os embargos foram opostos pelos possuidores,
demonstrada quantum satis a posse deles, muitos anos antes da propositura da
ao principal, ou seja da prpria origem do dbito, sem oposies.
A posse dos embargantes, deveras, decorre de direito e de fato anterior,
muito anterior assuno de dvida pela devedora e no pode agora ser turbada
nem esbulhada por qualquer constrio em nome alheio.
Sobre o tema:
EMBARGOS DE TERCEIRO - PENHORA - INCIDNCIA
SOBRE IMVEL ADQUIRIDO ANTES DA CONSTRIO
e-JTJ - 00
439
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 010633653.2008.8.26.0000, da Comarca de Paraibuna, em que so apelantes ADELAIDE
PALACIO LYRA (JUSTIA GRATUITA) e WATUSI ELIS DO PRADO
(JUSTIA GRATUITA), apelado OS MESMOS.
Acesso ao Sumrio
ACRDO
JUDICIAL - OUTORGA DA ESCRITURA EM DATA POSTERIOR IRRELEVNCIA - PROVAS INEQUVOCAS QUE A AQUISIO FOI
REALIZADA ANTERIORMENTE AO INGRESSO DA EXECUO FRAUDE NO CARACTERIZADA. (Segundo Tribunal de Alada
Civil - Apelao c/ Reviso n 550.364-0/6, Rel. atual Des. ANDREATTA
RIZZO)
Independente de transcrio que opera a transmisso do bem, inegvel
que o compromisso de compra e venda negcio jurdico de direito
das coisas, que gera direito para o promitente comprador, que no pode
ser preterido pela pretenso executiva oriunda de dvida contrada pelo
promitente vendedor. A validade da transao imobiliria, realizada
anteriormente ao ingresso da execuo, dispensa a transcrio do contrato
de compra e venda (Alexandre de Paula, O Processo Civil Luz da
Jurisprudncia, Forense, vol. VI, pg. 19, nota 11.653). (citao no v.
Acrdo supra mencionado)
EMENTA: DESPESAS DE CONDOMNIO. COBRANA.
EMBARGOS DE TERCEIRO. 1. admissvel a oposio de embargos
de terceiro fundados em alegao de posse advinda do compromisso de
compra e venda de imvel, ainda que desprovido do registro. (Smula
84, do STJ). 2. Procedem os embargos de terceiro, se a alienao do bem
comprovadamente ocorreu antes da constituio da dvida. Sentena
mantida. Recurso improvido. ( Relator FELIPE FERREIRA - SEO DE
DIREITO PRIVADO 26 CMARA - APELAO N 990.10.202.8780)
Por fim, saliento que a ausncia de registro do contrato particular
demonstra a boa-f por parte do credor, isentando-o dos encargos sucumbenciais,
em obedincia ao princpio da causalidade, na medida em que no teria dado
causa ao ajuizamento da demanda.
Pelo exposto, por esses fundamentos, dou parcial provimento ao recurso,
para julgar procedentes os embargos interpostos, nos termos da inicial, isento o
recorrido das verbas de sucumbncia.
Acesso ao Sumrio
440
e-JTJ - 00

de So Paulo, proferir a seguinte deciso: NEGARAM PROVIMENTO AOS
RECURSOS. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este
FERNANDES LOBO (Presidente) e ROBERTO MAC CRACKEN.
MATHEUS FONTES, Relator
Ementa:
POSSESSRIA
INTERDITO
PROIBITRIO E AO DE REINTEGRAO DE
POSSE - JUSTO RECEIO E EFETIVA AMEAA
NO DEMONSTRADOS POSSE, ADEMAIS,
ORIUNDA
DE
COMODATO
INVERSO
DO TTULO DA POSSE INADMISSVEL INEXISTNCIA DE PEDIDO DE INDENIZAO
POR BENFEITORIAS - REA SITA EM PORO
ALIENADA A TERCEIRO - IMPOSSIBILIDADE
DE PLEITEAR DIREITO ALHEIO EM NOME
PRPRIO - IMPROCEDNCIA DO PEDIDO
CONTRAPOSTO - RECURSOS IMPROVIDOS.
VOTO
Ao de interdito proibitrio e reintegrao de posse deduzida em pedido
contraposto foram pela sentena julgadas improcedentes, repartindo- se a
sucumbncia.
Rejeitados embargos de declarao, as partes apelaram. Diz a r que a
rea sub judice est inserida na do stio So Benedito, de sua propriedade e
posse. A rea do comodato foi excluda da que alienou, merecendo acolhimento
o pedido de reintegrao. J a autora diz estar na posse da terra h mais de trinta
anos, por si e seu antecessor, onde fez benfeitorias que devem ser indenizadas.
Recursos tempestivos, respondidos, com nota de justia gratuita. O
processo foi redistribudo.
o Relatrio.
A minuciosa e muito bem fundamentada sentena de primeiro grau merece
subsistir pelos prprios fundamentos, que passam a integrar o voto (Regimento
Interno, art. 252), por haver sido proferida em perfeita harmonia com o conjunto
probatrio.
No provou a autora o justo receio e efetiva ameaa de agresso posse,
e-JTJ - 00
441
nem o inculca mera notificao para desocupar o imvel, no exerccio de

resilio unilateral mediante denncia, pois a rea se identifica com a cedida
em comodato autntico pela percia - ao av da postulante, a quem no lcito
mudar por exclusiva deliberao o ttulo ou causa da posse. Ademais, deixando
de formular pedido para que benfeitorias fossem indenizadas, quer na ao ou
em resposta ao pedido contraposto, invivel ampli-lo, contra o disposto nos
arts. 264 e 460, ambos do CPC.
Ficou, outrossim, bem demonstrado na percia de levantamento do local
que a r no era mais proprietria ou possuidora do espao ocupado pela autora,
porque antes mesmo da citao o alienara a Valdir Martins Pinto dentro de rea
maior de condomnio pro diviso, em cuja rea se insere a do comodato(fls.
287), tendo sido assim bem negada a proteo possessria, por no se permitir
postular em nome prprio direito alheio(CPC, art. 6).
Sobre a escritura de declarao posterior sentena (fls. 381), diga-se
que o documento pblico faz prova dos fatos que o funcionrio declarou que
ocorreram na sua presena. Assim, tratando-se de declaraes de um particular,
tem-se como certo, em princpio, que foram efetivamente prestadas. No,
entretanto, que o seu contedo corresponda verdade (Theotnio Negro,
CPCLPV, art. 364:3, pg. 482, Saraiva, 45a. ed.).
Pelo exposto, nego provimento aos recursos.
ACRDO
Ementa: AO MONITRIA - PROVA ESCRITA

SUFICIENTE PARA APARELHAR A PRETENSO
Acesso ao Sumrio
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 011754017.2010.8.26.0100, da Comarca de So Paulo, em que apelante GELRE
TRABALHO TEMPORRIO S/A (EM RECUPERAO JUDICIAL),
apelado MARIA BONITA DE GUARULHOS TRANSPORTE E TURISMO
LTDA.
Paulo, proferir a seguinte deciso: Negaram provimento ao recurso. V. U., de
FERREIRA (Presidente) e VIANNA COTRIM.
RENATO SARTORELLI, Relator
Acesso ao Sumrio
442
e-JTJ - 00
- RECURSO IMPROVIDO.
Havendo prova escrita hbil, atravs da qual o
devedor reconhece a existncia do dbito, de rigor a
procedncia da ao monitria.
VOTO
Embargos ao monitria fundada em contrato de locao de bens
mveis julgada improcedente pela r. sentena de fls. 115/116, cujo relatrio
adoto.
Inconformada, apela a embargante insistindo na reforma. Aps estoriar
os fatos relativos lide, sustenta, em apertada sntese, que no existe nos autos
documento que demonstre a origem de parte do dbito reclamado, no valor
de R$ 3.167,82. No mais, alega que a embargada no detinha ttulo hbil a
ensejar o protesto, circunstncia suficiente para justificar o pleito atinente ao
ressarcimento de danos morais.
Recurso respondido e preparado.
Submetida a embargante ao regime de recuperao judicial, a D.
Procuradoria de Justia manifestou-se s fls. 172/175. O administrador judicial,
embora intimado (fl. 170), quedou-se inerte (fl. 171).
o relatrio.
A r. sentena combatida dirimiu acertadamente o conflito e merece
subsistir por seus prprios fundamentos.
Extraio dela o seguinte excerto que adoto, como razo de decidir, para
evitar repeties, nos termos do artigo 252 do Regimento Interno deste Tribunal,
verbis:
... a defesa apresentada meramente protelatria e no nega a
existncia do crdito reclamado, confirmado pelas notas fiscais (fl.
19/55) e pelos e-mails (fl. 60/61) que instruem os autos.
Caberia embargante esclarecer, de forma precisa, a razo pela qual
parte das notas fiscais apresentadas no seria devida. Do contrrio,
a indicao parece ser aleatria e sem qualquer credibilidade, como
ocorreu no presente caso.
Finalmente, os protestos levados a efeito no constituem, por si s, ato
ilcito apto a causar danos ao embargante, ficando desde j afastada
qualquer pretenso reparatria. Trata-se de exerccio regular de
direito (cf. fl. 116).
Com efeito, a embargante, em momento algum, nega a existncia da
dvida; pelo contrrio, reconhece-a afirmando apenas que o dbito reclamado
superior ao devido.
e-JTJ - 00
443
Sucede que a documentao exibida mostra-se suficiente demonstrao

da dvida (fls. 19/55 e 60), isso sem falar que a apelante no logrou infirmar a
idoneidade das notas fiscais apresentadas, limitando-se a alegar que ... inexistem
nos autos prova de que os servios e seu valor - tenham sido efetivamente prestados... (cf. fl. 124).
Vale dizer, a impugnao aos valores genrica, no chegando a abalar a
credibilidade do clculo oferecido pela autora (fl. 08).
No mais, a Lei n 9.492/97, em seu art. 1, define o protesto como o
ato formal e solene pelo qual se prova a inadimplncia e o descumprimento de
obrigao originada em ttulos e outros documentos de dvida.
Ttulos so os cambirios, disciplinados em legislao especfica que
regula cada crtula; e outros documentos de dvida no so catalogados em
nenhuma norma.
Se a apelante reputava indevido o protesto deveria ter buscado, a seu
tempo, a sustao do ato notarial, lanando mo da medida judicial cabvel, o
que no ocorreu.
No caso, o crdito representado pelas notas fiscais acostadas s fls.
19/55, que demonstram a locao dos veculos e o quantum devido, mostrandose, portanto, a via monitria adequada para a cobrana dos valores.
Logo, o resultado emprestado ao litgio no poderia ser diverso daquele
alvitrado em primeiro grau, no havendo que se cogitar de indenizao por
danos morais.
ACRDO

Acesso ao Sumrio
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 012939845.2010.8.26.0100, da Comarca de So Paulo, em que apelante ANA MARIA
LEMES DA SILVA (JUSTIA GRATUITA), apelado BRADESCO VIDA E
PREVIDENCIA S/A.
So Paulo, proferir a seguinte deciso: Por maioria de votos, deram provimento
ao recurso, vencido o Relator sorteado, que negava provimento, com declarao
de voto. Redigir o acrdo o Revisor., de conformidade com o voto do Relator,
ANDRADE NETO (Presidente sem voto), LINO MACHADO, vencedor,
ORLANDO PISTORESI, vencido e CARLOS RUSSO.
444
e-JTJ - 00
Acesso ao Sumrio

LINO MACHADO, Relator designado
Ementa: Execuo de contrato de seguro de vida
em grupo - Morte do segurado - Agravamento
do risco decorrente de ingesto de cocana No
reconhecimento - Improcedncia dos embargos
execuo - Indenizao devida.
Quem morre pela ingesto excessiva de cocana no
o faz, inexistentes provas do oposto, para agravar
o risco de sua morte ou muito menos para morrer.
Alis, o viciado doente e no tem o livre arbtrio para
deixar de ingerir a substncia da qual dependente O contrato foi firmado pela Bradesco, a qual, na falta
de dispositivo expresso em sentido contrrio, quem o
administra, representando as demais cosseguradoras.
Logo, tem ela legitimidade pra responder pela
indenizao total perante a beneficiria do seguro.
Apelao provida.
VOTO
Vistos.
Relatrio fl. 302.
O agravamento do risco objeto do contrato h de ser intencional, isto
, h de visar ao resultado pactuado entre as partes como suficiente para o
pagamento do seguro (art. 768 do CC).
Quem morre pela ingesto excessiva de cocana no o faz, inexistentes
provas do oposto, para agravar o risco de sua morte ou muito menos para
morrer. Alis, o viciado doente e no tem o livre arbtrio para deixar de ingerir
a substncia da qual dependente.
O contrato foi firmado pela Bradesco, a qual, na falta de dispositivo
expresso em sentido contrrio, quem o administra, representando as demais
cosseguradoras (art. 761 do CC). Logo, tem ela legitimidade para responder
pela indenizao total perante a beneficiria do seguro.
Por conseguinte, dou provimento apelao para julgar improcedentes
os embargos execuo, e condenar a executada a pagar exequente a quantia
de noventa e sete mil duzentos e oitenta e trs reais e cinquenta e dois centavos,
corrigidos em sua expresso monetria desde a data do sinistro, uma vez que
mera atualizao do dbito, acrescida de juros moratrios de um por cento ao
e-JTJ - 00
445
DECLARAO DE VOTO VENCIDO

(Voto n 25.074)
Ementa: Seguro de vida - Morte do segurado Agravamento do risco - Perda do direito indenizao
por morte decorrente do consumo de substncia
txica.
Demonstrado nos autos que o consumo de substncia
txica pelo segurado foi condio essencial para a
ecloso do sinistro, fator determinante da exacerbao
do risco, a qual ocorreu a partir do momento em que
houve a quebra do dever de absteno de praticar atos
que aumentassem o risco de morte, foroso reconhecer
a perda do direito indenizao securitria pleiteada.
Recurso improvido.

Acesso ao Sumrio
VOTO
Trata-se de embargos execuo ajuizados por Bradesco Vida e Previdncia
S/A em face de Ana Maria Lemes da Silva, decorrente de execuo de contrato
de seguro de vida em grupo, objetivando o reconhecimento do agravamento do
risco pelo segurado, afastando-se, em consequncia, o seu dever de indenizar,
sustentando, ainda, o excesso de execuo, com fundamento na inaplicabilidade
de correo monetria e juros de mora a partir de trinta dias contados da data do
sinistro, bem como na existncia de contrato de cosseguro, pelo qual responde
a embargante pelo percentual de 50% do valor do capital segurado, sendo o
restante de responsabilidade da Tokio Marine Brasil Seguradora S/A, Martima
Seguros S/A e Chubb do Brasil Cia. de Seguros.
Pela sentena de fls. 155/158, os embargos foram julgados procedentes,
nos termos do artigo 269, inciso I, do Cdigo de Processo Civil, em razo
do reconhecimento do agravamento do risco pelo segurado, extinguindose a execuo, condenada a embargada ao pagamento das custas e despesas
processuais, bem como aos honorrios de advogado, estes fixados no valor de
R$ 12.700,00, corrigidos desde a propositura da demanda e acrescidos de juros
de mora a partir do trnsito em julgado, observado o disposto no artigo 11,
ms desde a data da citao. Sucumbente, arcar a executada com o pagamento

das custas e despesas processuais, bem como de honorrios de advogado parte
contrria, estes, com fundamento no art. 20, 3, do CPC, arbitrados em quinze
por cento sobre o valor atualizado da condenao.
Acesso ao Sumrio
446
e-JTJ - 00
pargrafo 12, ambos da Lei n 1.060/50.

Apelou a vencida, aduzindo que a perda do direito indenizao deve
derivar de ato ilcito e intencional, o que no restou comprovado nos autos; a
apelada deveria ter provado que o segurado fez uso de cocana para fraudar o
seguro, certo que o simples fato de consumir droga no configura dolo capaz
de caracterizar a hiptese de excluso da cobertura securitria; o contrato de
seguro caracteriza relao de consumo, sendo da seguradora o nus de provar o
descumprimento de clusula contratual; no tendo a seguradora comprovado a
m-f do segurado, a autora faz jus ao recebimento da indenizao securitria,
tudo a justificar o provimento do recurso, decretando-se a improcedncia dos
embargos execuo (fls.161/183).
Recurso processado regularmente, tendo a recorrida apresentado resposta
s fls. 286/294.
o relatrio.
Ousei divergir da douta maioria.
O recurso descomporta provimento.
Infere-se da inicial que Welton Lemes da Silva, filho da embargada,
contratou junto embargante seguro de vida em grupo (Seguro Coletivo de
Pessoas Bradesco), por meio da estipulante Daimler Chrysler do Brasil Ltda.,
com cobertura para morte natural e acidental e capital segurado fixado em trinta
e quatro vezes o salrio, tendo como limite o valor de R$220.000,00.
Em 25.06.2008 o segurado foi a bito em razo de hemorragia pulmonar
+ edema cerebral + cardiomiopatia isqumica por intoxicao exgena por
cocana (fls. 51), fato que ensejou o pedido de indenizao securitria por sua
beneficiria.
A embargante, por seu turno, pretende isentar-se da obrigao de pagar
a indenizao por morte ao argumento de que houve agravamento do risco por
parte do segurado, caracterizado pelo consumo de substncia txica.
Os embargos execuo foram julgados procedentes em razo do
reconhecimento do agravamento do risco pelo segurado, disposio que, por
escorreita, no suscita reparo.
Com efeito, segundo consta das Clusulas Complementares do contrato
de seguro, constituem riscos excludos e no aceitos pela seguradora o ato
reconhecidamente perigoso, que no seja motivado por necessidade justificada,
exceto a prtica de esporte e a utilizao de meio de transporte mais arriscado
(fls. 27).
E apurou-se nos autos que o segurado concorreu diretamente para a
ocorrncia do evento, na medida em que consumiu alta quantidade de cocana,
provocando grave intoxicao, que culminou nas leses descritas pelo Laudo de
e-JTJ - 00
447
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 015886540.2008.8.26.0100, da Comarca de So Paulo, em que apelante FBIO JOS
FIORAVANTE (JUSTIA GRATUITA), apelado FABIANO DOS SANTOS
(ASSISTNCIA JUDICIRIA).
n 16.561)
Acesso ao Sumrio
ACRDO
Exame de Corpo de Delito Necroscpico, ensejando, assim, sua morte.

Conforme bem anotado pelo douto magistrado, Analisando-se as
caractersticas do caso, no h como negar o nexo de causalidade entre o sinistro
e a conduta agravante (consumo de entorpecente) (...).
Na lio de J. M. Carvalho Santos, O segurado abster-sede tudo quanto
possa aumentar os riscos, isto , da prtica de qualquer ato ou fato que importe
modificao agravante do estado de perigo, previsto ao tempo da estipulao.
O que se justifica, precisamente porque, de outra forma, estaria destruda a
equivalncia objetiva da prestao, que deveria subsistir pelo prazo integral
da durao do contrato, no se tornando nunca que possa estar no arbtrio de
uma parte contratante agravar a situao da outra (Cdigo Civil Brasileiro
Interpretado, vol. XIX, p. 340, Freitas Bastos, 1951).
Assim, demonstrado nos autos que o consumo de substncia txica pelo
segurado foi condio essencial para a ecloso do sinistro, fator determinante
da exacerbao do risco, a qual ocorreu a partir do momento em que houve
a quebra do dever de absteno de praticar atos que aumentassem o risco de
morte, foroso reconhecer a perda do direito indenizao securitria pleiteada.
Por isso que, no se abstendo o segurado de tudo quanto possa aumentar
os riscos, enquanto vigorar o contrato, perde o direito ao recebimento da
indenizao securitria, no caso, a referente cobertura de indenizao por
morte, nos termos do disposto no artigo 1.454 do Cdigo Civil de 1916,
correspondente ao artigo 768 do Cdigo atual.
Em tais condies, nada havendo a ser alterado, resta integralmente
mantida a sentena recorrida, inclusive por seus prprios e bem deduzidos
fundamentos.
Pelo exposto, pelo meu voto, nega-se provimento ao recurso.
ORLANDO PISTORESI, Relator sorteado vencido
Acesso ao Sumrio
448
e-JTJ - 00
O julgamento teve a participao dos Exmo. Desembargadores S

DUARTE (Presidente sem voto), MARIO A. SILVEIRA E EROS PICELI.
CARLOS NUNES, Relator
Ementa: BEM MVEL - Ao de obrigao de fazer
- Veculo adquirido em nome do autor para uso do
ru, por meio de financiamento - Ru que teria se
responsabilizado pelo pagamento das parcelas junto
instituio financeira - Descumprimento obrigacional
que teria acarretado a negativao do nome do autor
Pretenso de compelir o requerido a transferir o
automvel para o seu nome Descabimento, ante a
inexistncia de contrato entre as partes ou de lei
que obrigue o requerido a tanto Quem empresta
seu nome para que outrem realize financiamento
bancrio deve arcar com os riscos do inadimplemento
do terceiro, visto que concordou em contratar em
seu nome com a instituio financeira - Ausncia de
pedido inicial de indenizao, eis que a exordial s
contm pedido de obrigao de fazer, para compelir
o ru a transferir o bem para o seu nome - vedado
ao juiz proferir deciso fora dos limites em que foi
proposta a ao, conforme os artigos 128 e 460, do
CPC, em respeito ao princpio da adstrio do juiz ao
pedido - Recurso improvido, sentena mantida.
VOTO
Vistos.
Trata-se de recurso de apelao interposto por FABIO JOS
FIORAVANTE, junto aos autos da ao de obrigao de fazer, que promove
contra o apelado FABIO DOS SANTOS, julgada improcedente pela r. sentena
de fls. 142/146, cujo relatrio fica adotado.
Sustenta o autor, em suas razes, que adquiriu o veculo em seu nome,
mas o bem se destinava a uso do ru, pois ele tinha restries creditcias que
o impossibilitavam de efetuar a compra do automvel junto instituio
financeira. Diz que o requerido se comprometeu a realizar os pagamentos das
prestaes do financiamento, mas deixou de quitar os dbitos e por isso o nome
do demandante foi includo junto aos rgos de proteo ao crdito. Salienta que
seu nome tambm foi includo no CADIN estadual, por atraso no pagamento do
e-JTJ - 00
449
Acesso ao Sumrio

IPVA. Assim, entende devida indenizao pelo ato ilcito perpetrado pela parte
adversa, nos moldes dos artigos 186 e 927 do CC. Afirma que o ru confessou a
dvida e tambm sua obrigao de transferncia do automotor para o seu nome,
por ocasio da audincia de instruo e julgamento, de forma que devem ser
aplicados os artigos 334 e 349 do CPC. Pelo exposto, pugna pelo provimento do
seu recurso, para o fim de reformar a r. sentena, julgando-se procedente a ao,
e invertendo-se os nus sucumbenciais (fls. 153/159).
Recurso regularmente processado, sem preparo, ante a gratuidade de
justia concedida ao autor e respondido a fls. 162/172.
o Relatrio.
Cuida-se de ao de obrigao de fazer, relativa a bem mvel, julgada
improcedente, por entender o ilustre magistrado, que no h prova que o ru
tivesse se obrigado a transferir o contrato para o seu nome.
Pois bem.
Observa-se que o autor emprestou seu nome para o ru adquirir o
veculo descrito na inicial, tendo em vista que o requerido apresentava restries
creditcias que o impediam de contratar financiamento junto instituio
financeira.
Ao que tudo indica, o ru se comprometeu a quitar as parcelas do
financiamento bancrio do bem, mas deixou de efetuar os pagamentos,
ocasionando a inscrio do nome do autor nos cadastros de proteo ao crdito.
Ora, como bem asseverou o ilustre magistrado sentenciante, no se pode
presumir que o ru assumiu obrigao de transferir o contrato de financiamento
(e o veculo) perante a instituio financeira e o DETRAN, no prazo de 60 dias,
acenado pelo autor. O que se mostra corolrio lgico do ajuste verbal entre
as partes que o ru (...) tinha a obrigao (para com o autor) de pagar as
parcelas e, a final, o autor tinha a obrigao de transferir o veculo para o ru
(fls. 144).
Em outras palavras, o que ordinariamente ocorre em casos como o da
espcie que uma pessoa empresta seu nome e realiza financiamento de
veculo com instituio financeira, para que outrem com restrio creditcia utilize o bem.
Assim, as regras de experincia permitem presumir que aquele que
fica na posse do automvel fica incumbido de pagar as prestaes mensais do
financiamento bancrio e, ao final das mensalidades, o bem transferido ao
nome do possuidor.
Desta feita, se o apelado no arcou com o pagamento das prestaes,
cabe ao apelante suportar as consequncias da inadimplncia, visto que foi ele
quem contratou com a instituio financeira, por livre e espontnea vontade,
assumindo os riscos inerentes ao ajuste.
Acesso ao Sumrio
450
e-JTJ - 00
De outra parte, descabida a pretenso do autor de receber indenizao

por danos supostamente causados pelo ru, eis que tal pedido no constou da
inicial, de modo que se afigurava vedada sua anlise na sentena, sob pena de
extrapolar os limites apresentados no pedido inicial, caracterizando-se como
ultra petita, consoante o art. 460 do CPC.
Consoante se observa da petio inicial, o autor requereu, apenas e to
somente, que o ru fosse compelido a transferir o veculo para o seu nome (fls.
09), nada estando a justificar a pretenso ao pagamento de indenizao, como
pretende o apelante, pois tal condenao ultrapassa o mbito da lide.
Com efeito, deve haver correlao entre o pedido, causa de pedir e
sentena, sendo que ao autor cumpre fixar os limites da lide e da causa de pedir
na petio inicial, cabendo ao magistrado decidir de acordo com esse limite.
Em outras palavras, o conflito de interesses que surgir entre duas pessoas
ser decidido pelo juiz apenas nos limites em que elas o levarem ao processo
ne eat judex ultra petita partium.
Por fim, saliente-se que, ao contrrio do que aduz o recorrente, no se
vislumbra confisso da parte adversa quanto sua obrigao de transferir o
automotor para si.
Nota-se da ata da audincia de fls. 107, que restou consignado, to
somente, que as partes requereram a suspenso do processo por dois meses,
ante a perspectiva de formalizao da transferncia do financiamento, ora em
nome do autor, para a noiva do ru.
Dessa forma, no houve confisso quanto realizao da transferncia da
titularidade da coisa, mas to somente a suspenso do feito.
Destarte, outra no poderia ser a soluo da demanda, seno o decreto de
improcedncia, como se deu.
Ante o exposto, e pelo meu voto, NEGO PROVIMENTO ao recurso de
apelao, mantida a r. sentena, por seus prprios e jurdicos fundamentos.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 016288370.2009.8.26.0100, da Comarca de So Paulo, em que apelante CONDOMINIO
EDIFICIO AUGUSTO, apelado COMPANHIA DE SANEAMENTO BSICO
DO ESTADO DE SO PAULO SABESP.
e-JTJ - 00
451
Ementa:
PRESTAO
DE
SERVIOS
REPETIO DE INDBITO - DEVOLUO EM
DOBRO - ART. 42, PARGRAFO NICO, DO CDC
- ENGANO JUSTIFICVEL CONFIGURADO PEDIDO IMPROCEDENTE - RECURSO NO
PROVIDO.

Acesso ao Sumrio
VOTO
1. Ao relatrio da r. sentena de fls. 252/255, acrescenta-se que foi
julgada improcedente a ao de repetio de indbito movida por Condomnio
Edifcio Augusto contra Companhia de Saneamento Bsico do Estado de So
Paulo SABESP, condenando o autor ao pagamento das custas processuais e dos
honorrios advocatcios, estes arbitrados em R$ 1.500,00, nos termos do artigo
20, 4, do Cdigo de Processo Civil.
O autor recorre pedindo a inverso do r. julgado, reconhecendo que a r
no se desincumbiu de demonstrar engano justificvel, deferindo-se, portanto, o
pedido de devoluo em dobro das tarifas que lhe foram cobradas indevidamente,
expondo suas razes s fls. 323/354.
Regularmente processado o recurso, a apelada apresentou contrarrazes
s fls. 391/403.
2. Reconhecido em outra ao o direito do autor em ser restitudo dos
valores que pagou indevidamente r, a qual lhe enquadrou no critrio de
economias (Decreto Estadual n 21.123/83 (fls. 51/53), e aps receber a
quantia de R$ 721.332,42, em cumprimento de deciso transitada em julgado,
vem propor a presente demanda para que lhe seja restitudo em dobro o valor
cobrado indevidamente, descontando a quantia paga, nos termos do artigo 42,
pargrafo nico, do Cdigo de Defesa do Consumidor.
A preliminar de coisa julgada suscitada pela apelada foi afastada por
entender o Magistrado que o pedido do autor formulado na presente ao no
foi abrangido no processo j julgado pelo MM. Juzo da 6 Vara Cvel do Foro
Central da Capital (fls. 253).
A par disso, no merece acolhida o pedido de aplicao da regra do art. 42,
pargrafo nico, do Cdigo de Defesa do Consumidor, que excepciona o engano
n 17989)
FELISARDO (Presidente), SILVIA ROCHA E PEREIRA CALAS.
So Paulo, 5 de junho de 2013.
FERRAZ FELISARDO, Relator
452
e-JTJ - 00
justificvel. No presente caso, no ficou evidenciado que a r agiu de m-f ao

considerar na cobrana das tarifas a existncia de uma nica economia. Muito
pelo contrrio, percebe-se que a cobrana a maior resultante da divergncia de
interpretao dos critrios dos decretos estaduais para clculo das tarifas.
Nesse sentido:
ADMINISTRATIVO. GUA E ESGOTO. CONDOMNIO.
COBRANA INDEVIDA. REPETIO DE INDBITO. CONFIGURADO
ERRO JUSTIFICVEL. RESTITUIO DE FORMA SIMPLES.
INAPLICABILIDADE. PARGRAFO NICO DO ART. 42 DO CDC. A
Segunda Turma deste Tribunal tem considerado erro escusvel a cobrana
indevida de tarifa de gua, decorrente de enquadramento incorreto do consumidor
no regime de economias, em razo de interpretao equivocada de Decreto
Estadual, apto a afastar culpa ou m-f da concessionria. Agravo regimental
improvido (STJ, AgRg no REsp 1109237/SP, Rel. Ministro HUMBERTO
MARTINS J. 16/06/2011).
Nem se argumente sobre a diferenciao conceitual sobre erro escusvel e
m-f, posto que, no caso dos autos, a presena daquele inibe o reconhecimento
desta.
3. Nega-se provimento ao recurso.
Acesso ao Sumrio
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 021215125.2011.8.26.0100, da Comarca de So Paulo, em que apelante BANCO DO
BRASIL S/A, apelado ELKO TRANSPORTES E COMRCIO LTDA..
n 21460)
GES DOS ANJOS (Presidente sem voto), DIMAS CARNEIRO E JOS
TARCISO BERALDO.
SERGIO GOMES, Relator
Ementa: APELAO AO DECLARATRIA DE
INEXIGIBILIDADE DE TTULO DE CRDITO
CUMULADA COM INDENIZATRIA POR DANOS
e-JTJ - 00
453

Acesso ao Sumrio
VOTO
Cuida-se de recurso de apelao interposto por BANCO DO BRASIL
S/A, contra a r. sentena de fls. 113/119, cujo relatrio se adota em complemento,
que julgou procedente ao declaratria de inexigibilidade de ttulo de
crdito, cumulada com indenizatria por danos morais, ajuizada por EIKO
TRANSPORTES E COMRCIO LTDA., insurgindo-se contra o protesto
supostamente indevido de duplicata sacada por AMRICO SERVIOS SC
LTDA., que acabou por ter reconhecida sua ilegitimidade passiva ad causam.
O MM. Juiz de Direito reconheceu a responsabilidade da instituio
financeira pelo protesto indevido, com fundamento principal no fato de no ter
logrado xito em demonstrar a existncia de relao jurdica com o suposto
sacador da duplicata, merecendo tambm destaque o fato de ambas as partes
sequer confirmarem que mantinham qualquer espcie de relacionamento
comercial.
Por conta disso, reconheceu-se a responsabilidade do banco pelo protesto,
declarando-se a inexigibilidade do ttulo, com a respectiva condenao da
instituio financeira ao pagamento de indenizao por danos morais, fixada em
R$ 6.780,00.
Pela sucumbncia, o banco ru foi condenado ao pagamento das custas e
despesas processuais, bem como honorrios advocatcios fixados em 10% sobre
o valor da condenao.
Em seu recurso, o banco volta a argumentar que seria parte ilegtima para
figurar no polo passivo da demanda, pelo fato de ter encaminhado o ttulo a
protesto na condio de mero mandatrio do sacador Amrico Servios S/C
Ltda., nico responsvel por eventual equvoco no encaminhamento do ttulo
a protesto. Subsidiariamente, pugna pela reduo da verba indenizatria (fls.
124/144).
MORAIS DUPLICATA ENDOSSO MANDATO

SENTENA DE PROCEDNCIA.
1. ENDOSSO-MANDATO Responsabilidade Civil O endossatrio mandatrio responde pelo protesto
indevido quando age de forma culposa, como na
hiptese dos autos - Negligncia configurada Ausncia
de prova sequer da existncia de relao jurdica com
o sacador da duplicata.
2. VALOR DA INDENIZAO Danos Morais Cabimento Verba bem arbitrada em R$ 6.780,00 de
acordo com as especificidades do caso concreto.
SENTENA MANTIDA RECURSO DESPROVIDO.
Acesso ao Sumrio
454
e-JTJ - 00
Houve contrarrazes (fls. 150/153).

O RELATRIO.
O apelante encaminhou a protesto duas duplicatas mercantis supostamente
sacadas pela apelada Amrico Servios S/C Ltda. contra Elko Transportes e
Comrcio Ltda., transferidas por endosso mandato.
No curso da lide, as apeladas afirmaram que jamais mantiveram qualquer
tipo de relacionamento comercial. A sacadora Amrico Servios, igualmente,
sustentou no ter emitido os ttulos, muito menos os endossado ao banco
apelante, para realizao de cobrana.
Por conta disso, o douto sentenciante, de modo prudente, determinou
instituio financeira que apresentasse algum documento comprobatrio da
relao jurdica estabelecida com a sacadora, providncia que restou desatendida,
ainda que sucessivamente prorrogados os prazos concedidos para tanto.
Pois bem.
No tocante ao endosso mandato e responsabilidade do endossatrio, a
recente smula 462/STJ assim dispe:
O endossatrio de ttulo de crdito por endosso-mandato s responde
por danos decorrentes de protesto indevido se extrapolar os poderes de
mandatrio.
Ainda, em sede de Recurso Especial julgado sob o regime dos recursos
repetitivos (Artigo 543-C, do Cdigo de Processo Civil), assim se decidiu sobre
a matria:
REPETITIVO. DUPLICATA. ENDOSSO-MANDATO. PROTESTO.
RESPONSABILIDADE. Trata-se de REsp sob o regime do art. 543-C do
CPC e Res. n. 8/2008- STJ, no qual a Seo entendeu que s responde
por danos materiais e morais o endossatrio que recebe ttulo de
crdito por endosso-mandato e o leva a protesto, extrapolando os
poderes do mandatrio em razo de ato culposo prprio, como no
caso de apontamento depois da cincia acerca do pagamento anterior
ou da falta de higidez da crtula. Precedentes citados: AgRg no Ag
552.667-RJ, DJ 23/8/2004; AgRg no Ag 1.161.507-RS, DJe 21/3/2011;
AgRg no Ag 1.127.336- RJ, DJe 13/5/2011; AgRg no REsp 902.622-AL,
DJe 26/11/2008; AgRg no REsp 866.748-PR, DJe 1/12/2010, e AgRg no
Ag 1.101.072-SP, DJe 12/8/2011. (REsp 1.063.474-RS, Rel. Min. Luis
Felipe Salomo, julgado em 28/9/2011)
V-se, assim, que restou consolidado o entendimento no sentido de que
a responsabilizao da instituio financeira, na qualidade de endossatria
mandatria para cobrana de ttulos de crdito, excepcional, e no a regra. A
e-JTJ - 00
455
Acesso ao Sumrio

exceo reside na hiptese de conduta culposa do endossatrio, hiptese que

enseja a responsabilizao solidria desta e do sacador do ttulo perante a parte
prejudicada pelo protesto indevido.
No caso dos autos, a apelante sequer conseguiu demonstrar que recebeu
as duplicatas do real sacador, quanto mais no que diz respeito higidez da
causa subjacente a sua emisso, o que seria imprescindvel para que atestada a
legalidade de sua conduta.
Merece destaque, tambm, o enunciado da Smula 479 do Superior
Tribunal de Justia, que consolidou entendimento jurisprudencial no sentido de
que as instituies financeiras respondem objetivamente pelos danos gerados
por fortuito interno relativo a fraudes e delitos praticados por terceiros no mbito
de operaes bancrias. Tal postulado se mostra suficiente para afastar eventual
alegao relativa ao cometimento de fraudes ou culpa exclusiva de terceiros.
Conclui-se, portanto, que a instituio financeira agiu ento com
negligncia, ao receber, cobrar e protestar ttulo, sem a observncia de sua
regularidade, de modo que deve reparar os danos da decorrentes.
Consigne-se que tal entendimento no diverso daquele que j decidiu
esta colenda 37 Cmara de Direito Privado:
(...) 7 - LEGITIMIDADE DOS RUS CONFIGURADA - ENDOSSOMANDATO SOLIDARIEDADE DOS AGENTES - PRESTAO DE
SERVIOS ONEROSO - INDENIZAO DEVIDA CRITRIOS DA
RAZOABILIDADE E PROPORCIONALIDADE. (...)
(Apelao Cvel n 0162932-77.2010.8.26.0100, Rel. Des. Carlos Abro,
j. em 26 de julho de 2012, v.u.)
APELAO - DUPLICATA MERCANTIL POR INDICAO APONTAMENTO INDEVIDO - INSTITUIO FINANCEIRA
- TTULO RECEBIDO POR MEIO DE ENDOSSO-MANDATO
LEGITIMIDADE PASSIVA. No caso em apreo, a instituio financeira
levou a protesto duplicata recebida via endosso mandato desprovida
de aceite e desacompanhada de documentos comprobatrios da
prestao do servio ou entrega da mercadoria, o que a torna legtima
para a ao indenizatria e de sustao de protesto face sua atuao
negligente. SENTENA MANTIDA. RECURSO DESPROVIDO.
(Apelao Cvel n 0024400-60.2008.8.26.0564, Rel. Des. Carlos Abro,
j. em 16 de outubro de 2012, g.n.)
No tocante aos danos morais, a r. sentena delimitou de forma perfeita a
sua existncia, extenso e compensao.
despicienda a comprovao do prejuzo moral, bastando a referncia
ao prprio ato de protesto indevido. Deveras, tratando-se de indenizao
decorrente da inscrio irregular no cadastro de inadimplentes, a exigncia
Acesso ao Sumrio
456
e-JTJ - 00
de prova de dano moral satisfaz-se apenas com a demonstrao da existncia

dessa anotao (Apelao 0013839-10.2008.8.26.0068, 8 Cmara de Direito
Privado, rel. Des. Helio Faria, j. em 29/08/2012), o que tambm se aplica para os
casos de protesto indevido, j que semelhantes as suas consequncias prticas.
Em outras palavras, os danos suportados por quem foi protestado
indevidamente so daqueles cuja existncia se presume de modo absoluto (iuris
et de jure) e que, por certo, dispensam a comprovao da dor, do sofrimento, da
angstia e da desolao, sendo da natureza das coisas (Apelao 003875392.2011.8.26.0405, 37 Cmara de Direito Privado, rel. Des. Leonel Costa, j. em
23/08/2012).
No que diz respeito ao quantum indenizatrio, o dano moral no pode
ser recomposto, j que imensurvel em termos de equivalncia econmica.
A indenizao a ser concedida apenas uma justa e necessria reparao em
pecnia, como forma de atenuar o padecimento sofrido.
Ante a inexistncia de previso legal para fixao do montante do dano
moral, j ficou assentado:
Indenizao Responsabilidade civil. Dano moral. Verba devida.
Arbitramento. Juzo prudencial. Adequao situao pessoal das
partes. A indenizao por dano moral arbitrvel mediante estimativa
prudencial que leve em conta a necessidade de, com a quantia, satisfazer
a dor da vtima e dissuadir, de igual e novo atentado, o autor da ofensa.
Deve, por isso, adequar-se condio pessoal das partes, por que no
sirva de fonte de enriquecimento da vtima, nem agrave, sem proveito, a
obrigao do ofensor. (JTJ-LEX 236/167).
No corpo deste v. acrdo, sendo relator o ento Desembargador Antonio
Cezar Peluso, Ministro do egrgio Supremo Tribunal Federal, est explicitado:
O valor por arbitrar a ttulo de reparao moral precisa ser eficaz para
atender sua dupla funo jurdica, transparente necessidade de, com a
quantia, satisfazer a dor da vtima e dissuadir, de igual e novo atentado, o autor
da ofensa (cf., da antiga 2 Cmara Civil, Ap. 143.413-1, in RJTJESP 137/238240).
Atento a todos estes fatores, verifica-se que o montante fixado pelo
douto sentenciante atende suficientemente aos parmetros de compensao do
prejudicado e desestmulo prtica de condutas semelhantes, razo pelo qual
fica mantida tal condenao tal como estabelecida.
Consigne-se, por derradeiro, que pacfico o entendimento do Superior
Tribunal de Justia no sentido de que tratando- se de prequestionamento,
desnecessria a citao numrica dos dispositivos legais bastando que a questo
posta tenha sido decidida (ED em RMS n 18205-SP, rel. Min. Felix Fischer,
j. 18/04/2006).
e-JTJ - 00
457
o suficiente.
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 021356206.2011.8.26.0100, da Comarca de So Paulo, em que apelante ADECAR
COMERCIO E SERVIOS AUTOMOTIVOS LTDA, apelado IPIRANGA
PRODUTOS DE PETROLEO S/A.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: rejeitada a preliminar, e conhecido
em parte o recurso, na parte conhecida lhe deram provimento, por v. u., de
AYROSA (Presidente), ANTONIO RIGOLIN E ADILSON DE ARAUJO.
PAULO AYROSA, Relator

Acesso ao Sumrio
Ementa: PROCESSUAL CIVIL - NULIDADE DA

SENTENA - AUSNCIA DE APRECIAO DE
TODOS OS TEMAS SUSCITADOS PELA AUTORA
- IMPERTINNCIA -PRELIMINAR REPELIDA.
No est o julgador adstrito a se pronunciar quanto
a integralidade das alegaes das partes, mas quelas
que amparam as suas concluses, estando repelidas
todas as demais que, tacitamente lhe so opostas.
AO DECLARATRIA DE CUMPRIMENTO
DE CONTRATO - CONTRATO DE VENDA
DE COMBUSTVEIS E AFINS - CLUSULAS
CONTRATUAIS ABUSIVAS - QUANTIDADES
MNIMAS DE PRODUTOS - BOA-F OBJETIVA
- AUSNCIA - ABUSIVIDADE RECONHECIDA
RECURSO
PROVIDO
NESTA
PARTE
INVERTIDOS OS NUS DA SUCUMBNCIA.
I- O princpio supra legal de validade dos contratos,
consistente na boa-f objetiva questo que prevalece
sobre o da pacta sunt servanda e deve ser analisado
atentando-se aos fatos que o permearam. Evidenciada
ACRDO
Acesso ao Sumrio
458
e-JTJ - 00
a abusividade nas clusulas referentes s quantidades
mnimas de fornecimento, ante a inexistncia de
estudo de sua viabilidade, impe-se o reconhecimento
de sua no exigibilidade.
II- Reformada a sentena, para julgar procedente a
ao, os nus da sucumbncia devem ser suportados
pela r.
VOTO
ADECAR COMRCIO E SERVIOS AUTOMOTIVOS LTDA.
props ao declaratria cumulada com rescisria de contrato em face de
IPIRANGA PRODUTOS DE PETRLEO S/A, julgada improcedente pela
r. sentena de fls. 333/336, cujo relatrio se adota, condenando a autora ao
pagamento dos nus da sucumbncia.
Inconformada, apela a autora almejando a reforma da deciso, alegando,
em sntese, no ter a r. sentena apreciado a integralidade dos temas suscitados
na inicial e em suas manifestaes posteriores; diz que a prova dos autos
evidencia a abusividade das clusulas contratuais referentes exclusividade na
compra dos produtos da r, assim como das quantidades mnimas de produto,
assim como o fato de que adquiriu quantidade superior contratada de lcool
e diesel que, somados aos demais produtos evidencia haver superado o total
contratado, de sorte a no poder lhe ser imputado o no cumprimento da avena
em razo de ter adquirido quantidade inferior de gasolina comum e gasolina
F1 master; diz que o contrato deve obedecer a comutatividade e o princpio da
boa-f objetiva, devendo ser observado que ano a ano os volumes que adquiriu
da r eram superiores ao do ano anterior, o que demonstra seu interesse em
vender cada vez mais, no tendo atingido os volumes de gasolina contratados
em razo das vicissitudes do mercado; afirma que a clusula em que resta
estabelecida quantidades mnimas de produto mascaram interesse da r em
mant-la vinculada a seus produtos, projetando o vencimento do contrato para
prazo distante; alternativamente insurge-se quanto ao valor dado causa sobre
o qual incide a verba sucumbencial (fls. 358/383).
A apelada apresentou contrarrazes batendo-se pela manuteno da
sentena, com o afastamento da preliminar (fls. 449/464).
O RELATRIO.
Inicialmente, apesar de no haver alegao explcita de nulidade da r.
sentena por carncia de fundamentao e abordagem dos temas postos na ao,
evidente t-la feita quando afirma que no houve a apreciao da integralidade
dos argumentos que trouxe aos autos. Todavia, sem razo a recorrente. Isto
porque no est o julgador adstrito a se pronunciar quanto a integralidade das
e-JTJ - 00
459
Acesso ao Sumrio

alegaes das partes, mas quelas que amparam as suas concluses, estando
repelidas todas as demais que, tacitamente lhe so opostas. Na hiptese houve
por bem o douto magistrado de primeira instncia reconhecer a higidez das
clusulas contratuais, de sorte a julgar improcedente a ao, visto que o tema
posto na ao era exatamente a nulidade das clusulas referentes exclusividade
e quantitativos mnimos de aquisio de produto.
Afastada a preliminar, passo anlise do mrito do recurso.
Com efeito, fato incontroverso que a autora, ADECAR COMRCIO
E SERVIOS AUTOMOTIVOS LTDA., estabeleceu contrato de aquisio
de produtos que comercializa (combustveis e leo lubrificante e graxa), com
clusula de exclusividade, atrelado ao comodato de bens, com a empresa
apelada IPIRANGA PRODUTOS DE PETRLEO S/A, devendo vigorar
pelo prazo de cinco anos, com incio aos 05.06.2006 (contrato de fls. 21/29).
No referido contrato a r comprometeu-se em adquirir certas quantidades de
produtos mensais, sob pena de prorrogao do contrato at o cumprimento das
metas (clusula 4).
confessado pela autora que no adquiriu a quantidade mnima de gasolina
contratualmente estabelecida, pretendendo seja reconhecido que a aquisio, a
maior de outros produtos, como etanol e diesel, possa ser compensada para o
fim de cumprimento da meta referente queles produtos.
A questo aqui apresentada resume-se em saber da fora cogente das
clusulas contratuais, em obedincia ao pacta sunt servanda, suscitado pela r,
ou, ao contrrio, se eram elas nulas ou anulveis e, por conseguinte no exigveis,
em razo de sua abusividade, ante a ausncia de boa-f na sua formulao,
especialmente no que se refere s clusulas acima mencionadas.
O princpio supra legal de validade dos contratos, consistente na boa- f
objetiva questo que prevalece sobre o da pacta sunt servanda e deve ser
analisado atentando-se aos fatos que o permearam.
Reconhece a r que a quantidade mnima de aquisio de produto pela
autora foi cuidadosamente calculada, com base no consumo mensal mdio do
Posto (fls. 456 grifo do original).
Ocorre que, pelo que dos autos consta, desde o incio do contrato a autora
jamais cumpriu com a aquisio das quantidades mnimas ali estabelecidas,
o que, por certo implicava em reconhecer que a estimativa de venda estava
equivocada, extremamente elevada para a capacidade de comercializao
da autora no varejo. Importa saber, sob este aspecto (boa-f objetiva), se a
estimativa de aquisio mnima prevista no contrato resultou de opo feita pela
autora, aps detida anlise mercadolgica, ou de sugesto ou imposio da r?
A resposta a esta indagao se encontra na segunda hiptese. Foi a r que, ante a
sua reconhecida pujana e estrutura comercial estipulou as quantidades mnimas,
Acesso ao Sumrio
460
e-JTJ - 00
impondo-a autora, sem a esta apresentar qualquer estudo de viabilidade. A

r no propiciou autora a anlise das quantidades de venda que estimou,
levando-a a crer que seria possvel o cumprimento do pactuado no contrato, o
que, como acima mencionado, jamais ocorreu, considerando-se a projeo de
aquisio mensal dos produtos, em especial da gasolina.
Ora, se ab initio a r, pelos seus extratos de venda, j havia constatado
que a autora no adquiria as quantidades mnimas previstas, sob a tica da
boa- f objetiva, tinha o dever de refazer a sua estimativa de venda, revendo-a
para menor. Em momento algum a r demonstrou como obteve os valores
quantitativos constantes do contrato e a viabilidade de seu cumprimento,
considerando-se as vrias nuances mercadolgicas, em especial o nmero
de possveis consumidores, a frota de veculos da localidade, o nmero de
concorrentes, a localizao do ponto comercial da r, suas instalaes e o valor
final de seu produto. Meramente afirmou t-la feito, a pesquisa mercadolgica,
no se desincumbindo do nus de comprov-la, nos termos do art. 333, II, do
CPC.
Ao que transparece nos autos, a r valeu-se de quantitativos aleatrios,
sem qualquer anlise cientfica, levando em erro os representantes legais da
autora a assumirem compromisso que jamais seria cumprido, por conseguinte
inexequveis, posto que ausente a boa-f na elaborao do contrato, incapaz de
materializar o equilbrio ou a justia contratual. O risco do inadimplemento era
exclusivo da autora. Ante a certeza do descumprimento do contrato, de m-f
comportou-se a r, visando a manuteno da exclusividade de venda de seus
produtos, por tempo superior ao originalmente contratado, observando-se que
a meta estabelecida para a venda de etanol havia sido cumprida e at superada,
como tambm houve significativa venda de diesel, no havendo quanto a este
qualquer fixao de quantidade mnima, mas que, por clusula contratual
tambm deveria ser fornecido pela r (clusulas 5.3 e 5.3.1).
evidente o abuso do poder econmico na imposio de quantidades
mnimas, sem que haja qualquer estudo de sua viabilidade.
O Cdigo Civil traz norma legal especfica referente boa-f objetiva nos
contratos bilaterais ou de adeso em seus artigos 113, 422 e 423, impondo a sua
observncia, sob pena de nulidade.
Inexigveis, pois, as clusulas supra referidas, razo pela qual
impertinente era mesmo a pretenso da r em manter a vigncia do contrato at
a complementao da quantidade mnima de gasolina comum e F1.
Resta disto que, pertinente a pretenso da autora de que seja declarado
cumprido o contrato estabelecido entre as partes.
No que se refere ao pedido de reduo do valor da causa, extemporneo o
pedido, pelo que impertinente.
e-JTJ - 00
461
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 030528807.2010.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que apelante PORTO
SEGURO COMPANHIA DE SEGUROS GERAIS, apelado RONALDO
EFIGENIO (JUSTIA GRATUITA).
com observao. V. U., de conformidade com o voto do Relator, que integra
ANDRADE NETO (Presidente), ORLANDO PISTORESI E LINO MACHADO.
ANDRADE NETO, Relator
VOTO
Trata-se de apelao contra sentena que julgou parcialmente procedente
a ao de cobrana fundada em contrato de seguro facultativo de veculo
automotor cumulada com pedido de indenizao por danos morais.
Alega a seguradora, inicialmente, ter sofrido cerceamento do direito
de defesa, pois pretendia produzir provas dos fatos alegados em sua defesa,
apontando que no era caso de julgamento antecipado da lide. No mrito
Acesso ao Sumrio
Ementa: SEGURO FACULTATIVO DE VECULO

- FURTO OCORRIDO QUANDO VECULO
ERA USADO POR CONDUTOR DIVERSO DO
PRINCIPAL - PREVISO NA APLICE DE USO
ESPORDICO POR TERCEIRO NO SEGURADO
POR TEMPO NO SUPERIOR A UM DIA POR
SEMANA - RISCO PREVISTO E COBERTO NA
APLICE - INDENIZAO DEVIDA
APELAO DESPROVIDA, com observao
Considerando-se a procedncia da ao, restam invertidos os nus

da sucumbncia, mantido o arbitramento dos honorrios advocatcios
sucumbenciais.
Posto isto, rejeitada a preliminar, e conhecido em parte o recurso, na parte
conhecida lhe dou provimento.
Acesso ao Sumrio
462
e-JTJ - 00
sustenta a perda do direito indenizao pelo segurado por ter declarado

ser principal condutor do veculo, sendo que era seu filho, tanto que os dois
subscrevem declaraes de prprio punho onde admitem o fato. Assim, concluise que o segurado fez declarao falsa no momento da contratao, e agravou o
risco contratado. Alega que diante da impossibilidade de se definir o principal
condutor na hiptese, deveria ter constado como principal condutor o filho do
segurado, e recolhido valor maior a ttulo de prmio.
Alternativamente, pede o abatimento do valor da indenizao o montante
devido pelo segurado a ttulo de multas eventualmente existentes, e que ele seja
condenado a entregar-lhe o DUT para transferncia do veculo.
Com contrarrazes, o recurso foi recebido e processado regularmente no
duplo efeito.
o relatrio.
Inicialmente, relevante destacar as ponderaes bem feitas pelo
magistrado sentenciante: Inexiste qualquer relao de causalidade entre o
sinistro e a declarao feita pelo segurado no questionrio de seu perfil, no
tendo havido sequer indcio do agravamento do risco ou de m-f do segurado,
alm do que a aplice fala em principal condutor, no em nico, o que em
nada altera o perfil do segurado.
Ademais, ainda que verdica a alegao da seguradora de que o autor
teria contratado o seguro para veculo utilizado exclusivamente pelo seu filho e
que, portanto, ao prestar as informaes necessrias caracterizao do perfil
do condutor, no teria sido veraz ao afirmar que seria o condutor principal por
tempo no inferior a seis dias da semana, a procedncia da demanda deve ser
mantida.
Isso porque a aplice tambm garantia o bem segurado contra os riscos
nela previstos mesmo se ocorrentes quando guiado por outro indivduo que no
o segurado, desde que em situao de uso espordico por tempo no superior a
um dia por semana.
Isso significa que, mesmo se admitida a inverdade da informao dada
pelo segurado, importando na concluso de que o real condutor principal fosse
seu filho, o fato que estava garantida a cobertura tambm na hiptese de seu
filho, de modo excepcional, usasse o veculo por tempo no superior a um dia
por semana. Ora, se essa lea estava prevista e garantida no contrato - uso do
veculo pelo filho do segurado - ter-se-ia por irrelevante a afirmao inverdica
de no ser ele o condutor principal se fosse possvel demonstrar que, tendo o
sinistro ocorrido quando o veculo estava com seu filho, tal ocorreu durante o
tempo que o uso do bem lhe tinha sido autorizado como condutor espordico.
Em concluso, no caso presente, consideradas as peculiares circunstncias
fticas acima referidas, eventual prestao da informao falsa foi de todo
e-JTJ - 00
463
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 900000825.2009.8.26.0318, da Comarca de Leme, em que apelante IVAN RUAS,
apelado BANCO DO BRASIL S/A.
Privado do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso:Negaram
provimento ao recurso. V. U., de conformidade com o voto do relator, que integra
O julgamento teve a participao dos Desembargadores SPENCER
ALMEIDA FERREIRA (Presidente sem voto), EDUARDO SIQUEIRA E
FERNANDO SASTRE REDONDO.
MAURY BOTTESINI, Relator
irrelevante, incua juridicamente, razo pela qual h de ser garantido o

pagamento da indenizao securitria contratada.
Isto posto, pelo meu voto, nego provimento ao recurso, mas observo
que o autor dever entregar o documento do veculo seguradora para que
ela possa sub-rogar-se nos direitos sobre o bem indenizado, nos termos do
artigo 786 do CC.
Ementa: APELAO Embargos de Terceiro

Imvel penhorado Alterao da verdade invocando
impenhorabilidade inexistente M-f configurada ?
CPC, art. 17, I a III, e art. 18 ? Multa e indenizao
mantidas ? Sentena confirmada ? RITJSP, art. 252 ?
Embargos rejeitados ? Recurso improvido.

Acesso ao Sumrio
VOTO
Vistos.
So Embargos de terceiro opostos por IVAN RUAS pretendendo
desconstituir a penhora de bem imvel, realizada na Execuo que Banco do
Brasil S.A. move contra Jos Milton Ruas e Dalva Luppi Ruas. Alega que o
imvel executado impenhorvel por ser bem de famlia. Os embargos foram
rejeitados, f. 185/189, impondo multa de 1% pela litigncia de m-f, cumulando
indenizao de 15%, percentuais sobre o valor da causa. Sucumbncia,
honorrios de R$ 2.500,00.
Acesso ao Sumrio
464
e-JTJ - 00
Apela o embargante, f. 196/205. Alega ser sua moradia e nico bem,

que compartilha a moradia com outra pessoa para ajudar nas despesas,
inaplicabilidade da pena de litigncia de m-f por agir dentro da legalidade,
terminado com pedido de reforma.
Bem processado e respondido, f. 224/245.
o relatrio.
1. irretocvel a sentena monocrtica dispondo: (...) A diligncia
encetada pelo meirinho, materializada em certido minuciosa e bem
elaborada, dotada de f-pblica (fls. 179), revelou que diversamente do
alegado na inicial, o bem imvel penhorado no serve de moradia ao
embargante. Extrai-se da referida certido lanada pelo senhor Oficial de
Justia que no aparamento n. 31 do Condomnio Edifcio Ruas, localizado
na Rua Rafael de Barros n. 600, Leme/SP, reside na realidade, h mais
de um ano, a senhora Ivanice Vasques Yonatgysao. Adentrando ao imvel,
o meirinho contatou a existncia de mveis, decorao e fotografias de
famlia, tudo a evidenciar que a nica moradora era mesmo Ivanice. O
embargante acompanhou a diligncia e num dos quartos, que alegou ser
o como que dormia, no havia uma nica roupa sua no guarda-roupa,
mas apenas duas ou trs blusas femininas. Como se v, no existe bem
de famlia a gozar do amplo da Lei n. 8.009/90. A m-f do embargante,
escorada nas aventureiras alegaes inserida na inicial, soa cristalina e
reflete o ntido propsito de alterar a verdade dos fatos, de modo a induzir a
erro este Juzo, e impedir o regular andamento da execuo. Nesse cenrio,
eloquente o silncio externado pelo embargante quanto ao teor da certido
do senhor Oficial de Justia, embora regularmente intimado por meio de
seu advogado constitudo para manifestao (fls. 181). Saiu o tiro pela
culatra. (...), f. 186/187.
O intento malicioso do embargante para conseguir objetivo ilegal
desmentido pela detalhada certido de constatao, f. 179. Se no h dvida de
que o apelante no reside no imvel, nem h prova de outro fundamento legal
para a excluso da constrio, dentre aqueles especificados na Lei n 8.009, de
1990, evidente que a impenhorabilidade pretendida inacolhvel, por falta de
fundamentos legais e jurdicos.
Embora imperdovel o desvio de perspectiva das contrarrazes do bacharel
constitudo pelo banco, apartadas do objeto dos embargos e do arrazoado do
recurso, f. 224/245, o que permitiria afirmar que o recurso no foi respondido,
a prova produzida pela certido com f pblica do Oficial de Justia, autoriza
rejeitar todas as alegaes da parte recursante.
3. Alterando a verdade dos fatos, dirigida induo a erro do juzo, a defesa
ultrapassou os limites do exerccio amplo do direito de defesa e fez malferidas
e-JTJ - 00
465
as disposies do art. 17, I, II e II,I do CPC, o que legitima a imposio da multa

de 1%, mantida como foi imposta.
Cabe cumular a indenizao de 15% pelo dano processual a que fica
submetida a parte contrria, tanto pela procrastinao ilegal e desonesta na
obteno da prestao jurisdicional, como pela reiterao dos recursos sem
fundamento legal aceitvel, ao menos, impondo trabalho intil parte contrria,
o que deve ser indenizado, a teor do art. 18 do CPC. Os percentuais de 1%
mais o de 15% sero calculados sobre o valor da causa, corrigido desde o
ajuizamento, assim entendido o valor do bem cuja constrio o objeto dos
embargos de terceiro. Fica mantida a verba honorria arbitrada em R$ 2.500,00
porque obedece ao art. 20, 4, tambm do CPC.
O Voto NEGA PROVIMENTO ao recurso e mantm a sentena proferida
pelo juiz Fbio Evangelista de Moura, na forma do art. 252 do RITJSP.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 905121632.2009.8.26.0000, da Comarca de Santa F do Sul, em que apelante
ANTONIO ROSSANO, so apelados APARECIDO JOS FIORIN e TOKIO
MARINE SEGURADORA S/A.
U., de conformidade com o voto do Relator que integra este Acrdo. (Voto
n 13696)
O julgamento teve a participao dos Exmos Desembargadores LUIS
FERNANDO NISHI (Presidente), RUY COPPOLA E KIOITSI CHICUTA.
LUIS FERNANDO NISHI, Relator

Acesso ao Sumrio
Ementa: APELAO - AO COMINATRIA

DE OBRIGAO DE FAZER CUMULADA COM
PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA - ACIDENTE
DE TRNSITO - DEMONSTRAO DA CULPA
DO RU NO ACIDENTE - ATO ILCITO
CONFIGURADO A ENSEJAR REPARAO DE
DANOS MATERIAIS - PRETENSAO DO AUTOR
NA REPARAO DOS SUPOSTOS DANOS
MORAIS SOFRIDOS - NO CARACTERIZAO
Acesso ao Sumrio
466
e-JTJ - 00
- AUSNCIA DE DEMONSTRAO DE
QUE O ACIDENTE DE TRANSITO CAUSOU
SOFRIMENTO PASSVEL DE INDENIZAO
- DANO NO DEMONSTRADO - SENTENA
MANTIDA - RECURSO IMPROVIDO.
VOTO
Vistos.
Trata-se de apelao interposta por ANTONIO ROSSANO contra
a respeitvel sentena de fls. 597/604 que, nos autos da ao cominatria de
obrigao de fazer cumulada com pedido de tutela antecipada movida contra
APARECIDO JOS FIORIN E REAL SEGUROS ABN AMRO GROUP,
julgou parcialmente procedente o pedido, condenando o corru Aparecido Jos
ao pagamento das despesas com tratamento e cirurgias mdicas realizadas, sendo
que tais valores devero ser fixados em sede de execuo, pois a inicial no
traz elementos suficientes para se impor uma condenao com valor definitivo,
condenando ainda a empresa Real Seguros ABN AMRO, observando-se os
limites do quanto contratado e definido na aplice, nos termos do art. 269, inciso
I, do Cdigo de Processo Civil.
Irresignada, apela a parte autora, sustentando, em sntese, ser devida
a indenizao por danos morais, ante os constrangimentos sofridos diante do
acidente de transito ocorrido (fls. 606/616).
Houve contrariedade ao apelo (fls. 660/662), em defesa do desate da
controvrsia traduzido na sentena recorrida.
o relatrio, passo ao voto.
I -- A irresignao improcedente.
Trata-se de ao de obrigao de fazer cumulada com pedido de tutela
antecipada ajuizada por Antonio Rossano em face de Aparecido Jos Fiorin e
Real Seguros ABN AMRO Group.
Sustenta a parte autora que, no dia 28 de agosto de 1995, fora vtima de
acidente automobilstico ocorrido no Km 320 SP, onde o veculo conduzido pelo
corru Aparecido Jos Fiorin invadiu a pista contrria na tentativa de efetuar
uma ultrapassagem, e colidiu frontalmente com o veculo do autor.
Em razo da coliso, o autor suportou inmeros prejuzos, tanto
materiais quanto referentes integridade fsica (leses corporais), as quais se
transformaram em srias sequelas decorrentes do acidente.
O MM. Juiz sentenciante julgou parcialmente procedente o pedido, nos
termos do art. 269, inciso I, do Cdigo de Processo Civil, condenando os rus ao
pagamento das despesas com tratamento e cirurgias mdicas realizadas.
e-JTJ - 00
467
Sergio Cavalieri Filho, Programa de Responsabilidade Civil, 4 Edio, Editora Malheiros, pg.
Acesso ao Sumrio
1
99.
Busca a parte autora a condenao dos rus ao pagamento de indenizao

a ttulo de dano moral pelos transtornos sofridos no importe de 30 (trinta)
salrios.
Sem razo, contudo.
A respeitvel sentena apelada merece ser confirmada por seus prprios e
bem lanados fundamentos.
Isso porque, sequer especifica o autor no que consiste o gravame moral
supostamente sofrido, com cirurgias e tratamentos mdicos j indenizados
materialmente, sem justificativa para um acrscimo compensatrio na esfera
subjetiva do sofrimento que ultrapasse os limites dos transtornos prprios do
acidente, sem demonstrao da frustrao que justifique gravame imaterial
indenizvel.
Bem salientado o MM. Juiz sentenciante ao afirmar que: O fato narrado
na inicial ocorreu no ano de 1995, sendo a presente ao proposta apenas
no ano de 2006, ou seja, onze anos aps o acidente que envolveu as partes.
Em que pese os argumentos apresentados pelo requerente no h como
se admitir a ocorrncia de dano moral ante o passar dos anos. Evidente
que as cirurgias e problemas fsicos que veio a sofrer em razo do acidente
lhe trouxeram prejuzos, porm tais prejuzos devem ser encarados como
danos materiais. (...) Ademais, se o sofrimento foi tanto a ponto de abalar
o psicolgico do requerente, no fez o requerente prova que justificasse a
propositura da presente ao somente aps onze anos do fato.
Ademais, para que se justifique a indenizao decorrente de dano moral
no basta a mera ocorrncia de ilcito a provocar na vtima um sofrimento
indevido, sendo necessrio que tal mal-estar seja de significativa magnitude,
sob pena de banalizao do instituto.
Oportuna, neste passo, a lio de SRGIO CAVALIEIRI FILHO:
Nessa linha de princpio, s deve ser reputado como dano moral a
dor, vexame, sofrimento ou humilhao que, fugindo normalidade,
interfira intensamente no comportamento psicolgico do indivduo,
causando-lhe aflies, angstia e desequilbrio em seu bem-estar.
Mero dissabor, aborrecimento, mgoa, irritao ou sensibilidade
exacerbada esto fora da rbita do dano moral, porquanto, alm de
fazerem parte da normalidade do nosso dia-a-dia, no trabalho, no
trnsito, entre os amigos e at no ambiente familiar, tais situaes no
so intensas, duradouras, a ponto de romper o equilbrio psicolgico
do indivduo1
No caso em tela, a parte autora no demonstrou que o sinistro ocorrido
Acesso ao Sumrio
468
e-JTJ - 00
gerou um sentimento de frustrao, impotncia e desesperana, de forma a

incutir sofrimento indenizvel, circunstncias essas bem sopesadas pelo digno
julgador de primeiro grau.
II -- Diante do exposto, NEGO PROVIMENTO ao recurso.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 912008025.2009.8.26.0000, da Comarca de Sorocaba, em que apelante ELOY
DA SILVA (JUSTIA GRATUITA), apelado ADMINISTRADORA DE
CARTOES DE CREDITO REAL VISA S/A.
Paulo, proferir a seguinte deciso: Negaram provimento ao recurso. V. U., de
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores J. B. FRANCO
DE GODOI (Presidente sem voto), PAULO ROBERTO DE SANTANA E
SRGIO SHIMURA.
JOS MARCOS MARRONE, Relator
Ementa: Responsabilidade civil - Dano moral - Mesmo

que tenha sido imerecido o bloqueio do carto de crdito
do autor, os transtornos por ele experimentados no
extrapolaram simples aborrecimento, no havendo
fugido normalidade - Mera recusa do carto de
crdito que no gera de per si dano moral indenizvel
- Hiptese, ademais, em que nenhum desdobramento
derivado da aludida recusa representou vexame,
sofrimento ou humilhao passvel de repercusso em
verba de dano moral - Reparao por danos morais
rejeitada - Improcedncia da ao mantida - Apelo do
autor desprovido.
VOTO
1. Eloy da Silva props ao de indenizao por danos morais, de rito
ordinrio, em face de Administradora de Carto de Crdito Real Visa S.A.,
objetivando a condenao desta no pagamento da importncia de R$ 10.000,00
e-JTJ - 00
469
Acesso ao Sumrio

(fls. 2/7).
A r ofereceu contestao (fls. 27/31), havendo o autor apresentado
rplica (fls. 33/34).
Instadas as partes a especificarem provas (fl. 35), manifestaram-se o autor
e a r pela desnecessidade de dilao probatria (fls. 36, 38).
Proferindo julgamento antecipado da lide (fl. 41), o ilustre magistrado
de primeiro grau considerou a ao improcedente (fl. 41). Condenou o autor,
sucumbente, no pagamento das custas e despesas processuais, alm dos
honorrios advocatcios fixados em 10% sobre o valor da causa, isto , sobre
R$ 10.000,00 (fl. 7). Determinou, porm, que, na execuo das verbas de
sucumbncia, fosse observado o disposto no art. 12 da Lei 1.060, de 5.2.1950
(fl. 41).
Inconformado, o autor interps, tempestivamente, apelao (fl. 45),
aduzindo, em sntese, o seguinte: houve descumprimento contratual oriundo de
bloqueio inesperado de seu carto de crdito; no pde realizar o pagamento de
conta em pizzaria em 7.9.2009, data em que teve conhecimento de que o referido
carto estava bloqueado desde 8.8.2009; o bloqueio no foi momentneo; os
fatos narrados na inicial no sofreram impugnao especfica por parte da r; a
pretenso indenizatria deve ser acolhida, reformando-se a sentena recorrida
(fls. 46/49).
O recurso foi recebido no duplo efeito (fl. 52), foi respondido (fls. 54/55),
no havendo sido preparado, por ser o autor beneficirio da justia gratuita (fl.
16).
o relatrio.
2. O reclamo manifestado pelo autor no merece prosperar.
Explicando:
2.1. No restaram ntidos os danos morais alegados na inicial da ao.
Mesmo que tenha sido imerecido o bloqueio do carto de crdito do autor,
os transtornos por ele experimentados no extrapolaram simples aborrecimento,
no havendo fugido normalidade.
A petio inicial revelou que: o autor possua um nico carto de crdito/
dbito administrado pela r (fl. 3); ao tentar efetuar o pagamento de R$ 17,40
em 7.9.2008, na Pizzaria Thelo, localizada no municpio de Piedade/SP,
no conseguiu utiliz-lo na modalidade crdito, em virtude de se encontrar
bloqueado (fl. 3); foi compelido a efetuar o pagamento da conta mediante a
modalidade dbito, valendo-se de limite de cheque especial (fl. 3).
Ora, mera recusa do carto de crdito no gera de per si dano moral
indenizvel.
A esse respeito, j houve pronunciamento do Tribunal de Justia do
Acesso ao Sumrio
470
e-JTJ - 00
Estado de So Paulo:
Contrato - Servios bancrios - Carto de crdito - Bloqueio irregular que
impediu o pagamento de compras com a utilizao do carto magntico Dano moral no configurado
- Mero aborrecimento - Indenizao indevida - Sentena ratificada nos
termos do art. 252 do Regimento Interno desta Corte - Recurso no
provido (Ap n 0009535-24.2011.8.26.0565, 21 Cmara de Direito
Privado, v.u., Rel. Des. MAIA DA ROCHA, j. em 1.4.2013).
2.2. Ademais, nenhum desdobramento derivado da aludida recusa
representou vexame, sofrimento ou humilhao passvel de repercusso em
verba de dano moral.
Nem mesmo a utilizao, no tencionada pelo autor, de seu limite de
cheque especial ficou evidenciada.
Como realado por SERGIO CAVALIERI FILHO:
(...) s deve ser reputado como dano moral a dor, vexame, sofrimento
ou humilhao que, fugindo normalidade, interfira intensamente no
comportamento psicolgico do indivduo, causando-lhe aflies, angstia
e desequilbrio em seu bem-estar. Mero dissabor, aborrecimento, mgoa,
irritao ou sensibilidade exacerbada esto fora da rbita do dano moral,
porquanto, alm de fazerem parte da normalidade do nosso dia-a-dia,
no trabalho no trnsito, entre os amigos e at no ambiente familiar, tais
situaes no so intensas e duradouras, a ponto de romper o equilbrio
psicolgico do indivduo. Se assim no se entender, acabaremos por
banalizar o dano moral, ensejando aes judiciais em busca de indenizaes
pelos mais triviais aborrecimentos (Programa de responsabilidade
civil, 7 ed., So Paulo: Atlas, 2007, n 19.4, p. 80).
Na mesma esteira houve deliberaes do Colendo Superior Tribunal de
Justia:
Responsabilidade civil. Indenizao. Dano moral inexistente. Verba
indenizatria afastada.
O mero dissabor no pode ser alado ao patamar do dano moral, mas
somente aquela agresso que exacerba a naturalidade dos fatos da vida,
causando fundadas aflies ou angstias no esprito de quem ela se dirige
(REsp n 714.611- PB, registro n 2005/0001506-0, 4 Turma, v.u., Rel.
Min. CESAR ASFOR ROCHA, j. em 12.9.2006, DJU de 2.10.2006, p.
284).
(...) a indenizao por dano moral no deve ser banalizada. Ela no
se destina a confortar meros percalos da vida comum, e o fato trazido
a julgamento no guarda excepcionalidade (...) (REsp n 217.916RJ, registro n 1999/0048726-5, 4 Turma, v.u., Rel. Min. ALDIR
e-JTJ - 00
471
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 923507403.2008.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que apelante SOCIEDADE
BENEFICENTE ISRAELITA BRASILEIRA HOSPITAL ALBERT EINSTEIN,
apelado ROSA MARIA DE CAMARGO BEZERRA (JUSTIA GRATUITA).
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: NEGARAM PROVIMENTO AO
RECURSO. V. U., de conformidade com o voto do(a) Relator(a), que integra
O julgamento teve a participao dos Desembargadores FERNANDES
LOBO (Presidente) e MATHEUS FONTES.
CAMPOS MELLO, Relator
VOTO
apelao contra a sentena a fls. 122/126, que julgou improcedente demanda
de cobrana de servios mdico- hospitalares, com fundamento na circunstncia
de ter sido compelida a r a aceitar as exigncias da autora, para poder prestar
Acesso ao Sumrio
Ementa: DEMANDA DE COBRANA. SERVIOS

MDICO-HOSPITALARES VOLTADA CONTRA
PESSOA QUE LEVA ALGUM A HOSPITAL
PARA TRATAMENTO E QUE, NA INTERNAO,
FIRMA CONTRATO PREVIAMENTE REDIGIDO
ASSUMINDO A RESPONSABILIDADE PELAS
DESPESAS. EMISSO DE VONTADE VICIADA
NAS CIRCUNSTNCIAS, DIANTE DA SITUAO
DE PERIGO EXISTENTE. IMPROCEDNCIA.
RECURSO DESPROVIDO.
PASSARINHO JUNIOR, j. em 24.10.2000, DJU de 11.12.2000, p. 208,

in RT: 789/195).
Enfim, no se podendo atribuir ao incidente narrado na exordial, como
consignado na sentena atacada, desgaste psicolgico profundo (fl. 41),
invivel conferir-se ao autor a pretendida reparao por danos morais.
3. Nessas condies, nego provimento apelao contraposta, mantendo,
na ntegra, a sentena impugnada (fls. 40/41).
Acesso ao Sumrio
472
e-JTJ - 00
atendimento mdico hospitalar para sua empregadora.

Alega a vencida que a deciso no pode subsistir, visto que no esto presentes
os requisitos para invalidar o negcio jurdico em decorrncia de vcio de
consentimento. Afirma que a r assumiu expressamente a obrigao de suportar
as despesas do tratamento, cuja existncia est demonstrada. Pede a reforma.
Contra-arrazoado o recurso, subiram os autos.
o relatrio.
O presente apelo no comporta provimento.
Restou a salvo de controvrsias que a r firmou o termo de responsabilidade em
circunstncias muito peculiares. Estava prestando socorro a sua empregadora,
que sofreu acidente domstico, a qual necessitava de auxlio mdico imediato.
O estado da vtima, com quem no tinha laos aparentes de parentesco, apenas
de prestadora de servios domsticos, determinou que agisse de forma solidria,
encaminhando a vitima de acidente domstico ao pronto atendimento mdico.
Agia portanto a r em verdadeiro estado de necessidade. S se pode admitir que
tenha firmado o documento como condio para que houvesse o atendimento,
j que as mximas da experincia, fruto da observao do que ordinariamente
acontece (art. 335 do C. P. C.), ensinam que ningum que est meramente
socorrendo outrem em estado grave vai se preocupar com esses detalhes, a no
ser quando instado pelo prestador dos servios.
Se foi isso o que ocorreu, a obrigao mesmo inexigvel. Sabendo-se que
o constrangimento pode ser externado por simples omisso (cf. Orozimbo
Nonato, Da Coao como Defeito do Ato Jurdico, Ed. Forense, 1957, p. 119),
sabendo-se que no crepitar dos acontecimentos nem sempre possvel tranquila
aferio das consequncias da falta de assinatura, sabendo-se que a apelada agia
impelida por esprito de caridade, inelutvel a concluso de que, na tentativa
de formao do vnculo jurdico que a apelante brada existir, no houve emisso
de consentimento vlido. Trata-se aqui no da coao propriamente dita, mas
de conveno celebrada em estado de perigo, situao de constrangimento
qual devem ser aplicados os princpios que regem o instituto da coao (cf.
Orozimbo Nonato, ob. cit., p. 141 e 143).
Quem age com base em imperativo dever moral de auxlio e, no curso dessa
ao, v-se compelido a firmar documento em que assume obrigao pessoal
de extenso nem mesmo mensurvel no momento, no consente de modo
eficaz. No por outro motivo que a boa doutrina entende que nula a avena
precedida de exigncia de remunerao para prestao de auxlio a quem esteja
em estado de necessidade (cf. Carlos Alberto da Mola Pinto, Teoria Geral do
Direito Civil, Ed. Coimbra, 3 ed., 1985, p. 532).
A nica ressalva que seria possvel consiste no reconhecimento de que,
efetivamente prestados os servios, o prestador ter direito ao adequado pagaRevista Eletrnica de Jurisprudncia doTribunal de Justia de So Paulo
e-JTJ - 00
473
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000151483.2013.8.26.0405, da Comarca de Osasco, em que so apelantes WILLIAN
CARVALHO MONTAGNOLI, MARCIA CRISTINA DA SILVA CARVALHO
MONTAGNOLI e WALTER JUNIOR MONTAGNOLI, apelado JUZO DA
COMARCA.
n 19.831)
EDUARDO S PINTO SANDEVILLE (Presidente) E ALEXANDRE
LAZZARINI.
VOTO
Cuida-se de recurso de apelao contra a r. sentena de fls. 67/69
dos autos, que julgou improcedente o pedido de homologao de acordo
extrajudicial proposto por WILLIAN CARVALHO MONTAGNOLI, MARCIA
CRISTINA DA SILVA CARVALHO MONTAGNOLI e WALTER JUNIOR
MONTAGNOLI.
F-lo a r. sentena atacada, sob o fundamento de que a homologao do
Acesso ao Sumrio
Ementa: ADOO. Pedido homologao de acordo

extrajudicial relativo anulao parcial de registro
de nascimento. Hiptese de revogao de adoo.
Impossibilidade. Irrevogabilidade do ato, que no se
confunde com o direito de conhecer a prpria origem
biolgica. Sentena de improcedncia. Manuteno.
Recurso no provido.
mento, pelo fato mesmo da prestao e no em virtude da existncia da avena.

Na espcie, dever a apelante vo1tar-se contra a paciente e no contra a r, que
agira espontaneamente em socorro de terceiro, cumprindo dever de assistncia
a semelhante, que deve ser louvado.
Pelo exposto, nego provimento ao recurso.
Acesso ao Sumrio
474
e-JTJ - 00
acordo, como pretendiam as partes, culminaria em revogao da adoo de

WILLIAN CARVALHO MONTAGNOLI, o que vedado no ordenamento
jurdico.
Recorrem os autores, alegando, em sntese, que o impedimento de
WILLIAN CARVALHO MONTAGNOLI em alterar seu nome, adotando o
sobrenome de seu pai biolgico, j falecido, ocasiona-lhe intenso sofrimento,
pois se sente afastado de sua origem biolgica.
Aduzem, ademais, que h interesse legtimo e personalssimo do
recorrente WILLIAN em saber sua verdadeira paternidade, e ter a sua filiao
biolgica no assento de nascimento.
O parecer do Representante do Ministrio Pblico em segunda instncia
(fls. 94/95v), foi no sentido do improvimento do recurso.
o relatrio.
1. O recurso no comporta provimento.
Os autores ajuizaram a presente ao buscando a homologao de acordo
extrajudicial que buscava, em sntese, a revogao da adoo unilateral realizada
pelo ento padrasto de Willian no ano de 1994, sob a gide da Lei n 8069/90
(ECA).
Sustenta o adotado que a supresso do sobrenome de seu pai biolgico
ocasiona-lhe intensos prejuzos de ordem psquica, pois carrega um sobrenome
com o qual no se identifica e que o faz sentir afastado de sua ancestralidade.
Correta a sentena que negou homologao a acordo que viola norma de
ordem pblica.
2. texto expresso do art. 39, I do Estatuto da Criana e do Adolescente
ser a adoo irrevogvel.
Claro que tal norma cogente constitui via de mo dupla, pois vale tanto
para o adotante como para o adotado.
No se confunde a irrevogabilidade da adoo com o direito, tambm
previsto no Estatuto (art. 48), de o adotado conhecer a prpria origem biolgica
e de obter acesso irrestrito ao processo, aps os dezoito anos.
Uma situao a de o adotado conhecer a prpria origem, saber quem
so os seus pais biolgicos, reconstruir a sua histria familiar e at mesmo usar
os avanos da gentica na preveno e no tratamento de determinadas doenas.
Outra situao, radicalmente diversa e no admitida em lei, a de qualquer
das partes, adotantes ou adotados, renegarem o parentesco por ausncia de afeto
ou de desentendimentos.
Tem o autor Willian inteira cincia de sua origem biolgica, tanto assim
que trouxe aos autos documentos pessoais de quem o gerou.
3. Inadmissvel o pedido de desfazimento da adoo, em razo de querer
e-JTJ - 00
475
Acesso ao Sumrio

o adotado alterar seu nome, para passar a usar o sobrenome de seu pai biolgico.
No regime do Cdigo Civil de 1.916 a adoo tinha natureza negocial,
razo pela qual se admitia a sua resilio unilateral por parte do adotado, aps os
18 anos, ou mesmo a resoluo bilateral, em qualquer tempo, sendo o adotado
capaz (Caio Mrio da Silva Pereira, Instituies de Direito Civil, 18. Edio
Forense, vol. V, p. 414).
Em razo do artigo 227, pargrafos 5 e 6 da Constituio Federal,
a adoo passou a ter carter institucional, razo pela qual, tal como no
reconhecimento voluntrio de filho, no comporta revogao ou retratao.
Nas palavras de Rolf Madaleno so plenos e irreversveis os efeitos
da adoo, como inquestionavelmente estabelece o artigo 41 do ECA, mas
cuja irrevogabilidade imprescindvel para assegurar a estabilidade dos
vnculos de filiao... A adoo desliga definitivamente o adotado de seus pais
consanguneos, sendo vedada a desconstituio da adoo porque ela desliga
o adotado de sua famlia de origem (ECA, art.21)... (Curso de Direito de
Famlia, 4Edio, Ed. Forense, pg. 651).
A norma tem sua razo de ser.
A adoo cuida do estado das pessoas, de direitos indisponveis. Na lio
de melhor doutrina, a adoo imita la natura, ma in modo assai imperfetto
(apud, Enio Santarelli Zuliani, Grandes Temas de Direito de Famlia e das
Sucesses, Ed. Sarava, pg.259).
Do mesmo modo que no possvel desconstituir famlias consanguneas
mediante simples ato de vontade, tambm no possvel desconstituir a adoo
em razo de desinteligncia ou desamor.
A impossibilidade jurdica do pedido em caso semelhante ao da autora j
foi reconhecida em precedente deste Egrgio Tribunal de Justia, com a seguinte
ementa:
Apelao - Adoo - Revogao - A adotada completou a maioridade na
vigncia do Cdigo Civil de 2002, incidindo a regra da irrevogabilidade
da adoo prevista pelo artigo 39, 1 do ECA, na redao da Lei n
12.010/2009, que ratificou os termos do anterior art.48 daquele Estatuto
- Desinfluente a concordncia da adotada, dos adotantes e da me
biolgica, uma vez que, com a entrada em vigor do novo Cdigo Civil,
o Estatuto de 1916 est totalmente revogado, no se podendo falar em
direito adquirido. Impossibilidade jurdica do pedido. Indeferimento
da inicial com extino do processo, sem resoluo do mrito. Deciso
mantida. Recurso Improvido (Apelao Cvel n. 994.09.317443-7,
Rel. Egidio Giacoia, j. 11/05/2010).
A supresso do sobrenome do adotado, substituindo-o pelo sobrenome
de seu pai biolgico, configuraria negao adoo realizada o que, conforme
476
e-JTJ - 00
mencionado, inadmissvel no ordenamento jurdico ptrio. Ademais, invivel

que somente dezenove anos depois o adotado, homem adulto (28 anos), pretenda
desconstituir os seus laos de parentesco.
Oportuno consignar, por outro lado, que restaria ao adotado, em ao
prpria, buscar eventualmente a supresso do sobrenome de seu pai adotivo,
expondo os possveis motivos que levam a tal conflito psicolgico, como, por
exemplo, a falta de afeto.
A substituio de um sobrenome por outro, todavia, resta vedada, pois
configuraria modo oblquo de obteno de um dos efeitos da revogao de
adoo, que como acima visto, viola norma cogente.
Em outras palavras, no faria sentido negar a revogao da adoo,
mas admitir um de seus efeitos, qual seja, o de que o adotado voltasse a usar o
nome de famlia do pai biolgico, com o qual foram os vnculos de parentesco
totalmente rompidos, por fora de lei.
Feitas tais consideraes, si concluir pelo acerto da sentena que julgou
o feito improcedente, com fundamento na irrevogabilidade da adoo, nos
termos do artigo 39 do Estatuto da Criana e do Adolescente.
Diante do exposto, pelo meu voto, nego provimento ao recurso.
Acesso ao Sumrio
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 917160716.2009.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que so apelantes BANCO
BMD S/A (EM LIQUIDAO EXTRAJUDICIAL), DISK CARGAS
TRANSPORTES LTDA, FLORENCIO PORTELA e LUIZA GUIDEK
PORTELA, apelado OS MESMOS.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Por maioria de votos, deram
provimento em parte apelao e ao recurso adesivo, vencido o Revisor que
negava provimento ao recurso adesivo e declara voto., de conformidade com o
GILBERTO DOS SANTOS (Presidente sem voto), MARINO NETO E
RMOLO RUSSO.
GIL COELHO, Relator
Ementa: Contrato bancrio - Abertura de Crdito Revista Eletrnica de Jurisprudncia doTribunal de Justia de So Paulo
e-JTJ - 00
477

Acesso ao Sumrio
VOTO
Embargos monitrios julgados procedentes, em parte, adotado o relatrio
da r. sentena. Embargos declaratrios rejeitados.
Em apelao, o embargado alegou que a condenao dos embargantes a
pagar to somente a quantia principal corrigida pela Tabela do TJSP e acrescida
de juros de mora de 6% e 12% ao ms equivocada. Afirmou que permitida
nos contratos bancrios a cobrana cumulada de juros remuneratrios com
moratrios desde o incio do inadimplemento. Disse de inaplicabilidade da Lei
de Usura. Pediu o provimento do recurso para ser determinada a incidncia de
correo monetria, juros remuneratrios e moratrios.
Os embargantes apresentaram recurso adesivo. Afirmaram que prescreve
em trs anos a pretenso para haver o pagamento de ttulo de crdito, a contar
do vencimento. Citaram o art. 206, 5, I, do CC. Aduziram que o banco deve
trazer o extrato da conta corrente e juntar o demonstrativo dos recebimentos.
Alegaram que devem a partir da quinta parcela e que foi cerceado o direito deles
de completa instruo do processo. Requereram o provimento do recurso para
anulao ou reforma da r. sentena.
Os embargantes apresentaram resposta.
A D. Procuradoria de Justia opinou pelo no provimento aos recursos.
Eis o relatrio.
Cuida-se de ao monitria lastreada em Contrato de Abertura de
Crdito firmado pelas partes em 28/11/1997, por meio do qual foi concedido
embargante pessoa jurdica, com aval dos demais embargantes, o crdito de
R$ 16.000,00, para pagamento em 10 parcelas mensais de R$ 2.036,75, taxa
de juros mensal de 4,50% (fls. 36 e verso), instruda com o Demonstrativo
Analtico de fl. 21, indicativo do dbito total de R$ 49.637,34 para 28/2/2006,
fruto da incidncia de correo monetria pelo INPC-IBGE, juros de 1% ao ms
e multa de 2%.
Os recursos merecem ser providos, em parte.
A lide encontrava-se madura para o sentenciamento. A dilao probatria
seria incua, a vista dos documentos entranhados nos autos, comprobatrios da
Monitria - Procedncia, em parte - Cerceamento de

defesa inocorrente - Art. 130 do CPC - Prescrio no
verificada - Art. 206, 5, inciso I, do CC - 5 anos
- Aplicao do art. 334, II, do CPC, acolhida a tese
de quitao at a quarta parcela prevista no contrato
- Dvida calculada com a incidncia de juros de 1%,
correo monetria pelo INPC-IBGE e multa de 2%
- Recursos providos, em parte.
Acesso ao Sumrio
478
e-JTJ - 00
relao jurdica existente entre as partes e da inadimplncia contratual. Ao juiz

incumbe indeferir as diligncias inteis ou meramente protelatrias (CPC, art.
130).
Na poca da assinatura do contrato, vigia a Lei n. 3.071/16 (Cdigo
Civil de Bevilqua), que dispunha, em seu art. 177, ser vintenria a prescrio
para as aes pessoais. A Lei n. 10.406/2002, que instituiu o Cdigo Civil
vigente, aplicvel hiptese por fora do seu art. 2.028, passou a prever o
prazo quinquenal para a prescrio da pretenso de cobrana de dvidas lquidas
constantes de instrumento pblico ou particular (art. 206, 5, inciso I). Como a
ao foi proposta em 2006, portanto, menos de cinco anos do incio da vigncia
do Cdigo Civil atual, no h que se falar em prescrio.
O recibo tem forma prescrita em lei: deve indicar o valor e a espcie
da dvida quitada, o nome do devedor, ou quem por este pagou, o tempo e
o lugar do pagamento, com a assinatura do credor, ou do seu representante.
Portanto, o documento de fl. 77 no se presta para comprovao de quitao do
dbito, incogitvel a inverso do nus da prova neste particular, uma vez que a
comprovao do pagamento incumbe ao devedor.
As partes estabeleceram que no caso de pagamentos das parcelas fora
dos seus vencimentos, haveria o acrscimo de comisso de permanncia taxa
mxima praticada pelo banco, juros moratrios de 1% ao ms e multa moratria
de 10% (clusula 5.1 do contrato).
Ora, segundo o j aludido Demonstrativo Analtico de fl. 21, o embargado
aplicou juros de 1% ao ms, multa moratria de 2% e corrigiu o dbito pelo
INPC-IBGE. O embargado no computou a comisso de permanncia, logo, o
clculo acabou favorvel aos embargantes, sem cogitao de incidncia de juros
de 0,5% durante a vigncia do CC de 1916, considerando a livre pactuao de
taxa diversa.
No obstante, assiste razo aos embargantes num ponto. Embora na
inicial tenha apontado que trs das dez parcelas foram quitadas, em sua rplica
o embargado admitiu que foram pagas at a quarta parcela (fl. 127). Nos termos
do art. 334, II, do CPC, este fato passou a ser incontroverso. Os clculos devem
ser refeitos para excluso da quarta parcela.
Em suma, ambos os recursos merecem ser providos, em parte. O do
embargado, para incidncia na dvida dos encargos descritos no clculo de fl.
21. O dos embargantes, para excluso da quarta parcela do cmputo da dvida,
que dever ser recalculada para o prosseguimento preconizado no art. 1.102C
do CPC.
Sucumbentes reciprocamente, cada parte arcar com as custas processuais
e com os honorrios de seus advogados.
Ante o exposto, meu voto pelo provimento, em parte, apelao e ao
e-JTJ - 00
479
recurso adesivo.
(Voto n 12.358)
Com o devido respeito, ouso divergir em parte da soluo apresentada
pelo d. Relator Des. Gil Coelho, a quem rendo minhas homenagens.
No caso dos autos, verifica-se que os embargantes alegaram que efetuaram
o pagamento at a quarta parcela do contrato e que a quinta venceria no dia
28/03/1998. Contudo, analisando o demonstrativo de dbito de fls. 21 possvel
observar que a parcela com vencimento nesta data a quarta, e no a quinta,
como tentaram fazer crer os embargantes.
Assim, apesar de esta mesma afirmao constar da rplica do banco de fls.
127, evidente que a instituio financeira foi levada a erro pela afirmao falsa
que constou dos embargos ao monitria, no sendo possvel concluir que tal
fato restou incontroverso.
Os embargantes ainda afirmam, no recurso adesivo, que se a primeira
parcela foi paga em 28/12/97 e em 20/03/1998 os recorrentes estavam com a
situao regularizada, isso significa, na pior das hipteses que eles j tinham
quitado at a quarta parcela (fl. 214), o que no procede, pois o vencimento da
quarta parcela apenas se daria no dia 28/03 daquele ano, de forma que no dia
20/03, quando firmada a declarao de idoneidade, a afirmao de que estavam
com a situao regularizada no incluiu parcela que venceria em momento
futuro, mas apenas as trs primeiras vencidas at ento.
Posto isso, meu voto negava provimento apelao interposta pelos
embargantes, acompanhando o i. relator quanto ao recurso interposto pelo banco
embargado.
MARINO NETO, 2 Desembargador
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 002606691.2012.8.26.0003, da Comarca de So Paulo, em que apelante CLAUDIO
ROBERTO CAMARGO GARCIA, apelado ITAU UNIBANCO S/A.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento ao recurso e
anularam de ofcio a sentena. V. U., de conformidade com o voto do Relator,
Acesso ao Sumrio
ACRDO
DECLARAO DE VOTO DIVERGENTE
Acesso ao Sumrio
480
e-JTJ - 00

GILBERTO DOS SANTOS (Presidente), GIL COELHO E MARINO NETO.
GILBERTO DOS SANTOS, Relator
Ementa: CONTRATO BANCRIO. Abertura de
crdito e emprstimo. Ao de reviso. Alegao de
abusividade. Julgamento de plano, com base na regra
do artigo 285-A do Cdigo de Processo Civil. No
cabimento. Caso que no envolve apenas matria de
direito, mas tambm e principalmente matria de
fato. Prosseguimento da instruo com a exibio dos
documentos solicitados incidentalmente. Necessidade.
Sentena anulada de ofcio para esse fim.
Se o caso no envolve apenas matria de direito, mas
tambm e principalmente matria de fato, desde que
nele so discutidas questes especficas dos negcios
realizados, ou que destes emergem, invivel a sua
improcedncia de plano. Aos propsitos da lei evidente
que casos idnticos no so os relativos a uma mesma
tese jurdica, que pode genericamente ser aplicada a uma
variedade de casos, mas s aqueles em que se repitam as
mesmas circunstncias fticas e jurdicas, que em nada
se difiram numa e noutra ao.
VOTO
Trata-se de ao revisional de contrato bancrio julgada improcedente
pela r. sentena de fls. 55/60, de relatrio adotado, que condenou a autor no
pagamento das custas, despesas processuais e honorrios de advogado fixados
em R$ 1.000,00.
Apela o autor (fls. 66/79), com pedido de reforma do julgado, sustentando
que os juros aplicados pela instituio financeira so abusivos e ilegalmente
capitalizados. Diz ainda que vedada a cobrana de comisso de permanncia
cumulada com outros encargos.
Recurso preparado (fls. 68/69) e respondido (fls. 90/101), pela manuteno
da r. sentena.
o relatrio.
Respeitado o entendimento do MM. Juiz a quo, a r. sentena no pode
prevalecer.
e-JTJ - 00
481
Acesso ao Sumrio

que no era o caso de julgamento antecipado com base no art. 285-A

do CPC.
Pelos fatos e particularidades envolvidas, a ao em tela dificilmente
poderia ser enquadrada ou equiparada a casos idnticos antes decididos.
Negcios ou situaes jurdicas envolvendo financiamentos bancrios
variam enormemente entre si, dependendo das pessoas, valores, prazos e outras
circunstncias. Tudo, ento, faz diferena e da a necessidade de exame caso
a caso, ainda que a final possam eventualmente vir a coincidir solues que
tambm caibam noutros casos.
Fcil ver, portanto, que nem sempre so casos idnticos aqueles
relativos a uma mesma tese jurdica, que pode genericamente ser aplicada a
uma variedade de casos.
Ao contrrio, como bem explicam LUIZ RODRIGUES WAMBIER,
TEREZA ARRUDA ALVIM WAMBIER e JOS MIGUEL GARCIA MEDINA,
por casos idnticos haver-sede entender aqueles em que se repitam as mesmas
circunstncias fticas e jurdicas, que em nada se difiram numa e noutra ao.
(Breves Comentrios Nova Sistemtica Processual Civil. So Paulo: Ed. Rev.
dos Tribunais, 2006, p. 68).
No mesmo sentido a lio precisa de HUMBERTO THEODORO JR.:
(...) indispensvel que a questo de direito suscitada na nova demanda seja
exatamente a mesma enfrentada na sentena anterior. As causas identificam-se
pelo pedido e pela causa de pedir. Se a tese de direito a mesma, mas a pretenso
diferente, no se pode falar em casos idnticos, para os fins do art. 285-A. Da
mesma forma, no ocorrer dita identidade se, mesmo sendo idntico o pedido,
os quadros fticos descritos nas duas causas se diferenciarem (Curso de Direito
Processual Civil. Vol. I. 47 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2007, p. 407).
Demais disso, a novel regra do artigo 285-A do Cdigo de Processo Civil
exige aplicao parcimoniosa e comedida, pois no mais das vezes o caso presente
pode no ser absolutamente idntico aos casos anteriores, seja por se basear em
algum fundamento jurdico no suscitado nos outros, seja por envolver alguma
situao ftica diversa etc.
O artigo 285-A em comento inclusive bastante claro ao dispor que o
juiz poder reproduzir a sentena anterior quando a matria controvertida for
unicamente de direito, reduzindo assim, em muito, o campo de sua aplicao.
Aqui, o autor alega ter celebrado contrato de abertura de conta corrente
com cheque especial e emprstimo para fins de refinanciamento com o Banco
ru e que estaria sendo vtima de juros abusivos e indevidamente capitalizados,
cumulao de comisso de permanncia com outros encargos etc., tudo portanto
envolvendo questes fticas e no apenas matria de direito.
A propsito, no h uma nica cpia dos contratos de cheque especial, de
Acesso ao Sumrio
482
e-JTJ - 00
emprstimo, nem mesmo dos extratos, apesar de postulada a exibio incidental

dos documentos (fls. 22), o que era imprescindvel para o julgamento do caso.
Ante o exposto, e pelo mais que dos autos consta, de ofcio, anulo
a r. sentena para que a ao tenha regular seguimento, notadamente para
apresentao dos documentos solicitados.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000220816.2010.8.26.0160, da Comarca de Descalvado, em que so apelantes
A.N.A.O. (REPRESENTANDO MENOR(ES)) e S.O.A. (MENOR(ES)
REPRESENTADO(S)), apelado C.T.O.J.
n 18911)
ARALDO TELLES (Presidente sem voto), CESAR CIAMPOLINI E CARLOS
ALBERTO GARBI.
ELCIO TRUJILLO, Relator
Ementa: NULIDADE - Alegao quanto falta
de intimao especfica sobre a r. deciso liminar
que reduziu o valor da penso alimentcia - No
ocorrncia - Cincia do alimentando demonstrada Requerimento, em contestao, para a cassao da
medida liminar - Vcio sanado - Preliminar afastada.
NULIDADE - Cerceamento de defesa - No oitiva
de testemunhas - Convico do juzo monocrtico
fundada na prova documental apresentada pelo autor
- Preliminar afastada.
REVISIONAL DE ALIMENTOS - Pretendida
reduo da contribuio mensal pelo genitor Ausncia de comprovao da alterao do binmio
necessidade/disponibilidade - Limites da ao a
exigir tal circunstncia - Obrigao do alimentante
de buscar meios lcitos de satisfazer aos encargos
e-JTJ - 00
483

Acesso ao Sumrio
VOTO
Trata-se de ao revisional de alimentos proposta pelo pai contra o filho
- julgada parcialmente procedente pela r. sentena de fls. 63/65, de relatrio
adotado, que reduziu a penso alimentcia para o valor correspondente a 1/3 (um
tero) do salrio mnimo.
Apela o ru alegando, em sede preliminar, que no houve intimao
especfica da liminar concedida que reduziu o encargo alimentar; e o cerceamento
de defesa, em razo da no oitiva de testemunhas e o julgamento antecipado da
lide; no mrito, sustenta que necessita dos alimentos conforme anteriormente
avenados (54% sobre o salrio mnimo), ainda mais porque teve que desocupar
o imvel que era concedido pelos avs paternos, a ttulo gratuito; que no restou
comprovada a modificao da capacidade financeira do alimentante e que o
mesmo no pode se esquivar do dever em prestar os alimentos sob o argumento
de que seus genitores j concedem outros benefcios ao neto. Pede o provimento
Recebido (fls. 72) e respondido (fls. 73/75).
Parecer da d. Procuradoria de Justia manifestando-se pelo provimento
do recurso, a fim que seja acolhida a preliminar de cerceamento de defesa; caso
contrrio, no mrito, o parecer ministerial no sentido de que seja reformada a
r. sentena para manter a prestao alimentar no patamar originalmente fixado.
o relatrio.
De incio cumpre afastar as preliminares suscitadas pelo ru (apelante).
A primeira diz respeito falta de intimao especfica sobre a r. deciso
liminar que reduziu o valor da penso alimentcia.
A preliminar no merece acolhida porque a representante legal do menor,
ao comparecer na audincia de tentativa de conciliao (fls. 26), acompanhada
do patrono, teve cincia sobre a r. deciso, tanto que na contestao requereu
a cassao da liminar.
A segunda preliminar a ser afastada refere-se ao alegado cerceamento de
defesa, em razo da no oitiva de testemunhas e o julgamento antecipado da
lide.
Com efeito, observo que, segundo a sistemtica processual, o destinatrio
da prova o magistrado, cujo convencimento deve ser formado atravs
dos elementos de convico produzidos nos autos. E, no vertente caso, o
convencimento do douto magistrado se pautou na prova documental apresentada
surgidos, no aproveitando a simples verso de que

no conta com recursos - Sentena reformada RECURSO PROVIDO.
Acesso ao Sumrio
484
e-JTJ - 00
pelo autor, informando a suposta remunerao mensal; embora no tenha sido

demonstrada a modificao na capacidade financeira do alimentante, conforme
se verificar adiante.
No mrito, o recurso comporta provimento.
Trata-se de ao revisional de alimentos, em que o genitor pugna pela
reduo do encargo alimentar devido ao filho, sob o argumento de que houve
modificao de sua situao financeira.
Em ao de separao judicial consensual, as partes estipularam que o
varo pagaria em favor do filho penso alimentcia no valor corresponde a 54%
(cinquenta e quatro por cento) do salrio mnimo (fls. 14/17).
Conforme previso do artigo 1.699 do Cdigo Civil possvel reviso da
contribuio alimentar a qualquer tempo, em razo de alteraes no quadro das
necessidades ou das disponibilidades.
No caso, o autor alegou que est desempregado e apresentou declarao
unilateral, a qual consigna que ele aufere mensalmente um salrio mnimo pelos
servios prestados a um escritrio de advocacia (fls. 11). Alegou que j fora
executado porque o pagamento da penso alimentcia no valor fixado se tornou
impossvel; e que seus pais prestam auxlio ao neto, efetuando o pagamento da
escola particular, alm de conceder moradia, a ttulo gratuito, ao infante e sua
genitora.
Contudo, poca da separao do casal, o autor se qualificou como
estudante (fls. 14) e assumiu o encargo alimentar de acordo com suas
possibilidades financeiras.
Ao propor a presente demanda, o varo no comprovou a piora em sua
capacidade financeira, no se desincumbindo do nus que lhe competia (artigo
333, inciso I, do Cdigo de Processo Civil).
E no basta a simples alegao quanto a indcios de diminuio na
condio financeira, sendo necessria prova robusta e inequvoca, o que no
ocorreu.
Conforme bem consigna o parecer ministerial, o autor pessoa jovem,
presumindo-se que possa fazer frente obrigao alimentar, tanto mais
quando se leva em conta que mora com os seus pais, o que resulta, via de regra,
na reduo de gastos com aluguis e outras despesas domsticas (fls. 86).
Passados quase 03 (trs) anos da propositura da ao, considera-se tempo
o suficiente para que o autor tenha obtido colocao no mercado de trabalho.
Ainda em nome da paternidade responsvel, o alimentante tem a obrigao de
buscar meios lcitos de satisfazer aos encargos surgidos, no aproveitando a
simples verso de que no conta com recursos.
De outra parte, as despesas a envolver o menor A. resultam crescentes,
e-JTJ - 00
485
ACRDO
sendo presumveis suas necessidades.

Alm do mais, o documento de fls. 68 indica que o infante e sua genitora
foram notificados para desocupar o imvel que residiam, que havia sido cedido
pelo genitor do alimentante, o que certamente gerou aumento das despesas da
famlia.
Diante tais consideraes, e ausente demonstrao quanto modificao
da capacidade financeira do alimentante, o encargo alimentar antes fixado pelas
partes - correspondente a 54% (cinquenta e quatro por cento) do salrio mnimo
- revela-se adequado ao atendimento das necessidades bsicas do menor.
Ante o exposto, DOU PROVIMENTO ao recurso.
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 011732689.2011.8.26.0100, da Comarca de So Paulo, em que apelante PREVENT
SENIOR CORPORATE OPERADORA DE SADE LTDA., so apelados
ELZA TOLEDO DE CAMPOS MELLO (ESPLIO) e ALICE DE CAMPOS
MELLO LUIZ (INVENTARIANTE).
So Paulo, proferir a seguinte deciso: Negaram provimento ao recurso. V. U.
Sustentou oralmente o Dr Guilherme Guimares Coam, de conformidade com
o voto da Relatora, que integra este acrdo. (Voto n 16.172)
EDUARDO RAZUK (Presidente sem voto), ELLIOT AKEL E LUIZ ANTONIO
DE GODOY.

Acesso ao Sumrio
Ementa: Plano de sade - Autora que adquiriu

ttulos do Hospital Nove de Julho em 1965, que
posteriormente passou a ser administrado pela
Assistncia Mdica Nove de Julho e aps foi adquirido
pela empresa r - Descredenciamento que no pode
prevalecer - Hospital Nove de Julho que presta
assistncia autora h 45 anos, a qual contava com
84 anos quando da propositura da ao em 2011 e
que faleceu no curso da lide - Inexigvel a quebra da
relao mdico-paciente j estabelecida - Manuteno
486
e-JTJ - 00
Acesso ao Sumrio
da sentena. Nega-se provimento ao recurso.

VOTO
1. Trata-se de ao condenatria movida por Elza Toledo de Campos Mello
em face de Prevent Senior Corporate Operadora de Sade Ltda. e Assistncia
Mdica Nove de Julho Ltda., alegando, em sntese, que em 1965 adquiriu ttulos
do Hospital Nove de Julho. Desta forma, os contratantes pagavam uma taxa de
manuteno e, em contrapartida poderiam utilizar exclusivamente o hospital
quando houvesse necessidade. Em 1993, a carteira passou a ser administrada
pela Assistncia Mdica Nove de Julho Ltda., que manteve o direito da utilizao
do Hospital Nove de Julho. Todavia, em novembro de 2010 recebeu notificao
da r informando que havia adquirido a operadora Assistncia Mdica Nove
de Julho Ltda. e que o Hospital Nove de Julho seria descredenciado a partir de
30.12.2010. Aduz que o descredenciamento no pode prevalecer, pois se trata de
pessoa idosa, com problemas de sade, sendo que os mdicos do Hospital Nove
de Julho lhe prestam assistncia h 45 anos. Diante do exposto, postulou que
seja reconhecido o seu direito utilizao do Hospital Nove de Julho.
Em 18.04.2011 houve o protocolo de petio informando bito da autora
em 24.03.2011.
A ao foi julgada procedente, para o fim de condenar a r a arcar com as
despesas em aberto dos atendimentos prestados autora junto ao Hospital Nove
de Julho, desde o descredenciamento do hospital (a partir de 30 de dezembro
de 2010) at seu falecimento. Diante da sucumbncia a r foi condenada a arcar
com as custas, despesas processuais e honorrios advocatcios arbitrados em R$
3.000,00 (fls. 427/431).
Inconformada, apela a r, postulando, em sntese, a improcedncia da
ao (fls. 437/440).
Processado regularmente o recurso, houve a juntada das contrarrazes de
fls. 449/468.
o relatrio.
2. O recurso de apelao no merece provimento.
Melhor delimitao dos fatos necessria.
Afirma a autora que se utiliza dos servios do Hospital Nove de Julho
desde 1965 e em novembro de 2010 foi informada que o Hospital Nove de Julho
estaria descredenciado a partir de 30.12.2010. Porm, a autora se encontrava
com 84 anos de idade e diversos problemas de sade, sendo que referido
nosocmio lhe presta assistncia h 45 anos. Por outro lado afirma a r que
procedeu as devidas comunicaes de descredenciamento dos prestadores de
servio e credenciou outros nosocmios.
e-JTJ - 00
487
Acesso ao Sumrio

Irrelevante, entretanto, a ocorrncia ou no desta comunicao e o

credenciamento de outros nosocmios, pois estabelecida a relao de confiana
da paciente com os profissionais que lhe prestam atendimento, inexigvel a
quebra desta relao com a equipe mdico-hospitalar que acompanha a paciente.
Ademais, o caput do artigo 4 da Lei n 8.078/90 estabelece que
o objetivo da Poltica Nacional de Relaes de Consumo deve ser o
atendimento das necessidades dos consumidores, o respeito sua dignidade,
sade e segurana, a proteo de seus interesses econmicos, a melhoria da
sua qualidade de vida, bem como a transparncia e harmonia das relaes de
consumo.
O inciso I do artigo 4 da Lei n 8.078/90, por sua vez, expresso ao aludir
necessidade de observncia do princpio da vulnerabilidade do consumidor,
demonstrando ser este a parte mais frgil na relao de consumo.
Segundo se extrai da doutrina de Arruda Alvim e outros (in Cdigo do
Consumidor Comentado, RT, 2 edio, pgina 45):
A vulnerabilidade do consumidor incindvel do contexto das relaes
de consumo e independe de seu grau cultural ou econmico, no
admitindo prova em contrrio, por no se tratar de mera presuno legal.
, a vulnerabilidade, qualidade intrnseca, ingnita, peculiar, imanente e
indissocivel de todos que se colocam na posio de consumidor, em face
do conceito legal, pouco importando sua condio social, cultural ou
econmica, quer se trate de consumidorpessoa jurdica ou consumidorpessoa fsica. Para Nelson Nery, com a argcia que lhe habitual, o
princpio da vulnerabilidade que permeia as relaes de consumo est em
verdade a dar realce especfico ao princpio constitucional da isonomia,
dispensando-se tratamento desigual aos desiguais.
Acrescenta Jorge Alberto Quadros de Carvalho Silva (in Cdigo de
Defesa do Consumidor Anotado, Saraiva, 2001, pgina 13):
O CDC pressupe a vulnerabilidade do consumidor, partindo do
princpio de que ele, por ser a parte econmica, jurdica e tecnicamente
mais fraca, nas relaes de consumo, encontra-se, normalmente, em
posio de inferioridade, na administrao de seus interesses com o
fornecedor. A Lei n. 8.078/90, ao contrrio do Cdigo de Processo
Civil, parte do pressuposto de que, nas relaes de consumo, existe uma
desigualdade ftica, uma relao vertical e de poder, entre fornecedores
e consumidores, razo por que, ao estabelecer uma srie de direitos e
vantagens para o consumidor, tenta igualar a sua posio jurdica na
relao contratual
Desse modo, entende-se correta a R. Sentena no ponto em que declara a
obrigao da r em arcar com as despesas em aberto no Hospital Nove de Julho,
Acesso ao Sumrio
488
e-JTJ - 00
desde o descredenciamento do hospital, em 30.12.2010 at o falecimento da

autora, que ocorreu no curso da lide, no se podendo acolher as alegaes da
r, ora apelante, por ferir o princpio da vulnerabilidade previsto no Cdigo de
Defesa do Consumidor que encontra fundamento na clusula da dignidade da
pessoa humana, informadora tanto de instituies jurdicas variadas, quanto da
prpria interpretao a ser-lhes dada.
Assim, deve ser mantida a R. Sentena apelada.
3. vista do exposto, pelo meu voto, nego provimento ao recurso de
apelao.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000032259.2011.8.26.0511, da Comarca de Piracicaba, em que apelante BANCO
SANTANDER (BRASIL) S/A, apelado RUTT HELENA DA CRUZ
MAGALHES (JUSTIA GRATUITA).
Deram provimento ao recurso do ru, prejudicado o adesivo da autora V.U., de
conformidade com o voto do relator, que integra este acrdo. (Voto n 14120)
DE OLIVEIRA (Presidente sem voto), ZLIA MARIA ANTUNES ALVES E
CAUDURO PADIN.
FRANCISCO GIAQUINTO, Relator
Ementa: Ao de indenizao por danos morais Inscrio do nome de falecida me da autora em
rgos de proteo ao crdito - Registro de dbito
de dois emprstimos celebrados pela falecida me da
autora e no honrados - Inscrio de pessoa falecida
em banco de dados de inadimplentes que no se mostra
ilcita porquanto no adimplidos - Registro lcito em
exerccio regular de direito do banco credor (art. 188,
I, do CC e art. 43, 4, do CDC) - Sentena reformada
Recurso do Banco ru provido, prejudicado o
adesivo da autora.
e-JTJ - 00
489
Acesso ao Sumrio

VOTO
Trata-se de ao de indenizao por danos morais proposta por RUTT
HELENA DA CRUZ MAGALHES em face de BANCO SANTANDER
BRASIL S/A, julgada procedente pela r. sentena de fls. 91/94, para condenar
o ru a pagar a autora indenizao por danos morais, no valor de R$ 5.000,00,
com correo monetria pela tabela prtica do TJSP, desde a data da sentena,
e juros de mora de 1% ao ms, a partir da citao, confirmando a antecipao
de tutela concedida, alm das custas, despesas processuais e honorrios
advocatcios, fixados em 10% do valor da condenao.
Apela o Banco ru, procurando reverter a r. sentena, alegando, em
preliminar, falta de interesse de agir porque os contratos no foram quitados.
No mrito, sustenta no ter praticado ato ilcito com a inscrio em banco de
ados de inadimplentes, porque os contratos de emprstimo celebrados pela
falecida me da autora no foram pagos. No h danos morais indenizveis.
Alternativamente, pugna pela reduo do quantum indenizatrio, a ser fixado
segundo os critrios da prudncia e modicidade.
Recorre adesivamente a autora, pretendendo a majorao da indenizao
dos danos morais para, no mnimo, R$ 20.000,00 (vinte mil reais), bem como a
majorao dos honorrios advocatcios de sucumbncia para 20% do valor da
condenao.
Recursos regularmente processados e respondidos. o relatrio.
VOTO.
Cuida-se de ao indenizatria por danos morais em razo de indevida
negativao do nome da falecida me da autora em cadastros de inadimplentes
(SCPC e SERASA), por dbito de contratos de emprstimos consignados,
mediante desconto em benefcio previdencirio do INSS da me.
Narra a autora na inicial que sua me, Maria Rosa da Cruz, celebrou
dois contratos de emprstimo consignados com o Banco ru, mediante desconto
das prestaes dos referidos contratos em benefcio previdencirio do INSS
recebido por sua genitora.
Com o falecimento de sua genitora em 13/08/2009, os descontos dos
emprstimos cessaram, no sendo mais possvel a efetivao dos referidos
pagamentos, razo pela qual o Banco ru inscreveu o nome de sua me nos
rgos de proteo ao crdito.
No obstante ter comunicado o Banco ru do bito, o Banco requerido se
recusou a providenciar a excluso do nome da me da autora dos cadastros de
inadimplentes, argumentando que somente o faria se a requerente e os demais
filhos quitassem a dvida.
Argumenta que a recusa do Banco em excluir o nome da falecida me dos
rgos de proteo ao crdito causa de dano moral.
Acesso ao Sumrio
490
e-JTJ - 00
Preservado o convencimento a que chegou o d. Juiz de Direito na r.

sentena, pensa-se de modo diverso, no caso concreto apresentado em grau de
recurso pelo Banco requerido.
O douto magistrado concluiu na r. sentena apelada que a anotao de
dvida de titularidade de pessoa falecida mostra-se abusiva e ilegal, j que o de
cujus, obviamente, no poder mais tomar crdito no mercado.
Notvel, desse modo, que o ru no tomou as cautelas necessrias para a
cobrana do dbito e causou constrangimento autora, utilizando a negativao
do nome de sua me para receber o crdito, agindo de maneira indevida.
Assim, fixada a responsabilidade do ru, r esta estabelecer o valor da
indenizao pelos danos morais, cuja configurao evidente, no dependendo
de prova.(fls.92/93).
O Juiz concluiu pela ilicitude da negativao de pessoa falecida em banco
de dados de inadimplentes, por no mais tomar crdito no mercado.
No entanto, deveria indagar-se se a inscrio foi legtima ou no.
A meu sentir a negativao foi legtima porquanto a autora admite ter sua
falecida genitora celebrado dois contratos de emprstimo com o banco apelante,
prestaes dos referidos contratos que deixaram de ser pagos aps o passamento.
Portanto, se os emprstimos no foram quitados, em que pese o falecimento
da genitora da autora, a dvida subsiste, autorizando o banco apelante a inscrever
a devedora em banco de dados de inadimplentes (art. 42, 4, do CDC).
Se a inscrio no foi ilegtima (porque a dvida subsiste) o banco apelante
apenas exerceu um regular direito seu, no constituindo ato ilcito (art. 188, I,
do CC).
De se anotar que a me da autora faleceu em 13/08/2009 (fls. 15), sendo
expedido comunicado pelo banco endereado falecida em 31/12/2009,
comunicando da incluso de seu nome em cadastros de proteo ao crdito por
dbito inadimplido (fls. 25), antes, portanto, que fosse oficialmente comunicado
do falecimento da genitora da requerente apenas em 10/03/2010 (fls. 19).
Desta forma, no se pode pretender excluir a negativao da pessoa, mesmo
que falecida, porquanto o dbito subsiste, cuja manuteno dever limitar-se ao
prazo previsto no art. 43, 3, do CDC ou que se efetive o pagamento antes.
Por tais fundamentos d-se provimento ao recurso do banco ru, para
julgar-se improcedente a ao, condenando-se a autora nas custas e despesas
processuais, alm dos honorrios advocatcios do ru arbitrados em R$ 1.000,00
(um mil reais) (art. 20, 4, do CPC), com suspenso de sua exigibilidade porque
a autora litiga amparada pela assistncia judiciria.
Por isso, pelo meu voto d-se provimento ao recurso do Banco ru,
prejudicado o adesivo da autora.
e-JTJ - 00
491
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 004816919.2011.8.26.0071, da Comarca de Bauru, em que apelante MILTON
BORGES, apelado ATAIDES PEREIRA NOGUEIRA.
n 13353)
MOREIRA VIEGAS (Presidente) E EDSON LUIZ DE QUEIROZ.
JAMES SIANO, Relator

Acesso ao Sumrio
Ementa: AO DE INDENIZAO POR DANOS

MATERIAIS e MORAIS.
Cobrana feita pelo av materno contra seu exgenro dos valores gastos com a criao e educao
seu neto, filho do ru. Pedido de danos morais como
compensao pela perda da filha, vtima de homicdio
praticado pelo ru. Sentena de procedncia parcial.
Data da Distribuio: 16/12/2011; Valor da causa: R$
3.000,00;
Apela o ru, negando que o autor, seu ex-sogro, tenha
feito os gastos na criao de seu filho, confiado a sua
av materna; prescrita a indenizao por dano moral
decorrente da perda da filha do autor.
Descabimento.
Os fatos narrados pelo autor no foram contestados
pelo ru, que se limitou a apontar vcio de citao e
ilegitimidade do autor para receber o peclio deixado
por sua filha.
Documentos e argumentos apresentados aps a
sentena, no podem ser analisados em grau de
recurso, sob pena de supresso de instncia.
Motivao da sentena adotada como fundamentao
do julgamento em segundo grau. Adoo do art. 252
ACRDO
492
e-JTJ - 00
Acesso ao Sumrio
do RITJ.
Recurso improvido.
VOTO
Trata-se de apelao interposta contra a sentena de f. 83/87, que julgou
procedente ao de indenizao por danos materiais e morais que Atades Pereira
Nogueira props em face de Milton Borges.
A sentena condenou o ru a pagar ao autor, R$ 133.184,77 a ttulo de
danos materiais e R$ 186.600,00 a ttulo de danos morais, acrescido de juros
legais desde o ato ilcito e correo monetria desde a publicao da sentena.
Apela o ru, sustentando que, (i) o autor no despendeu dinheiro com
a criao do neto, cuja guarda foi entregue av paterna; (ii) a questo do
dano moral requerido em face da morte da filha do autor, foi alcanada pela
prescrio. (f. 93/103).
Recurso recebido e respondido (f. 118/124).
o relatrio.
O recurso no merece provimento.
A sentena deve ser confirmada pelos seus prprios fundamentos, os
quais ficam inteiramente adotados como razo de decidir, pelo improvimento
do recurso.
O art. 252 do Regimento Interno deste Tribunal estabelece que Nos
recursos em geral, o relator poder limitar-se a ratificar os fundamentos da
deciso recorrida, quando, suficientemente motivada, houver de mant-la.
Na Seo de Direito Privado desta Corte, o dispositivo regimental tem
sido largamente utilizado por suas Cmaras1.
O STJ2 tem prestigiado este entendimento quando reconhece a
1
Apelao 99406023739-8, Rel. Des. Elliot Akel, em 17/06/2010; AI 990101539306, Rel. Des.
Luiz Antonio de Godoy, em 17/06/2010; Apelao 99402069946-8, Rel. Des. Paulo Eduardo Razuk, em
08/06/2010; Apelao 99405106096-7, Rel. Des. Neves Amorim, em 29/06/2010; Apelao 99404069012-1,
Rel. Des. Jos Roberto Bedran, em 22/06/2010; Apelao 99010031478-5, Rel. Des. Beretta da Silveira, em
13/04/2010; Apelao 9940500973556, Rel. Des. James Siano, em 19/05/2010; Apelao 99401017050-8,
Rel. Des. Jos Joaquim dos Santos, em 27/05/2010; Apelao n 99404080827-0, Rel. Des. Alvaro Passos, em
17/09/2010; Apelao 99404073760-8, Rel. Des. Paulo Alcides, em 01/07/2010; AI n 99010271130-7, Rel.
Des. Caetano Lagrasta, em 17/09/2010; Apelao 99109079089-9, Rel. Des. Moura Ribeiro, em 20/05/2010;
Apelao n 990.10.237099-2, Rel. Des. Luiz Roberto Sabbato, em 30.06.2010; Agravo de Instrumento
99010032298-2, Rel. Des. Edgard Jorge Lauand, em 13/04/2010; Apelao 991.09.0841779, Rel. Des. Simes
de Vergueiro, em 09/06/2010; Apelao 991000213891, Rel. Des. Paulo Roberto de Santana, em 09/06/2010;
Apelao n 99208049153-6, Rel. Des. Renato Sartorelli, em 01/09.2010; Apelao n 992.07.038448-6, So
Paulo, Rel. Des. Cesar Lacerda, em 27/07/2010; Apelao n 99206041759-4, Rel. Des. Edgard Rosa, em
01/09/2010; Apelao n 99209075361-4, Rel. Des. Paulo Ayrosa, em 14/09/2010; Apelao n 992020310101, Rel. Des. Mendes Gomes, em 06/05/2010; Apelao n 99010031067-4, Rel. Des. Romeu Ricupero, em
15/09/2010.
2
(REsp n 662.272-RS, 2 Turma, Rei.Min. Joo Otvio de Noronha, j . de 4.9.2007; REsp n

e-JTJ - 00
493
3 Acompanho na ntegra o parecer da douta Procuradoria-Geral da Repblica, adotando-o como

fundamento desta deciso, ao estilo do que praxe na Corte, quando a qualidade das razes permitem sejam
subministradas pelo relator (Cf. ACO 804/RR, Relator Ministro Carlos Britto, DJ 16/06/2006; AO 24/RS,
Relator Ministro Maurcio Corra, DJ 23/03/2000; RE 271771/SP, Relator Ministro Nri da Silveira, DJ
01/08/2000).
Acesso ao Sumrio
641.963-ES, 2 Turma, Rei. Min. Castro Meira, j . de 21.11.2005; REsp n 592.092-AL, 2 Turma, Rei.
Min. Eliana Calmon, j . 17.12.2004 e REsp n 265.534- DF, 4 Turma, Rei. Min. Fernando Gonalves, j de
1.12.2003).
viabilidade de o rgo julgador adotar ou ratificar o juzo de valor firmado na

sentena, inclusive transcrevendo-a no acrdo, sem que tal medida encerre
omisso ou ausncia de fundamentao no decisum.
O STF j decidiu que possvel adotar os fundamentos de parecer do
Ministrio Pblico para decidir, assim o tendo feito recentemente nas decises
proferidas nos RE 591.797 e 626.307, em 26.08.20103.
A presente ao foi proposta com o fito de condenar o ru ex-genro do
autor, a pagar indenizao por danos morais e materiais decorrentes do homicdio
da filha do autor, assassinada pelo ru em 06/08/1990. Com a morte da filha do
autor, este teria assumido o encargo de criar e educar seu neto, ento menor.
Consigna-se que a sentena apreciou as provas como se evidencia.
Transcreva-se, por oportuno:
Cuida-se de ao de reparao de danos cumulada com cobrana de
valores pagos pelo autor em benefcio da pessoa alimentada pelo ru.
Afasta-se a tese da nulidade da citao. Como j decidido a folhas
62, o comparecimento espontneo do ru supriu a falta da citao. No
mais, como a contestao s se refere ao peclio, objeto to somente
da deciso liminar, insta reconhecer que o ru no se desincumbiu do
nus da impugnao especificada (art. 302 do Cdigo de Processo
Civil). Portanto, presumem-se verdadeiros os fatos descritos na inicial: o
dever indenizatrio do ru e a obrigao dele em relao aos gastos do
filho menor. Assim, passa-se ao julgamento antecipado da lide, pois as
matrias de fato restaram incontroversas. Incontrovrsia essa que torna
desnecessria at a suspenso da jurisdio civil, na forma do artigo 64
do Cdigo de Processo Penal. A ao procede em parte. O autor pretende
receber uma indenizao de danos morais pelo homicdio de sua filha,
imputado ao ru. Pretende, ainda, ser reembolsado dos gastos feitos
em favor do menor Bruno, filho do ru, e cuja guarda exerceu at o
falecimento do neto, em 2008. O ru no impugna os pagamentos feitos
pelo autor, em nome deste, e em favor de seu alimentado. Da porque, por
fora do artigo 305 do Cdigo Civil, o autor tem direito ao reembolso
daqueles pagamentos; cujo prazo prescricional de 10 anos na vigncia
do Cdigo Civil/02, mas era de 20 anos na vigncia do Cdigo Civil/16. E
como a prescrio deve ser pronunciada de ofcio, conforme reza o artigo
Acesso ao Sumrio
494
e-JTJ - 00
219, 5, do Cdigo de Processo Civil, quanto cobrana, os desembolsos
de 1991 esto prescritos. De fato, considerando que as prestaes so
cobradas desde 1991, insta reconhecer que quando da entrada em vigor
do Cdigo Civil/02 (janeiro de 2003), j havia decorrido mais da metade
do prazo previsto na lei revogada quanto aos primeiros desembolsos.
E pelas regras de direito intertemporal, no caso em que a lei posterior
reduz o prazo prescricional da lei revogada, aplica-se por inteiro o prazo
da lei nova a partir da vigncia do Cdigo Civil/02, ou seja, a partir de
2003; e quando o prazo for reduzido pela lei nova, mas j decorrido
mais da metade do prazo previsto na lei anterior, aplica-se essa. Nesse
sentido: A defeituosa redao do artigo 2.028 do merece interpretao
criativa, seguindo as seguintes regras: no caso de prazo ampliado,
aplica-se a lei nova, computando o prazo j decorrido na vigncia da
lei antiga; no caso de prazo reduzido, j consumado em mais da metade
na vigncia da lei antiga, aplica-se o antigo Cdigo Civil; no caso de
prazo reduzido com poro igual ou inferior metade consumado na lei
antiga, aplica-se por inteiro o prazo da lei nova a partir de sua vigncia.
(Loureiro. Francisco Eduardo. Cdigo Civil Comentado, pg. 1.063. Ed
Manole). Nesse sentido, ainda: Algum que tenha sido atingido por um
prejuzo no final da vigncia do Cdigo de 1916 teria, em regra, o prazo
de 20 anos para promover a ao. O presente Cdigo reduziu o lapso
prescricional pra trs anos. Com a vigncia deste Cdigo evidentemente
no transcorrera mais da metade do tempo estabelecido na lei revogada.
Ento, o prazo prescricional seria o da lei nova, trs anos, que poderia
j ter se consumado, at antes da lei nova. que claro que o legislador
no desejou compactuar com essa iniqidade (... ). A lei nunca poderia
admitir consumao de prazo antes de sua vigncia. (...) A leitura racional
do dispositivo no sentido de que o prazo novo comea a fluir a partir da
vigncia do Cdigo (Venosa. Slvio de Salvo. Cdigo Civil Interpretado,
pg. 1829. Ed Atlas). Por conseguinte, por fora do disposto no artigo
2.028 do Cdigo Civil, as prestaes vencidas em 1991 prescreveram em
2011, antes, portanto da propositura. As prestaes vencidas em 1992,
tambm seguem o prazo da lei antiga - 20 anos-, vez que em janeiro de
2003 j havia decorrido mais da metade do prazo prescricional da lei
revogada. Mas como a demanda de 2011, no se operou a prescrio
vintenria. As prestaes vencidas entre 1993 a 2003, observam o prazo
prescricional da lei nova (10 anos), contados de 2003, quando o Cdigo
Civil/02 entrou em vigor, porque neste marco, ainda no havia decorrido
metade do prazo previsto na lei anterior. J as prestaes vencidas na
vigncia do Cdigo Civil/02 (2003 em diante), no esto prescritas. O
prazo prescricional de 10 anos foi suspenso pelo ajuizamento desta
e-JTJ - 00
495
Acesso ao Sumrio

demanda em 2012. Portanto, apenas as verbas referentes ao ano de

1991 esto prescritas. A indenizao de danos morais procedente. O
ato ilcito ocorreu em 1990, quando ainda no vigorava o artigo 200 do
Cdigo Civil, que no encontra disposio similar no direito vigente
poca. Portanto, o prazo prescricional vintenrio da ao indenizatria
teve o termo inicial na data do fato (15 de julho de 1990). No obstante,
iniciada a ao penal ainda sob a vigncia do Cdigo Civil/16, ou
seja, quando ainda no vigorava o artigo 200 do Cdigo Civil/02,
a prescrio da ao indenizatria no se consumou. Isto porque a
persecuo penal ainda no est encerrada, pois pende apelao contra
a sentena proferida pelo Tribunal do Jri (folhas 34). Da no se falar
em prescrio. Sobre a aplicao do artigo 200 do Cdigo Civil para
fatos ocorrido na vigncia da legislao revogada: Como a hiptese
cuida de norma intertemporal, tem-se que a aplicao do art. 200 do
Cdigo Civil, que cuida de prescrio, se ajusta nova ordem jurdica,
no sendo razovel entender que o prazo prescricional a ser considerado
seja o previsto no inciso V, 3, do art. 206 do Cdigo Civil de 2002,
com negativa de aplicao do dispositivo regulador acima referido. No
h como se aproveitar, para a espcie, apenas a parte do novo sistema
legal que interessa r, deixando, assim, de se considerar todo o novel
ordenamento em vigncia, ou seja, a suspenso prevista no art. 200 do
Cdigo Civil de 2002. (Tribunal de Justia de So Paulo, apelao n
0041692-54.2009.8.26.0554, julgado em 09.AGO.2011,) Sendo assim, e
restando incontroverso o ato ilcito, a condenao do ru ao pagamento
de danos morais incontornvel. Sobre o cabimento da indenizao
moral em caso de morte de filho: Superior Tribunal de Justia, Resp.
214.838. E para a quantificao dos danos, Carlos Roberto Gonalves
escreve serem (Responsabilidade Civil, pg. 414 Ed. Saraiva, 6 edio)
parmetros extrados da Lei de Imprensa (Lei 5.250/67): a) a intensidade
do sofrimento do ofendido, a gravidade, a natureza e a repercusso da
ofensa e a posio social e poltica do ofendido; b) a intensidade do
dolo ou grau de culpa do responsvel, sua situao econmica e sua
condenao anterior em ao criminal ou cvel fundada em abuso c)
a retratao cabal, antes da propositura da ao penal ou cvel. J
Caio Mario da Silva Pereira pontifica que o ofendido deve receber uma
soma que lhe compense a dor ou o sofrimento, a ser arbitrada pelo juiz,
atendendo s circunstncias de cada caso, e tendo em vista as posses
do ofensor e a situao pessoal do ofendido. Nem to grande que se
converta em fonte de enriquecimento, nem to pequena que se torne
inexpressiva (Responsabilidade Civil, 3 ed. Ed. Forense, RJ, 1992, p.
60). Logo, tratando-se de homicdio doloso praticado com requintes de
Acesso ao Sumrio
496
e-JTJ - 00
crueldade, ou seja, com as qualificadoras da asfixia e do recurso que

impossibilitou a defesa da vtima (folhas 33), fixa-se a indenizao em
300 salrios mnimos, conforme a orientao do Superior Tribunal de
Justia: REsp 435.157 e REsp 514.384 III - DISPOSITIVO. Ante o exposto,
JULGO PARCIALMENTE PROCEDENTE a ao movida por ATADES
PEREIRA NOGUEIRA contra MILTON BORGES para condenar este ao
pagamento de R$ 133.184,77, acrescidos de juros legais desde a citao
e correo monetria desde o ajuizamento, mais outra parcela de R$
186.600,00, a ttulo de danos morais, acrescida de juros legais desde o
ato ilcito (6 de agosto de 1990) e correo monetria desde a publicao
desta sentena..
Cabe acrescentar que o fato narrado pelo autor, homicdio de sua filha,
no foi negado pelo ru em sua contestao, nem mesmo os valores apontados
na inicial, tornando preclusa a discusso.
A questo referente prescrio foi adequadamente apreciada e rejeitada
na deciso atacada e no merece reparo.
A argumentao do apelante de que a guarda de seu filho teria ficado com
sua genitora, s foi apresentada aps a sentena, sem que o prolator da sentena
tivesse oportunidade de apreciar, tornando preclusa a questo.
Por fim, observo que na defesa o ru se limitou a alegar nulidade de
citao e ilegitimidade do autor para receber o peclio deixado por sua filha,
tornando incontroversos os fatos constitutivos do direito, a saber os gastos feitos
com o filho do ru, neto do autor, na sua criao e educao, alm da dor moral
causada pela perda da filha do autor, pelo homicdio praticado pelo ru, com
golpes de martelo.
Quanto ao procedimento ora adotado h precedente do STJ sobre o
assunto:
Se o apelante se restringe a repetir os argumentos enfrentados
pela sentena, lcito ao segundo grau manter a sentena por seus
fundamentos, se com eles concordar, mas no estar autorizado,
somente por isso, a no admitir o apelo4.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 921552104.2007.8.26.0000, da Comarca de Itu, em que apelante JOSE ROBERTO
4 Resp 256189 / SP Relator: Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira 4 Turma - STJ
e-JTJ - 00
497
Ementa:
DIREITO
DAS
SUCESSES.
INDIGNIDADE. Pretendida excluso de beneficirio
de plano de peclio, condenado no mbito criminal
por leso corporal seguida de morte e ocultao de
cadver. Possibilidade de aplicao do instituto da
indignidade em outros campos fora da herana.
Incidncia do artigo 1.595 do Cdigo Civil de 1916,
vigente poca da morte. Rol que no taxativo.
Casos de indignidade que consagram uma tipicidade
delimitativa, a comportar analogia limitada. Falta
de idoneidade moral do algoz para ser contemplado
pelos bens deixados pela vtima. Interpretao
teleolgica. Enquadramento no espectro finalstico da
norma jurdica em anlise. Indignidade reconhecida.
Sentena reformada. RECURSO PROVIDO.

Acesso ao Sumrio
VOTO
JOS ROBERTO BARCELLI JNIOR apela da r. sentena (fls. 121/124),
cujo relatrio adotado, que julgou improcedente o pedido formulado na ao
proposta contra CARLOS PINTO MARINHO NETO.
Sustenta o recorrente, em sntese, que o ru deve ser excludo do rol
de beneficirios de plano de peclio deixado por Vera Lucia Antonio, pois
responsvel pela morte desta (prtica de crime de leso corporal seguida de
morte e ocultao de cadver), conforme decidido pela Justia Criminal.
Argumenta que, no havendo disposio legal especfica para a hiptese, deve
o julgador valer-se da analogia, dos costumes e dos princpios gerais de direito,
de modo a ser reconhecida indignidade para recebimento dos valores, sob pena
de enriquecimento sem causa (fls. 131/138).
Recebido o relatrio em seus regulares efeitos (fl. 145), foram oferecidas
as contrarrazes (fls. 146/150).
BARCELLI JUNIOR, apelado CARLOS PINTO MARINHO NETO.

n 18641)
EDUARDO S PINTO SANDEVILLE (Presidente) E FRANCISCO
LOUREIRO.
PAULO ALCIDES, Relator
Acesso ao Sumrio
498
e-JTJ - 00
o relatrio.
Comporta provimento o recurso.
Consta dos autos que Vera Lucia Antonio contratou um plano de peclio,
no qual consignou como beneficirio Carlos Pinto Marinho Neto, seu namorado
poca.
Em 26/02/1995, o casal estava a passeio (pescaria), oportunidade em que
iniciaram uma discusso verbal acirrada, que culminou com agresses fsicas
praticadas por Carlos contra Vera, que resultaram na morte desta. Ato contnuo,
Carlos envolveu o corpo da vtima em um cobertor e o deixou em local ermo,
evadindo-se.
A ao penal correspondente (processo crime n 009/00 que tramitou
pela 4 Vara da Comarca de Itu/SP), foi julgada procedente (deciso judicial
transitada em julgado em 15/02/2001), para condenar Carlos pelos crimes de
leso corporal seguida de morte e ocultao de cadver.
Com base nessa deciso, pretende o autor, Jos Roberto Barcelli, herdeiro
necessrio, o afastamento do atual beneficirio, por considera-lo indigno.
Aps regular processamento, o I. Magistrado a quo julgou improcedente
a demanda, sob o argumento de que o plano de peclio no tem natureza de
disposio testamentria, no se lhe aplicando as regras atinentes indignidade.
Alm disso, observou que o ru foi condenado por crime de leso
corporal seguida de morte, isto , no teria atentado contra a vida da estipulante,
mas sim contra a sua integridade corporal, tendo sido a morte ocasionada
involuntariamente, por culpa.
Respeitado o entendimento do MM. Juiz sentenciante, a pretenso deve
ser acolhida.
A despeito da argumentao do autor, no foi estabelecido um legado
propriamente dito, pois o peclio em questo no tem a natureza jurdica de
disposio testamentria. Como ensina Maria Berenice Dias, somente existe
legado, e consequentemente a figura do legatrio, no testamento (Manual das
Sucesses, 2 ed, RT, p. 116).
Lembre-se que a indignidade, instituto com natureza punitiva, implica
excluso da sucesso do herdeiro ou legatrio, por razes de ordem tica.
Penaliza-se o herdeiro que se conduziu de forma injusta contra o autor da herana
de modo a merecer reprimenda, tanto do ponto de vista moral como legal.
O artigo n 1.595 do Cdigo Civil de 1916 (norma positivada no art.
1.814 do Cdigo de 2002), vigente na poca da morte, prev expressamente que:
So excludos da sucesso (arts. 1.708, IV e 1.741 a 1.745) os herdeiros
ou legatrios:
I - que houverem sido autores ou cmplices em crime de homicdio
e-JTJ - 00
499
Acesso ao Sumrio

voluntrio, ou tentativa deste, contra a pessoa de cuja sucesso se tratar;

II - Que a acusaram caluniosamente em juzo, ou incorreram em crime
contra a sua honra; III - Que, por violncia ou fraude, a inibiram de
livremente dispor dos seus bens em testamento ou codicilo, ou lhe
obstaram a execuo dos atos de ltima vontade.
Conquanto no exista previso legal especfica para a hiptese em exame
(beneficirio de contrato de estipulao em favor de terceiro), a doutrina defende
a aplicao do instituto da indignidade a outros campos fora da herana (cf.
Rodrigo Santos Neves, Revista de Direito Privado n 33, maio/2008).
Sem dvida o beneficirio do plano de peclio se enquadra dentre aqueles
que assumiram a titularidade de posies jurdicas patrimoniais deixadas pela
estipulante, justamente o que ocorre nas hipteses de sucesso propriamente
dita.
Por essas razes, ao contrrio do que decidido, no existe bice anlise
da pretenso consistente no reconhecimento da indignidade do ru.
Como se sabe, o rol das hipteses que ensejam a excluso da sucesso por
indignidade no taxativo. Adota-se o entendimento doutrinrio segundo o qual
os casos de indignidade consagram uma tipicidade delimitativa, a comportar
analogia limitada, de modo que se mostra necessrio verificar os valores que se
pretendeu defender na tipicidade legal, permitindo que, para situaes nas quais
esses mesmos valores estejam em jogo, possa ser aplicada idntica soluo
legal, sob pena de absurda incoerncia (cf., Mauro Antonini, Cdigo Civil
Comentado, Cezar Peluso, Manole, 1 ed., p. 1.971, com apoio nas lies de
Jos de Oliveira Ascenso e Carlos Maximiliano).
Ilustra o mesmo autor: alguns exemplos servem para demonstrar
a necessidade dessa analogia. O inc. I faz meno exclusiva a homicdio
doloso. Em termos tcnico-jurdicos, no se confunde homicdio doloso com
induzimento e instigao ao suicdio, com latrocnio ou com extorso mediante
seqestro qualificada pela morte. Nestes trs outros crimes, porm, o mesmo
valor que a norma visa preservar foi atingido (...) Seria de absurda incoerncia
no estender a esses exemplos a mesma sano civil (idem, p.1972).
No caso, a reprimenda civil se justifica.
Conquanto a morte no tenha sido provocada dolosamente, a leso
corporal e a ocultao de cadver o foram. E tais crimes praticados pelo ru
contra a autora da herana so de altssima gravidade.
Ora, se uma singela ofensa verbal (crime contra a honra) pode levar
indignidade, o que dir de graves ofensas fsicas causadoras de morte e, ainda,
a ocultao de cadver.
Portanto, entende-se que a conduta praticada, afrontosa aos princpios
ticos fundamentais da sociedade e reprimida pela ultima ratio do ordenamento
500
e-JTJ - 00
jurdico, enquadra-se no espectro finalstico da norma jurdica em anlise,

de modo a evidenciar a absoluta falta de idoneidade moral do algoz para ser
contemplado pelos bens deixados pela vtima.
Confira-se o seguinte precedente jurisprudencial em caso assemelhado:
DECLARATRIA - CASO CONCRETO - PREVISO LEGAL AUSNCIA - ANALOGIA - COSTUMES - PRINCIPIOS GERAIS DO
DIREITO - POSSIBILIDADE. SEGURO DE VIDA - SEGURADA HOMICIDIO - BENEFICIRIO - INDIGNIDADE - DECLARAO INDENIZAO - HERDEIROS. No havendo previso legal quanto
determinada situao apresentada apreciao do julgador, deve este
utilizar-se da analogia, dos costumes e dos princpios gerais do direito.
Inteligncia do artigo 4 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil. Vindo a
pessoa a que indicou como beneficirio do seguro de vida o seu algoz,
se por ele assassinada, deve ser reconhecida a indignidade deste, sob
pena de malferir os mais comezinhos princpios do direito. Declarada
a indignidade do beneficirio de seguro de vida, deve este ser pago
aos herdeiros do segurado. (Apelao Cvel 1.0518.02.016087-6/001,
Relator(a): Des.(a) Jos Amancio , 16 CMARA CVEL, julgamento em
15/03/2006, publicao da smula em 07/04/2006).
Reconhecida a indignidade, o ru excludo da sucesso e do rol
de beneficirios do plano de peclio, ficando obrigado a restituir os frutos e
rendimentos que dos bens houver percebido (art. 1.598 do Cdigo Civil de
1916).
Ficam invertidos os nus da sucumbncia fixados na sentena.
Diante do exposto, pelo meu voto, dou provimento ao recurso.
Acesso ao Sumrio
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 011360247.2006.8.26.0005, da Comarca de So Paulo, em que apelante MARIA
APARECIDA MENDES DE CARVALHO (JUSTIA GRATUITA), apelado
ELETROPAULO METROPOLITANA ELETRICIDADE DE SO PAULO
S/A.
Deram provimento em parte ao recurso. V. U., de conformidade com o voto
da Relatora, que integra este acrdo. (Voto n 6.904)
e-JTJ - 00
501
PRESTAO DE SERVIOS (energia eltrica).

AO DECLARATRIA DE INEXISTNCIA DE
DBITO. FRAUDE NO RELGIO MEDIDOR DE
CONSUMO.
O laudo pericial no deixa dvida a respeito da fraude.
Nos dezesseis meses anteriores visita dos prepostos
da r residncia da autora, o consumo registrado no
relgio medidor foi zero, e nenhuma justificativa foi
dada por ela a esse respeito.
CUSTO ADMINISTRATIVO NO COMPROVADO.
A r no demonstrou os gastos com a apurao
da fraude que ensejaram a cobrana do custo
administrativo adicional, que deve ser excludo dos
clculos elaborados pelo perito.
LITIGNCIA DE M-F.
A autora, omitindo-se a respeito da fraude, inclusive
pleiteando o restabelecimento do servio em sede de
antecipao dos efeitos da tutela, tentou induzir o
Juzo a erro, e, de forma temerria, bateu s Portas
do Judicirio em busca de guarida para seu mal
proceder. Merece, por isso, a pecha de litigante frvola.
Apelao provida em parte.

Acesso ao Sumrio
VOTO
Vistos,
1. Trata-se de recurso de apelao interposto contra a r. sentena, prolatada
s fls. 217/219, que julgou improcedente o pedido formulado na inicial dessa
ao declaratria de inexistncia de dbito que MARIA APARECIDA MENDES
DE CARVALHO move em face de ELETROPAULO METROPOLITANA
ELETRICIDADE DE SO PAULO S/A.
Inconformada, a autora apela s fls. 222/224. Alega, em suma, que:
(a) a cobrana unilateral abusiva, pois dispensou prvio procedimento
administrativo e incluiu custo administrativo no comprovado; (b) os dbitos
pretritos no autorizam o corte no fornecimento do servio; e (c) no h prova
JACOB VALENTE (Presidente sem voto), JOS REYNALDO E CERQUEIRA

LEITE.
SANDRA GALHARDO ESTEVES, Relatora
Acesso ao Sumrio
502
e-JTJ - 00
da fraude no relgio medidor. Pugna pelo provimento do recurso para reforma

da r. sentena.
A r ofertou contrarrazes (fls. 227/239). Na oportunidade, afirma que a
autora litigante de m-f.
2. A autora narra na inicial que, no dia 03.04.2006, sob o argumento de
que foram constatadas irregularidades no relgio medidor, a r suspendeu o
fornecimento de energia eltrica a seu imvel. Aduz que, para restabelecimento
do fornecimento, foi compelida a firmar um termo de confisso de dvida,
formulado unilateralmente pela r, que sequer informou-lhe a forma pela qual
apurou o dbito cobrado (R$1.627,94). Pede a declarao de inexistncia do
dbito. Em sede de antecipao dos efeitos da tutela jurisdicional almejada,
requereu fosse a r compelida a restabelecer o fornecimento, sob pena de
imposio de multa diria.
Por no haver a autora apresentado os comprovantes de pagamentos das
faturas emitidas nos seis ltimos meses, a antecipao de tutela foi indeferida.
Em contestao, a r alega que o TOI - Termo de Ocorrncia de
Irregularidade goza de presuno de veracidade, e, diante da fraude constatada,
cumpre autora pagar pela diferena do consumo de energia.
No curso da fase instrutria foi produzida prova pericial.
O nobre magistrado a quo julgou improcedente o pedido formulado na
inicial.
A r. sentena veio assim fundamentada:
Cuida-se de ao declaratria de inexigibilidade de dvida
decorrente de termo de ocorrncia de irregularidade lavrado pela
requerida.
O processo foi instrudo com prova documental e pericial.
O Senhor Perito esclareceu que o local no foi preservado
considerando que as ligaes no imvel da autora j haviam sido
restabelecidas.
Esclarece que realizou percia indireta considerando o histrico de
consumo, afirmando que (fls. 136):
4.1-notou-se ocorrncia de degrau de consumo (queda abrupta
de registro de energia e diminuio da mdia de consumo aps esta
queda), a partir de janeiro de 2005, o que uma das caractersticas e
indcio do incio da irregularidade citada no ltimo TOI. Sic
Constatou o expert que do ms de janeiro de 2005 at o ms de abril
de 2006 (ms da inspeo realizada pela requerida) a mdia do consumo
foi nula e, depois da lavratura do TOI apresentou mdia de consumo de
e-JTJ - 00
503
Acesso ao Sumrio

181 kwh.
E concluiu que no lhe restaram dvidas que a unidade da autora
estava apresentando registro irreal de energia eltrica antes da inspeo
realizada pela requerida, no conseguindo, porm, apurar a causa.
Ao final do trabalho pericial o Senhor Perito apurou uma dvida no
valor de R$ 1.393,06, para o ms de abril/2006.
Por conseqncia, foi comprovada a irregularidade descrita no
TOI. Efetivamente, o bem elaborado laudo pericial deve ser acolhido
integralmente, considerando que as partes no produziram nenhum
elemento tcnico capaz de infirmar o trabalho do perito.
Nesse aspecto, observo ser irrelevante no ter a percia conseguido
apurar autoria da irregularidade, considerando que nos termos da resoluo
456/2000 da ANEEL, o consumidor responsvel pelos equipamentos de
medio e sistema eltrico de seu imvel.
De outro vrtice, nada obstante a pequena diferena no clculo da
dvida apurada pelo perito, observo que o valor apontado pela requerida
deve prevalecer. Com efeito, a mencionada resoluo da ANEEL prev a
forma de clculo pela alnea b, o que ratifica o clculo da dvida.
Por derradeiro, no se desincumbiu a autora do nus de comprovar
sua alegao de coao que justificasse a anulao do instrumento de
confisso de dvida.
Destarte, ao improcedente.
Respeitado o entendimento do nobre magistrado a quo, a r. sentena
comporta reparo, mas apenas no tocante ao valor da dvida.
A percia, ainda que indireta, no deixa dvida a respeito da fraude.
Com efeito, nos 16 meses anteriores visita dos prepostos da r
residncia da autora, o consumo registrado no relgio medidor foi zero.
Nenhuma justificativa foi dada pela autora a esse respeito. Poderia
ela comprovar que o imvel estava vazio durante esse perodo, mas preferiu
silenciar.
Note-se que, para deferimento da antecipao de tutela pleiteada na inicial,
o nobre magistrado a quo determinou que a autora trouxesse os comprovantes
de pagamentos das seis ltimas faturas.
O silncio da autora pareceu mesmo sintomtico, mas a m-f somente
se confirmou com a elaborao do laudo pericial. Afinal, como a autora poderia
exigir o restabelecimento do fornecimento de energia eltrica a seu imvel,
se nos ltimos seis meses (em verdade, nos ltimos 16 meses) o consumo no
imvel foi zero?
No obstante, a cobrana no devida em sua totalidade.
Acesso ao Sumrio
504
e-JTJ - 00
No termo de confisso de dvida, a r cobrou da autora a quantia de

R$1.627,94. O perito, no entanto, apurou o valor de R$1.393,06.
Ocorre que, do valor encontrado pelo perito, deve ser subtrado aquele
cobrado a ttulo de custo administrativo.
O art. 73 da Resoluo n 456 da ANEEL prev a possibilidade de cobrana
de custo administrativo adicional dispendido com a apurao da fraude. No se
trata de penalidade, mas de espcie de indenizao. Para que possa ser cobrado,
por cuidar-se de dano material, necessita ser efetivamente demonstrado.
No caso concreto, a r no demonstrou os gastos com a apurao da
fraude que ensejaram a cobrana do custo administrativo adicional includo
nos clculos elaborados pelo perito. E o expert, em que pese haver includo
esse custo adicional em seus clculos, no especifica no laudo os gastos que
autorizam tal cobrana.
Cabia r demonstrar o dano material suportado com a apurao da
fraude, mas no se desincumbiu desse nus, devendo ser excludo do dbito o
montante correspondente ao custo administrativo adicional previsto no art. 73
da Resoluo n 456 da ANEEL.
Em brilhante voto proferido no julgamento de questo semelhante ora
tratada, o Eminente Desembargador CASTRO FIGLIOLIA entendeu que:
Nada devido a ttulo de custo administrativo - cobrado pela
apelada na base de trinta por cento do valor da dvida.
fato que a Aneel, no art. 73 da Resoluo 456/2000, faculta a
cobrana do chamado custo administrativo adicional, na base de at trinta
por cento do valor apurado do dbito.
A expresso custo administrativo, por evidente, indica aquilo
que a concessionria despendeu para apurar a diferena que cobra. Como
a verba tem natureza reparatria - e no carter de sano -, qualquer
valor s pode ser exigido desde que demonstrado o respectivo dispndio.
Pois bem, no caso dos autos, a apelada no fez qualquer prova
de ter gasto qualquer quantia para apurar a fraude havida. Em verdade,
aparentemente, no teve mesmo dispndio, porquanto a descoberta do
problema no relgio, salvo engano, ocorreu em apurao de rotina - sem
custo adicional para a empresa.
Sem a produo de prova quanto ao hipottico gasto, a concessionria
no pode exigir verba reparatria, sob pena de enriquecimento indevido.
Tampouco era possvel que o perito, nomeado para a realizao
da vistoria do relgio medidor, simplesmente elegesse, sem qualquer
motivao, um percentual qualquer como representativo do custo
administrativo da apelada. No obstante, essa foi exatamente a conduta
e-JTJ - 00
505
do experto. Para estimar o valor, ele disse que por sua opo, os custos
administrativos equivaliam a vinte por cento do devido, o que pode
ser verificado a fls. 191. Nem apresentou a menor justificativa para a
estimativa em comento.
Insiste-se: sem provas de dispndio administrativo de qualquer
ordem, a condenao neste aspecto no pode persistir. Como tambm
no merece ser prestigiado o arbitramento desmotivado perpetrado pelo
perito. (TJSP, Apel. n 991.09.059782-7, 12 Cm. de Direito Privado,
rel. Des. JACOB VALENTE, j. em 05.05.10).
Assim, necessrio excluir do clculo do dbito o montante referente ao
custo administrativo adicional.
Por fim, a m-f da autora no passou despercebida ao rgo Julgador.
No crvel que no tivesse conhecimento da fraude no relgio medidor,
mormente porque, durante mais de um ano, o consumo de energia eltrica em sua
residncia foi zero. A negativa em apresentar ao Juzo as contas de consumo
ficou compreensvel aps as explicaes do perito. A autora, omitindo-se, tentou
induzir o Juzo a erro, e, de forma temerria, bateu s Portas do Judicirio em
busca de guarida para seu mal proceder. Por haver alterado a verdade dos fatos
e utilizado o processo para obter vantagem indevida, considera-se litigante
frvola, e deve pagar r multa de 1% sobre o valor atualizado da causa.
3. Em face do exposto, d-se provimento em parte ao recurso, para o
fim de declarar inexigvel apenas parte da cobrana (R$507,80, vl. p/ abr/06).
Outrossim, condena-se a autora a pagar multa de 1% sobre o valor atualizado da
causa, a favor da r (CPC, arts. 17, incs. II e III, e 18, caput).
ACRDO

Acesso ao Sumrio
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 002133382.2012.8.26.0003, da Comarca de So Paulo, em que apelante TAM LINHAS
AEREAS S/A, apelado CARLOS HENRIQUE FERREIRA.
So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram parcial provimento apelao,
por votao unnime., de conformidade com o voto do Relator, que integra este
RICARDO NEGRO (Presidente) E SEBASTIO JUNQUEIRA.
RICARDO PESSOA DE MELLO BELLI, Relator
Acesso ao Sumrio
506
e-JTJ - 00
Ementa: Apelao - Transporte areo - Extravio de
bagagem em voo que antecedia viagem internacional Ao indenizatria - Sentena de acolhimento parcial
dos pedidos - Indenizao por dano moral bem fixada
em primeiro grau (R$ 8.000,00) - Hiptese em que o
autor s recuperou a bagagem quando retornou ao
Brasil, depois de 9 dias do extravio, e foi compelido
a dedicar tempo e a realizar gastos no programados,
no exterior, para substituir os artigos de vesturio
ento extraviados - Episdio que certamente estragou
o passeio ou comprometeu-lhe seriamente o brilho Irresignao procedente, contudo, na parte em que
objetiva excluir da indenizao por dano material
os valores gastos pelo autor com a compra de peas
de vesturio - Despesas essas que, efetivamente, no
implicaram desfalque patrimonial para o autor, uma
vez que os produtos adquiridos se incorporaram a
seu patrimnio e ainda mais porque recuperou ele
a bagagem extraviada - Episdio que haveria de ser
sopesado, sim, no arbitramento da indenizao por
dano moral, como o foi. Apelao a que se d parcial
provimento.
VOTO
1. Trata-se de ao de indenizao por danos morais e materiais decorrentes
de extravio de bagagem, demanda ajuizada por CARLOS HENRIQUE
FERREIRA em face de TAM LINHAS AREAS S/A.
A r. sentena julgou parcialmente procedente a ao e condenou a r
ao pagamento de R$ 8.000,00, a ttulo de indenizao por danos morais, e do
montante equivalente s roupas que o autor necessitou comprar (R$ 1.466,71)
e s despesas que teve para solucionar o problema (R$ 844,44), guisa de
indenizao por danos materiais (fls. 99/v).
Apela a r. Como fundamento do pedido de reforma da sentena, diz, em
sntese, que a apelante agiu prontamente para localizar a bagagem do apelado e
que muito embora este ltimo tenha ficado temporariamente sem seus pertences,
no experimentou prejuzo de ordem moral. Aduz que indevido o reembolso
dos montantes de R$ 1.466,71 e R$ 844,44, uma vez que os respectivos bens
foram incorporados ao patrimnio do apelado e que, caso se entenda pela
caracterizao do dano moral, h que se verificar o exagero no seu arbitramento
e-JTJ - 00
507
Acesso ao Sumrio

(fls. 104/119).
2. Recurso tempestivo (fls. 101 e 104), preparado (fl. 120/122) e
o relatrio do essencial, adotado o da r. sentena quanto ao mais.
3. Bem proclamada a responsabilidade civil da companhia area apelante.
De fato, muito embora a apelante tenha se dedicado procura da bagagem
- desaparecida em 26.5.12 -, e conseguido localiz-la e devolv-la ao apelado
dali a nove dias - em 4.6.12 -, fato que houve ilcito no seu proceder, ao no
entregar a bagagem ao apelado na data, hora e local do destino final do voo do
apelado, conforme contratado.
Observe-se que o apelado utilizou o voo da empresa apelante (So Paulo
- Rio de Janeiro, v. fl. 30) apenas como intermdio para sua viagem internacional
(Rio de Janeiro - Atlanta - Las Vegas, v. fl. 28), e que uma viagem internacional
realizada sem a bagagem inevitavelmente acarreta inmeros transtornos, como
de noo elementar.
Bem de ver que, ao chegar em Las Vegas sem sua bagagem, o apelado
foi compelido a comprar roupas e artigos de higiene pessoal (cf. comprovantes
de fls. 59/62), alm de ter realizado despesas com ligaes para a tentativa
de resoluo do problema (v. fls. 65/69), despesas estas no impugnadas pela
apelante.
4. Ainda assim, porm, no vejo como responsabilizar a apelante pelos
gastos feitos pelo apelado com a aquisio de peas de roupa e demais artigos
que substituiriam os existentes na bagagem extraviada.
No seria razovel, com efeito, deferir ao apelado indenizao pelo valor
que gastou na compra daqueles produtos, uma vez que no existiu desfalque
patrimonial no ato, pois a mercadoria assim adquirida se incorporou ao patrimnio
dele, apelado, ainda mais porque a bagagem extraviada foi recuperada.
Acertado , sim, a meu ver, ter tal episdio, consistente na necessidade
de realizao de compras, gastos etc, em considerao no arbitramento da
Por isso que a indenizao por danos materiais deve se restringir s
despesas realizadas pelo apelado com ligaes telefnicas (R$ 844,44).
5. O valor arbitrado a ttulo de danos morais pela r. sentena no comporta
reduo.
De fato, inteiramente plausvel a alegao no sentido de que o apelado,
em razo do extravio da bagagem, necessitou dedicar tempo considervel e
realizar gastos no programados para poder prosseguir com a viagem, perdendo
programas a que havia se programado (jantares, shows etc), alm de se ver
privado de medicamentos de extrema necessidade (v. fl. 43).
508
e-JTJ - 00
No necessrio grande esforo para aquilatar o enorme abalo que o

episdio trouxe ao apelado, certamente estragando o passeio ou afetando-lhe
em muito o brilho.
E a indenizao por danos morais deve ser fixada atendendo seu dplice
carter, isto , o de representar, de um lado, lenitivo suficiente para o presumido
sofrimento do ofendido; de outro, pelo prisma da tcnica do desestmulo, fator
razovel de inibio repetio do fato, considerada a capacidade econmica
das partes envolvidas, principalmente da autora do ilcito, no devendo, contudo,
representar fonte de enriquecimento indevido.
Volto a assinalar que o extravio em exame se deu quando o apelado estava
a caminho de viagem para o exterior e que a bagagem somente lhe foi devolvida
quando de seu retorno ao Brasil, aps 9 dias, ocasio em que j consumados os
aborrecimentos.
Em face de todo esse contexto, no enxergo exagero na indenizao
arbitrada em primeiro grau, na importncia de R$ 8.000,00.
6. Em suma: a r. sentena ser ligeiramente reformada, apenas para excluir
do valor da condenao a importncia de R$ 1.466,71, e consectrios, referentes
aquisio de artigos de vesturio.
Mnima a parcela do pedido no atendida, frente ao decidido em primeiro
grau, ser mantida a disciplina das verbas da sucumbncia tal como definida na
r. sentena.
Posto isso, meu voto d parcial provimento apelao.
Acesso ao Sumrio
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000334621.2008.8.26.0020, da Comarca de So Paulo, em que apelante MIGUEL
GIMENEZ GALVEZ, apelado MARCELO SOBRINHO BRILHANTE.
REYNALDO (Presidente) E RICARDO NEGRO.
Ementa: Sociedade. Apurao de haveres. Data base
e-JTJ - 00
509
1 Direito de Empresa. So Paulo: RT, 2.013, p.295

Acesso ao Sumrio
VOTO
Pretendendo retirar-se da sociedade que figura como interessada, o
apelante ajuizou ao de dissoluo parcial e apurao de haveres, culminando
com acordo entre as partes, regularmente homologado, mas com declarao de
que sua responsabilidade perante terceiros seria contada, por dois anos, a partir
da averbao da alterao contratual.
Da o apelo, onde se sustenta o cabimento de retroao dos efeitos de
retirada do scio, que, no caso, deve coincidir com a distribuio da demanda.
Sem contrariedade, anotado preparo, subiram os autos.
o relatrio, adotado o de fls. 135.
No h dvida que o art. 1.032 do Cdigo Civil estabelece que da
averbao da resoluo que se contam os dois anos de responsabilidade
subsidiria do scio retirante perante terceiros.
Quando, entretanto, a despedida ou excluso ocorra pela via judicial,
muito tempo se passa desde o rompimento, no se justificando a aplicao pura
e simples do dispositivo antes invocado. Por isso, sustenta Alfredo de Assis
Gonalves Neto1, nesse caso, deve ser tomada a data da propositura da
ao como termo inicial da contagem dos dois anos, numa interpretao
teleolgica da norma.
No mesmo sentido pronunciou-se esta Cmara sob a relatoria ilustre do
Des. Ricardo Negro: Apelao n 0003163-47.2008.8.26.0506.
Por tais fundamentos, proponho que se d provimento ao recurso, devendo
constar da averbao junto ao Registro Mercantil que o apelante retirou-se em
12 de dezembro de 2.007, data do ajuizamento da demanda.
como voto.
de responsabilidade do scio retirante. Embora haja

regra expressa indicando que, perante terceiros, a
responsabilidade subsidiria se conta da averbao da
excluso perante o Registro Mercantil, interpretao
teleolgica recomenda que, quando isto se faa pela
via judicial, tome-se como termo o afastamento de
fato do scio.
Recurso provido.
510
e-JTJ - 00
Acesso ao Sumrio
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 909555309.2009.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que so apelantes ANTONIO
CESAR REBELO DE AGUIAR, LUIZ REBELO DE AGUIAR e MARIA
EUGENIA REBELO DE AGUIAR, apelado TV MANCHETE LTDA.
n 16021)
JOAQUIM DOS SANTOS (Presidente) E ALVARO PASSOS.
NEVES AMORIM, Relator
Ementa: PROPRIEDADE INTELECTUAL DIREITO AUTORAL - REQUERENTES QUE SE
APRESENTAM COMO HERDEIROS DA OBRA
AUDIOVISUAL DONA BEIJA E RESPECTIVO
TEXTO LITERRIO - R QUE ALEGA
CONTRATO COM FALECIDO AUTOR PARA
REPRODUO DA OBRA - OCORRNCIA DE
SUCESSO DE CONTRATOS, CONCLUINDOSE QUE O QUE DE FATO FORMALIZOU-SE
FOI A CONCESSO DA UTILIZAO DA OBRA
INTELECTUAL POR PRAZO CERTO, PRAZO
ESTE J CADUCADO, E NO CONTRATO
DE CESSO QUE SE CARACTERIZA PELA
EXTINO DO DIREITO DE QUEM CEDE AUTORES COMPROVADAMENTE HERDEIROS
DA OBRA EM QUESTO - SENTENA
MODIFICADA.
RECURSO PROVIDO.
VOTO
Trata-se de apelao interposta contra sentena que julgou improcedente
a presente ao de obrigao de no fazer (fls. 196/199).
Alegam os apelantes que por ser Wilson Almeida de Aguiar Filho, coautor
das telenovelas Dona Beija e Kananga do Japo, produzidas e transmitidas
e-JTJ - 00
511
Acesso ao Sumrio

pela r, este era titular exclusivo sobre os textos por ele criados para tais obras.
Argumentam que por serem os apelantes seus sucessores, lhe so assegurados
por lei (art. 5, XXVII, da CF e art. 28 e 29 da Lei n 9.610/98) direito exclusivo
de utilizao, publicao e reproduo da citada obra. Entendem que mesmo
que se considere vlido o contrato firmado entre a r e a empresa Raiuga
Empreendimentos e Comunicao Social este no foi cumprido integralmente,
pois neste havia clausula que estabelecia o pagamento de percentual de 10% e
1% do valor lquido na negociao pela cesso de direitos autorais no exterior,
porm no receberam pela reexibio da obra intelectual Dona Beija.
Argumentam tambm, que o que de fato ocorreu no presente caso foi a novao
objetiva, que compreende a substituio do objeto da prestao, mantendo-se as
mesmas partes da obrigao. Aduzem que, ainda que no houvesse um segundo
contrato, no poderia a r trazer o primeiro contrato para desincumbir-se da
responsabilidade pelos prejuzos sofridos pelos apelantes em decorrncia da
utilizao e comercializao indevida da obra em questo.
Regularmente processada, vieram aos autos contrarrazes (fls. 219/225).
H manifestao da Douta Procuradoria Geral de Justia opinando pelo
provimento do recurso, para impedir a massa falida de celebrar contrato relativo
ao audiovisual Dona Beija, alm da aplicao de multa, nos termos do artigo
461, do Cdigo de Processo Civil (fls. 392/401).
o relatrio.
Trata-se de debate sobre os direitos autorais da obra Dona Beija de
autoria do Sr. Wilson Almeida Aguiar Filho.
Depreende-se dos autos que citado autor deixou a sua progenitora como
nica herdeira, Sra. Maria Eugenia Rebello de Aguiar (fls.35), vindo esta
posteriormente a falecer, restando os autores, irmos do romancista (fls. 58/59),
como nicos herdeiros dos bens da genitora e do irmo.
Regularizada a representao dos requeridos, fls. 450/460, comprovando
naquela petio o deferimento da inventariana em nome do coautor Antnio
Cesar Rebelo de Aguiar, resta-nos analisar o mrito da lide que alcana o teor
dos contratos at ento realizados para uso da obra do Sr. Wilson Almeida
Aguiar Filho.
Vejamos, h nos autos dois contratos, o primeiro realizado em janeiro de
1986 (fls. 177/181), intitulado de contrato de cesso de servios artstico-literrios,
constando no seu pargrafo 1 da quinta clusula a ressalva da possibilidade de
reexibio da obra. J no segundo contrato (fls. 69/75), nominado como contrato
de prestao de servios editoriais firmado em 01.06.91 h previso somente
de uma nica exibio da obra e com exclusividade da Rede Manchete, sendo
caracterizado como contrato de concesso.
Para que se esclarea a titularidade dos bens, se faz necessria a anlise
Acesso ao Sumrio
512
e-JTJ - 00
dos rtulos dados a tais contratos, distino esta bem esclarecida pela Douta
Procuradoria Geral de Justia em sua manifestao de fls. 392/401 que aqui
transcrevo:
Na lio de Eduardo V. Manso, Contratos de Direito Autoral, So Paulo,
RT, 1989, p. 41:
... sendo a concesso a modalidade de negociao que transfere ao
seu beneficirio a faculdade de utilizar a obra intelectual, publicamente e com
fins econmicos, sem que idntico direito deixe de integrar o patrimnio do
concedente. (...) Com efeito, a concesso onera o direito do concedente que
sofre as limitaes implica uma restrio dos direitos de quem a outorga. Se
outro modo, a cesso de direitos no impe restrio, mas extino de quem
cede.
A cesso rege-se pelas mesmas regras da compra e venda; quem cede
direito autoral despede-se de sua titularidade. A concesso retm no concedente
os mesmos direitos. Parece-me sempre com o devido respeito, que tal distino
relevante na espcie, no obstante o contrato no seja muito claro e sempre se
fale em cesso. Sabe-se, entretanto, que o rtulo indiferente.
O mesmo autor, na obra j citada, na pgina 21, ensina, sobre o contrato
de cesso de direito autoral:
o ato com o qual o titular de direitos patrimoniais do autor transfere,
total ou parcialmente, porm sempre em definitivo, tais direitos, em geral tendo
vista uma subsequente utilizao pblica da obra geradora desses mesmos
direitos. Opera os efeitos da compra e venda, porque o cedente aliena seus
direitos, que se transferem para a titularidade do cessionrio, tal como se d
entre vendedor e comprador.
Diante do exposto, s se encontra explicao para repactuao feita
sobre os direitos autorais em questo se concluirmos que o primeiro contrato
nominado de cesso de direitos tinha na realidade a forma de concesso, contrato
este ultimo em que falida TV Manchete era concessionria dos direitos autorais,
podendo usar a obra produzida, mediante remunerao, por prazo certo.
Quanto ao prazo para reproduo da obra com exclusividade, aplicase o disposto no artigo 81, 1, da Lei do Direito Autoral (Lei n 9.610/98),
inserido no Capitulo VI do Ttulo IV (Da utilizao de Obras Intelectuais e dos
Fonogramas qual seja, 10 (dez) anos.
Desta feita, estando o prazo de 10 (dez) anos j vencido (2001), sem
nova repactuao, caducado encontra-se o direito da r de explorao da obra,
no restando dvidas de que os direitos autorais aqui discutidos pertencem aos
autores.
Assim, pelo meu voto, dou provimento ao recurso nos termos do pargrafo
anterior, invertidos os nus sucumbenciais.
e-JTJ - 00
513
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 004334580.2012.8.26.0071, da Comarca de Bauru, em que apelante MILTON
LOMBARDI DA SILVA (JUSTIA GRATUITA), apelado ELIAS JOS
CREMASCO.
n 24.330)
MORANDINI (Presidente), BERETTA DA SILVEIRA E EGIDIO GIACOIA.
DONEG MORANDINI, Relator
VOTO
1- Ao declaratria de retificao de registro imobilirio julgada extinta
pela r. sentena de fls. 27/29, de relatrio adotado, com fundamento no art. 267,
incisos I, IV e VI, do CPC.
Apela o requerente. Pretende, pelas razes expostas s fls. 32/36, o
afastamento da extino, com o prosseguimento da ao declaratria.
Acesso ao Sumrio
REGISTRO
IMOBILIRIO.
AO
DECLARATRIA DE RETIFICAO.
1- Exigncia emanada do Servio de Registro de
Imveis. Descabimento da sua resoluo em sede de
demanda litigiosa, notadamente de cunho declaratrio
ajuizada contra o vendedor do imvel. Questo que
deveria ser levada apreciao da Corregedoria
Permanente do Registro de Imveis. Manifesta
ilegitimidade passiva do ru, principalmente quando
se pretende contornar a exigncia feita pelo Registro
de Imveis.
2- Retificao, ademais, descabida. Medida que visa
a insero dos dados identificadores faltantes, jamais,
como pretendido, a sua supresso. EXTINO
MANTIDA. APELO IMPROVIDO.
ACRDO
514
e-JTJ - 00
Sem contrarrazes (certido de fls. 37v.).

Pelo desprovimento do apelo foi o parecer da Douta Procuradoria (fls.
41/43).
o RELATRIO.
2- Nada a prover, preservando-se a extino do feito, sem apreciao do
mrito.
Anote-se, de sada, que a exigncia emanada do Registro de Imveis
de Bauru (fls. 23) no comportava equao em sede de demanda litigiosa,
notadamente de cunho declaratrio. Reclamava, conforme indicado s fls. 23,
simples pleito de retificao perante a Corregedoria Permanente do Registro
de Imveis. Sob esse prisma, indevido o manejo de demanda contra o ru
para a referida finalidade, j que manifesta a sua ilegitimidade para tanto,
principalmente quando se pretende que seja suprimida a necessidade legal
solicitada pelo Segundo Registro de Imveis da Comarca de Bauru (fls. 06).
De outra parte, ainda que assim no fosse, o pedido de retificao no
comportava mesmo deferimento. Na forma destacada pela Douta Procuradoria
(fls. 42/43), a retificao, no caso, seria admissvel apenas para insero de
dados identificadores faltantes, jamais, como se pretende, para a sua supresso,
mesmo que ocorrente a hiptese descrita na inicial. A questo jurdica posta em
discusso no se resolve em sede de pedido de retificao de registro imobilirio.
NEGA-SE PROVIMENTO AO APELO.
Acesso ao Sumrio
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 021299282.2009.8.26.0005, da Comarca de So Paulo, em que so apelantes IRANILTON
BUARQUE DE GUSMAO (JUSTIA GRATUITA) e LUCIDALVA DA
SILVA GUSMAO (JUSTIA GRATUITA), apelado CDHU COMPANHIA
DE DESENVOLVIMENTO HABITACIONAL E URBANO DO ESTADO DE
SAO PAULO.
n 13/19005)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores MIGUEL
BRANDI (Presidente) E WALTER BARONE.
LUIZ ANTONIO COSTA, Relator
e-JTJ - 00
515

Acesso ao Sumrio
VOTO
Recurso de Apelao interposto contra sentena que julgou procedente
Ao de Resoluo de Contrato c/c Reintegrao de Posse proposta pela CDHU
em face dos promitentes compradores inadimplentes.
A ao foi distribuda sob o fundamento de que os promitentes
compradores, ora Apelantes, no pagaram diversas prestaes mensais do preo
do imvel que prometeram comprar.
Em sentena, o d. Magistrado julgou a ao procedente pelos seguintes
fundamentos: (1) os Apelantes admitiram que no pagaram; (2) a CDHU
notificou os Apelantes, como exigido em Lei; (3) a inrcia dos Apelantes
justifica a resoluo do contrato; (4) o direito de uso especial depende de recusa
administrativa anterior e reconveno, no podendo ser deduzido em defesa; (5)
descabe reteno, seja por os Apelantes serem possuidores de m-f, seja por
no terem provado a benfeitoria.
Recorrem os vencidos insistindo que (1) a notificao prvia no continha
discriminao das parcelas devidas, nem ofereceu proposta de regularizao e,
portanto, no os constituiu em mora,; (2) a reintegrao de posse pressupe a
existncia de posse turbada ou esbulhada, o que no ocorre em se tratando de
ao promovida em face do legtimo possuidor do imvel; (3) usucapio; (4)
tm direito a concesso de uso especial para moradia; (5) a perda do valor pago
contraria o art. 51, II, do CDC e, at o ressarcimento, os Apelantes tm direito
reteno do bem; (6) tm direito a tentativa de conciliao.
Recurso recebido.
Em contrarrazes, a CDHU condicionou a conciliao ao pagamento
integral da dvida.
o Relatrio.
Ementa: Compromisso de compra e venda de imvel

CDHU - Notificao prvia regular - Inadimplncia
- Resoluo de contrato e reintegrao da posse - Bens
da CDHU materialmente pblicos e insuscetveis de
usucapio - Posse no chega a cinco anos antes de
30.06.2001 (art. 1, MP 2.220/2001) - No configurao
de direito a uso especial de imvel pblico - Prejuzo da
CDHU deve ser compensado com benfeitorias e valor
pago por seis anos pelos promitentes compradores,
que devem reter imvel at eventual ressarcimento
(art. 1.219 CC) - Recurso parcialmente provido.
Acesso ao Sumrio
516
e-JTJ - 00
Ante o desinteresse da CDHU nos termos da proposta dos Apelantes,

desnecessria a audincia de tentativa de conciliao.
Quanto notificao prvia, observo que foi regularmente realizada pela
CDHU, que cuidou de especificar o nmero de prestaes inadimplidas, no
havendo necessidade para detalhar quais meses, seja por as prestaes terem
periodicidade mensal, seja ainda por os prprios Apelantes estarem cientes de
sua situao.
Relativamente impossibilidade de requerer a reintegrao de posse
nesta Ao, sem razo os Apelantes. A retomada do imvel decorrncia lgica
da resoluo do contrato e no exige via prpria, medida que no h qualquer
especificidade procedimental incompatvel com o procedimento ordinrio da
resolutria.
Sobre o usucapio, tampouco tm razo os Apelantes.
Ao regulamentar o art. 183, 3, da Constituio, o art. 98 do CC muito
claramente dispe que bens pblicos so aqueles pertencentes s pessoas jurdicas
de direito pblico interno, regra a qual o art. 99 apenas detalha, sem estender sua
abrangncia s pessoas de direito privado, de que espcie a CDHU.
Ocorre que, destinando-se as empresas estatais prestao de servio
pblico (no caso, promover a construo de moradias populares, art. 23, inc. IX,
da Constituio), os bens afetados para o cumprimento dessa finalidade devem
ser entendidos como materialmente pblicos, no dizer de Cristiano Chaves de
Farias e Nelson Rosenvald (Direitos Reais, 6 ed., Rio: Lumen Juris, 2010, p.
279).
No mais, o usucapio e a atividade da CDHU cumprem o mesmo propsito
de concretizar a funo social da propriedade, restando uma ofensa igualdade
desprestigiar todos aqueles que entram na fila e aguardam por um imvel da
CDHU em prol de quem no respeitou essa ordem e ocupou diretamente o bem.
Assim tambm parte significativa da jurisprudncia da 1 Seo de Direito
Privado deste Tribunal: 1 Cm., Ap. n 0334769-49.2009.8.26.0000, Rel. Des.
Elliot Akel, j. em 05.02.2013; 2 Cm., Ap. n 0179017-80.2006.8.26.0100, Rel.
Des. Jos Carlos Ferreira Alves, j. em 13.03.2012; 3 Cm., Ap. n 003397291.2010.8.26.0007, Rel. Des. Doneg Morendini, j. em 15.01.2013; 4 Cm.,
Ap. n 0000316-70.2011.8.26.0311, Rel. Des. Teixeira Leite, j. em 11.10.2012;
5 Cm., Ap. n 0005047-68.2011.8.26.0066, Rel. Des. Christine Santini, j.
em 14.11.2012; 8 Cm., Ap. n 0006945-72.2012.8.26.0037, Rel. Des. Salles
Rossi, j. em 16.01.2013; 9 Cm., Ap. n 0032617-81.2008.8.26.0309, Rel. Des.
Lucilla Toledo, j. em 13.11.2012.
O direito ao uso especial de imvel pblico exige posse de cinco anos at
30.06.2001 (art. 1, MP 2.220/2001). No caso sob anlise, os Apelantes entraram
na posse do imvel em 05.08.1998, no se contabilizando cinco anos at a data
e-JTJ - 00
517
acima referida.
Quanto perda do valor pago, noto que no h clusula penal nesse
sentido, sendo necessria, especialmente ante o longo perodo de pagamento
dos Apelantes (de 1998 a 2004) a liquidao do prejuzo da CDHU, ou seja,
deve-se estimar o valor locatcio do bem no perodo de uso e descontar o valor
pago pelos Apelantes, bem como eventuais benfeitorias que forem demonstradas
pelos Recorrentes, que devem manter a posse do imvel at o pagamento da
diferena a que eventualmente tiverem direito, na forma do art. 1.219 do CC.
Observo que os Apelantes so possuidores de boa-f at a resoluo do contrato,
ou seja, o trnsito em julgado deste acrdo.
Destarte, voto pela reforma parcial da sentena, para que os crditos de
cada parte sejam estimados em fase de execuo e compensados, devendo os
Apelantes reter o imvel at que seu eventual crdito seja pago.
Isso posto, pelo meu voto, dou parcial provimento ao Recurso.
ACRDO
Ementa: Ao de cobrana. Procedncia. Sobreestadia (demurrage). Sentena fundamentada.

Ausncia de nulidades. Cerceamento de defesa
inocorrente. Incidncia do valor da sano de acordo
com o estipulado no termo de responsabilidade.
Clusula penal. Sano que indeniza o dano emergente
e lucro cessante. Desnecessidade de comprovao do
prejuzo. Culpa decorrente da prpria mora. Recurso
Acesso ao Sumrio
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 004558995.2011.8.26.0562, da Comarca de Santos, em que apelante COMERCIAL
IMPORTAO E EXPORTAO LA RIOJA LTDA., apelado EVERGREEN
MARINE CORPORATION (TAIWAN) LTD..
Negaram provimento ao recurso. V. U., de conformidade com o voto do
HERALDO DE OLIVEIRA (Presidente) E FRANCISCO GIAQUINTO.
CAUDURO PADIN, Relator
518
e-JTJ - 00
Acesso ao Sumrio
desprovido.
VOTO
Vistos.
Trata-se de apelao contra sentena que julgou procedente ao de
cobrana para condenar a r no pagamento de R$ 79.948,42, corrigidos desde
o ajuizamento da ao e com juros desde a citao, bem como nas custas,
despesas processuais e honorrios advocatcios, fixa dos em 20% sobre o valor
da condenao (fls. 309/311).
Opostos embargos de declarao (fls. 315/320), foram rejeitados (fls.
322).
Recorre a r (fls. 324/353).
Sustenta nulidade da sentena por cerceamento de defesa, pois no foi
enviado ofcio DRF, par a que informasse se houve greve no perodo entre
25.11.2010 e 4.4.2011; excessividade da burocracia dos portos brasileiros;
ocorrncia frequente de paralisaes dos auditores fiscais; ausncia de
liberdade contratual, devido ao contrato de adeso, com clusulas impostas
unilateralmente e redigida sem lngua inglesa; abusividade do valor cobrado;
falta de comprovao dos prejuzos causados ou desculpa no inadimplemento;
natureza de clusula penal da cobrana; atraso decorrente de fortuito e fora
maior, no de culpa; requer a reforma da deciso e a improcedncia da ao.
Tempestivo, o recurso foi regularmente processado, com resposta (fls.
359/372).
o relatrio.
Cuida-se a cobrana de sobre-estadia (demurrage) em decorrncia da
devoluo de diversos contineres com atraso, totalizando um dbito de R$
79.948,42 quando da propositura da demanda (fls. 06/07 e 16).
A sentena resolveu a demanda e no o fez com cerceamento de defesa,
nulidade ou afronta ao art. 93, IX, da CF ou ao art. 458, do CPC, analisando as
alegaes pertinentes formao do convencimento do magistrado, o que no
implica nulidade.
Por outro lado, despicienda a expedio de ofcio DRF ou CODESP,
para que informassem se entre o perodo de 25 de novembro de 2010 a 04 de
abril de 2011 houve alguma paralisao de seus auditores (fl. 279/280 e 329).
Isso por que a apelante no traz qualquer ele mento ou indcio a
corroborar a tese de que efetivamente ocorrera greve de funcionrios no perodo
indicado; mais do que isso, se quer sabe precisar se houve, ou no, a paralizao
mencionada, deixando a terceiros a produo de provas que compete somente
a ela.
e-JTJ - 00
519
Acesso ao Sumrio

Assim, ausente qualquer elemento a corroborar sua tese, no se justifica

o expediente solicitado.
Dos autos, infere-se que a apelante no nega o atraso na devoluo dos
contineres; na realidade, confirma este fato, que teria sido ocasionado pela
burocracia alfandegria durante o desembarao aduaneiro, no por culpa sua, de
modo que seria invivel a cobrana.
Inicialmente, cumpre consignar que a burocracia no desembarao
aduaneiro no causa de excluso da responsabilidade da apelante. Entendimento
contrrio negaria o direito a qualquer reparao, estimulando o descumprimento
do avenado. Alm disso, o consignatrio, que retira o continer, deve devolvlo no perodo livre, sob pena de arcar com as despesas excedentes. Eventual
prejuzo causado apelante por terceiros (no caso as autoridades alfandegrias)
dever ser discutido em ao prpria.
Ademais, se h, ou no, adequao do contrato realidade brasileira
tema que foge a os contornos da lide, pois a apelante, que no se enquadra na
definio de consumidora, aderiu de maneira livre e espontnea s clusulas
estabelecidas contratualmente, as quais eram de seu conhecimento.
Os contratos de adeso, amplamente utilizados nas mltiplas relaes
do cotidiano, no so por si s, ilegais ou abusivos, at porque expressamente
previstos no art. 54 do Cdigo de Defesa do Consumidor. A estipulao prvia e
unilateral das clusulas contratuais no conduz, necessariamente, sua nulidade.
Alm disso, no h qual quer prova sria da abusividade das clusulas
contratuais, ou mesmo da alegao de caso fortuito ou fora maior, anotando-se
que a demora no desembarao aduaneiro no pode ser caracterizada como tal.
A demurrage ou sobre -estadia tem efeito e natureza de clusula penal e
esta pacto lcito entre as partes (art. 408, do CC).
Procura-se com ela alcanar o desestmulo ao descumprimento, total ou
parcial, da obrigao ou, ainda, afastar a mora no adimplemento.
A clusula traz consigo uma prvia avaliao das perdas e danos
livremente ajustada pelas partes. Em razo disto que independe da prova de
prejuzo (art. 416, do CC).
A reteno dos equipamentos desatende obrigao de devoluo no
prazo ajustado e abre ensejo cobrana do valor pactuado, caracterizada a mora
(art. 408 do CC).
No caso, em contestao, a apelante no negou o transporte das
mercadorias, a utilizao dos contineres e a devoluo tardia.
Outrossim, no se ignora o elemento culpa, presente no descumprimento
da obrigao previamente assumida; o inadimplemento expe mora, culpa e
responsabilidade; as excludentes so matria de exceo e no podem ser
Acesso ao Sumrio
520
e-JTJ - 00
presumidas.
Nesse passo, a culpa contratual simplesmente a infrao ao contrato, no
caso a mora ou inadimplemento. Nas palavras de Orlando Gomes (Obrigaes,
Rio de Janeiro, 16. ed. Forense, 2005, p. 170):
Consiste a culpa na infrao de dever jurdico oriundo de contrato,
praticada intencional ou negligentemente. No deve ser confundida com a
culpa aquiliana, na qual se funda a responsabilidade delictual. A culpa a ser
considerada no captulo da inexecuo restrita a infraes que determinam
inadimplemento de obrigao contratual.
Mais adiante, ensina o autor que a conduta culposa ou inadimplemento
culposo a violao do dever de cumprir a obrigao. (...) O inadimplemento
culposo consiste, pois, em sntese, numa omisso. Ocorre por se abster
o devedor do que devia fazer para a satisfao do crdito, seja deixando
totalmente de cumprir a obrigao, seja deixando de cumpri-la pontualmente,
seja cumprindo-a defeituosamente (p. 171).
O inadimplemento est descrito na inicial, ou seja, a demora na devoluo
do continer, e veio demonstrado pelos documentos de fls. 33/46, 69/239.
Eventual mora decorrente de caso fortuito ou fora maior deve ser comprova da
pelo devedor. Afinal, somente no lhe ser aplicvel [ao devedor] a clusula
penal se o inadimplemento tiver causa a ele estranha, como o caso fortuito e
a fora maior (Paulo Luiz Netto Lobo, Teoria geral das obrigaes, Saraiva,
2005, p. 304).
No h comprovao do fortuito ou fora maior, impossibilitando a
exonerao da apelante, nos moldes do art. 393, do CC. E refora-se que a
burocracia alfandegria no se enquadra nos conceitos de fortuito ou fora
maior.
Os conhecimentos de embarque, na clusula 13.3, previam a
responsabilidade do negociante da mercadoria por qualquer perda, dano ou
atraso incorrido durante o perodo entre a entrega ao consignatrio e a devoluo
ao transportador (fls. 60).
Alm disso, houve consentimento com as clusulas estabelecidas nos
termos de compromisso e devoluo de contineres, que previam a cobrana
da sobre-estadia nos valores e prazos previamente estipulados (fls. 111/113,
154/156, 197/199 e 236/238).
O valor da multa est descrito nos termos de responsabilidade, no em
praxes do mercado. E nem se mostra abusivo ou excedente ao valor da obrigao
principal (art. 412, do CC). A alegao de abusividade, alis, genrica e no
veio corroborada em elementos concretos dos autos.
Portanto, diante da demora na entrega do continer, fato comprovado
pela apelada (art. 333, I, do CPC), de rigor a aplicao do pactuado, ausente
e-JTJ - 00
521
ACRDO
BANCO SCHAHIN S/A, apelado/apelante SEIKO KIYAM (JUSTIA
GRATUITA) e Apelado BANCO SANTANDER BRASIL S/A.
provimento ao recurso do estabelecimento bancrio e julgaram prejudicado o do
autor, V.U., de conformidade com o voto do relator, que integra este acrdo.
(Voto n 25455)
(Presidente), SOUZA LOPES E IRINEU FAVA.
LUIZ SABBATO, Relator
VOTO
Cuida-se de resciso contratual com pleito de indenizao moral
Acesso ao Sumrio
Ementa: Resciso contratual cumulada com

indenizao - Contratao de refinanciamento Termo assinado pela parte - Arguio de vcios
do consentimento - Quitao do financiamento
anterior e crdito do saldo remanescente em conta
de titularidade do autor - Possibilidade de retorno
s condies anteriores, mediante mera restituio
do valor depositado - Opo no acatada pelo autor Dolo no comprovado e erro que no anula o negcio
jurdico, uma vez existente a oferta de execuo em
conformidade com a vontade real do manifestante (art.
144 do CC) - Manuteno da contratao - Inexistncia
de dano moral ou material - Improcedncia da
demanda - Recurso do estabelecimento bancrio
provido para esse fim, prejudicado o do autor.
comprovao de caso fortuito, fora maior ou abusividade, provas que

competiam apelante (art. 333, II, do CPC).
Ante o exposto, o meu voto nega provimento ao recurso.
Acesso ao Sumrio
522
e-JTJ - 00
e material, fundada a desobrigao em celebrao de refinanciamento mediante

vcio de consentimento (dolo e erro substancial - fls. 08/09).
A respeitvel sentena de fls. 144/147, julgou procedente a
demanda para declarar rescindido o contrato firmado com o corre BANCO
SCHAHIN S/A, revigorando o contrato com o BANCO SANTANDER BRASIL
S/A nas condies originais, bem como determinar ao autor a devoluo do
valor de R$ 3.534,55 e condenar os rus ao pagamento de danos morais no
importe de R$ 7.500,00.
Seguiram-se dois apelos.
Do BANCO SCHAHIN S/A, sustentando, basicamente, a validade
e legitimidade do contrato de refinanciamento, inexistncia de responsabilidade
e ausncia de prova do dano moral sofrido. Ao cabo, caso suas arguies restem
superadas, almeja pela reduo do quantum indenitrio.
Do autor, a seu turno, exclusivamente, para majorao da
reparao moral quantia de R$ 147.605,60.
Esses, em resumida sntese, os substratos fticos e jurdicos em
que se fundamentam as irresignaes, regularmente processadas.
o relatrio.
O autor alega que, em janeiro/2010, firmou contrato de
emprstimo consignado com o BANCO SANTANDER BRASIL S/A, no valor
de R$ 12.022,00, a ser pago em 48 parcelas de R$ 438,21 e que, algum tempo
depois, um representante do BANCO SCHAHIN S/A entrou em contato e lhe
informou que possua um saldo de R$ 1.200,00 a ser restitudo pelo Instituto
Nacional do Seguro Social - INSS, decorrente de suposto excesso de juros do
parcelamento.
Em agosto/2010 verificou em seu informativo do Instituto
Nacional do Seguro Social - INSS, que o emprstimo pactuado com o BANCO
SANTANDER BRASIL S/A fora refinanciado pelo BANCO SCHAHIN S/A,
atravs do contrato n. 48-875275/10999, no valor de R$ 14.760,56, a ser pago
em 60 parcelas de R$ 471,29.
De pronto, verifico que houve contratao, demonstrada pela
Cdula de Crdito Bancrio Emprstimo Consignado INSS, anexada fls.
70/72 dos autos, devidamente assinada pelo autor.
A despeito de suas arguies quanto ao desconhecimento do
refinanciamento, no restou demonstrada existncia de qualquer vcio de
consentimento (art. 404, inciso II, do Cdigo de Processo Civil).
Certo, pois, que a alegao de engodo, artifcio exequvel por meio de
dolo ou induo ao erro, razo pela qual cabia ao autor a comprovao, por meio
de prova testemunhal. No o fez.
e-JTJ - 00
523
Acesso ao Sumrio

Era nus do correntista a prova da ocorrncia de vcio de consentimento

quando da assinatura do contrato em questo, uma vez que no se pode atribuir
aos rus a realizao de prova negativa (ausncia do referido vcio), todavia, no
se desincumbiu do nus que lhe competia.
Ainda que o BANCO SCHAHIN S/A no tenha apresentado a gravao
do telefonema em que teria sido oferecido o refinanciamento ao correntista,
houve apresentao do contrato assinado.
Ademais, no crvel que, atualmente, qualquer pessoa, ainda que
possuidora de conhecimentos mnimos, pudesse assinar formulrios em branco e
fornecer cpias de seus documentos, sem verificar exatamente de que se tratava.
De outra banda, verifico que houve a quitao do emprstimo existente
junto ao BANCO SANTANDER BRASIL S/A, no valor de R$ 11.226,01, pelo
BANCO SCHAHIN S/A, (fls. 73) e excluso do mesmo da folha de pagamento
do benefcio previdencirio, conforme consulta junto ao Instituto Nacional do
Seguro Social - INSS (fls. 22), bem como liberao do saldo remanescente, no
valor de R$ 3.534,55, em conta corrente de titularidade do autor (fls. 17 e 74).
Alm disso, bastava ao autor a restituio ao BANCO SCHAHIN S/A da
quantia creditada em conta (R$ 3.534.55), para alterar o contrato para as mesmas
condies do contrato existente com o BANCO SANTANDER BRASIL S/A,
no ato da liquidao antecipada (42 parcelas de R$ 438,21), conforme noticia a
carta do BANCO SCHAHIN endereada ao autor (fls. 21), face s suas alegaes
de inexistncia de contratao nesses moldes.
No entanto, o autor assim no procedeu, evidenciando, interesse na
utilizao do valor depositado em conta e, por conseguinte, na manuteno do
contrato.
Anoto, portanto, que no restou demonstrado o dolo como causa do
negcio jurdico do qual se pretende anulao e, o erro, por sua vez, no prejudica
a validade do negcio jurdico quando a pessoa, a quem a manifestao de
vontade se dirige, se oferecer para execut-la na conformidade da vontade real
do manifestante, (art. 144 do Cdigo Civil), como de fato se deu na hiptese em
testilha.
Nesta esteira, a despeito da equivocada declarao de vontade, no h que
se falar em resciso contratual, sequer reparao moral.
Com essas consideraes, JULGO IMPROCEDENTE a ao. Vencido,
arcar o autor com o custeio do processo e com os honorrios advocatcios, que
arbitro, por equidade, em R$ 1.500,00, para cada ru, observada a gratuidade
da justia.
como dou provimento ao recurso do estabelecimento bancrio,
prejudicado o do autor.
524
e-JTJ - 00
Acesso ao Sumrio
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000584380.2008.8.26.0093, da Comarca de Guaruj, em que apelante ELEKTRO
ELETRICIDADE E SERVIOS S/A, apelado ANTONIO NAGAHAMA
(JUSTIA GRATUITA).
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: POR MAIORIA DE VOTOS,
NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO, VENCIDO O REVISOR QUE
DAVA PROVIMENTO E DECLARA., de conformidade com o voto do
RICARDO NEGRO (Presidente sem voto), RICARDO PESSOA DE MELLO
BELLI E SEBASTIO JUNQUEIRA.
MARIO DE OLIVEIRA, Relator
Ementa: MONITRIA- EMBARGOS - PRESTAO
DE SERVIOS - ENERGIA ELTRICA - Fatura de
consumo - Documento hbil instruo do pedido
- Alegao de que referida despesa incumbe ao
proprietrio do imvel - Descabimento - Demonstrada
a existncia de contrato de locao - Dbito relativo a
perodo em que o imvel estava alugado para terceiro
- Responsabilidade do locatrio do bem - Obrigao
de carter pessoal e no de obrigao propter
rem - O vnculo que se estabelece entre a empresa
responsvel pelo fornecimento de energia eltrica e o
usurio, o qual se beneficia dos servios, mormente
quando esta circunstncia do conhecimento da
prestadora do servio - Ao improcedente - Recurso
improvido.
VOTO
Trata-se de apelao interposta em face da r. sentena de folhas 79, que
acolheu os embargos, julgando extinta a ao monitria, nos termos do art.
267, VI do Cdigo de Processo Civil. Em razo da sucumbncia, a autora foi
condenada ao pagamento das custas e despesas processuais, alm de honorrios
e-JTJ - 00
525
Acesso ao Sumrio

advocatcios, estes fixados em 10% sobre o valor atualizado da causa.

Apela a vencida (fl. 84) pretendendo a reforma da r. sentena.
Afirma que nos termos do art. 2, inciso III, da Resoluo 456/2000 da
ANEEL, o responsvel pelo pagamento das faturas de energia aquele que
consta como parte no contrato de fornecimento e no no contrato de locao do
imvel. Pondera que o pagamento de responsabilidade do titular do imvel,
por se tratar de obrigao propter rem. Argumenta que no veio a ter cincia
do contrato de locao e que cumpria ao apelado a atualizao do cadastro
do imvel. Sustenta que a cobrana pretendida legtima, diante da lavratura
do TOI - Termo de Ocorrncia de Irregularidade, o qual possui presuno de
veracidade. Alega, outrossim, que no se pode admitir que uma prestao de
servios onerosa seja transformada em gratuidade mediante o emprego de
fraude.
O recurso foi recebido em ambos os efeitos (fl. 105).
Houve contrariedade (fl. 106).
o relatrio.
A ao monitria proposta em 31.07.08 foi embasada em faturas de
energia eltrica com vencimento em maro, junho, julho, agosto e setembro de
2004. A dvida foi atualizada e, acrescida de juros e multa, alcanou a cifra de
R$ 16.295,12 (fl. 21).
Citado, o ru ofereceu embargos sustentando ser parte ilegtima para a
demanda, bem assim a ocorrncia da prescrio da pretenso da autora. Afirmou,
outrossim, que no foram observados os princpios do contraditrio e da ampla
defesa na lavratura do TOI e que no foi comprovada sua responsabilidade pela
fraude alegada (fl. 46).
A r. sentena combatida acolheu os embargos e julgou extinta a ao,
dando margem a este apelo.
De promio, observa-se que, consoante dispe o artigo 1.102- A, do
Cdigo de Processo Civil, a ao monitria ...compete a quem pretender, com
base em prova escrita, sem eficcia de ttulo executivo, pagamento de soma em
dinheiro, entrega de coisa fungvel ou de determinado bem mvel.
A prova escrita, exigida pelo dispositivo legal acima transcrito, todo
documento que, embora no prove, diretamente, o fato constitutivo, permite ao
rgo judicirio deduzir, atravs de presuno, a existncia do direito alegado
(RJ 238/67).
Destarte, os documentos apresentados pela apelante representam meio de
prova hbil ao ajuizamento da ao monitria.
No que tange legitimidade passiva para a ao, observa-se que a
discusso foi travada com implicao no prprio mrito da demanda, posto que
Acesso ao Sumrio
526
e-JTJ - 00
solucionaria a responsabilidade pelo pagamento do dbito.

Desta forma, nesta oportunidade, mantm-se a anlise da questo como
circunstncia atinente ao prprio mrito.
Analisando-se os autos, verifica-se que a demanda foi movida em nome
do apelado, pessoa indicada nas faturas requeridas pela apelante (fl. 15 a 20).
Todavia, o apelado questiona a cobrana, sob a alegao de que firmou
contrato de locao do imvel, razo pela qual o dbito no lhe seria atribuvel.
De fato, o contrato de locao do imvel situado Rua Ezio da Costa
Gama, 315 - Guaruj, foi firmado em 01 de maio de 2003, consoante demonstrado
s folhas 54, e o dbito impugnado refere-se ao fornecimento de energia eltrica
em perodo posterior sua lavratura (2004).
Destarte, a dvida exigida pela apelante seria de responsabilidade
de Clelvos Silvrio Batista Jnior, locatrio do bem, e no do apelado, seu
proprietrio.
Isto porque, a relao obrigacional entre o consumidor do servio pblico
e a concessionria de natureza pessoal, no se caracterizando como obrigao
de natureza propter rem.
O fato gerador da obrigao decorrente da utilizao do servio. O
vnculo que se estabelece entre a empresa responsvel pelo fornecimento de
energia eltrica e o consumidor, que se beneficia dos servios.
Quanto afirmao da apelante de que no teve cincia do contrato
locatcio, mister tecer algumas observaes.
Primeiramente, observa-se que o apelado acompanhou a lavratura do TOI
- Termo de Ocorrncia de Irregularidade na qualidade de testemunha, sendo
certo que o preposto da apelante anotou que o verdadeiro consumidor dos
servios no se encontrava presente ao ato (fl. 23 e 24).
Alm disto, informa o documento de fl.30, datado de 18.02.04, que o
apelado teria dez dias para se manifestar a respeito do quanto apurado.
No entanto, no h notcias precisas de quando foi realizada esta
notificao, posto que o aviso de recebimento de folhas 26 contm data do ano
seguinte (18.04.05) e no faz referncia sua finalidade.
Assim sendo, no possvel dizer que o apelado tenha sido desidioso no
tratamento da questo.
De qualquer forma, demonstrou o recorrido haver realizado contranotificao apelante, em 04.03.05, reportando a existncia do citado contrato
de locao (fl. 55).
Desta forma, verifica-se que ao propor a demanda em julho de 2008, no
atuou de boa-f a companhia, pois j teria cincia de que o apelado no era o
beneficirio dos servios, mas, ainda assim, insistiu na cobrana do dbito.
e-JTJ - 00
527
DECLARAO DE VOTO PARCIALMENTE VENCIDO

Acesso ao Sumrio
(Voto n 15.360)
No meu modo de ver, no h relevo, na situao dos autos, na discusso
sobre se a obrigao estabelecida entre os usurios e os prestadores de servios
pblicos caracteriza-se como pessoal ou propter rem.
Ainda para os que consideram tratar-se de obrigao pessoal o vnculo
em questo, dentre os quais se inclui este revisor, fato que o usurio dos
servios, vale dizer, aquele que os solicita e se obriga formalmente perante o
concessionrio, quem figura como tal no cadastro do prestador dos servios.
Tal responsabilidade pessoal no afastada em virtude de contratos
celebrados entre o usurio formal e terceiros, sobretudo por instrumento
particular no levado a registro, como, por exemplo, compromissos de compra
e venda no registrados, locaes etc.
A propsito, tem inteira aplicabilidade a regra do art. 221, segunda parte,
do CC, a dispor que O instrumento particular, feito e assinado, ou somente
assinado por quem esteja na livre disposio e administrao de seus bens,
prova as obrigaes convencionais de qualquer valor; mas os respectivos
efeitos, bem como os da cesso, no se operam, a respeito de terceiros, antes de
registrado no registro pblico (grifei).
luz da norma acima transcrita, o contrato de locao celebrado entre o
usurio formal dos servios e terceiro caracteriza res inter alios.
A no ser assim, isto , a se admitir que o suposto contrato oponvel
concessionria de servios, haveria afronta ao revelho princpio jurdico
acima abordado e, com efeito, abertas estariam portas largas para burla norma
do art. 6, 3, II, da Lei n 8.987/95, para o que bastaria forjar sucessivos
contratos de compromisso de compra e venda ou de locao, de modo a obter o
restabelecimento dos servios e frustrar, convenhamos, o pagamento do dbito
anterior. Em tal hiptese, aniquilado estaria o sistema, com consequncias
nefastas para a massa de consumidores que honra seus compromissos.
Bem por isso, na tica deste revisor, que pede vnia para nesse ponto
discordar da concluso de vrios precedentes sobre o tema, o locador do imvel
no pode pretender se eximir de responsabilidade pelo dbito de tarifas deixado
pelo locatrio, salvo em caso de celebrao de especfico contrato entre este
ltimo e a prestadora dos servios, com a abertura de cadastro em nome dele,
Destarte, a concluso necessria de que o pedido formulado em face do

apelado improcedente e o recurso no pode ser provido.
528
e-JTJ - 00
locatrio.
No caso dos autos, as faturas esto em nome do ru/apelado, proprietrio/
locador (cf. fls. 15/20), o que mostra ser ele o usurio formal dos servios.
Por outro lado, o suposto contrato de locao se fez por instrumento
particular (fls. 54/55) e no consta ter sido o negcio levado ao conhecimento
da prestadora dos servios.
Em face desse contexto, pedindo vnia ao digno Relator, meu voto
daria provimento apelao, para afastar a sentena de extino anmala do
processo, de modo a propiciar a apreciao do mrito.
RICARDO PESSOA DE MELLO BELLI, Desembargador
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 010222427.2011.8.26.0100, da Comarca de So Paulo, em que apelante NAJI ROBERT
NAHAS, apelado PAULO HENRIQUE DOS SANTOS AMORIM.
n 32013)
DONEG MORANDINI (Presidente sem voto), EGIDIO GIACOIA E
VIVIANI NICOLAU.
BERETTA DA SILVEIRA, Relator
Acesso ao Sumrio
Ementa: Apelao - Ao indenizatria por dano

moral - Matria veiculada em blog denominado
Conversa Afiada - Veiculao de notcia de cunho
ofensivo honra do Autor - No caracterizao Matria deduzida que se limitou a reproduzir o teor
das denncias que estavam sendo feitas, sem fazer
nenhum comentrio sobre a honra do autor Ato
que se insere dentro da liberdade de imprensa Veiculao, na espcie, que no implica em ato ilcito
indenizvel Sentena mantida Recurso improvido.
VOTO
e-JTJ - 00
529
Acesso ao Sumrio

Trata-se de ao de reparao por danos morais julgada improcedente pela

r. sentena de fls., da lavra do MM. Juiz de Direito Marcelo Augusto Oliveira,
de relatrio adotado.
Apela o autor, invocando a aplicao do art. 67, inciso III, do Cdigo de
Processo Penal, bem como alega que a sentena no analisou corretamente as
provas dos autos e pede o provimento do recurso para se julgar procedente o
pedido inicial.
Contrarrazes as folhas 252/266.
o relatrio.
Cuida-se de ao de indenizao por dano moral ajuizada por Naji Robert
Nahas, em face de Paulo Henrique dos Santos Amorim, objetivando condenao
do ru ao pagamento do montante de 50 salrios mnimos a ttulo de indenizao
por danos morais, relativa matria intitulada Veja: Serra conta a Nahas que vai
vender a CESP. Nahas diz que vai ganhar uma grana preta, veiculada no blog
do ru, envolvendo tambm a publicao de fotografia descontextualizada,
em que se encontra algemado, conduzido por policiais, declarando em seguida
Nahas, nos tempos em que criminoso do colarinho branco era algemado.
Agora s pobre carrega algema. Portanto, o carter difamatrio e ofensivo
ntido. O ru foi alm do exerccio do constitucionalmente direito de informar,
com ofensas honra e imagem do autor, restando preenchidos os pressupostos
necessrios proporcional reparao.
A r. sentena de fls., julgou improcedente a ao, considerando inexistir
conduta ofensiva honra do autor, condenando-o a pagar as custas, despesas
processuais e honorrios advocatcios fixados e R$3.000,00.
H embargos de declarao (fls. 230/232), com deciso as folhas 233.
O recurso no merece acolhimento.
A nossa Constituio Federal ao assegurar direito liberdade de
manifestao, de expresso e de informao, assegura, da mesma forma, os
direitos individuais e fundamentais da pessoa humana. Em seu artigo 5, inciso
V, dispe, expressamente, que assegurado o direito de resposta proporcional
ao agravo, alm de indenizao por dano material, moral ou imagem, e o
inciso X, estabelece que so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a
imagem das pessoas, assegurando o respectivo direito indenizao.
Dessa forma, se de um lado a Carta Magna assegura a todos o acesso
informao, livre manifestao de pensamento e expresso de comunicao;
por outro, garante inviolabilidade da intimidade, da vida privada, da honra e
da imagem das pessoas, ressalvando o direito indenizao pela violao desses
preceitos constitucionais.
Aps a Constituio de 1988, a noo do dano moral no mais se
restringe ao pretium doloris, abrangendo tambm qualquer ataque ao nome ou
Acesso ao Sumrio
530
e-JTJ - 00
imagem da pessoa, fsica ou jurdica, com vistas a resguardar a sua credibilidade

e respeitabilidade social. Pode padecer, porm, de ataque honra objetiva,
esta ofensa pode ter seu efeito limitado diminuio do conceito pblico de
que goza no seio da comunidade, sem repercusso direta e imediata sobre seu
patrimnio. Nesse sentido, destaca-se julgado do Colendo Superior Tribunal de
Justia: REsp 134.993-0-MA., rel. Min. Slvio de Figueiredo - STJ 7/22.
Assim, a divulgao atravs da imprensa, vale dizer, o noticirio
jornalstico, nas suas mais diversas formas e expresses, est naturalmente
adstrito a uma base tica rigorosa, que se traduz, permanentemente, na escolha
da matria, que deve guardar compatibilidade com o interesse pblico e social
(interesse jornalstico); na preservao dos valores sociais, culturais e morais;
na efetiva colaborao aos direitos dos outros; enfim, que se traduz e resume no
dever de bem informar.
Tambm o artigo 220 da Constituio, ao assegurar a liberdade de
manifestao do pensamento, da criao, da informao e da expresso, ressalva
expressamente a necessidade de observncia aos seus demais dispositivos. No
, portanto, ilimitada a liberdade de manifestao e de informao jornalstica,
j que pressupe o respeito a outras liberdades e direitos tambm consagrados
na Lei Maior, como os referentes honra e imagem.
Diga-se, alis, que nenhuma liberdade e nem pode ser absoluta. A
interpretao de qualquer lei e da Constituio h de atender a essa contingncia
elementar.
A atenta leitura da matria em cotejo exibe no ter ficado demonstrado que
o requerido ora apelado teria agido com dolo no sentido deliberado de ofender
ou denegrir a moral ou imagem do apelante, no extrapolando, pela publicao
mencionada, o direito, poder/dever que tem a imprensa de simplesmente noticiar
e criticar. Confira-se, a propsito, que a atividade jornalstica limitou-se
narrativa de formalizao de denncias contra o autor, enquanto pessoa pblica
envolvida com crimes contra o sistema financeiro nacional, cujo nome aparece
em diversas investigaes e escndalos, como Operao Satiagraha, caso
Pinheirinho, com grande repercusso nacional, portanto, assunto de grande
interesse pblico e social.
Ademais, o s fato de os textos constarem o apelante como criminoso do
colarinho branco, por si s no se traduz em ato ilcito passvel de indenizao.
Haja vista que o autor j foi condenado anteriormente pela prtica de
crimes contra o sistema financeiro nacional, aqueles conhecidos popularmente
como crimes do colarinho branco.
Nesse passo, possvel afirmar que no houve distoro da verdade das
circunstncias, vale dizer, a matria divulgada no blog Conversa Afiada,
apenas reproduziu notcias veiculadas em outros meios de comunicao,
e-JTJ - 00
531
Acesso ao Sumrio

traando um paralelo entre as escutas telefnicas obtidas pela investigao da

Operao Satiagraha e a informao acerca da venda da CESP, envolvendo a
figura do apelante. Portanto, no se colhe do referido texto qualquer conotao
difamatria ou injuriosa a impor a indenizao por danos morais, pois no se
verifica qualquer tipo de abuso no direito/obrigao de informar.
Ora, aquele que age dentro de seu direito a ningum prejudica, de sorte
que no ser obrigado a indenizar. Quando a matria veiculada se enquadra em
uma das situaes definidoras do no abuso, evidentemente no se caracteriza a
causa geradora do dever de indenizar.
Mesmo porque No se pode ignorar que a liberdade de imprensa,
enquanto projeo de liberdade de manifestao de pensamento e de
comunicao, reveste-se de contedo abrangente, por compreender, dentre
outras prerrogativas relevantes que lhe so inerentes, (a) o direito de informar,
(b) o direito de buscar a informao, (c) o direito de opinar e (d) o direito de
Criticar (STF. Pet N 3486-4 - DF, rel. Ministro Celso de Mello).
Portanto, no se vislumbra dolo ou culpa nas publicaes em comento de
sorte a gerar a indenizao pleiteada. Incluiu-se, a matria, dentro do direito de
informao sem que isso derive em violao que implique ou resulte em dever
de indenizar. O intuito foi de mera narrativa de fatos, o que inerente notcia
e ao papel de sites/blogs como o do Ru.
Pelo exposto, fora convir que da matria em questo, no se extrai o
propsito de causar sensacionalismo ou depreciao pessoa do autor, portanto,
dentro dos limites da liberdade de informao.
Em casos anlogos decidiu este Tribunal de Justia:
INDENIZAO - Responsabilidade civil - Dano moral - Lei de
Imprensa - Jornal - Notcia informando da priso do autor por porte ilegal de
entorpecente - Reproduo de Boletim de Ocorrncia lavrado pela Polcia - Lei
de Txicos respeitada - Publicao de acordo com o artigo 220 da Constituio
da Repblica - Ao improcedente - Recurso no provido. (AC n 218.549-4 Rio Claro, Quarta Cmara de Direito Privado, rel. Des. J. G. Jacobina Rabello).
DANO MORAL - Imprensa - Notcia - Carter informativo. Ementa
Oficial - Indenizao. Notcia publicada em revista. Dano moral. No
caracterizao. Hiptese em que a reportagem promovida no pode ser
qualificada como ofensiva ao patrimnio moral do autor, seja porque no
houve animus injuriandi, tendo tido cunho exclusivamente informativo,
devendo-se considerar que a figura pblica de um deputado no pode ficar
imune a informaes de interesse da sociedade. Recurso no provido (AC n
100.507.4/8.00 - Stima Cmara de Direito Privado - rel. Des. Leite Cintra).
Responsabilidade civil - Indenizao por danos morais - Matria
jornalstica tida como ofensiva e exibio de fotografia tirada no momento da
532
e-JTJ - 00
priso em flagrante - Fato que era objeto de investigao policial - Notcia de

interesse pblico - Liberdade de informao - Inexistncia de abuso - Deciso
reformada - Recurso provido para julgar improcedente a ao, prejudicado o
adesivo (AC n 9155361-81.2005.8.26.0000, Jundia, rel. Des. Jesus Lofrano,
da Terceira Cmara de Direito Privado).
Responsabilidade civil - Improcedncia - Adequao - Reportagem
que veiculou informaes prestadas pelo IPEM - Limitao ao dever de
informar - Recurso improvido. A reportagem veiculada pela r no foi abusiva,
nem sensacionalista, limitando-se ao dever de informar (AC n 002766669.2006.8.26.0000, Santos, rel. Des. Jesus Lofrano, da Terceira Cmara de
Direito Privado).
Acolher o pedido inicial, neste caso, constitui CENSURA liberdade de
imprensa, vedada pelo artigo 220, pargrafos 1 e 2, da Constituio Federal,
e o ru apelado exerceu o seu direito constitucional de informao, sem
qualquer censura de natureza poltica, ideolgica e artstica (CF artigos 5,
inciso IV e 220, caput e pargrafo segundo) e de crtica.
Assim, sem qualquer fato ou direito novo arguido nas razes do
recurso, pois, limitadas a reiterar o que foi do contedo da inicial, associado
ao mero inconformismo que a oportunidade permite, prestigia-se, mantendo,
a r. sentena, at porque, no tendo havido demonstrao de abusividade e/ou
ilegalidade na conduta do requerido, ora apelado, o pedido inicial era mesmo de
ser bem julgado improcedente.
Acesso ao Sumrio
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n.
0011156-02.2010.8.26.0562, da Comarca de Santos, em que apelante
TELECOMUNICAES DE SO PAULO S/A TELESP, apelado TRANSIT
TIME BRASIL COMRCIO EXTERIOR LTDA,
n 16701)
RICARDO NEGRO (Presidente sem voto), MARIO DE OLIVEIRA E
RICARDO PESSOA DE MELLO BELLI.
e-JTJ - 00
533
JOO CAMILLO DE ALMEIDA PRADO COSTA, Relator

Acesso ao Sumrio
MULTA COMINATRIA. Instalao de terminal

de telefonia fixa convencional em substituio ao
Ementa: PRESTAO DE SERVIOS. Telefonia

fixa. Pessoa jurdica que celebra contrato de aquisio
de terminais fixos com o propsito de viabilizar
o desenvolvimento de sua atividade empresarial.
Hiptese em que a finalidade da aquisio das linhas
o incremento dos negcios da sociedade empresria,
no configurada sua condio de consumidora
final. Inaplicabilidade ao caso do Cdigo de Defesa
do Consumidor. Sentena reformada neste ponto.
Recurso provido, em parte.
PRESTAO DE SERVIOS. Telefonia fixa. Danos
morais. Pessoa jurdica. Indevido registro do nome da
empresa em cadastro de restrio ao crdito em funo
da cobrana de conta de consumo em desacordo com o
plano contratado. Aplicao da disposio contida no
artigo 302, do Cdigo de Processo Civil, ante a falta
de impugnao especfica destes fatos pela r. Prvia
cincia da empresa de telefonia acerca das diversas
reclamaes realizadas pela autora apontando a falha
na prestao do servio. Recusa legtima da usuria ao
pagamento da fatura relativa ao ms de maro de 2010,
sob a fundamentada justificativa de fornecimento de
servio diverso do contratado. Pedido inicial julgado
parcialmente procedente, arbitrada a indenizao por
danos morais em cinco mil quatrocentos e cinquenta
reais. Irresignao que objetiva o reconhecimento
da improcedncia do pedido inicial, por no ter
sido demonstrada a ocorrncia do dano moral, ou a
reduo do montante da condenao. Descabimento.
Danos morais configurados, ante a verificao de
leso ao bom conceito da pessoa jurdica no meio
comercial. Desnecessidade de prova do efetivo
prejuzo. Indenizao estabelecida em importe que
se afigura adequado espcie. Sentena mantida.
Recurso improvido.
Acesso ao Sumrio
534
e-JTJ - 00
terminal de telefonia econmica. Ordem judicial para
a execuo do servio no prazo de quinze dias, sob pena
de multa fixada em R$ 10.000,00. Admissibilidade
na espcie, porquanto tal determinao no vulnera
a regra o art. 461, do CPC. Natureza inibitria das
astreintes que justifica sua fixao, pois outro no
seu objetivo seno compelir a r a cumprir a obrigao
especfica e no a pagar a multa, percepo de ser
prefervel submeter-se ordem judicial em relao
ao pagamento da multa fixada. Sentena mantida.
Recurso improvido.
VOTO
112/116, de relatrio adotado, que, em ao de reparao de danos, julgou
parcialmente procedente o pedido inicial.
Sustenta a recorrente, em sntese, que o Cdigo de Defesa do Consumidor
inaplicvel hiptese vertente, visto que o terminal de telefonia fixo foi
adquirido pela empresa recorrida com a finalidade de fomentar as atividades
por ela desenvolvidas, o que configura bice decretao da inverso do nus
da prova. Enfatiza que a mera frustrao gerada pelos servios contratados
no revela qualquer gravidade para ocasionar perturbao psicolgica ou
desequilbrio emocional para afetar a dignidade pessoal de sua usuria,
realando que o mero dissabor ou aborrecimento no constitui fonte geradora de
leso aos direitos da personalidade, postulando, subsidiariamente, a reduo do
montante indenizatrio. Salienta que o valor da multa cominatria, nos termos
do artigo 412, do Cdigo Civil, no pode ultrapassar o valor da obrigao
principal, sob pena de ocasionar enriquecimento sem causa, postulando, de
igual modo, a reduo do valor das astreintes, uma vez observados os princpios
da razoabilidade e da proporcionalidade, considerado para tanto que a aludida
obrigao j foi cumprida pela concessionria r.
O recurso tempestivo, foi preparado e respondido.
o relatrio.
O recurso comporta provimento, em parte.
que assiste razo recorrente no que toca inaplicabilidade do Cdigo
de Defesa do Consumidor na espcie, porquanto, como cedio, constituindo
objeto do relacionamento jurdico travado pelas partes a aquisio de terminais
de telefonia fixa com a finalidade do incremento das atividades desenvolvidas
pela contratante, tanto que utilizadas as referidas linhas para o desempenho do
negcio empresarial da recorrida [foram adquiridas trs linhas, porm remanesce
e-JTJ - 00
535
Acesso ao Sumrio

apenas a contratao do terminal fixo n. 13-3223-7628 (fls. 04, pargrafo 1 e fls.

38, pargrafo 2)], no est caracterizada sua condio de consumidora final, do
que resulta a inadmissibilidade do emprego no caso da legislao consumerista,
seja no que tange a aplicao da regra da inverso do nus da prova, seja no que
se refere incidncia da responsabilidade objetiva do fornecedor prevista no
artigo 14, do Cdigo de Defesa do Consumidor.
Todavia, ainda que por fundamentos jurdicos em parte diversos, correto o
posicionamento jurdico perfilhado pela magistrada ao reconhecer a configurao
do dano moral na espcie, sopesada para tanto a circunstncia de que, em sua
contestao, no impugnou especificamente a empresa de telefonia a alegao
da autora no sentido de que adquiriu o pacote convencional de telefonia fixa
e no o denominado pacote econmico, de molde a autorizar a aplicao da
regra a que alude o artigo 302, do Cdigo de Processo Civil, tornando ento
incontroversa nos autos a formalizao da avena na forma delineada pela autora
na exordial, assertiva que, alis, prestigiada nos autos pelos diversos protocolos
de atendimentos por meio dos quais impugnou a recorrida, insistentemente, a
adeso ao aludido pacote econmico, que a impedia de realizar chamadas para
celulares, interurbanos e ligaes para o exterior, tanto que referido servio
promocional comprometeu o desenvolvimento de sua atividade empresarial
no ramo de comrcio exterior, consoante se verifica do teor das reclamaes
provenientes de seus clientes (fls. 31/33).
De fato, ante os relevantes fundamentos apresentados pela autora
empresa de telefonia, recusando-se a quitar a fatura telefnica relativa ao ms
de maro de 2010, sob a justificativa de que os servios no estavam sendo
fornecidos na forma previamente avenada, no se legitimava o registro do
nome da autora em cadastro de rgo de restrio ao crdito (fls. 89/90), o que
culminou em manifesta ofensa sua honra objetiva.
Deveras, agiu a concessionria de telefonia com evidente negligncia
no episdio de que cuidam estes autos, ao prestar servios inadequados e que
ocasionaram restrio cadastral em nome da autora, a despeito das prvias e
insistentes reclamaes formuladas pela sua usuria, ocasionando-lhe inegveis
danos boa imagem, que, na espcie, prescindem de prova do efetivo prejuzo,
porquanto intuitiva a leso ao bom conceito comercial de empresa idnea que
resulta da abusiva restrio creditcia que lhe foi indevidamente imposta.
No h se negar que a pessoa jurdica que tenha o seu nome submetido
a ilegal restrio creditcia sofre dano moral que enseja reparao, ante a
indisputvel leso ao seu conceito no mercado que desta ao decorre, merecendo
realce a circunstncia de que o objetivo da condenao ora enfocada no to
somente reparador do bom nome da empresa lesada, mas, fundamentalmente,
penalizante, em relao ao autor do ato ilcito, prestando-se assim a coibir a
reiterao de prticas danosas imagem de terceiros no meio comercial.
Acesso ao Sumrio
536
e-JTJ - 00
Ora, o indevido registro de nome de pessoa jurdica em cadastro de maus

pagadores, em virtude da cobrana de contas de consumo que expressavam
valores abusivos, implica em ofensa sua imagem, valendo consignar que,
sendo tambm a empresa detentora de honra objetiva, faz jus indenizao
por dano moral quando seu bom nome ou imagem forem atingidos no meio
comercial, j que tais restries importam em (falsa) impresso de incapacidade
da sociedade em honrar seus compromissos, originando-se ento os danos
morais, que decorrem pura e simplesmente do ilegal registro feito.
Bom destacar que, na esteira da Smula n 227, do C. Superior Tribunal
de Justia (A pessoa jurdica pode sofrer dano moral), a jurisprudncia
daquela Corte remansosa no sentido de que o protesto indevido de ttulo
enseja indenizao por danos morais, sendo dispensvel a prova do prejuzo.
(REsp. 546329/RS, j. 02/10/2003. Rel. Min. Castro Filho), bem assim que na
concepo moderna da reparao do dano moral prevalece a orientao de que
a responsabilizao do agente se opera por fora do simples fato da violao,
de modo a tornar-se desnecessria a prova do prejuzo em concreto. (Resp.
331517/GO, j. 27/11/2001, Rel. Min. Cesar Asfor Rocha), pois a indenizao
pelos danos morais independe de prova de prejuzos materiais. (Resp. 218529/
SP, j. 13/09/2001, Rel. Min. Ari Pargendler).
Logo, configurados os danos morais, bem de ver que, em ateno ao
critrio de que a indenizao no deve prestar-se ao enriquecimento ilcito, mas
considerando o aspecto inibitrio da condenao ora enfocada, em relao
autora do ilcito, a fim de que invista no aprimoramento de seus procedimentos,
no h se olvidar, de outra parte, do carter compensatrio da reparao,
afigurando-se, sob tal perspectiva, razovel [ falta de recurso da autora
buscando a majorao] a indenizao arbitrada pela douta juza a quo em cinco
mil quatrocentos e cinquenta reais, at porque a indenizao por dano moral
deve atender a uma relao de proporcionalidade, no podendo ser insignificante
a ponto de no cumprir com sua funo penalizante, nem ser excessiva a ponto
de desbordar da razo compensatria para a qual foi predisposta. (STJ, REsp
318379-MG, Rel. Min. Nancy Andrighi, j. 20/09/01).
Deveras, seja em razo do potencial econmico-financeiro da empresa de
telefonia, seja em funo do grau da culpa em que consubstanciado o ato ilcito
praticado por seus prepostos, bem assim a gravidade da leso ao bom conceito
da empresa autora no meio comercial, o importe da indenizao, arbitrado em
parcimoniosos cinco mil quatrocentos e cinquenta reais, no est a merecer
reduo.
Logo, conquanto o Cdigo de Defesa do Consumidor seja realmente
inaplicvel hiptese em apreo, correta a r. sentena ao condenar a r no
pagamento de indenizao por danos morais no importe de cinco mil quatrocentos
e cinquenta reais.
e-JTJ - 00
537
Acesso ao Sumrio

E a imposio da multa cominatria deve ser preservada, pois objetiva

assegurar a eficcia da determinao judicial de substituio do terminal de
telefonia fixa econmica por terminal de telefonia fixa convencional, cumprindo
realar que tal ordem em absoluto vulnera a regra contida no artigo 461, do
Cdigo de Processo Civil, no fosse bastante a circunstncia de que, sendo
efetivamente cumprida a determinao judicial, nus algum haver para a parte.
Alis, bom realar que possui o juiz o poder de determinar as medidas
que entender necessrias ao cumprimento de suas decises, at mesmo de ofcio,
irrelevante at mesmo a eventual inexistncia de pedido expresso da parte neste
sentido, por isso que no est o magistrado adstrito existncia de postulao
especfica, pois se cuida de medida coercitiva indireta que buscar prevenir a
frustrao de uma ordem judicial.
Sobre a natureza da multa cominatria, preleciona Vicente Greco Filho
que sua finalidade compulsiva, a de fazer com que o devedor cumpra
especificamente o devido, o que sempre melhor do que a compensao em
perdas e danos. Dada essa natureza da multa pecuniria, ela pode ultrapassar
o valor da obrigao. No tem o carter de prefixao das perdas e danos.
(Direito Processual Civil Brasileiro, Editora Saraiva, 3 volume, 16 edio, p.
69).
Nesta mesma linha, anotam Nelson Nery Junior e Rosa Andrade Nery
que deve ser imposta a multa, de ofcio ou a requerimento da parte. O valor
deve ser significativamente alto, justamente porque tem natureza inibitria.
O juiz no deve ficar com receio de fixar o valor em quantia alta, pensando
no pagamento O objetivo das astreintes no obrigar o ru a pagar o valor
da multa, mas obrig-lo a cumprir a obrigao na forma especfica. A multa
apenas inibitria. Deve ser alta para que o devedor desista de seu intento de no
cumprir a obrigao especfica. Vale dizer, o devedor deve sentir ser prefervel
cumprir a obrigao na forma especfica a pagar o alto valor da multa fixada
pelo juiz (Cdigo de Processo Civil Comentado e Legislao Extravagante,
Editora Revista dos Tribunais, 7 edio, p. 782).
Com efeito, a multa por descumprimento de obrigao de fazer ou de
no fazer deve ser fixada pelo juiz em valor significativamente alto, justamente
porque tem carter inibitrio, tendo como objetivo fazer com que o devedor
cumpra a obrigao na forma especfica. O valor alto deve ter potencialidade
para inibir o devedor, fazendo com que prefira cumprir a obrigao na forma
especfica a pagar a multa (TJSP, AC 128244-4/1, Rel. Des. Armindo Freire
Mrmora, j. 22/08/2002), mesmo porque, ao contrrio do Cdigo de 39, a lei
vigente no estabelece limitao para o valor da multa cominada na sentena,
que tem o objetivo de induzir ao cumprimento da obrigao e no o de ressarcir.
Nem se justifica tolerncia com o devedor recalcitrante que, podendo faz-lo,
se abstm de cumprir a sentena (STJ, REsp. 141.559/RJ, Rel. Min. Eduardo
538
e-JTJ - 00
Ribeiro, j 17/03/98).
Portanto, acertada a r. sentena tambm ao condenar a empresa de telefonia
a substituir a linha econmica instalada na sede da empresa recorrida pela
linha telefnica convencional [neste aspecto no houve qualquer impugnao
recursal por parte da r, a par do que a substituio do referido terminal no foi
comprovada pela recorrente], no prazo de quinze dias, sob pena de incidncia de
multa cominatria de R$ 10.000,00.
Em suma, acolho em parte o recurso e apenas para deixar assentada a
inaplicabilidade do Cdigo de Defesa do Consumidor ao caso, preservada, no
mais, a r. sentena.
Ante o exposto, dou provimento em parte ao recurso.
ACRDO
Acesso ao Sumrio
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 003750728.2010.8.26.0007, da Comarca de So Paulo, em que so apelantes B.R.S.C.
(MENOR(ES) REPRESENTADO(S)) e T.D.S. (REPRESENTANDO
MENOR(ES)), apelado W.S.C.
So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento ao recurso, V.U., de
MOREIRA VIEGAS (Presidente sem voto), J.L. MNACO DA SILVA E
JAMES SIANO.
ERICKSON GAVAZZA MARQUES, Relator
Ementa: EXECUO DE ALIMENTOS INDEFERIMENTO DA INICIAL - JUNTADA
DE CPIA REPROGRFICA INCOMPLETA
DO TERMO DE AUDINCIA ONDE FOI
EFETUADO O ACORDO EM QUE SE FIXOU OS
ALIMENTOS - POSSIBILIDADE - ASPECTOS
PROCESSUAIS
QUE
MERECEM
SER
RELATIVIZADOS DIANTE DA EXISTNCIA DE
INTERESSES DE MENOR - PROSSEGUIMENTO
DA EXECUO QUE MELHOR ATENDE AOS
PRINCPIOS DA ECONOMIA PROCESSUAL E
e-JTJ - 00
539

Acesso ao Sumrio
VOTO
Vistos, etc.
Trata-se de ao de execuo de alimentos, ajuizada por B.R.S.C. contra
T.D.S., que a respeitvel sentena de fls. 16, indeferiu a inicial e julgou extinto o
processo, nos termos dos artigos 267, I e 295, VI, ambos do Cdigo de Processo
Civil.
Apela o autor alegando, em sntese, que o documento solicitado sigiloso
e a ao de alimentos estava arquivada, razo pela qual o prazo fixado foi
insuficiente. Argumenta que antes de decretar a extino, o juzo deveria tla notificado pessoalmente ou por via postal. Pugna, ao final, pela reforma da
deciso.
O recurso foi recebido, tendo a Douta Procuradoria Geral de Justia
opinado pelo seu improvimento.
o relatrio.
Conforme verifica-se dos autos, o apelante moveu a presente execuo de
alimentos em face do genitor, lastreada no acordo efetuado na ao de alimentos
que tramitou perante a 3 vara da famlia e sucesses do foro regional de Itaquera,
tendo o juzo a quo determinado a emenda da inicial a fim de trazer aos autos
o ttulo executivo que fixou a obrigao alimentar devidamente subscrito, sob
pena de indeferimento. Decorrido o prazo, sem manifestao, foi indeferida a
inicial e julgado extinto o processo, nos termos do artigo 295, VI c/c o artigo
267, inciso I, do Cdigo de Processo Civil.
Com efeito, no obstante o convencimento do MM. Juiz de Direito, o
recurso comporta provimento, posto que a medida adotada implicou em excesso
de rigor, o que no se justifica no caso em espcie em que est presente interesse
superior de menor que deve prevalecer.
Ora, o processo deve ser entendido como um meio, um instrumento, e
no como um fim em si mesmo, razo pela qual se deve evitar, na medida do
possvel, invalidar atos que se mostrem perfeitamente sanveis e desprovidos de
potencial para causar prejuzo s partes.
DA INSTRUMENTALIDADE DO PROCESSO PRESUNO DE VERACIDADE AT PROVA EM

CONTRRIO - ADEMAIS, CASO ENTENDESSE
NECESSRIO, PODERIA O MAGISTRADO
SOLICITAR SERVENTIA CPIA DO TTULO,
TENDO EM VISTA QUE A AO DE ALIMENTOS
TRAMITOU PERANTE O MESMO JUZO
- EXTINO DO PROCESSO AFASTADA RECURSO PROVIDO.
Acesso ao Sumrio
540
e-JTJ - 00
O prejuzo, alis, resulta da extino da execuo nos termos em que

foi procedida, posto que obriga o exequente a ajuizar uma nova demanda para
exigir os mesmos valores aqui discutidos, tornando mais oneroso o processo
e retardando, ainda mais, a prestao jurisdicional, em evidente prejuzo ao
alimentante e ao princpio da economia processual.
Embora realmente o ttulo juntado a fls. 13 esteja incompleto, no
constando as assinaturas dos interessados, no se pode negar que na cpia do
termo de audincia constam as clusulas do acordo e a homologao pelo juzo,
inexistindo motivo para que no seja presumida como verdadeira, cabendo, se
o caso, impugnao pela parte adversa, sendo que, por tal razo, a extino
decretada, com a devida venia, est eivada de um rigor desnecessrio, em nada
contribuindo para a celeridade processual.
Ademais, a ao de alimentos tramitou perante a mesma vara onde foi
proposta a execuo, o que possibilitaria ao juzo, caso entendesse necessrio,
determinar diretamente o desarquivamento dos autos para a constatao do
ttulo que se pretendia executar, at porque o autor requereu a concesso da
gratuidade processual.
Ressalte-se, novamente, que a execuo traz um menor no polo ativo, o
que acentua ainda mais a necessidade de relativizar as normas processuais para
salvaguardar os seus interesses.
O eminente Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, por ocasio do
julgamento do Recurso Especial n 158.920, deixou consignado que:
No se nega, outrossim, que da jurisprudncia assente, inclusive desta
Corte, que, em se tratando de interesse de menores de convir-se pela
relativizao de aspectos processuais, sobretudo em face da prevalncia
dos interesses do menor, como determina a legislao vigente (ECA, art.
6, LICC, art. 5) (STJ - REsp 158.920 - SP - Rel. Min. SALVIO DE
FIGUEIREDO TEIXEIRA - 4 Turma - j. 23/03/1999, in DJ 24/05/1999,
p. 172).
Nessa conformidade, a melhor soluo para o caso a anulao da
respeitvel sentena recorrida, determinando-se o regular prosseguimento da
execuo.
Ante o exposto, DOU PROVIMENTO ao recurso.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000361239.2011.8.26.0590, da Comarca de So Vicente, em que apelante IRAIMA
e-JTJ - 00
541
Ementa: USUCAPIO CONSTITUCIONAL - Imvel

com menos de 250m2, possudo pela apelante ao longo
de mais de cinco anos aps a morte da primitiva
proprietria, de quem era inquilina - Proprietria
que no deixou herdeiros, tendo sido declarada a
herana jacente - Autora que, aps o bito, como no
houvessem interessados outros continuou a ocupar
o imvel sem pagar aluguel, invertendo o carter
da posse; que deixou de ser precria e passou a ter
animus domini - Afinal se verificando, mais de uma
dcada aps a morte, ter havido doao do bem a
terceiro, que s ento o registrou, ingressou com
reivindicatria e deixou o processo ser extinto, sem
recurso - Circunstncia em que a usucapio pode
ser deferida - Apelo provido, para tanto, reformado
o decreto de improcedncia e invertidos os nus do
sucumbimento, respeitada a gratuidade.

Acesso ao Sumrio
VOTO
Trata-se de apelao contra sentena (a fls. 564/567) em ao de
usucapio. Nas razes de irresignao (fls. 597/624; no original, a fls. 626/654) se
sustentando o descabimento do decisum, pelos fundamentos ento expendidos;
com preliminar de nulidade, por cerceamento de provas oportunamente
requeridas (fls. 631/632), decorrente da antecipao de julgamento.
Recebido o recurso a fl. 625, subiu sem contrarrazes consoante certido
de fl. 656.
o relatrio.
Meu voto prov o apelo e julga procedente a ao. Invertidos os nus do
LEONARDO DO NASCIMENTO (JUSTIA GRATUITA), apelado LUIZ

CARLOS DOS SANTOS.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento ao recurso. V.U.
Sustentou oralmente o Dr. Rodrigo Xavier Leonardo OAB n 27175/PR, de
ROSSI (Presidente) E GRAVA BRAZIL.
LUIZ AMBRA, Relator
Acesso ao Sumrio
542
e-JTJ - 00
sucumbimento, respeitada a gratuidade processual (fl. 465, em outra ao).

Que a autora era inquilina da finada, ela prpria no nega a fls. 5 e 424.
Mas a titular de domnio Yara Aymor Conceio Rodrigues (confira-se a
matrcula a fls. 16/16) morreu sem deixar herdeiros, em 2005 (fl. 220). Sua
herana sendo considerada jacente, ao que se verifica de fl. 524; hiptese em que
os bens se tornariam pblicos e no poderiam ser usucapidos.
A autora, como ningum a procurasse para haver os locativos, a partir
do bito e sabedora de que a proprietria era sozinha, inverteu o carter da
posse, que na origem exercitava a ttulo precrio face locao. No pagou
mais locativo nenhum, passou a efetuar melhoramentos e a zelar pelo bem, no
qual reside h bem mais do que cinco anos, desde o falecimento. Como se fosse
seu, imbuda bem se v de animus domini.
No h dvida de que a precariedade, como regra, no cessa nunca. Mas
em casos que tais cessar, a posse se ter transmudado, descabido o raciocnio
formulado a fl. 512, na contestao; de que a locao perduraria indefinidamente,
por prazo indeterminado, ad aeternum.
Os exemplos so inmeros: tolero, por gentileza ou amizade, que
um vizinho passe pelo meu terreno. Tal passagem, embora reiterada, no
induz posse, por se tratar de mero favor, a todo tempo revogvel. Se, apesar
de revogada a autorizao, persistir o vizinho na travessa, ter praticado
turbao (Washington de Barros Monteiro, Curso de Direito Civil, vol. 3,
Direito das Coisas, 5 ed., Saraiva, 1963, pg. 38).
Em tal hiptese, se a posse da servido no for retomada em ano e dia,
ter-se- tornado velha e, inclusive, usucapvel.
Na mesma obra (pg. 47) colocao da mesma ordem: cabe recurso aos
interditos quando o locador de servios, dispensado pelo patro, no restitui
a casa que recebera para moradia. A soluo a mesma, a regra geral uma s
(ob. e pg. cits.): caracteriza-se o esbulho no s por atos de violncia, como
tambm por toda e qualquer molstia aos direitos do possuidor, como quando
ocorre recusa de restituir a coisa que deve ser restituda.
Quer dizer (pg. 74, tratando da posse de outrem):
Perde-se ainda a posse pela posse de outrem, ainda contra a vontade
do possuidor, se este no foi manutenido ou reintegrado em tempo competente.
Se o possuidor, turbado ou esbulhado no exerccio da posse se queda inativo,
permitindo se fixe nova posse sobre a coisa, perde seu direito, que se extingue,
para dar lugar a outro direito, em substituio do primeiro.
No apelo, sobre o tema, h interativo julgado mencionado a fl. 621, inserto
na Revista dos Tribunais 567/214. Exatamente nestes termos, com arrimo na
doutra segundo a qual o que possua como locatrio, por exemplo, desde que
tenha repelido o proprietrio, deixando de pagar os aluguis e fazendo-lhe
e-JTJ - 00
543
Acesso ao Sumrio

sentir, inequivocadamente a sua pretenso dominial, fora de dvida que

passou a possuir como dono.
Do Desembargador Morato de Andrade, ainda o outro precedente ali
mencionado (Apelao 918084217.2003.8.26.0000, j.27.4.10): hiptese em
que havia prova cabal da modificao da natureza da posse, passando a
autora a agir publicamente como dona, tendo deixado de pagar os alugueres e
construdo no imvel sem autorizao do antigo proprietrio.
Em hipteses que tais, segundo a melhor doutrina, aps a cessao do
precrio poder ter incio o cmputo da prescrio aquisitiva. Como aqui teve,
e se perfazendo em cinco anos, visto se tratar de usucapio constitucional.
que, ao que se verifica da deciso de embargos de terceiro que vem por
cpia a fl. 524, afinal se verificou no se tratar de bem pblico. Porque, ainda
em vida, a finada proprietria o doou ao ora ru, por escritura de 31.3.98 (fl. 16).
Mas este somente a registrou em 8.12.10 (matrcula a fls. 16/16v), mais de dez
anos depois. Bem por isso tendo tido ganho de causa nos embargos (sentena
cit.), em relao a ele o Poder Pblico no tendo nada a vindicar, fora do estado
de jacncia o bem.
No interregno, obviamente, a posse da autora continuou, mansa e pacfica,
sem por ningum ser incomodada. Apenas em dezembro/11 contra ela vindo a
ser ajuizada a ao reivindicatria cuja inicial vem por cpia a fls. 416/420, e
onde validamente se defendeu (fls. 422/433), pelos mesmos fundamentos ora
expendidos. A ao no prosperando, como anotado a fl. 531. Na contestao de
fls. 509/519, o aqui ru nada mais fazendo seno repisar os argumentos ento
lanados.
Arguiu-se no apelo a nulidade da sentena, decorrente da antecipao
de julgamento. A colocao no deixando de ser procedente. Porque provas de
outra natureza haviam sido requeridas com a petio inicial, no chegaram a ser
produzida e depois, na sentena (fl. 565, tais fatos no foram corroborados
pelas provas carreadas aos autos), se afirmou a precariedade probatria.
Ento, que se as deixasse realizar.
No caso de anulao, entretanto, a teor da regra do artigo 249, 2, do
CPC. Existem subsdios suficientes ao exame do mrito, afigura-se certo que,
aps a morte da locadora, no tinha a autora sequer a quem pagar. Da haver
continuado a ocupao a outro ttulo. Efetuando inclusive benfeitorias, obras de
conservao do bem a que, enquanto simples inquilina, no se acharia obrigada.
Pagando os impostos (fls. 21/127), evitando que o imvel se arruinasse (fls.
221/231) merc do abandono a que relegado, como com propriedade assinalou
a fls. 5 e 532.
Meu voto confere provimento ao recurso, julga procedente a presente
ao. Nas circunstncias, a tese do ru de que a posse teria continuado precria,
544
e-JTJ - 00
Acesso ao Sumrio
no podendo ser aceita. Suficiente o contexto probatrio para o reconhecimento

da prescrio aquisitiva, o que ora feito.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 300461830.2007.8.26.0506, da Comarca de Ribeiro Preto, em que apelante BANCO
SANTANDER BRASIL S/A, apelado JOSE DEUSMAR BASILIO DE
OLIVEIRA (ESPLIO).
n 31.326)
O julgamento teve a participao dos Exmo. Desembargadores RICARDO
NEGRO (Presidente sem voto), JOO CAMILLO DE ALMEIDA PRADO
SEBASTIO JUNQUEIRA, Relator
Ementa: INDENIZAO - Emprstimo bancrio
consignado - Alegada venda casada de seguro de
vida - Pagamento do prmio negado por ocasio
do falecimento do contratante - Alegado seguro
prestamista - No entanto, os valores descritos no
ajuste do emprstimo diferem do constante na
proposta de seguro - Contratante analfabeto - Prova
testemunhal - Confirmao da presena da gerente na
residncia do contratante afirmando que em caso de
morte a indenizao corresponderia a R$ 30.000,00
- Relao de consumo - Aplicao dos princpios
do CDC - Inverso do nus probatrio - O banco
quem deveria demonstrar que cientificou seu cliente
no alfabetizado de todos os termos da avena - A
simples aposio da impresso digital na proposta do
seguro no suficiente para comprovar que houve o
regular esclarecimento ao consumidor - Obrigao de
indenizar pelo valor constante na proposta de seguro Ao parcialmente procedente - Deciso mantida.
e-JTJ - 00
545
Acesso ao Sumrio

VOTO
Trata-se de ao de indenizao por danos moral e material decorrentes
de inadimplemento da proposta de seguro julgada parcialmente procedente
pela deciso de fls. 152/156, de relatrio adotado; recorre o banco tecendo
consideraes sobre os fatos; aduz que o contrato entabulado serviria apenas
como garantia de pagamento do saldo devedor, como seguro prestamista, e que o
contratante omitiu doena preexistente; afirma que as autoras distorcem os fatos
com o objetivo de obter vantagem indevida; discorre sobre os princpios pacta
sunt servanda, da boa f contratual e da boa f objetiva; pugna pela condenao
em sucumbncia recproca, vez que as autoras decaram em parte do pedido
atinente ao dano moral; prequestiona dispositivos legais e constitucionais;
pretende a reforma do julgado (fls. 162/173); recurso regularmente processado
e respondido (fls. 183/190).
Relatrio do essencial.
O inconformismo recursal no se justifica. Cuida-se de ao de
indenizao por danos moral e material decorrentes do inadimplemento do
prmio da proposta de seguro anexada fl. 37.
As autoras, na qualidade de cnjuge e filhas do de cujus, afirmam
que em janeiro de 2006 Jos Deusmar recebeu visita, em sua residncia, de
gerente de agncia da instituio financeira requerida, com o fim de concretizar
emprstimo consignado para dbito na conta em que recebia proventos de
aposentadoria; oportunidade em que foi informado acerca da necessidade de
contratar um seguro de vida. Ainda, foi esclarecido pelo preposto do banco que
o seguro pagaria o valor de R$ 30.000,00 em caso de sua morte.
Aps o falecimento de Jos Deusmar as autoras promoveram diligncias
no sentido de receber o prmio do seguro, o qual foi negado sob o argumento de
que a contratao tinha a finalidade de garantir a quitao do dbito em aberto.
Esta tese a defendida pelo banco nestes autos.
Aps a oitiva de testemunhas, o magistrado julgou a ao parcialmente
procedente quanto ao dano material, condenando o banco no pagamento s
autoras, do prmio de R$ 30.000,00, bem como no nus de sucumbncia; da o
inconformismo.
A hiptese dos autos configura relao de consumo, o que permite a
aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor, por se tratar de pessoa fsica,
consumidor final do servio, assim considerado, nos termos do art. 2 da Lei n
8.078/90.
As autoras trouxeram elementos sintomticos a atribuir verossimilhana s
suas alegaes, pois alm das provas testemunhais afirmando que presenciaram a
gerente garantir que a indenizao em caso de morte equivaleria a R$ 30.000,00,
Acesso ao Sumrio
546
e-JTJ - 00
tambm apresentaram prova documental.

E pela anlise dos ajustes, verifica-se que o contrato de mtuo
expressamente consignou na clusula 10 a garantia por um Seguro Prestamista,
melhor descrito no item 10.1 que a quitao do dbito estaria limitada a R$
40.000,00 (fl. 38). Desta forma, observa-se que o contrato de emprstimo
no guarda pertinncia com a proposta de seguro apresentada fl. 37 e com a
informao fornecida ao consumidor pela gerente bancria. Ressalta-se que o
banco no trouxe outros elementos a justificar a pertinncia de suas alegaes.
Desta forma, ainda que na proposta conste a denominao seguro
prestamista, h que se considerar que o contratante era analfabeto e por isso
somente aps sua digital na documentao; j a instituio bancria se limitou
a defender que era um seguro prestamista, sem anexar qualquer documento
que pudesse desconstituir as provas apresentadas nos autos. Inclusive sem
qualquer demonstrao efetiva da alegada sonegao da informao de ter
doena preexistente, j que, repita-se, tratando-se de no alfabetizado, aps sem
reservas suas digitais na proposta. A instituio financeira no demonstrou a
prtica de diligncias que reforassem a adoo das normas de cautela que devem
nortear esse tipo de contratao, de forma a evitar transtornos e aborrecimentos
desnecessrios como os relatados nos autos.
Assim, cabia instituio bancria comprovar que atendeu aos comandos
do CDC, em particular aos artigos 46 e 47 que assim dispem:
Art. 46. Os contratos que regulam as relaes de consumo no
obrigaro os consumidores, se no lhes for dada a oportunidade de tomar
conhecimento prvio de seu contedo, ou se os respectivos instrumentos
forem redigidos de modo a dificultar a compreenso de seu sentido e
alcance.
Art. 47. As clusulas contratuais sero interpretadas de maneira mais
favorvel ao consumidor.
Neste sentido, precedentes desta Corte:
AO DE COBRANA. SEGURO DE VIDA EM GRUPO.
ESTIPULANTE NO PLO PASSIVO. RESPONSABILIDADE.
IMPOSSIBLIDADE. Estipulante a pessoa que, em nome do segurado e
em favor dele, contrata com a empresa seguradora a Aplice de Seguro
de Vida em Grupo ou de Acidentes Pessoais. A sua responsabilidade no
contrato de seguro pode ser direta ou indireta, dependendo das provas,
dos fatos e das circunstncias. INDENIZAO. INFORMAES. NO
COMPROVAO DA M - F. Se a segurada, auxiliar de servios,
pessoa simples, omitiu circunstncia de qualquer ordem, no existindo
prova de que ela tivesse agido com m-f, a seguradora omitiu-se na
busca de informaes e entendeu como normais ou boas as propostas
e-JTJ - 00
547
Acesso ao Sumrio

dela e, ento, recebendo os prmios, deve honrar o encargo assumido pagar a indenizao. RELAO DE CONSUMO. BOA-F PRESUMIDA
DA SEGURADA. DVIDA. Cabe seguradora a prova de eventual
ou implcita m-f na data do fato gerador. Tratando-se de contrato
de adeso regido pelo Cdigo de Defesa do Consumidor, a dvida, se
existente, deve ser resolvida em favor da segurada. (Apelao n
9175592-03.2003.8.26.0000, 34 Cmara do D.STIMO Grupo Ext. 2
TAC, Rel. Irineu Pedrotti, julgado em 08.03.2006)
SEGURO DE VIDA E DE ACIDENTES PESSOAIS. Aplice individual.
bito do segurado. Demanda de beneficiria. Execuo, com base no art.
585, III, do Cdigo de Processo Civil. Embargos do devedor. Sentena
de procedncia. Reforma. Exegese, luz do Cdigo de Defesa do
Consumidor (arts. 47 e 54, 3). Hipossuficincia do segurado, analfabeto
funcional. Particularizao de riscos (clusulas excludentes). Linguagem
tcnica, inacessvel compreenso do segurado. Esgotamento de etapa
administrativa, desde prvia comunicao do sinistro companhia
de seguros. Desnecessidade. Garantia do livre acesso jurisdio.
Inteligncia do art. 5, XXXV, da Constituio Federal. Recurso da
exequente- embargada. Provimento, para julgar improcedentes os
embargos do devedor. (Apelao n 9231162-03.2005.8.26.0000, 30
Cmara do D.QUINTO Grupo Ext. 2 TAC, Rel. Carlos Russo, julgado
em 15.02.2006)
Com estas consideraes, acrescentem-se o que dispem os arts. 6,
VIII, e 14, caput, da Lei n 8.078/90 (CDC), a inverso do nus da prova
a medida que se impe ao caso; o Banco quem deveria produzir prova
eficiente a corroborar suas assertivas, at mesmo diante da aparente disparidade
demonstrada nos documentos apresentados pelas autoras.
Neste sentido, conferir doutrina de Carlos Alberto Bittar, saudoso
integrante desta Corte:
A teoria que embasa esse posicionamento - no Direito ocidental
e, inclusive, em nosso Pas - a do risco profissional que representa
conquista do denominado pensamento cientfico do sculo passado,
ante o crescimento do maquinismo (insero de mquinas no
processo produtivo), tendente a indenizar a vtima, independentemente
da perquirio de culpa do agente, nos danos ocorridos nas atividades
empresariais.
A seguir, esclarece que no concernente aos bancos, aplica-se a teoria em
causa, reportando-se a numerosa jurisprudncia (RT 614/33/37).
Desta forma, o banco est sujeito ao Cdigo Defesa do Consumidor,
aplica-se o princpio da inverso do nus da prova; o requerido, como prestador
548
e-JTJ - 00
de servios quem deveria comprovar no ter obrado com desdia, passando

informaes incompletas ao cliente. Considerando que a culpa do banco
objetiva, deve responder pelo ato desidioso; por outras palavras, o banco quem
deveria demonstrar o regular procedimento, do que no cuidou; no h de que
reclamar.
Por fim, tambm no se justifica a atribuio de sucumbncia recproca,
considerando que a vitria das autoras substancial, obedece aos termos da
Smula n 326, do E. STJ e a verba honorria foi arbitrada em 15% do valor da
condenao, no patamar mdio, de acordo com a praxe.
Como consequncia, outra no poderia ser a soluo da lide; a r. sentena
no merece reparos e deve ser mantida por seus prprios e jurdicos fundamentos.
Por tais razes, negam provimento ao recurso.
ACRDO
Acesso ao Sumrio
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000879588.2008.8.26.0624, da Comarca de Tatu, em que apelante NOELI MULLER
VEIGA (JUSTIA GRATUITA), apelado COOPERATIVA DE ECONOMIA
E CREDITO MUTUO DOS MEDICOS E DEMAIS PROFISSIONAIS DA
AREA DA SAUDE DE CAMPINAS E REGIO LTDA.
n 34615t)
DE SIQUEIRA (Presidente) E LIGIA ARAJO BISOGNI.
MELO COLOMBI, Relator
Ementa:
EXECUO
POR
TTULO
EXTRAJUDICIAL.
CONTRATO.
NOTA
PROMISSRIA. PLANILHA DE CLCULO.
JUROS DE MORA. LIMITE.
1. No se afasta liquidez da dvida se esta, de valor
certo e bem definido, s depende de clculo para
acrscimo de encargos previstos contratualmente.
2. Embora a planilha de clculo apresentada pelo
credor seja vaga, no h que se decretar a nulidade
e-JTJ - 00
549

Acesso ao Sumrio
VOTO
A r. sentena de fls. 248/249, cujo relatrio ora se adota, julgou parcialmente
procedentes embargos execuo opostos por Noeli Muller Veiga contra
Cooperativa de Economia e Crdito Mtuo dos Mdicos e Demais Profissionais
da rea da Sade de Campinas e Regio Ltda., determinando prosseguimento
da execuo, com reduo do valor para R$ 44.200,00, corrigidos a partir de
17 de agosto de 2007 e juros a contar da citao. nus da sucumbncia foram
rateados meio a meio entre as partes.
Inconformada, apela a embargante, sustentando nulidade da execuo,
por falta de liquidez do ttulo. Aduz ser ilegal a cobrana de juros taxa de
10% ao ms; que o clculo juntado no est devidamente discriminado. Pugna,
enfim, pela reforma da sentena para total procedncia dos embargos.
Recurso bem processado e respondido.
o relatrio.
A apelada ajuizou ao de execuo, fundada em instrumento de confisso
de dvida no valor de R$ 20.000,00, com vencimento para o dia 25.5.2007,
garantido por notas promissrias assinadas pela devedora e codevedor Adriano
Miller Barbosa (fls. 46). Nesse pacto, previu-se que, em caso de mora, haveria
cobrana de juros de 10% ao ms (213,8428% ao ano), mais multa moratria
de 2%. O montante da dvida seria pago em nove parcelas de R$ 2.480,59,
com taxa de juros remuneratrios de 2,29% ao ms e 31,2194% ao ano (fls. 44,
50/53).
O contrato foi firmado pelos devedores, mas no contm assinatura de
duas testemunhas. Assim, o contrato no configura ttulo executivo extrajudicial
nos termos do art. 585, II, do CPC. Porm, o feito tambm foi instrudo com
notas promissrias, nas quais se observou que os mesmos encargos previstos
nos contratos seriam devidos em caso de inadimplemento. E notas promissrias,
consoante art. 585, I, do CPC, so ttulos executivos extrajudiciais.
O montante da dvida lquido e certo, havendo apenas acrscimo
de encargos contratuais, aferveis por meio de simples clculo aritmtico.
do feito, mormente porque, em razo de trabalho

pericial, os valores devidos foram esclarecidos.
3. notoriamente abusiva a previso contratual
de juros de mora no percentual de 10% ao ms e
213,8428% ao ano em confisso de dvida. A exemplo,
ento, da reviso de juros remuneratrios, cabe
reviso da taxa desses juros moratrios, que devem
obedecer taxa mdia de mercado.
4. Recurso parcialmente provido.
Acesso ao Sumrio
550
e-JTJ - 00
Assim, a necessidade de clculo e at reclculo por perito (apenas para dirimir

controvrsia) no retira a liquidez e exigibilidade do ttulo executivo, assim
considerado pela lei.
A credora trouxe planilha de clculo s fls. 56, indicando valor da
dvida originrio de R$ 20.000,00 em setembro de 2006, incidncia de juros
remuneratrios de 2,29% ao ms e de juros de mora de 10% ao ms.
Ainda que essa planilha possa ser considerada vaga, no h que se falar
em nulidade do processo, mormente diante da realizao de prova tcnica, que
afastou qualquer obscuridade no clculo realizado pelo credor.
A parte devedora no se insurge contra o percentual de juros remuneratrios,
fixados em 2,29% ao ms e 31,2194% ao ano. Debate- se contra a taxa de juros
de inadimplncia, ou juros de mora, fixados em 10% ao ms (213,8428% ao
ano).
A exemplo do que a jurisprudncia prev em relao aos juros
remuneratrios, possvel reviso da taxa de juros moratrios. Em regra, os
juros remuneratrios so previstos em taxas diferentes para cada instituio
financeira e para cada tipo de contratao. J os juros moratrios, via de regra,
so previstos taxa de 1% ao ms.
Como, no caso, os juros moratrios foram previstos taxa de 10% ao
ms e 213,8428% ao ano, so eles que merecem reviso. E, tal como ocorre
quanto aos juros remuneratrios, a limitao deve obedecer ao que dispe a
jurisprudncia sobre o assunto.
Recentemente, a 2 Seo do Superior Tribunal de Justia, julgando o
REsp 1.061.530 - RS (2008/0119992-4), decidiu, com repercusso geral da
matria (CPC, art. 543-C, 7), que:
a) As instituies financeiras no se sujeitam limitao dos juros
remuneratrios que foi estipulada na Lei de Usura (Decreto 22.626/33), como
dispe a Smula 596/STF;
b) A estipulao de juros remuneratrios superiores a 12% ao ano por si
s no indica abusividade;
c) So inaplicveis aos juros remuneratrios dos contratos de mtuo
bancrio as disposies do art. 591 c/c o art. 406 do CC/02;
d) admitida a reviso das taxas de juros remuneratrios em situaes
excepcionais, desde que caracterizada a relao de consumo e que a abusividade
(capaz de colocar o consumidor em desvantagem exagerada art. 51, 1, do
CDC) fique cabalmente demonstrada, ante s peculiaridades do caso concreto.
de se observar que se trata de situao excepcional, na qual o contrato
prev taxa de juros moratrios de 10% ao ms, com repercusso de mais de
200% ao ano. Notoriamente abusiva a previso, cabvel sua limitao.
e-JTJ - 00
551
A taxa de juros de inadimplncia, assim, analogicamente ao que se pratica

em relao reviso de juros remuneratrios, deve ser limitada taxa mdia de
mercado para o tipo de contrato. Anote-se que a taxa mdia no deve se referir
de juros remuneratrios. Estes ficam mantidos tal como definidos no contrato.
Como a reviso se limita a juros moratrios, para esse tipo e natureza de
juros que deve ser analisada a taxa aplicada no mercado.
Assim, cabe reclculo da dvida para que, com o inadimplemento, a taxa
de juros moratrios seja limitada taxa mdia de mercado para o tipo de contrato
em questo, mantidos os demais encargos tal como definidos na avena.
A sucumbncia mantm-se recproca, com a diviso tal como determinada
em sentena (meio a meio).
Posto isso, d-se parcial provimento ao recurso, para determinar reviso
da taxa de juros moratrios previstos no contrato, que devem se limitar taxa
mdia de mercado, recomendando reclculo da dvida.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 913381562.2008.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que apelante LUZIA ROSA
DA CONCEIAO RIBEIRO, apelado O JUIZO.
So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram parcial provimento ao recurso,
com observao V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este
ROSSI (Presidente sem voto), THEODURETO CAMARGO E HELIO FARIA.
PEDRO DE ALCNTARA DA SILVA LEME FILHO, Relator
VOTO
Apelao interposta contra r. sentena (fls. 89/90), cujo relatrio se adota,
Acesso ao Sumrio
Ementa: Apelao - Interdio - Desnecessidade de

prvia autorizao judicial para que o interditado
possa exercer atividades laborativas compatveis com
as aptides e limitaes impostas por sua deficincia
- Direito constitucionalmente garantido - Sentena
parcialmente reformada - Recurso provido.
Acesso ao Sumrio
552
e-JTJ - 00
que julgou procedente a ao de interdio do filho da autora, declarando-o

absolutamente incapaz de exercer pessoalmente os atos da vida civil,
condicionando, contudo, eventual prtica de atividade laborativa que se destine
melhora de seu quadro clnico, prvia autorizao judicial.
Os embargos de declarao opostos pela autora (fls. 94/95) foram
rejeitados (fls. 97/98).
A apelao (fls. 102/111) pretende que eventual atividade laborativa no
fique condicionada a autorizao judicial.
Recurso tempestivo, no preparado por ser a apelante beneficiria da
justia gratuita (fls. 24), foi recebido no duplo efeito (fls. 114). A d. Procuradoria
manifestou-se pelo provimento do recurso (fls. 118/123).
o relatrio.
O filho da autora, sua Curadora, atualmente com 27 anos, foi totalmente
interditado por ser portador de desenvolvimento mental retardado e Epilepsia.
Em virtude de debilidade mental acentuada, sub grupo da Oligofrenia (F71 pelo
CID - 10), sem condies de imprimir diretrizes a sua vida psicolgica, gerir
ou administrar bens e valores. Sua capacidade deve ser considerada absoluta
e irreversvel, conforme atesta laudo do IMESC (fls. 52/54), corroborando o
laudo apresentado na inicial, elaborado pela APAE (fls. 14/16).
No h razo plausvel para condicionar eventual prtica de atividade
laborativa pelo interditado prvia autorizao judicial. A admisso do portador
de deficincia ao trabalho garantida constitucionalmente (art. 6 e art. 7,
inciso XXXI, ambos da CF/88) e mostra-se benfica, teraputica, viabilizando o
desenvolvimento de suas habilidades e adaptao social.
Evidentemente que eventual trabalho dever estar de acordo com as
aptides do interditado e limitaes impostas pela deficincia constatada.
A d. Procuradoria bem destacou em seu parecer (fls. 118/123):
[...] Em nvel estritamente local, vige a Lei n. 7.853/89, que dispe sobre
a integrao social das pessoas com deficincias:
Art. 2 Ao Poder Pblico e seus rgos cabe assegurar s pessoas
portadoras de deficincia o pleno exerccio de seus direitos bsicos, inclusive
dos direitos educao, sade, ao trabalho, ao lazer, previdncia social, ao
amparo infncia e maternidade, e de outros que, decorrentes da Constituio
e das leis, propiciem seu bem-estar pessoal, social e econmico.
Desta forma, temos quanto a matria, que a livre incluso da pessoa com
deficincia no mercado de trabalho, no pode sofrer qualquer tipo de restrio
que a burocratize ou dificulte.
Por outro lado, sendo a curatela uma atividade assistida, qualquer
eventual abuso pode ser coibido, inclusive com a destituio do responsvel,
e-JTJ - 00
553
Acesso ao Sumrio

no me parecendo lcito limitao a priori de seu exerccio.

Pelo exposto, no antevendo justificativa plausvel para a limitao
imposta, que contrasta com a poltica nacional de atendimento da pessoa com
deficincia, o provimento do recurso medida que se impe.
Oportuno transcrever os fundamentos da brilhante deciso em caso
anlogo, de lavra do eminente Desembargador MIGUEL BRANDI, cujas
razes de decidir ficam inteiramente adotadas:
[...] Em que pese a proteo demonstrada na deciso apelada, tenho
que as pessoas com deficincia mental, sensorial (auditiva, visual) ou mltipla,
ainda que interditadas, mantm o direito a atividades laborativas, desde que
detenham habilidades mnimas e que essas atividades sejam recomendadas e
monitoradas, se possvel, por tcnico habilitado.
A anlise dessas habilidades por certo no cabe ao Poder Judicirio,
razo pela qual no vislumbro razo para manuteno dessa exigncia na
sentena apelada.
Alm do mais, a manuteno dessas atividades laboratoriais, enquanto
terapia ocupacional, para melhora de seu quadro clnico, como referido na
sentena, deciso que caber, com orientao profissional, sua curadora.
(TJSP - Apelao n 990.10.310051-4, 7 Cmara de Direito Privado, Rel. Des.
Miguel Brandi, j. em 24/11/2010).
Vale reproduzir, tambm, o entendimento do eminente Desembargador
Gilberto de Souza Moreira sobre o tema:
[...] Nenhum o interesse ou utilidade em proibir-se a interditada de ter
acesso ao trabalho, observadas as suas aptides, e nenhuma a razo para que
no se estabelea como ressalva a possibilidade. No h porque o proibir, e, ao
contrrio, merece ser incentivada a atividade. A ideia de trabalho dignificante,
teraputica, oportuna, encomistica e necessria.
[...] Ademais, o direito ao trabalho constitucionalmente assegurado a
todos os portadores de deficincia que tenham condies para exerc-lo (art.
6 e art. 7, inciso XXXI, ambos da CF/88), ressalvadas suas aptides e as
limitaes impostas pela deficincia constatada. Se ocorre alguma preocupao
com o bem-estar da interditada, nica razo imaginvel para negar-se o pedido,
olvida-se que h curadora nomeada que mereceu a confiana do juzo na
tarefa. (TJSP - Apelao n 0009170-62.2011.8.26.0114, 7 Cmara de Direito
Privado, Rel. Des. Gilberto de Souza Moreira, j. em 03/10/2012).
O provimento do recurso medida que se impe, revogando-se a exigncia
de prvia autorizao judicial para que o interditado possa exercer atividades
laborativas compatveis com as aptides e limitaes impostas pela deficincia,
mantendo-se no mais a sentena apelada.
Ante o exposto, pelo meu voto, d-se provimento ao recurso.
Acesso ao Sumrio
554
e-JTJ - 00
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 003680139.2011.8.26.0224, da Comarca de Guarulhos, em que apelante GERSON
BOAVENTURA DE ALMEIDA (JUSTIA GRATUITA), apelado MARKET
SERVIOS ADMINISTRATIVOS LTDA.
n 13988)
PETRONI NETO (Presidente), LUS FERNANDO LODI E COUTINHO DE
ARRUDA.
MIGUEL PETRONI NETO, Relator
Ementa: Declaratria - Anulao de protesto Indenizao por dano moral - Improcedncia Alegao de protesto tardio e de direito indenizao
- Protesto de cheque prescrito para execuo e
cobrana pelas vias ordinrias - No comprovao do
ajuizamento de aes cambial ou de locupletamento
- Prescrio das aes - Inexigibilidade de ttulos a
afastar a necessidade de protesto, mormente por no
haver endossantes ou avalistas - Dano moral - Prova
do dano - Desnecessidade - Presuno na hiptese de
protestos indevidos - Dever de indenizar presente Recurso provido.
VOTO
1. Trata-se de ao declaratria de anulao de protesto cumulada com
indenizao por dano moral.
Adotado o relatrio da r. sentena da lavra do Juiz Lincoln Antnio
Andrade de Moura, acrescenta-se que a ao foi julgada improcedente, ficando
o autor condenado ao pagamento das custas, despesas e honorrios de advogado,
ressalvada a iseno nos termos do artigo 11, 2 e 12, ambos da Lei n 1060/50.
Apela o vencido com o propsito de ver reformada integralmente a r.
e-JTJ - 00
555
Acesso ao Sumrio

sentena, pretendendo a procedncia do pedido, com o reconhecimento de

nulidade do protesto dos cheques apontados na inicial e do direito indenizao
(fls. 93/99).
O recurso foi recebido, sem contrarrazes (fls. 101).
o relatrio.
2. O recurso no comporta provimento.
O apelante sustenta que os cheques foram protestados aproximadamente
oito anos aps a emisso, quando j se encontravam prescritos (primeiro
pargrafo de fls. 04).
Como cedio, vencido o prazo para ajuizamento da ao executiva,
pode o credor cobrar a sua dvida por meio de ao de cobrana ou de ao
monitria, se preferir um procedimento mais clere.
O prazo prescricional para cobrana da dvida , ento, o do Cdigo Civil,
por no se tratar mais de ttulo de crdito.
No caso dos autos, quando dos protestos, em 2008, os ttulos estavam
prescritos para a pretenso executiva, j que foram emitidos em 24 e 27 de
novembro de 2000, conforme informa a certido expedida pelo Cartrio de
Protesto (fls. 25), ficando a relao jurdica configurada como estritamente civil.
Nos termos do artigo 2.028 do Cdigo Civil incidem os prazos da
legislao vigente caso no tenha decorrido metade do prazo prescricional
fixado no Cdigo Civil anterior. o caso dos autos.
Dispe o artigo 206, 5, inciso I, do atual Cdigo Civil, que a pretenso
de cobrana de dvidas lquidas constantes de instrumento pblico ou particular
prescreve em cinco anos.
Assim, como o prazo prescricional deve ser contado a partir da vigncia
do Cdigo Civil de 2002 (11/01/2003), restava configurada a prescrio quando
do protesto realizados em 25/03/2008 (fls.25).
No h nos autos notcia de que, no prazo mencionado, tenha sido
proposta qualquer ao.
Assim sendo, levados os ttulos a protesto somente em 25/03/2008, restou
caracterizada conduta abusiva e ilegal da r, uma vez que seu direito de crdito
no mais subsistia e o ato notarial no tinha qualquer propsito.
Pouco importa que o ato notarial seja autnomo em relao ao
judicial, que todos os requisitos para a sua lavratura foram observados ou que o
autor no conteste a origem da dvida. A verdade que, no podendo mais a r
valer-se de ao judicial para sua cobrana, no se verifica a existncia de justa
causa para os protestos.
De rigor o cancelamento do protesto por ser irregular e indevido.
E como aqui o pedido de indenizao tem como fundamento o
Acesso ao Sumrio
556
e-JTJ - 00
protesto indevido de cheques prescritos, a jurisprudncia tem entendido que

a caracterizao do dano moral prescinde de prova objetiva do dano, sendo
suficiente para gerar o dever de indenizar a demonstrao da existncia dos
referidos protestos (o que se v a fls. 25).
O dano, em casos como esse dos autos, presumido, consoante
entendimento j pacificado.
Nesse sentido, julgados recentes:
APELAO. AO DE CANCELAMENTO DE
PROTESTO C.C REPARAO PELOS DANOS MORAIS.
NOTA PROMISSRIA. PRESCRIO. OCORRNCIA. Nota
promissria com vencimento em 2003, protestada em 2011. Ttulo
levado ao protesto quando j expirado o prazo trienal para a ao
executiva (art. 70 c.c art. 77 do Decreto n 57.663/66 - Lei uniforme
sobre letras de cmbio e nota promissria) e o prazo quinquenal
para a ao de cobrana decorrente de dvida lquida de instrumento
particular (art. 206, 5, inciso I do CC). Ultrapassado o lapso
prescricional, impossvel a cobrana da dvida representada na nota
promissria. Protesto indevido. Danos morais configurados (in re
ipsa). Indenizao devida. (...) Improcedncia afastada. RECURSO
PROVIDO. (apelao n 0003662-85.2012.8.26.0281, Rel. Afonso
Brz, 17 Cmara de Direito Privado, j. 27/02/2013).
AO DECLARATRIA C/C REPARATRIA - Notas
promissrias vinculadas a contrato de prestao de servios - Emisso
em garantia de cumprimento das obrigaes assumidas - Prazo
prescricional - 5 anos - Art. 206, 5, I, do CC - Apontamento a protesto
aps o trmino do prazo para cobrana da dvida - Enunciado n. 17
da Smula do TJSP - Aplicabilidade - Dano moral - Configurao
- Fixao em R$ 3.000,00 - Sentena de parcial procedncia RECURSO (...) (apelao n 0002033-27.2008.8.26.0278, Rel. Spencer
Almeida Ferreira, 38 Cmara de Direito Privado, j. 06/03/2013).
Ante o exposto, d-se provimento ao recurso e julga-se procedente a ao
para determinar o cancelamento dos protestos dos cheques apontados na inicial
e condenar a r ao pagamento de indenizao fixada em R$ 5.000,00, e ainda das
custas, despesas e honorrios, ora arbitrados em 20% do valor da condenao.
Expea-se ofcios de cancelamento em primeiro grau ao respectivo cartrio e
ainda aos rgos de proteo ao crdito para baixa da inscrio (SPC e Serasa).

e-JTJ - 00
557
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 011198718.2012.8.26.0100, da Comarca de So Paulo, em que apelante FELIPPE
MENDONA, apelado COMPANHIA PAULISTA DE TRENS
METRPOLITANOS - CPTM.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento ao recurso. V. U.
Sustentou oralmente o Dr. Felippe Mendona., de conformidade com o voto do
PETRONI NETO (Presidente) E SIMES DE VERGUEIRO.
JOVINO DE SYLOS, Relator
Ementa: DANOS MORAIS - pretenso do autor
ao recebimento de indenizao por transtornos
decorrentes do tratamento desumano que recebeu
durante transporte no Metr - fotos acostadas aos
autos mostram funcionrios da r empurrando novos
usurios para dentro de vages j superlotados tratamento vexatrio e degradante - dano moral
caracterizado - indenizao arbitrada em R$15.000,00
- demanda procedente - recurso provido.

Acesso ao Sumrio
VOTO
1. Cuida-se de ao de indenizao por danos morais, ajuizada por Felippe
Mendona em face de CPTM-Companhia Paulista de Trens Metropolitanos.
Segundo a inicial, o autor, no dia 2/2/2012, embarcou na estao Pinheiros,
linha9 - Esmeralda, do metr com destino estao Granja Julieta. Apesar de
ter embarcado em vago com nmero razovel de pessoas, a cada estao mais
usurios ingressavam fazendo com que o vago ficasse superlotado. Ocorre
que os funcionrios da r, ao invs de organizar o embarque/desembarque,
empurravam os usurios para dentro dos vages sem se importar com o estado
daqueles que j se encontravam no interior do trem. Diante desses fatos, o autor
requer compensao pelo tratamento degradante a que foi submetido.
2. A r. sentena de fls. 57/61 julgou improcedente o pedido. Recorreu
o autor (fls. 65/73), requerendo inicialmente a concesso dos benefcios da
assistncia judiciria gratuita por no ter condies de arcar com os custos do
Acesso ao Sumrio
558
e-JTJ - 00
processo sem prejuzo de seu sustento. Insistiu na alegao de que embarcou

no trem da r em condies normais e que, em seguida, houve superlotao
de usurios em decorrncia da fora utilizada pelos funcionrios da r para
empurr-los para dentro dos vages. Alegou que sofreu tratamento indigno e
vexatrio e que a r deve ser condenada pela deficiente prestao do servio de
transporte. Assim, requereu o provimento do recurso.
3. O recurso foi recebido, processado e respondido com preliminar de no
conhecimento em razo da desero (fls. 89/104). Os autos subiram em seguida.
o relatrio.
4. A preliminar de no conhecimento no prospera. O autor apelante
requereu, quando da interposio do recurso, a concesso dos benefcios da
assistncia judiciria gratuita por no ter condies de arcar com as custas
do processo sem prejuzo de seu sustento. O juzo a quo nada determinou a
respeito, uma vez que j havia considerado o autor beneficirio da assistncia
judiciria na sentena, embora at ento no houvesse pedido nesse sentido. A
r, por sua vez, limitou-se a impugnar o pedido argumentando que os extratos
do autor no so suficientes para a concesso do benefcio e que sua CTPS
informa que trabalha como professor. Contudo sem razo, pois a declarao de
pobreza (fls. 75), bem como a ausncia de prova da r em sentido contrrio so
suficientes para a concesso do benefcio. Ademais, o fato do autor ter emprego
no pode, por si s, levar concluso de que sua situao financeira estvel.
Assim, fica confirmada a assistncia judiciria ao autor e, por consequncia,
rejeitada a preliminar arguida.
5. Em seguida, passa-se anlise do apelo do autor, o qual comporta
provimento uma vez que o exame do conjunto probatrio acostado aos autos
comprova suas alegaes. As fotos acostadas a fls. 10/12 comprovam a
superlotao do metr e a condio deplorvel em que se encontrava o autor. Ele
e os demais usurios estavam todos amontoados e mais pessoas continuavam a
embarcar.
6. Por outro lado, no se afigura correto o entendimento do juzo a
quo de que vive o requerente em uma das maiores cidades do mundo e
de que nosso elogiado Metr, nos horrios de pico, apesar da quantidade de
composies disponveis, passando pelas estaes seguidamente com a diferena
mnima exigida pela segurana do sistema, tambm fica lotado de usurios com
estaes cheias de pessoas aguardando a passagem do trem (fls. 59 e 60). Isso
porque a foto de fls. 13 mostra que o problema do autor no foi causado pelo
excesso de pessoas no sistema do metr, mas sim pela atuao truculenta dos
funcionrios da r que empurravam os usurios para dentro dos vages sem a
menor preocupao com a comodidade ou segurana dos passageiros.
7. Alis, o prprio juzo a quo reconheceu o desrespeito da r apelada
e-JTJ - 00
559
com relao aos passageiros do trem: os fatos so incontroversos: em 2 de

fevereiro de 2012, por volta das 18h, o vago do trem da linha 9, onde o requerente
estava, apesar de j lotado, ficou ainda em situao pior em virtude da r, por
seus prepostos, permitir o ingresso de mais usurios e, como se no bastasse,
ainda eram empurrados em direo ao interior do vago, pelos funcionrios da
estao. (fls. 59). E, mais adiante, consignou: Reprovvel ainda a conduta
dos funcionrios da requerida, que empurram os passageiros prximos s portas
dos vages para, assim, possibilitar o seu fechamento e a composio possa
prosseguir o seu itinerrio. (fls. 61).
8. Nessas circunstncias, diante da situao vexatria e degradante pela
qual passou o autor evidente o desgaste emocional sofrido por ele, restando
portanto caracterizados os danos morais. Desse modo, para compensar o
autor pelos transtornos sofridos e compelir a empresa r a ser mais diligente
na conduo de seu negcio, fica a indenizao arbitrada em R$15.000,00,
atualizados monetariamente pela Tabela Prtica do TJSP e acrescidos de juros
moratrios de 1% ao ms, tudo a partir deste julgado. Arcar a r apelada ainda
com as custas, despesas processuais e honorrios advocatcios arbitrados em
10% do valor da condenao.
9. Com esses fundamentos, d-se provimento ao recurso.
ACRDO
Ementa: COBRANA - Duplicatas mercantis emitidas

Acesso ao Sumrio
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000770570.2011.8.26.0032, da Comarca de Araatuba, em que apelante ADILSON
AUTO PEAS ARAATUBA LTDA, apelado MARTINEZ OTOBONI &
CARDOSO DE SOUZA LTDA - ME.
So Paulo, proferir a seguinte deciso: POR MAIORIA DE VOTOS, DERAM
PROVIMENTO AO RECURSO, VENCIDO EM PARTE O REVISOR QUE
DECLARA., de conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo.
(Voto n 23.718)
RICARDO NEGRO (Presidente), JOO CAMILLO DE ALMEIDA PRADO
Acesso ao Sumrio
560
e-JTJ - 00
em razo de venda e compra de peas automotivas
- Inmeros protestos ocorridos em perodo de trs
meses, decorrentes dessas vendas - Lanamento de
assinaturas em apenas dois documentos (comprovante
de entrega e aceite) dos dez ttulos apresentados - Prova
testemunhal no sentido de que as litigantes, empresas
situadas no mesmo municpio, mantinham constante
relacionamento comercial - Indcios de ocultamento
dos representantes legais da r, defendida por
Defensor Pblico - Formalidade excessiva que levaria
a dar guarida a devedores contumazes - Sentena
de improcedncia reformada - Recurso provido, por
maioria, vencido em parte Revisor que declara.
Dispositivo: Por maioria, deram provimento ao
recurso, vencido em parte o Revisor que declara.
VOTO
Recurso de apelao interposto por Adilson Auto Peas Araatuba
Ltda., dirigido r. deciso proferida pelo Dr. Srgio Ricardo Biella, MM. Juiz
de Direito da E. 3 Vara Cvel da Comarca de Araatuba (fl. 154-155v) que
julgou improcedente a denominada ao ordinria de cobrana proposta
contra Martinez Otoboni & Cardoso de Souza Ltda.-ME. (fl. 2-3).
Bem processado o feito, conforme relatrio da r. sentena, ora adotado.
Sustenta a apelante em suas razes recursais, em sntese: (a) credor da
quantia atualizada de R$ 2.467,54 provenientes de peas de veculos automotores
vendidas ao apelado e no pagas; (b) existncia de provas documentais e
testemunhais de negociao regular entre as partes (fl. 157-167).
Preparo e porte de remessa e retorno em fl. 168-170.
Recurso contra-arrazoado pelo Defensor Pblico em fl. 173-177.
Tempestividade anotada. A r. sentena foi disponibilizada no Dirio de
Justia Eletrnico no dia 29 de janeiro de 2013 (fl. 156v) e o recurso interposto
no dia 14 de fevereiro de 2013 (fl. 157), dentro do quindnio legal.
o relatrio.
I. DA MATRIA DE FUNDO
Ao de cobrana proposta por Adilson Auto Peas Araatuba Ltda.,
contra Martinez Otoboni & Cardoso de Souza Ltda.-ME., objetivando o
recebimento da quantia de R$ 2.467,54, representada pelas duplicatas mercantis
emitidas a partir de compra e vendas de peas para veculos automotores.
Citado o requerido com hora certa (fl. 61), deixou transcorrer o prazo
e-JTJ - 00
561
Acesso ao Sumrio

para apresentar contestao, sendo-lhe nomeado curador especial (fl. 66), que
apresentou contestao (fl. 67-76), com preliminar de inpcia da inicial. No
mrito, sustentou exceo do contrato no cumprido, alegando inexistncia de
comprovantes de entrega das mercadorias. Alegou ainda excesso de juros, visto
que estes deveriam incidir a partir da citao. Por fim postulou pela extino da
ao ou improcedncia.
A r. sentena julgou improcedente a ao, com fundamento na inexistncia
de provas de entrega das mercadorias.
[..]
No h elementos nos autos que comprovem a concretizao da relao
comercial de compra e venda de mercadorias que deu ensejo ao saque das
duplicatas, haja vista a falta de prova da entrega das mercadorias objeto
do negcio, o que impe a improcedncia da ao de cobrana proposta.
Diante de todo o exposto:
1. JULGO IMPROCEDENTE a presente Ao de Cobrana promovida
por ADILSON AUTO PEAS ARAATUBA LTDA. em face de
MARTINEZ OTOBONI & CARDOSO DE SOUZA LTDA. ME.
2. Arcar a autora com o pagamento das custas e despesas processuais e
com honorrios advocatcios em favor da Defensoria Pblica do Estado,
que arbitro em R$ 1.000,00 (um mil reais), nos termos do artigo 20,
4, do Cdigo de Processo Civil, cujo valor dever ser devidamente
atualizado na data do pagamento.
II. DO MRITO RECURSAL
Consignem-se os fundamentos relativos ausncia de comprovao da
entrega das mercadorias apresentados na r. sentena recorrida (fl. 154v-155):
[..]
Vale esclarecer que a duplicata ttulo eminentemente causal,
dependendo sua cobrana da prova de relao entre as partes envolvidas
no seu surgimento, advindo sua origem de contrato de compra e venda ou
de prestao de servios, a teor dos artigos 2 e 20 da Lei n 5.474/68.
Portanto, alm dos requisitos pertinentes forma, o ttulo deve ter origem
em negcio jurdico preexistente e concreto entre as partes (o emitente e
o sacado).
Assim, sua emisso no goza da caracterstica da abstrao que torna o
ttulo legtimo e exigvel, dependendo sua legitimidade da verificao de
uma relao jurdica subjacente que justifique seu saque, fundamentada
em uma relao de compra e venda mercantil ou de prestao de servios.
No caso, no est presente a prova da concretizao do negcio jurdico a
embasar o saque das duplicatas que geraram o dbito objeto da cobrana.
Acesso ao Sumrio
562
e-JTJ - 00
Os documentos acostados pela autora nos autos (fls. 90/122) no tm o

condo de demonstrar a entrega das mercadorias, pois em sua maioria esto
em branco e aqueles que possuem assinatura no permitem identificar seu
autor (fls. 90, 91, 93, 109), de modo que a prova documental juntada pela
autora nos autos demasiadamente confusa e frgil para comprovar a
entrega da mercadoria objeto das faturas.
Ademais, no logrou a autora xito em comprovar, por outros meios, a
entrega das mercadorias descritas nas faturas, nus que lhe cabia.
Transcreva-se, por oportuno a questo das provas testemunhais
produzidas, mencionadas pelo douto Magistrado (fl. 155-155v):
[..]
Os depoimentos das testemunhas de fls. 138 e 140 so genricos,
confirmam apenas ser usual o negcio de compra e venda de peas de
automveis entre as partes, no tendo fora de provar que as mercadorias
descritas nas faturas objeto destes autos tenham, efetivamente, sido
entregues parte r.
Frise-se que a duplicata protestada sem aceite ttulo causal, necessitando
da comprovao do recebimento das mercadorias no caso de compra e
venda ou de efetiva prestao dos servios contratados.
No h elementos nos autos que comprovem a concretizao da relao
comercial de compra e venda de mercadorias que deu ensejo ao saque das
duplicatas, haja vista a falta de prova da entrega das mercadorias objeto
do negcio, o que impe a improcedncia da ao de cobrana proposta.
Em razes recursais, a autora sustenta a existncia de dois documentos
contendo assinaturas (fl. 91 e 109) que embora no identifiquem a pessoa que as
lanou sugerem outra soluo causa.
O primeiro documento (fl. 91) canhoto de entrega no segundo (fl. 109)
refere-se assinatura de aceite em duplicata.
Esses elementos aliados ao fato de que todas as duplicatas foram
protestadas incluindo as duas acima mencionadas no perodo de 6 de janeiro
a 15 de abril de 2010, sem que se tenha notcia de manifestao por parte da
devedora.
Alm disso, pesa sobre a r a suspeita de ocultamento, conforme noticiado
pelo Sr. oficial de Justia (fl. 59 e 61).
Impor formalidade excessiva em casos como o ora apresentado dar
guarida a devedores contumazes. Supe-se que pessoa cumpridora de seus
deveres insurja-se imediatamente a um protesto indevido (no caso dos autos
foram dez protestos em perodo de trs meses) e se apresente em Juzo para
reivindicar o respeito a seus direitos.
e-JTJ - 00
563
Acesso ao Sumrio

Consigne-se, que a presena de todos os elementos exigibilidade,

ausente o aceite (duplicata sem aceite, protesto e comprovante de entrega de
mercadorias) permitiria autora ingressar com pedido executrio.
Por outra tica, a existncia de duplicata protestada acompanhada de
nota fiscal permite autora ingressar com ao monitria, mesmo ausentes
o comprovante de entrega de mercadorias e a prova de aceite. Assim se tem
decidido:
AO MONITRIA - PROVA ESCRITA - DUPLICATAS
PROTESTADAS, SEM ACEITE E SEM O RECIBO DE ENTREGA
DAS MERCADORIAS - DOCUMENTOS HBEIS INSTAURAO
DO PROCEDIMENTO MONITRIO - PRECEDENTES DO STJ.
I - O documento escrito a que se refere o legislador no precisa
ser obrigatoriamente emanado do devedor, sendo suficiente, para
a admissibilidade da ao monitria, a prova escrita que revele
razoavelmente a existncia da obrigao.
II - Assentando o Tribunal de origem estar a duplicata despida de fora
executiva por ausncia de aceite, ela documento hbil instruo do
procedimento monitrio.
III - Recurso no conhecido.
(REsp 204.894/MG, Rel. Ministro WALDEMAR ZVEITER, TERCEIRA
TURMA, julgado em 19/02/2001, DJ 02/04/2001, p. 287)
Evidente, portanto, que dispondo de documento sem fora executiva e
nada afirmando em contrrio a sacada, correto concluir pela idoneidade das
operaes mercantis entre as litigantes.
A tudo isso acrescente-se que demandada e demandante tm sede no
mesmo municpio e, segundo as testemunhas ouvidas, a r solicitava peas
autora (fl. 138 e 140).
A procedncia do pedido inicial , portanto, de rigor.
III. DISPOSITIVO
Pelo exposto, por maioria, d-se provimento ao recurso para condenar a r
Martinez Otoboni & Cardoso de Souza Ltda. M.E a pagar autora, a importncia
de R$ 2.467,57, acrescida de juros desde a citao e atualizao monetria a
partir do ajuizamento do pedido. Pagar a vencida as verbas de sucumbncia,
fixando-se por equidade a verba honorria em R$ 1.500,00. Vencido em parte o
Revisor que declara.
564
e-JTJ - 00
DECLARAO DE VOTO
(Voto n 21054)
Respeitando embora o entendimento da douta maioria, dele divirjo apenas
no que tange fixao da verba honorria.
que, na hiptese destes autos, entendo que se aplica a disposio
contida no 3, do artigo 20, do Cdigo de Processo Civil, devendo a verba
honorria ser fixada no patamar mximo de vinte por cento sobre o valor da
condenao [R$ 2.467,54], no tendo emprego na espcie a regra contida no
4, do artigo 20, do mesmo codex, por isso que inadmissvel no caso a fixao
da verba honorria por apreciao equitativa do juiz, conquanto se reconhea a
insignificncia de remunerao ao causdico e no se olvide do importante papel
desempenhado pelo advogado na administrao da Justia, nos termos do artigo
133, da Constituio Federal.
Bem por isso, meu voto tambm propunha o provimento do recurso
interposto pela autora, para julgar procedente a ao de cobrana bem como
para condenar a r nos nus da sucumbncia, mas arbitrava os honorrios
advocatcios em vinte por cento do valor atualizado da condenao, nos termos
do 3, do artigo 20, do Cdigo de Processo Civil.
JOO CAMILLO DE ALMEIDA PRADO COSTA, Desembargador
Acesso ao Sumrio
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 905225649.2009.8.26.0000, da Comarca de Rio Claro, em que apelante LEGO
FOMENTO MERCANTIL LTDA, apelado NUOVACER MQUINAS E
EQUIPAMENTOS CERMICOS LTDA.
So Paulo, proferir a seguinte deciso: DERAM PROVIMENTO EM PARTE
AO RECURSO. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este
O julgamento teve a participao dos Desembargadores FERNANDES
LOBO (Presidente) e MATHEUS FONTES.
CAMPOS MELLO, Relator
Ementa: DUPLICATAS MERCANTIS. DEMANDA
DECLARATRIA
DE
INEXIGIBILIDADE
e-JTJ - 00
565

Acesso ao Sumrio
VOTO
apelao contra a sentena a fls. 148/154, objeto de embargos de
declarao rejeitados a fls. 161/162, a qual julgou procedente demanda
declaratria de inexigibilidade de duplicatas mercantis, com pedido cumulado
de cancelamento de protesto.
Alega a vencida que a deciso no pode subsistir, pois a endossante
se responsabilizou pela legitimidade, legalidade e veracidade das crtulas
negociadas no contrato de fomento. Sustenta que, por ser adquirente de boa-f,
a exigibilidade dos ttulos deve ser mantida. Pugna, finalmente, pela reduo
dos honorrios advocatcios fixados na deciso. Pede a reforma.
Contra-arrazoado o apelo, subiram os autos.
No caso em tela, bem dirimida a controvrsia, visto que era mesmo de
rigor a procedncia da demanda para declarar inexigveis as duplicatas sacadas,
pois no ficou comprovada a compra e venda mercantil e o saque de tais ttulos
revelou-se ilegtimo e os protestos indevidos.
que os ttulos em questo foram entregue corr, por meio de cesso de
crdito e endosso translativo, pois celebrado contrato de fomento mercantil (cf.
tls. 76/81). Assim, o endossatrio exerce em nome prprio e no seu interesse os
direitos derivados do ttulo (Werter R. Faria, Aes Cambiais, Srgio Fabris
Ed., 1987, p. 41, Antonio Carlos Costa e Silva A Cobrana e o Procedimento
Executivo da Duplicata, Forense Ed., 1983, p. 72, Aramy Dornelles da Luz,
Negcios Jurdicos Bancrios, Ed. RT, p. 136, Arnaldo Rizzardo, Contratos
de Crdito Bancrio, Ed. RT, 2 ed., 1994, p. 61 e 64).
Portanto, a endossatria parte legitima para figurar no polo passivo do
processo, por ter enviado a protesto os ttulos em questo.
De resto, bem decretada a inexigibilidade das duplicatas em relao
autora, na falta de efetivao do negcio jurdico subjacente ao saque. Em tais
DE TTULOS, COM PEDIDO CUMULADO

DE
CANCELAMENTO
DE
PROTESTOS.
PROCEDNCIA DECRETADA EM 1 GRAU.
DECISO
REFORMADA
EM
PARTE.
EXISTNCIADE COMPRAE VENDAMERCANTIL
NO
DEMONSTRADA.
LEGITIMIDADE
CONFIGURADA, POR TER O ENDOSSATRIO
NO MANDATRIO DIREITO PRPRIO QUE
EMERGE DO TTULO. DIREITO DE REGRESSO
J RECONHECIDO PELA SENTENA. REDUO
DOS ENCARGOS DA SUCUMBNCIA. RECURSO
PROVIDO EM PARTE, PARA ESSE FIM.
566
e-JTJ - 00
circunstncias, mesmo de rigor o cancelamento dos respectivos protestos, para

a finalidade de exerccio de direito de regresso que a apelante poder exercer,
nas vias apropriadas contra a sacadora. Ento, a melhor soluo a de assegurarse expressamente na deciso judicial o direito de regresso do endossatrio,
impedindo-se porm os protestos. Se o protesto revela a diligncia do credor em
receber seu crdito e se por meio dele que o titular manifesta ao devedor que
a sua inaco no significa o abandono do direito (Carvalho de Mendona,
Tratado de Direito Commercial Brasileiro, Vol. VI, 1 parte, Ed. Freitas
Bastos, 1934, p. 38), a sentena judicial que ressalvar expressamente o direito de
regresso produzir o mesmo efeito jurdico, ter a mesma fora probante e com
isso estaro sendo evitadas as daninhas consequncias que o protesto, ainda que
indevidamente, tem o condo de acarretar. Assim, j se decidiu (cf. JTACivSP,
Vol. 135/68, Rel. Antonio de Pdua Ferraz Nogueira; Ap. 615.616-8, de Franca,
Rel. Juiz Kioitsi Chicuta, Ap. 572.189-7, de So Paulo, Rel. Juiz Kioitsi Chicuta,
Ap. 542.125-1, de Tup, Rel. Juiz Salles de Toledo, Ap. 611.750-4, Rel. Juiz
Ribeiro de Souza, apud Jurisprudncia Informatizada Saraiva, CD-ROM n
11, 1 Trimestre/98 e desta Cmara a Ap. 652.644-7, de Jundia).
Cabvel, porm, prover o recurso para reduzir o valor dos honorrios
advocatcios do patrono da autora, tal como postulado nas razes recursais.
A apelante continuar a suportar a metade das custas e despesas processuais,
mas, incidente o princpio da causalidade, de espectro mais abrangente que o da
mera sucumbncia, pagar honorrios advocatcios de R$ 850,00, atualizveis a
partir da intimao do presente, com fundamento no art. 20, 4 do C.P.C., por
ser sua responsabilidade de expresso diminuta. Quem continuar a suportar os
honorrios arbitrados na sentena a sacadora, a litigante que, efetivamente,
deu causa demanda, em decorrncia de seu agir injurdico.
Pelo exposto, dou provimento parcial ao recurso.
Acesso ao Sumrio
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000945439.2009.8.26.0438, da Comarca de Penpolis, em que apelante BANCO
DO BRASIL S/A, so apelados ANTONIO MANZANO ROSIS EPP (NO
CITADO), ANTONIO MANZANO ROSIS (NO CITADO) e MARIA
CASSIA BONANI MANZANO (NO CITADO).
n 21.501)
e-JTJ - 00
567
Ementa: Apelao. Extino da execuo. Abandono

do processo por mais de trinta dias. Intimao
pessoal da parte. Observncia. Extino do processo,
sem julgamento de mrito. Rus citados. Ausncia
de pedido expresso. Aplicao da Smula 240, do
Colendo STJ: Se o exequente abandona o processo
por mais de trinta dias e nada providenciado, no
obstante tenha sido realizada a intimao pessoal
da parte, s possvel a extino da execuo por
abandono mediante requerimento da parte contrria,
nos termos da Smula 240 do STJ. Sentena anulada.
Recurso provido.

Acesso ao Sumrio
VOTO
Trata-se de recurso de apelao interposto contra a r. sentena proferida
fls. 83, que extinguiu a ao de execuo por quantia certa contra devedores
solventes, sem julgamento de mrito, nos termos do artigo 267, inciso III,
combinado com artigo 598, ambos do Cdigo de Processo Civil.
Sustenta a instituio financeira que o fundamento da extino da presente
ao no guarda qualquer relao com a realidade do processo, devendo ser
observada, no caso, a aplicao da Smula de n 240, do STJ, ressaltando, por
fim, que sempre movimentou os autos.
Recurso tempestivo, preparado e sem resposta, posto que os apelados no
foram intimados para apresentar contrarrazes, por no estarem representados
nos autos.
a suma do necessrio.
Em 18/8/2009, a instituio financeira apelante props a presente ao de
execuo com a juntada de contrato de emprstimo, no valor de R$ 31.287,37,
em benefcio da pessoa jurdica Antonio Manzano Rosis EPP, assinado pelos
outros dois rus, alm de duas testemunhas (fls. 10/13), acompanhado por
demonstrativo de clculos.
Em 11/09/2006, o oficial de justia citou os executados (fls. 33- V). Cumpre
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores SPENCER

ALMEIDA FERREIRA (Presidente sem voto), MAURY BOTTESINI E
EDUARDO SIQUEIRA.
MAURO CONTI MACHADO, Relator
Acesso ao Sumrio
568
e-JTJ - 00
observar que os apelados no constituram patrono para que os representasse na

demanda.
fls. 36/37, a instituio financeira exequente requereu o bloqueio de
ativos financeiros dos apelados, por intermdio do sistema Bacenjud, restando
bloqueado o montante de R$ 25,08. Intimado a se manifestar, o banco deixou
transcorrer in albis o prazo, razo pela qual foi determinada a intimao
pessoal por carta, caso o procurador no se manifestasse em 48 horas, conforme
se v a fls. 76, 81 e 82.
Comprovada a intimao pessoal do exequente, e certificado o decurso do
prazo sem manifestao do interessado, o feito foi julgado extinto por abandono,
sem resoluo de mrito, nos termos do que dispe o artigo 267, III, do Cdigo
de Processo Civil. Contudo, tal sentena deve ser anulada.
Inicialmente, vale a lembrana de que, em linhas gerais, o objetivo maior
da ao executiva a satisfao do direito de uma pessoa custa do patrimnio
de outra. Assim, ausente o impulso do exequente no andamento da ao de
execuo de ttulo judicial, a hiptese de remessa dos autos ao arquivo, at
eventual provocao da parte, pois o interesse do credor que prepondera no
processo de execuo.
Em sntese, no presente caso, tratava-se de uma ao de execuo por
quantia certa contra devedores solventes, sendo certo que, em que pese no
haverem constitudo advogado, os devedores encontram-se regularmente
citados.
Assim, no possvel ao Magistrado a extino da ao de execuo ex
officio, por abandono da causa, sendo de rigor o requerimento dos executados,
o que no ocorreu no presente caso.
O correto seria a remessa dos autos ao arquivo, at eventual provocao
do credor e enquanto no se efetive a prescrio, uma vez que a execuo
deve ficar suspensa nos termos do que dispe o art. 791, inc. III, do Cdigo de
Processo Civil, visto terem sido citados os executados.
Nesse sentido o entendimento consolidado pela Smula 240 A extino
do processo, por abandono da causa pelo autor, depende de requerimento do
ru, do Superior Tribunal de Justia, e tambm o adotado por este Egrgio
Tribunal de Justia:
EXTINO DO PROCESSO. Execuo por ttulo extrajudicial.
Abandono da causa. Extino decretada de ofcio. Descabimento. Smula
240 do STJ. Nulidade de sentena reconhecida. Apelao provida.1
APELAO.
EXEQUENTE.
EXECUO
DE
TTULO
EXTRAJUDICIAL. Extino do processo. Decretao de ofcio.
1
Apelao n 3003917-71.2010.8.26.0439, Rel. Des. Maia da Rocha, 38 Cmara de Direito
Privado, j. em 03.08.2011.
e-JTJ - 00
569
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 011794156.2009.8.26.0001, da Comarca de So Paulo, em que apelante URBE
LOCAO INDSTRIA E COMRCIO DE EQUIPAMENTOS LTDA,
apelado FERNANDA PINHEIRO DE OLIVEIRA.
n 9.929)
CREPALDI (Presidente sem voto), VANDERCI LVARES E SEBASTIO
FLVIO.
EDGARD ROSA, Relator
2
Apelao n 0113046-71.2008.8.26.0006, Rel. Des. Tasso Duarte de Melo, 12 Cmara de Direito
Privado, j. em 01.2.2012.
Acesso ao Sumrio
Ementa: LOCAO DE BENS MVEIS - AO

DECLARATRIA DE
INEXISTNCIA DE
DBITO C.C. PEDIDOS INDENIZATRIOS ENVIO DE TTULO CUJO DBITO ESTAVA
ADIMPLIDO A PROTESTO - DANO MORAL
CONFIGURADO - EVENTUAL INRCIA DA
CONSUMIDORA AO RECEBER A INTIMAO
DO TABELIONATO DE PROTESTO QUE NO
EXIME A RESPONSABILIDADE DA EMPRESA
PRESTADORA DOS SERVIOS - INDENIZAO
REDUZIDA AO VALOR DE DEZ SALRIOS
MNIMOS (R$ 6.780,00).
- Recurso parcialmente provido.
Impossibilidade. Executado j citado. Necessidade de requerimento.

Artigo 267, 3, do CPC e Smula n 240 do STJ. Sentena anulada.
Recurso provido.2
Desta forma, o recurso deve ser provido, para anular a r. sentena,
determinando que seja dado andamento regular ao feito.
Posto isto, d-se provimento ao recurso.
Acesso ao Sumrio
570
e-JTJ - 00
VOTO
Trata-se de tempestivo e preparado recurso de apelao (fls. 121/126),
interposto contra a r. sentena (fls. 116/118) que julgou parcialmente procedente
a ao declaratria de inexistncia de dbito c.c. pedido de reparao de danos,
condenando a r ao pagamento de indenizao, a ttulo de dano moral, fixada em
15 salrios mnimos (R$ 6.975,00), com correo monetria a partir da data do
referido arbitramento e juros legais a partir da citao.
Irresignada, a r a apela, objetivando a reforma do julgamento. Alega, em
sntese, que o protesto decorreu de desdia da prpria autora, que, ao receber a
intimao do Tabelionato de Protesto, no comunicou o pagamento do dbito
grafado no ttulo protestado. Aduz, destarte, no estar demonstrada nos autos a
existncia do padecimento moral supostamente suportado pela parte contrria,
tampouco o nexo de causalidade entre ele e o ato ilcito que lhe fora imputado.
Sustenta, ademais, a necessidade de reduo do quantum indenizatrio fixado
em primeiro grau, para adequao aos parmetros usualmente utilizados, sem
acarretar enriquecimento sem causa.
As contrarrazes foram apresentadas (fls. 147/154).
o relatrio.
No prospera a alegao de que a autora, ora apelada, concorreu para
o evento danoso ao no comunicar o adimplemento do dbito cujo ttulo fora
levado a protesto. Tal fato, controvertido nos autos, no possui relevncia
para o deslinde da demanda, na medida em que eventual omisso da recorrida
neste contexto no bastaria para elidir a responsabilidade da r-apelante, que,
culposamente, permitiu que fosse a protesto ttulo pago, cuja baixa, junto ao
banco sacado, estava sob sua responsabilidade.
Com efeito, fica configurada a conduta ilcita da r, que viabilizou o
encaminhamento do ttulo a protesto. O dano presumido, decorrente da indevida
restrio creditcia, fundada em dvida quitada. O nexo de causalidade decorre
da desdia da r em promover os atos necessrios, e sob sua responsabilidade,
para fins de informar instituio bancria o adimplemento do dbito.
Consigna-se, ademais, que se vislumbra, no caso sub judice, tpica relao
de consumo, em que aplicveis as disposies contidas no Cdigo de Defesa do
Consumidor, em especial o art. 14:
O fornecedor de servios responde, independentemente da
existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores
por defeitos relativos prestao dos servios, bem como por informaes
insuficientes ou inadequadas sobre a fruio e riscos.
Diante disso, resta caracterizada a responsabilidade civil da apelante, o
que justifica sua condenao ao pagamento de indenizao por danos morais.
e-JTJ - 00
571
No tocante ao valor da indenizao, deve-se observar que sua fixao

tem como parmetros as funes ressarcitria e punitiva do instituto, bem como
a repercusso do dano, a possibilidade econmica do ofensor e o princpio de
que o dano no pode servir de fonte de lucro. Nesse sentido, esclarece Srgio
Cavalieri Filho que:
(..) o juiz, ao valorar o dano moral, deve arbitrar uma quantia que, de
acordo com seu prudente arbtrio, seja compatvel com a reprovabilidade
da conduta ilcita, a intensidade e durao do sofrimento experimentado
pela vtima, a capacidade econmica do causador do dano, as condies
sociais do ofendido, e outras circunstncias mais que se fizerem
presentes.1
Assim, considerando as circunstncias da causa, pode o valor indenizatrio
ser reduzido ao patamar de 10 salrios mnimos (R$ 6.780,00), com correo
monetria a partir deste arbitramento de 2 grau e juros legais a partir da citao,
confirmada a disciplina da sucumbncia imposta pela sentena.
D-se parcial provimento ao recurso.
ACRDO
Ementa: Ao de resoluo do contrato de consrcio.

Erro do anuente quanto ao valor do consrcio.
Sentena. Procedncia parcial. Apelao do consrcio.
Negcio anulado. Dever de devolver os valores
pagos que decorre do regime legal da anulao.
Retorno ao status quo ante. Inaplicabilidade das
1
Programa de responsabilidade civil. 7 ed. So Paulo: Atlas, 2007, p. 90.

Acesso ao Sumrio
Vistos, relatados e discutidos estes autos da Apelao n 016542238.2011.8.26.0100, da Comarca de So Paulo, em que apelante CAIXA
CONSRCIO S/A, apelado ELIAS JOSE DE MOURA.
n 25132)
DA ROCHA (Presidente) e ADEMIR BENEDITO.
VIRGILIO DE OLIVEIRA JUNIOR, Relator
Acesso ao Sumrio
572
e-JTJ - 00
clusulas do contrato anulado. Restituio a ser
feita imediatamente, nos termos do art. 182 do CC.
Sentena mantida. Recurso desprovido.
VOTO
O autor ingressou com ao requerendo a resciso de contrato de consrcio
e danos morais. A r. sentena julgou parcialmente procedente os pedidos,
rescindindo o contrato de consrcio e determinando a imediata devoluo
dos valores pagos, mas sem condenar a r compensao dos danos morais.
Inconformada, apela a r. Requer que a devoluo dos valores pagos pelo autor
ocorra apenas aps o trmino do grupo de consrcio. Processado o recurso, com
o oferecimento de contrarrazes.
o relatrio.
Cuida-se ao de resoluo do contrato de consrcio c.c. repetio dos
valores pagos e reparao de danos morais.
Alega o autor que foi induzido em erro pela representante do consrcio,
que prestou informaes inverdicas sobre o contrato oferecido. Isso porque o
autor desejava comprar um imvel no valor de R$ 70.000,00, tendo em sua
conta de FGTS - Fundo de Garantia por Tempo de Servio - a quantia de R$
54.000,00, ou seja, necessitava apenas de um crdito de R$ 16.000,00. Entretanto,
ludibriado por representante da r, ingressou em consrcio acarretando uma
dvida muito superior almejada R$ 27.949,62.
Insatisfeito, e aps diversas tentativas infrutferas de resolver o problema
junto administradora do consrcio, o autor props a presente ao. Requer
a resoluo do contrato, a devoluo dos valores pagos e a indenizao pelos
danos morais.
A ao foi julgada parcialmente procedente, determinando a imediata
devoluo dos valores pagos a maior, sem condenar a r em danos morais [fls.
192/203].
Contra essa deciso, apelou o consrcio. Requer que a devoluo dos
valores pagos seja efetuada apenas aps o trmino do grupo de consrcio.
Sem razo, contudo.
Evidentemente, a mencionada clusula de diferimento da restituio dos
valores pagos ao consrcio no se aplica ao caso em testilha. O autor jamais foi
excludo do consrcio em questo. Ocorreu a anulao do contrato de consrcio
pela r. sentena, em razo de vcio na celebrao do negcio.
A matria atinente anulao do contrato de consrcio no foi devolvida
a este e. Tribunal de Justia, motivo pelo qual ocorreu o respectivo trnsito em
julgado.
e-JTJ - 00
573
Uma vez anulado o contrato, devem as partes restituir imediatamente os

valores que receberam umas das outras. E frise-se que, nesse caso, as clusulas
contratuais que limitam ou que diferem a devoluo so inaplicveis. O contrato
anulado no gera, evidentemente, qualquer efeito jurdico.
O dever de restituio decorre, no dos termos do contrato, mas sim do
regime legal da anulao, previsto no art. 182 do Diploma Civil:
Art. 182. Anulado o negcio jurdico, restituir-se-o as partes ao
estado em que antes dele se achavam, e, no sendo possvel restitu-las,
sero indenizadas com o equivalente.
O artigo em questo determina o retorno das coisas ao seu estado anterior
(status quo ante), sem submeter tal ordem a qualquer prazo de carncia.
Assim, como invivel e ilgico o retorno das partes ao status quo ante,
trata-se aqui de impor ao ru a restituio ao autor dos valores pagos a maior.
Conforme determinado na r. sentena, a quantia total devida pelo autor
ao consrcio de R$ 16.000,00 mais os respectivos encargos decorrentes desse
crdito, que era o necessrio para complementar os valores para a aquisio de
seu imvel.
Qualquer valor pago pelo autor alm dessa quantia dever ser restitudo
imediatamente pelo consrcio.
Nada h, portanto, o que se reparar na r. sentena .
ACRDO

Acesso ao Sumrio
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000207669.2002.8.26.0505, da Comarca de Ribeiro Pires, em que so apelantes/apelados
JOO BATISTA XAVIER, HLIO JOS DOS SANTOS, SANDRO DA SILVA
LACERDA, JOS INCIO DA SILVA FILHO, ERICK RODRIGUES DA
SILVA, ALEXANDRA MARIA DE MOURA, MARIA EUNICE PEREIRA
TOSTA e LUCIANO DA SILVA ANDRADE, apelado/apelante COMPANHIA
DE SANEAMENTO BSICO DO ESTADO DE SO PAULO SABESP.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: No conheceram do agravo retido
e negaram provimento aos recursos. V.U., de conformidade com o voto do
FELISARDO (Presidente), SILVIA ROCHA E S. OSCAR FELTRIN.
574
e-JTJ - 00
Acesso ao Sumrio
FERRAZ FELISARDO, Relator

Ementa:
PRESTAO
DE
SERVIOS
OBRIGAO DE FAZER - INDENIZAO POR
DANO MORAL E MATERIAL - INSTALAO
DE BOOSTER (BOMBA DE RECALQUE)
- CUMPRIMENTO APS LIMINAR - DANO
MORAL - OCORRNCIA - FALTA DE GUA
- VALOR ARBITRADO - MANUTENO RAZOABILIDADE E PROPORCIONALIDADE
- CORREO MONETRIA - INCIDNCIA A
PARTIR DA R. SENTENA - SMULA N 362 DO
E. STJ - JUROS LEGAIS DE MORA - CITAO
- VERBA HONORRIA - PARMETROS DO
ARTIGO 20, 3, CPC - OBSERVNCIA - AGRAVO
RETIDO REITERAO - AUSNCIA - NO
CONHECIDO - RECURSOS NO PROVIDOS.
VOTO
1. Ao relatrio da r. sentena de fls. 235/243, acrescente-se que a ao
ordinria de obrigao de fazer, cumulada com pedido de indenizao por dano
moral e material, promovida por Joo Batista Xavier, Hlio Jos dos Santos,
Sandro da Silva Lacerda, Jos Incio da Silva Filho, Erick Rodrigues da Silva,
Alexandra Maria de Moura, Maria Eunice Pereira Tosta e Luciano da Silva
Andrade em face de Companhia de Saneamento Bsico do Estado de So Paulo
- SABESP foi julgada procedente para obrigar a r ao custeio de instalao do
equipamento denominado booster e do prolongamento da rede de distribuio
necessria ao fornecimento de gua, bem como conden-la ao pagamento, a
ttulo de indenizao de danos morais, da quantia de 10 (dez) salrios mnimos
para cada qual dos autores, com atualizao monetria e juros da mora de 1%
(um por cento), a partir da data da sentena. Arcar a r com custas, despesas
processuais e honorrios de advogado arbitrados em 15% (quinze por cento) do
valor da condenao.
Joo Batista Xavier e outros recorrem, pedindo a majorao do valor
arbitrado a ttulo de dano moral, porque irrisrio, no servindo de punio,
tratando-se de empresa de grande porte. Os juros e a correo monetria devem
incidir a partir do evento danoso. A verba honorria deve ser majorada para 20%
(vinte por cento), nos termos do artigo 20, pargrafo 3, do Cdigo de Processo
Civil.
Companhia de Saneamento Bsico do Estado de So Paulo - SABESP
e-JTJ - 00
575
Acesso ao Sumrio

recorre, alegando que ocorreu fato superveniente e consequente perda do objeto

da ao. O equipamento j estava instalado e em funcionamento desde 2004. Os
apelados tinham conhecimento das dificuldades de abastecimento de gua no
local, mesmo assim edificaram suas residncias sem as cautelas necessrias para
reservarem quantidade de gua que atendesse suas necessidades dirias. No
h danos morais que devam ser indenizados. O valor da condenao elevado,
ultrapassando o preo para a execuo da obra. Pede a reforma da sentena
para reconhecer a ausncia de responsabilidade da apelante pelos danos morais
pretendidos, ou que seja reduzido o valor arbitrado.
A SABESP interps agravo retido contra o despacho saneador (fls.127),
pedindo apreciao de nulidade de citao, inexigibilidade da multa ou
diminuio do valor arbitrado a ttulo de astreintes (fls.129/137).
Processados os recursos, foram apresentadas contrarrazes.
2. Trata-se de ao ordinria de obrigao de fazer, cumulada com pedido
de indenizao de dano material e moral, promovida por moradores da Rua
Emilio Ribas, Vila Tavolaro, em Ribeiro Pires, em face da SABESP, objetivando
a instalao de uma bomba, denominada booster (bomba de recalque), para
solucionar o problema de falta de gua nas residncias.
Em 16 de abril de 2002, os autores promoveram medida cautelar para
obrigar a r a instalar o equipamento, sob pena de multa diria. A liminar foi
deferida, fixando-se o prazo de 10 (dez) dias, a partir da intimao, sob pena de
multa diria de R$ 1.000,00 (um mil reais). A SABESP foi regularmente citada
e intimada, em 17 de abril de 2002 (fls. 37; 44 - apenso).
Ao contrrio do que alega a SABESP, no houve perda do objeto, porque
a colocao da bomba de recalque somente ocorreu em decorrncia da medida
cautelar promovida pelos autores, com deferimento de liminar e imposio de
multa diria.
O deferimento da liminar foi mantido pela Dcima Primeira Cmara do
Primeiro Tribunal de Alada Cvel, nos autos de Agravo de Instrumento n.
1.093.990-9, consignando o Eminente Relator Melo Colombi:
Saliente-se que os autores, por conta da situao enfrentada com
a falta de gua, s vezes por dias consecutivos, veem-se privados das
condies mnimas de higiene e dignidade, direitos garantidos pela Lei
Maior.
Da decorre um risco para a prpria sade dessas pessoas, o
que, por si s, autoriza exigir do Poder Pblico (e seus delegados) as
inadiveis providncias pleiteadas.
Ademais, o inconformismo da concessionria cingiu-se a questes
de outra ordem que no ao direito dos agravados ou urgncia das
medidas a serem implementadas.
Acesso ao Sumrio
576
e-JTJ - 00
Dessa forma, presentes os requisitos autorizadores concesso da

liminar pleiteada, mantm-se a deciso reptada, inclusive no que respeita
multa diria (fls. 119, processo apenso).
A SABESP, atravs de correspondncia enviada advogada dos autores,
em 05 de abril de 2002, admite que referente pouca presso da gua, foi
constatado o baixo nvel do reservatrio, sendo necessrio a instalao de
booster (bomba de recalque para abastecimento de imveis em nveis elevados)
para solucionar o problema. Porm, sem previso de prazo, em razo de
liberao de verba (fls.32-apenso).
As moradias esto bem acima do nvel do reservatrio, no havendo,
portanto, presso regular para o abastecimento (cf. fotos de fls.158/159,
225/228).
A r, em 15 de maro de 2004, noticiou nos autos que executou e concluiu
as obras necessrias instalao do equipamento denominado booster, bem
como, as demais obras indispensveis ao seu funcionamento (fls.165/166).
Entre a data da citao e intimao do deferimento da liminar, nos autos da
medida cautelar em apenso (17 de abril de 2002) e a instalao do equipamento
(15 de maro de 2004), decorrem vinte e dois meses e vinte e oito dias.
Os danos materiais foram afastados na r. sentena, porque tais alegaes
vieram destitudas de parmetros mnimos e de especificao de valores, no
recorrendo os autores em relao ao pedido de danos materiais (fls.247/256).
O dano moral foi acolhido na r. sentena, consignando a Digna Magistrada:
Todavia est caracterizado o dano moral, porque a falta dgua efetivamente
manteve os autores aqum do patamar bsico de higiene e dignidade nas
condies de moradia urbana, situao capaz de infundir no homem mdio
sentimentos de inferioridade, humilhao e vergonha (fls.242/243).
A prova testemunhal demonstra as dificuldades encontradas pelos
moradores com a falta dgua para as necessidades bsicas, como dar banhos
nos filhos.
Instalando a rede de gua na Vila Tavolaro, emitindo boletos de
pagamento do consumo, no poderia a SABESP deixar os moradores, durante
vrios anos, sem gua todos os dias, por perodos longos. O fornecimento de
gua populao servio pblico de carter essencial, constituindo direito
bsico do consumidor, nos termos do artigo 6., X, da Lei n 8.078/90.
O valor arbitrado na r. sentena no irrisrio, devendo ser mantido,
levando em considerao a condio das partes e o grau de sofrimento suportado
pelos moradores.
A reduo do valor dirio das astreintes para R$ 100,00 (cem reais),
nos termos da r. sentena nos autos de embargos execuo em apenso, no
constitui motivo suficiente para a majorao do valor arbitrado a ttulo de dano
e-JTJ - 00
577
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 002586009.2008.8.26.0071, da Comarca de Bauru, em que apelante JOS EUGNIO
DE SOUZA, apelado BANCO NOSSA CAIXA S/A.
n 8103)
Acesso ao Sumrio
ACRDO
moral. Alm disso, sem que houvesse recurso dos autores, a r. sentena naqueles
autos transitou em julgado, em 06 de outubro de 2009 (fls. 26-apenso).
A correo monetria do valor arbitrado a ttulo de dano moral devida
a partir da data da r. sentena (30 de abril de 2009), nos termos da Smula 362,
do Superior Tribunal de Justia.
Tratando-se de incumprimento de obrigao decorrente de contrato de
prestao de servios, contam-se os juros de mora desde a citao, nos termos
do artigo 405, do Cdigo de Processo Civil.
Considerando que a multa diria devida no perodo de 17 de abril de
2002 a 12 de maro de 2004, a correo monetria do valor a ser apurado deve
incidir desde 13 de maro de 2004 at a data do efetivo pagamento.
O percentual fixado para o clculo dos honorrios de advogado no deve
ser alterado, considerando os parmetros fixados nas letras a, b e c, do pargrafo
3, do artigo 20, do Cdigo de Processo Civil.
O agravo retido interposto pela SABESP (fls.129/137) no reiterado nas
razes de apelao, no deve ser conhecido, nos termos do pargrafo 1., do
artigo 523, do Cdigo de Processo Civil.
A SABESP efetuou o depsito de R$ 642.326,00 (seiscentos e quarenta
e dois mil, trezentos e vinte e seis reais), na Agncia 0859-1 - Nossa Caixa
Nosso Banco, Foro de Ribeiro Pires, em 30 de dezembro de 2004, aps ter sido
rejeitada a exceo de pr- executividade, em razo da execuo provisria da
multa.
O valor depositado deve permanecer disposio do Juzo at final
liquidao do julgado, nos termos da r. sentena e do presente acrdo.
Os recursos no merecem provimento, devendo ser mantida a r. sentena.
3. No se conhece do agravo retido de fls.129/137 interposto pela SABESP.
No mrito, nega-se provimento aos recursos, mantendo-se a r. sentena.
Acesso ao Sumrio
578
e-JTJ - 00
FRANCO DE GODOI (Presidente) e S MOREIRA DE OLIVEIRA.

SRGIO SHIMURA, Relator
Ementa: EXECUO - CDULA RURAL
PIGNORATCIA - Documento que ostenta obrigao
certa, lquida e exigvel, constituindo-se, pois, em ttulo
executivo extrajudicial - Leitura dos artigos 10 e 41, do
Decreto-lei n 167/67 - Preenchimento dos requisitos
do artigo 585, VIII c.c. artigo 586, ambos do Cdigo
de Processo Civil - RECURSO DESPROVIDO.
BEM DE FAMLIA - GARANTIA HIPOTECRIA Terreno dado em garantia do emprstimo pelo prprio
devedor, para aquisio de 150 matrizes ovinas, tendo
sido liberada ao executado embargante a quantia
de R$ 30.000,00 em 20/06/2008 - Possibilidade de
penhora, em face da exceo prevista no art. 3 da
Lei n 8009/90 - Precedentes do C. STJ - RECURSO
DESPROVIDO.
VOTO
Trata-se de embargos execuo opostos por JOS EUGNIO DE
SOUZA contra o BANCO NOSSA CAIXA S/A, objetivando a extino da
execuo por falta de liquidez do ttulo, ante a cobrana abusiva de juros, alm
da impenhorabilidade do bem de famlia.
Sobreveio sentena de parcial procedncia dos embargos, cujo relatrio
se adota, apenas para limitar os juros moratrios para os mesmos incidentes
antes da mora, acrescidos de 1% ao ano, sem prejuzo da multa de 2% e correo
monetria, com base na legalidade da Cdula Rural e na possibilidade de penhora
do bem dado como garantia pelo devedor. Houve sucumbncia recproca (fls.
130/133).
Inconformado, o embargante vem recorrer, sustentando, em resumo, que
o imvel penhorado serve de residncia para si e sua famlia, sendo, portanto,
impenhorvel; e que a Cdula Rural no ttulo executivo, pois a obrigao
ilquida (fls. 136/141).
Recurso devidamente processado e respondido (fls. 147/164).
o relatrio.
Cuida-se de embargos execuo fundada em Cdula Rural Pignoratcia
e Hipotecria para aquisio de 150 matrizes ovinas, tendo sido liberada
e-JTJ - 00
579
Acesso ao Sumrio

ao executado embargante a quantia de R$ 30.000,00 em 20/06/2008 (fls.

37/41). Como garantia do emprstimo, foi dado o terreno descrito na certido
imobiliria de fls. 42/43, objeto da penhora, conforme auto de fls. 51/52 dos
autos da execuo.
Do ttulo executivo. Tendo em vista que a execuo foi instruda com a
Cdula Rural Pignoratcia, aplicam-se, no caso, as regras do Decreto-lei n
167, de 14/02/1967.
De acordo com o art. 10 do diploma legal citado: A cdula de crdito rural
ttulo civil, lquido e certo, exigvel pela soma dela constante ou do endosso,
alm dos juros, da comisso de fiscalizao, se houver, e demais despesas que o
credor fizer para segurana, regularidade e realizao de seu direito creditrio.
No bastasse, o artigo 41 prev: Cabe ao executiva para a cobrana da
cdula de crdito rural.
Assim, no h dvida de que a execuo preenche os requisitos legais quanto
instrumentalizao do crdito, em observncia ao artigo 585, VIII c.c. artigo
586, ambos do Cdigo de Processo Civil.
Do bem de famlia. A impenhorabilidade arguida pelo embargante no
comporta guarida. Isto porque, preciso considerar que o imvel foi o prprio
bem dado em garantia hipotecria, constrio expressamente autorizada pelo
art. 3 da Lei n 8.009/90.
Esse o entendimento perfilhado pelo c. Superior Tribunal de
Justia: CIVIL. BEM DE FAMLIA. OFERECIMENTO EM GARANTIA
HIPOTECRIA. BENEFCIO DA ENTIDADE FAMILIAR. RENNCIA
IMPENHORABILIDADE. 1. A exceo do art. 3, inciso V, da Lei n 8.009/90,
que permite a penhora de bem dado em hipoteca, limita-se hiptese de dvida
constituda em favor da entidade familiar. Precedentes. 2. A comunidade
formada pelos pais e seus descendentes se enquadra no conceito legal de
entidade familiar, inclusive para os fins da Lei n 8.009/90. 3. A boa-f do
devedor determinante para que possa se socorrer do favor legal, reprimindo-se
quaisquer atos praticados no intuito de fraudar credores ou retardar o trmite
dos processos de cobrana. O fato de o imvel dado em garantia ser o nico
bem da famlia certamente sopesado ao oferec-lo em hipoteca, ciente de que
o ato implica renncia impenhorabilidade. Assim, no se mostra razovel que
depois, ante sua inadimplncia, o devedor use esse fato como subterfgio
para livrar o imvel da penhora. A atitude contraria a boa-f nsita s relaes
negociais, pois equivaleria entrega de uma garantia que o devedor, desde o
incio, sabia ser inexequvel, esvaziando-a por completo. 4. Recurso especial a
que se nega provimento. (REsp 1.141.732/SP, Rel. Ministra Nancy Andrighi,
j. 09/11/2010).
Em concluso, tendo em vista que o embargante no trouxe qualquer
580
e-JTJ - 00
Acesso ao Sumrio
elemento capaz de infirmar a r. sentena, fica mantida tal como lanada.

Do exposto, pelo meu voto, nego provimento ao recurso.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000632322.2012.8.26.0577, da Comarca de So Jos dos Campos, em que apelante EC
PRADO RAMALHO RESTAURANTE ME, apelado BANCO BRADESCO
S/A.
n 28747)
FRANCO DE GODOI (Presidente), JOS MARCOS MARRONE E PAULO
ROBERTO DE SANTANA.
J. B. FRANCO DE GODOI, Relator
Ementa: OBRIGAO DE NO FAZER - Cdula
de crdito bancrio - Aplicao do CDC - Possibilidade
de reviso do contrato e afastamento das clusulas
abusivas - Inverso do nus da prova - Hiptese em
que a clusula prev o bloqueio de numerrio em conta
antes mesmo de configurada a mora - Desbloqueio que
somente se opera mediante notificao do consumidor
- Abusividade caracterizada - Hiptese em que no
havia mora - Fato incontroverso - Sentena reformada
- Recurso provido.
VOTO
1) Insurge-se a apelante contra sentena que julgou improcedente a ao
de obrigao de no fazer movida contra o banco, alegando, em sntese que:
abusiva a atuao do banco ao bloquear os valores da sua conta corrente; a
restrio deve incidir somente sobre a parcela que est em dbito; o bloqueio de
valores deve ser impedido.
Efetuou-se o preparo.
Recebido o recurso, foi respondido.
e-JTJ - 00
581
Acesso ao Sumrio

o breve relatrio.
2) Merece acolhimento o recurso.
Inafastvel que as normas insculpidas no Cdigo de Defesa do
Consumidor aplicam-se ao caso sub iudice (art. 3, 2), conforme preleciona
LUIZ ANTONIO RIZZATTO NUNES:
A norma faz uma enumerao especfica, que tem razo de ser.
Coloca expressamente os servios de natureza bancria, financeira, de
crdito e securitria, antecedidos do advrbio inclusive. Tal designao
no significa que existia alguma dvida a respeito da natureza dos
servios desse tipo. Antes demonstra, mais uma vez, a insegurana do
legislador, em especial, no caso, preocupado que os bancos, financeiras
e empresas de seguro conseguissem, de alguma forma, escapar do mbito
da aplicao do CDC. Ningum duvida de que este setor da economia
presta servios ao consumidor e que a natureza desta prestao se
estabelece tipicamente numa relao de consumo (COMENTRIOS
AO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR - Direito Material Arts. 1 a 54 - So Paulo - Saraiva - 2 000 - pg. 98).
Tal entendimento foi sumulado pelo STJ:
Smula 297 - O Cdigo de Defesa do Consumidor aplicvel s
instituies financeiras.
A autora celebrou contrato de emprstimo e capital de giro com o banco
apelado e sustenta que ele vem restringindo a movimentao de uma de suas
contas de forma indevida.
Aduz que tem adimplido regularmente as parcelas estabelecidas na cdula
de crdito bancrio, sendo infundado o bloqueio da conta corrente referente ao
faturamento da empresa.
De acordo com o art. 51 do Cdigo de Defesa do Consumidor so nulas
de pleno direito as clusulas contratuais que impliquem renncia ou disposio
de direitos e aquelas que representam vantagem excessiva ao fornecedor ou
onerosidade exagerada ao consumidor, acarretando o desequilbrio entre as
partes contratantes.
O pargrafo nono do instrumento particular de aditamento cdula de
crdito bancrio nulo de pleno direito porque confere vantagem excessiva
instituio financeira, uma vez que antes mesmo de configurada a mora, o banco
tem o direito de reter os valores da conta bancria (fls. 37).
Alm disso, restou incontroverso que a empresa-autora no estava em
dbito.
O extrato bancrio de fls. 21/26 e a ausncia de demonstrao por parte
do banco de que a mora existia nos leva a concluso de que a apelante estava
582
e-JTJ - 00
adimplindo regularmente com as suas obrigaes e o banco se negou a efetuar a

liberao do numerrio vinculado conta 0004645-0 (fls. 18).
Caberia ao banco demonstrar que subsistia o dbito e que era superior ou
igual ao valor bloqueado de R$ 12.878,09 (doze mil oitocentos e setenta e oito
reais e sete centavos).
Dessarte, de rigor a procedncia da ao, devendo o banco proceder ao
desbloqueio da conta corrente 0004645-0 (fls. 18), no prazo de 48 horas a partir
da publicao do aresto.
Objetivando conferir efetividade tutela especfica, fixa-se multa diria
no valor de R$ 1.000,00 (um mil reais), limitando-se o valor da multa a R$
20.000,00 (vinte mil reais), nos termos do art. 461, 6, do CPC.
Em razo do resultado, arcar o banco com as custas, despesas processuais
e honorrios advocatcios, fixados em R$ 2.000,00 (dois mil reais) nos termos
do art. 20, 4 do Cdigo de Processo Civil.
Acesso ao Sumrio
ACRDO
ITA UNIBANCO S/A, apelado EDUARDO LOPES RAMOS.
provimento ao recurso. V. U., de conformidade com o voto do relator, que
CESAR LACERDA, Relator
Ementa: Alienao fiduciria. Busca e apreenso.
Extino.
Outorga regular de mandato a advogado.
Substabelecimento que habilita tanto a subscritora da
petio inicial, quanto quela que a substituiu depois
de sua renncia.
Recurso provido. Extino do processo afastada.
e-JTJ - 00
583
VOTO
Autora apela da respeitvel sentena de fls. 141 e verso, cujo relatrio se
adota, que extinguiu a ao de busca e apreenso, sem julgamento de mrito,
com base no art. 267, IV, do Cdigo de Processo Civil.
Insiste que sua representao est regular com procurao outorgada
pelos dirigentes da empresa aos advogados l elencados e substabelecimento
que habilita os atuais procuradores. Alega que a extino do feito ofende os
princpios da instrumentalidade das formas, do aproveitamento dos atos
processuais, da celeridade e da economia processual. Prequestiona a matria.
Recurso regularmente processado, sem resposta, porque no formada a
relao processual.
o relatrio.
De fato, a representao processual da autora est regular.
A procuradora Ana Ceclia Pereira substabeleceu, com reservas, os
poderes que lhe foram outorgados pela procurao de fls. 6 tanto na pessoa da
subscritora da petio inicial, Cristina Dantas Ferraz, quanto na da advogada
que assumiu o feito, depois da sua renncia, Lcia F. Gomes, conforme se
verifica de fls. 6 verso.
Assim, estando a autora regularmente representada nos autos, o feito deve
prosseguir na forma de direito.
Diante do exposto, d-se provimento ao recurso para afastar a extino, a
fim de que o processo prossiga na forma de direito.
ACRDO

Acesso ao Sumrio
Vistos, relatados e discutidos estes autos da Apelao n 001946824.2012.8.26.0100, da Comarca de So Paulo, em que so apelantes SPPATRIM
ADMINISTRAO E PARTICIPAES e LUIZ EDUARDO AURICCHIO
BOTTURA, so apelados BNE ADMINISTAO DE IMVEIS S/A
(ATUAL DENOMINAO) e BUENO NETTO EMPREENDIMENTOS
IMOBILIRIOS S/A (ANTIGA DENOMINAO).
ACORDAM, em 1 Cmara Reservada de Direito Empresarial do Tribunal
de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Diante da informao do
cartrio, de que o patrono do apelante estava com vista dos autos, a Turma
Julgadora considerou que o processo foi pautado para julgamento, com correta
intimao dos advogados, nada impedindo o julgamento nesta sesso. Sustentou
Acesso ao Sumrio
584
e-JTJ - 00
oralmente o Dr. Plnio Pistoresi, que no se ops ao julgamento estando fora o

processo. Negaram provimento ao recurso. V. U., de conformidade com o voto
do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 26.002)
DA CUNHA (Presidente) e ENIO ZULIANI.
PEREIRA CALAS, Relator
Ementa: Apelao. Falncia. Nulidade da sentena
no configurada. Pedido de assistncia prejudicado
pela extino do processo sem resoluo do mrito.
Ausncia, ademais, de interesse jurdico do terceiro.
Carncia da ao corretamente reconhecida.
Ausncia de legitimidade para requerer a falncia
da r. Art. 97, IV, da Lei n 11.101/05. Ausncia de
condenao ilquida na sentena arbitral, que tem
natureza constitutiva negativa. Existncia, ainda,
de ao declaratria proposta pela autora para
reconhecimento de nulidade da mesma sentena
arbitral com a qual fundamentou o pedido de falncia.
Conduta que configura atentado contra fato prprio
(venire contra factum proprium), o que no se
admite em razo do princpio da boa-f. Condenao
da autora ao pagamento de indenizao, nos termos
do art. 101 da Lei n 11.101/05. Apurao das perdas
e danos em liquidao de sentena. Verba honorria
bem arbitrada. Sentena mantida por seus prprios
fundamentos, reproduzidos na forma do art. 252 do
RITJSP. Precedentes do STJ e STF. Apelo a que se
nega provimento.
VOTO
Vistos.
1. Trata-se de apelao manejada por SPPATRIM ADMINISTRAO
E PARTICIPAES LTDA., no pedido de falncia que formulou contra BNE
ADMINISTRAO DE IMVEIS S/A (atual denominao de BUENO
NETTO EMPREENDIMENTOS IMOBILIRIOS S/A), inconformada com
a sentena de fls. 1.822/1.825, relatrio adotado, da lavra do eminente Juiz Caio
Marcelo Mendes de Oliveira, que reconheceu a carncia de ao e a extinguiu,
sem julgamento do mrito, condenando a autora ao pagamento de honorrios
e-JTJ - 00
585
Acesso ao Sumrio

advocatcios arbitrados em R$ 20.000,00 e, nos termos do art. 101 da Lei n

11.101/05, de perdas e danos que forem demonstrados em liquidao de sentena.
Na mesma oportunidade, considerou prejudicados os pedidos de instaurao de
incidente de falsidade e de assistncia de Luiz Eduardo Auricchio Bottura.
Embargos de declarao opostos pela autora (fls. 1834/1837) foram acolhidos,
em parte, para retificar a denominao social atual da r (fl. 1846).
Apelam a autora e Luiz Eduardo Auricchio Bottura s fls. 1.890/1.914.
Sustentam a existncia de equvoco na sentena sobre sua condio de credores,
visto que a r se confessa devedora de ao menos R$ 3.394.454,23, j considerando
todos os ajustes a que a ela alega ter direito. Alm disso, acrescentam, a r
subscreveu documento pblico declarando o valor justo de cada ao ordinria
da Golf Village. Destacam a legitimidade ativa do credor com ttulo ilquido no
vencido para o pedido fundado em atos de falncia (art. 94, III, a, b e c, da
Lei n 11.101/05), pois equipara-se da sentena arbitral ilquida prova literal
da dvida lquida e certa, nos termos do art. 814, pargrafo nico, do Cdigo
de Processo Civil, combinado com o art. 31 da Lei n 9.307/96. Consideram
manifestos e escandalosos os atos de falncia. Afirmam haver provas cabais
da reduo fraudulenta dos ativos da BNE, do esvaziamento do patrimnio da
BNE aps a sentena arbitral, da transferncia de seu controle para uma off
shore em um paraso legal, alm do oferecimento de garantias a credores de
empresas do mesmo grupo econmico, sem restar bens desembaraados e livres
suficientes para saldar seu passivo. Pretendem seja a r condenada por litigncia
de m- f. Aduzem ser nula a sentena devido inobservncia do disposto no
art. 51 do Cdigo de Processo Civil. Negam m-f e violao ao art. 101 da Lei
n 11.101/05, pois a r se confessa devedora e a existncia de ao discutindo
o ttulo no inibe o credor de requerer a falncia, segundo o art. 585, 1, do
Cdigo de Processo Civil. Invocam precedentes. Ressaltam a necessidade de
arbitrar eventual indenizao sobre o valor da causa. Em carter de eventualidade,
pleiteiam a reduo da verba honorria arbitrada para montante calculado sobre
o valor da causa ou valor inferior a R$ 5.000,00. Pugnam pelo provimento.
Recurso preparado (fls. 1915 e 2087), recebido no duplo efeito (fl. 1950),
com contrariedade s fls. 1957/1976.
Em parecer da lavra do i. Procurador de Justia ALBERTO CAMIA
MOREIRA, a Procuradoria Geral de Justia opinou pelo desprovimento do
recurso da Sppatrim e pelo no conhecimento do recurso de Luiz Eduardo
Auricchio Bottura (fls. 2.103/2.112).
Relatados.
2. O apelo no merece provimento.
Ao contrrio do alegado pelos apelantes, a sentena no nula por
inobservncia do disposto no art. 51 do Cdigo de Processo Civil. O pedido
Acesso ao Sumrio
586
e-JTJ - 00
de assistncia formulado por Luiz Eduardo Auricchio Bottura ficou

evidentemente prejudicado pela extino do processo, sem julgamento do
mrito, por carncia de ao; e, ademais, o interesse do terceiro que pretende
atuar como assistente deve ser jurdico, no pessoal, conforme bem observado
na sentena (fl. 1.824).
Afasta-se, portanto, a objeo alegada.
A sentena deve ser mantida pelos seus prprios e bem deduzidos
fundamentos, os quais ficam inteiramente adotados como razo de decidir pelo
desprovimento do recurso, nos termos do art. 252 do Regimento Interno deste
Egrgio Tribunal de Justia, que estabelece: Nos recursos em geral, o relator
poder limitar-se a ratificar os fundamentos da deciso recorrida, quando,
suficientemente motivada, houver de mant-la.
Na Seo de Direito Privado desta Corte, o dispositivo regimental tem
sido largamente utilizado por suas Cmaras, seja para evitar intil repetio,
seja para cumprir o princpio constitucional da razovel durao dos processos.
Anote-se, dentre tantos outros precedentes: Apelao n 994.06.023739-8, rel.
Des. Elliot Akel, em 17/06/2010; Agravo de Instrumento n 990.10.153930-6,
rel. Des. Luiz Antonio de Godoy, em 17/06/2010; Apelao n 994.02.0699468, rel. Des. Paulo Eduardo Razuk, em 08/06/2010; Apelao n 994.05.1060967, rel. Des. Neves Amorim, em 29/06/2010; Apelao n 994.04.069012-1, rel.
Des. Jos Roberto Bedran, em 22/06/2010; Apelao n 990.10.031478-5, rel.
Des. Beretta da Silveira, em 13/04/2010; Apelao n 994.05.0097355-6, rel.
Des. James Siano, em 19/05/2010; Apelao n 994.01.017050-8, rel. Des. Jos
Joaquim dos Santos, em 27/05/2010; Apelao n 994.04.080827-0, rel. Des.
Alvaro Passos, em 17/09/2010; Apelao n 994.04.073760-8, rel. Des. Paulo
Alcides, em 01/07/2010; Agravo de Instrumento n 990.10.271130-7, rel. Des.
Caetano Lagrasta, em 17/09/2010.
O colendo Superior Tribunal de Justia tem prestigiado este entendimento
quando predominantemente reconhece a viabilidade de o rgo julgador adotar
ou ratificar o juzo de valor firmado na sentena, inclusive transcrevendo-a no
acrdo, sem que tal medida encerre omisso ou ausncia de fundamentao no
decisum (REsp n 662.272-RS, 2 Turma, rel. Min. Joo Otvio de Noronha,
j. de 4.9.2007; REsp n 641.963-ES, 2 Turma, rel. Min. Castro Meira, j. de
21.11.2005; REsp n 592.092-AL, 2 Turma, rel. Min. Eliana Calmon, j. de
17.12.2004 e REsp n 265.534-DF, 4 Turma, rel. Min. Fernando Gonalves, j.
de 1.12.2003).
E tambm o Pretrio Excelso tem entendido correntemente que possvel
adotar os fundamentos de parecer do Ministrio Pblico para decidir, assim o tendo
feito recentemente na deciso da lavra do eminente Ministro DIAS TOFFOLI,
nos RE n 591.797 e 626.307, em 26.08.2010, em que assenta, textualmente,
e-JTJ - 00
587
Acesso ao Sumrio

o que segue: Acompanho na ntegra o parecer da douta Procuradoria-Geral

da Repblica, adotando-o como fundamento desta deciso, ao estilo do que
praxe na Corte, quando a qualidade das razes permitem sejam subministradas
pelo relator (Cf. ACO 804/RR, Relator Ministro Carlos Britto, DJ 16/06/2006;
AO 24/RS, Relator Ministro Maurcio Corra, DJ 23/03/2000; RE 271771/SP,
Relator Ministro Nri da Silveira, DJ 01/08/2000).
Consigna-se apenas que, corretamente, da sentena consta o seguinte:
A meu ver, a Autora carecedora da ao proposta.
Primeiro, porque no se pode dizer, sem sombra de dvidas, que
credora da R, como exige o art. 97, IV, da Lei 11101/2005.
Explica-se: a deciso proferida nos autos da arbitragem
desvinculou todas as aes ordinrias que a Autora possua junto
Golf Village Empreendimentos Imobilirios S.A., afetadas sociedade
em conta de participao, passando-as totalmente titularidade da R,
motivo pelo qual no poderia mesmo reclamar, desta ltima, da alienao
destas aes.
Mais ainda, a Ordem Processual n 17, que se seguiu sentena
arbitral parcial, determinou, na apurao de valores, no seu item ii,
que fossem verificados os crditos e dbitos originados nos direitos e
obrigaes assumidos pelas partes no instrumento de constituio da
sociedade em conta de participao.
Com efeito, a referida Ordem Processual decorreu do dispositivo da
deciso parcial do Centro de Arbitragem, lembrando-se que a R informa
ter crditos contra a Autora, em funo da falta de aportes combinados
para a SCP e multas em decorrncia de atrasos nesses aportes.
Quando decidido o mrito da controvrsia, se estabeleceu que,
numa segunda etapa, o Tribunal se pronunciaria sobre os pontos
suscitados pelas partes, no tocante ao percentual de participao da R,
em confronto com dedues e acrscimos que pudessem ser verificados
(f. 53, item 17).
Desta forma, paira evidente interrogao sobre a existncia de
efetivo crdito da Autora frente R ou ainda, ao menos, no caso de
existncia de crdito, sobre o valor da restante, que justificasse todo
este sofisticado e despropositado pleito falimentar formulado contra a
contestante (fl. 1823).
No voto proferido no Agravo de Instrumento n 009265744.2012.8.26.0000, alis, j fiz observao sobre o fato de a existncia de crdito
ser duvidosa. Para que o credor tenha legitimidade para requerer a falncia,
nos termos do art. 97, IV, da Lei n 11.101/05, a existncia do crdito deve
ser inquestionvel. No entanto, no caso concreto, no h condenao ilquida
Acesso ao Sumrio
588
e-JTJ - 00
na sentena arbitral, cuja eficcia est suspensa por fora de deciso judicial,
mas mera declarao de dissoluo da sociedade em conta de participao e
determinao de apurao de haveres por meio de percia, que poder resultar
na existncia de crdito ou de dbito em favor da apelante. A sentena arbitral
j proferida tem, portanto, natureza constitutiva negativa, e no condenatria.
Como bem ressaltou o eminente Procurador de Justia, Dr. ALBERTO
CAMIA MOREIRA: V-se que a deciso assume claro carter desconstitutivo
do contrato de sociedade em conta de participao. No dia 18 de outubro de
2008, o efeito jurdico dessa deciso era um s: ela desfez o contrato celebrado
entre as partes. Deciso de carter desconstitutivo tem valor jurdico por si
mesma, e independe de execuo; eventual registro em algum rgo opera a
chamada execuo imprpria, que, aqui, desnecessria porque a sociedade
em conta de participao no tem personalidade jurdica.
por demais evidente que essa deciso no assume carter condenatrio,
nem pode ser qualificada como ttulo executivo, por faltar-lhe os requisitos
bsicos para tanto (fl. 2.106).
Alm disso, e principalmente, em maro de 2009 a prpria autora, ora
apelante, props uma ao declaratria de nulidade da mesma sentena arbitral
com a qual fundamentou o pedido de falncia. Conforme mencionado na
sentena:
No bastasse a dvida sobre ser ou no a Autora credora da
R, em 1.3.2012 - portanto antes do ajuizamento deste pedido ela saiu
vencedora de pedido formulado contra a R e outros, entre eles rbitros
do Colgio Arbitral, no sentido de suspender a eficcia da mesma
sentena arbitral em que se escuda para alegar ter crdito contra a R.
O dispositivo da sentena, como se v da certido de f. 1458, o
seguinte:
...do exposto, julgo procedentes as aes...declarando suspensa
a eficcia da sentena arbitral parcial desde a sua prolao, at o
julgamento definitivo da exceo de suspeio e remoo dos rbitros 1,
2 e 3 Rus....
Ora, as condies para propositura da ao tm que estar presentes
no momento do ajuizamento (art 3 do C.P.C.) e, neste momento, como
j mencionado, estava suspensa a eficcia da sentena arbitral parcial,
o que revelava falta absoluta de interesse ou de legitimidade da Autora
para propositura da ao.
Ento, no h porque se perquirir sobre os propalados atos de
falncia, j que no dispunha a Autora de crdito que a autorizasse a
formular o pedido inicial.
A carncia de ao era, desde ento, evidente. (fl. 1824).
e-JTJ - 00
589
Acesso ao Sumrio

Independentemente dos efeitos em que foi recebida a apelao

interposta contra a sentena que julgou procedente aquela ao declaratria, e
independentemente at mesmo do seu resultado, evidentemente incompatvel
com a pretenso de obter tutela destinada a declarar nula a sentena arbitral
o pedido de falncia formulado anos depois com fundamento no mesmo
documento cuja nulidade se alega. Tal conduta configura atentado contra
fato prprio (venire contra factum proprium), o que no se admite em razo
do princpio da boa-f. O exerccio de posies jurdicas em contradio no
permite dar eficcia a ambas as condutas.
Neste ponto vale destacar, mais uma vez, o parecer do Procurador de
Justia, Dr. ALBERTO CAMIA MOREIRA:
(...) Todavia, essa liquidao est severamente comprometida.
que a prpria autora do pedido de falncia cuidou de ajuizar
ao de nulidade da sentena arbitral. A petio inicial est copiada a
fls. 838-859, e ela aparece com seu novo nome: Cabral Real Estate do
Brasil Investimentos S/A, nova denominao de SPPatrim Administrao
e Participaes Ltda. Curioso.
Essa petio inicial da ao declaratria de nulidade da sentena
arbitral foi distribuda no ms de maro de 2009. Advirta-se: o pedido de
falncia foi ajuizado em 26/08/2012.
Colhe-se da inicial da declaratria: o termo de arbitragem
apcrifo, pois no contm assinatura de representante legal da recorrente;
e intimao para escolha dos rbitros nula, pois feita no antigo
endereo; a escolha dos membros do Tribunal Arbitral foi realizada sem
a sua participao; a sentena produzida nula. Houve mudana do
objeto sem que tenha havido assinatura do novo termo de arbitragem; os
rbitros so suspeitos; a clusula de eleio de foro arbitral ps datada
e no representa a vontade das partes; um dos rbitros no subscreveu
o termo de arbitragem; o presidente da arbitragem foi escolhido por
rbitro que se declarou suspeito.
com base em deciso arbitral com tais predicados que a ora
recorrente pretende ver declarada a falncia. Serve-se do Judicirio
para, num primeiro momento (ao declaratria), qualificar, como o
fez, a sentena arbitral, rejeitando-a, com todo o esforo; no quer a
prevalncia dessa deciso. Abomina-a e nega esteja vinculada a deciso
cujo procedimento no lhe proporcionou a devida participao.
Todavia, essa mesma deciso arbitral que, trs anos depois,
serviu de lastro para a recorrente pedir a falncia. Aqui, a recorrente
pretendeu construir a noo de que credora e que a sentena arbitral
constitui ttulo a seu favor.
Acesso ao Sumrio
590
e-JTJ - 00
manifesto o comportamento doloso da recorrente. Trata- se de

venire contra factum proprium, repudiado desde sempre pelo direito.
H, aqui, dolo chapado da recorrente na formulao do pedido
de falncia, manifestamente infundado, dada a situao poca da
propositura da ao, em que o seu ttulo, o seu documento, a sua prova
do crdito era por ela mesma rejeitada. Diante do Poder Judicirio,
apresenta comportamento contraditrio e oportunista: ora agarra-se
sentena arbitral para requerer deciso das mais graves, como a falncia,
ora rejeita-a violentamente, para pedir sua nulidade (fls. 2107/2108).
Nada a alterar, portanto, na sentena. E deve ser mantida, ainda, a
condenao ao pagamento de indenizao, nos termos do art. 101 da Lei n
11.101/05. A m-f da apelante foi bem configurada por seu comportamento
contraditrio perante o Judicirio, e, no apenas, como ela alega, pelo
desequilbrio emocional mencionado na sentena. Correta, ainda, a
determinao de apurao das perdas e danos em liquidao de sentena, pois
h expressa previso legal nesse sentido (LRF, art. 101, caput).
Por fim, a verba honorria, arbitrada em R$ 20.000,00, deve ser mantida,
luz do disposto no art. 20, 4, do Cdigo de Processo Civil. O montante
razovel e compatvel com o trabalho desenvolvido, especialmente levandose em considerao a quantidade descomunal de documentos, nem todos
pertinentes, apresentados pela apelante.
Bem por isso, ser mantida integralmente a irretocvel sentena recorrida.
Outros fundamentos so dispensveis diante da adoo dos que foram
acertadamente deduzidos na sentena, e aqui expressamente utilizados para
evitar intil e desnecessria repetio, nos termos do artigo 252 do Regimento
Interno deste Egrgio Tribunal de Justia.
3. Isto posto, pelo meu voto, nego provimento ao apelo.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos da Apelao n 001115525.2007.8.26.0270, da Comarca de Itapeva, em que apelante LAZARA
EDNA ALBANO, apelado ROSANA BAGLISTI GONALVES FOGAA
(ASSISTNCIA JUDICIRIA).
n 11.691)
e-JTJ - 00
591
Ementa: Embargos de terceiro. Penhora que recaiu

sobre bem que j no integrava o patrimnio do
devedor. Nua-propriedade transmitida embargante
por fora de partilha homologada. Registro posterior
efetivao da penhora. Irrelevncia. Insubsistncia
da constrio. Omisso do embargante que deu causa
constrio sobre o imvel, pelo que deve suportar
as despesas processuais e os honorrios advocatcios.
Princpio da causalidade. Recurso provido em parte.

Acesso ao Sumrio
VOTO
Vistos.
Trata-se de apelao interposta contra a r. sentena de fls. 55/57, de
relatrio adotado, que julgou procedentes os embargos de terceiros opostos pela
apelada face a apelante para excluir o bem apontado da inicial da constrio
efetuada no bojo de execuo de autos n 1401/03, condenando a apelante ao
pagamento de custas e despesas processuais, alm de honorrios advocatcios,
fixados em 10% do valor corrigido e atualizado da causa.
Irresignada, sustenta a embargada, em suma, que deve ser reformada a
sentena integralmente, inclusive no que tange aos nus de sucumbncia, vez
que a transmisso da propriedade somente se aperfeioa com o registro na
matrcula do imvel, o que no se verificou na espcie.
O recurso foi recebido no duplo efeito e a parte contrria, em contrarrazes,
bateu-se pelo improvimento.
o relatrio.
Para o deslinde do feito, basta notar que, como bem apontado no bojo
da r. sentena, a penhora recaiu sobre bem que j no integrava o patrimnio
do devedor, uma vez que a nua-propriedade do imvel foi transmitida
embargante, por fora da partilha homologada 22.07.1997 (fls. 11/17), bem
antes da celebrao do contrato de locao com garantia fidejussria, que data
de 25.04.2002 (fls. 31/35)
Nesse passo, a ausncia de registro de tal partilha na matrcula do imvel
inteiramente irrelevante, uma vez que em sede de embargos de terceiro, no se
discute a propriedade do bem, mas to-somente a ilegitimidade da penhora em

CREPALDI (Presidente sem voto), EDGARD ROSA E VANDERCI LVARES.
WALTER CESAR EXNER, Relator
592
e-JTJ - 00
razo de posse anterior (direta ou indireta) em favor dos embargantes, resultado

da partilha que desvinculou o imvel do patrimnio da executada, conforme
trilham precedentes do E. STJ (AgRg no Ag 23163 - RJ - Rel. Min. SLVIO
DE FIGUEIREDO TEIXEIRA - 4 Turma - J. 14.12.1992, in DJ 15.02.1993
p. 1688; REsp 5186 - RJ - Rel. Min. EDUARDO RIBEIRO - 3 Turma - J.
11.12.1990, in DJ 18.02.1991 p. 1036).
Insubsistente, pois, a penhora, que recaiu sobre bem que no mais
pertencia ao patrimnio da devedora, de tal modo que forosa a manuteno
da procedncia da demanda, ficando reformada a r. sentena, contudo, no que
tange distribuio dos nus de sucumbncia, que ora inverto, carreandoos exclusivamente embargante, vez que, conforme se afere do princpio da
causalidade, se tivesse cumprido seu dever de levar o ttulo aquisitivo a registro
em tempo oportuno, o bem no teria sido penhorado em execuo, de tal modo
que foi a sua prpria inrcia que deu causa constrio e aos embargos de
terceiro.
Isto posto, pelo meu voto, dou parcial provimento ao recurso.
Acesso ao Sumrio
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 002482202.2012.8.26.0562, da Comarca de Santos, em que so apelantes KAIAP
EMPREENDIMENTOS
IMOBILIRIOS
LTDA
e
KAMAYUR
EMPREENDIMENTOS IMOBILIRIOS LTDA, apelado CONDOMNIO
RESIDENCIAL PORTO DA PONTA.
n 27.185)
FELIPE FERREIRA (Presidente), ANTONIO NASCIMENTO E RENATO
SARTORELLI.
FELIPE FERREIRA, Relator
Ementa:
DESPESAS
CONDOMINIAIS.
COBRANA. Se a apelante no entregou as chaves
do imvel para os compromissrios compradores,
permanecendo com a posse do bem, ela responsvel
e-JTJ - 00
593
pelo pagamento das despesas condominiais. Sentena
mantida. Recurso improvido.
Acesso ao Sumrio

VOTO
Trata-se de recurso de apelao contra respeitvel sentena de fls.153/157,
que julgou procedente o pedido, para condenar as rs a pagar ao autor a
importncia de R$ 2.228,20, referente s despesas condominiais de maro
a junho de 2012, bem como as vencidas no curso do processo, at a data da
prolao da sentena, com multa moratria de 2% ao ms e juros de mora de
1% ao ms, a partir dos respectivos vencimentos, tudo devidamente atualizado
por ocasio do pagamento, bem como pelo pagamento das custas, despesas
processuais e honorrios advocatcios de 10% sobre o valor total da condenao.
Interpostos embargos de declarao pelo autor, foram estes rejeitados,
conforme deciso de fls. 165/166.
Pleiteiam as apelantes a reforma do julgado alegando, preliminarmente,
sua ilegitimidade para figurar no polo passivo, pois a unidade que ensejou
a presente ao de cobrana j foi alienada a terceiro. Enfatizam que
independentemente de quem tenha a posse, a responsabilidade pelo pagamento
do comprador. Asseveram que nunca se beneficiaram ou usufruram das
instalaes condominiais inerentes ao empreendimento, dizendo que a posse
exercida por terceiro.
Apresentadas as contrarrazes, subiram os autos a esta Corte de Justia.
o relatrio.
O recurso no merece prosperar.
Com efeito, em que pese a alegao de venda da unidade geradora das
despesas pelas apelantes, temos que no demonstraram, como lhe competiam
fazer, que a posse do imvel novo foi transmitida a terceiros.
De fato, o contrato de compromisso de cesso de direitos foi firmado
em 17/08/2006 (fls.94/99) e o habite-se do edifcio somente se deu em
novembro/2011 (fls.100), demonstrando ser imvel novo.
Ora, se os compromissrios compradores ou seus cessionrios no
receberam a chave do imvel, ou seja, nunca tiveram a sua posse, se mostra
cabvel a cobrana das despesas condominiais pelo condomnio contra os atuais
proprietrios e possuidores, ou seja, contra as apelantes.
De fato, se pelo registro do imvel as apelantes so as proprietrias, e se
ela tambm tinha a sua posse, uma vez que no houve a entrega das chaves do
bem a terceiros, ela parte legtima para figurar no polo passivo desta demanda.
Observe-se que os compromissrios compradores, no sendo possuidores
do bem, jamais tiveram qualquer vnculo com o condomnio.
594
e-JTJ - 00
Assim, no demonstrado pelas rs a entrega das chaves do imvel gerador

das despesas condominiais, as apelantes so parte legtima para arcar com as
despesas condominiais.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 002383965.2011.8.26.0003, da Comarca de So Paulo, em que apelante DIBENS
LEASING S/A ARRENDAMENTO MERCANTIL, apelado ALEXSANDRA
GOMES DOS SANTOS (NO CITADO).
cassar a sentena, e determinar o regular prosseguimento do feito. V. U., de
ANDRADE NETO (Presidente), ORLANDO PISTORESI E LINO MACHADO.
ANDRADE NETO, Relator
Acesso ao Sumrio
Ementa:
REINTEGRAO
DE
POSSE
ARRENDAMENTO
MERCANTIL
CUMPRIMENTO DE 77% DO CONTRATO EXTINO DO PROCESSO SEM JULGAMENTO
DO MRITO EM RAZO DO ADIMPLEMENTO
SUBSTANCIAL
IMPOSSIBILIDADE
APELAO PROVIDA.
VOTO
Trata-se de apelao contra sentena que indeferiu a petio inicial
entendendo que o adimplemento substancial do contrato conduz a inadequao da
ao de reintegrao de posse para obter a resciso do contrato de arrendamento
mercantil.
O autor alega no ter ocorrido o adimplemento substancial do contrato e
que, tratando-se de leasing, o arrendatrio s ter a propriedade do bem aps o
pagamento de todo o valor residual estipulado no contrato.
O recurso foi recebido no duplo efeito, sem contrarrazes.
e-JTJ - 00
595
o relatrio.
A teoria do adimplemento substancial tem sucedneo nos princpios
da boa-f e da funo social do contrato e constitui uma limitao ao direito
de resoluo contratual, considerado abusivo diante de uma obrigao quase
integralmente cumprida.
Nesta perspectiva, como qualquer restrio a direitos, a teoria s deve ser
aplicada em casos excepcionalssimos, onde a insignificncia do inadimplemento
faz sucumbir o direito de resciso do contrato, obrigando o credor a valer-se de
meios processuais menos gravosos satisfao do crdito remanescente.
No caso estamos diante de um contrato de arrendamento mercantil
no qual foram adimplidas vinte e oito de um total de trinta e seis parcelas, o
que, concessa venia ao entendimento da magistrada de primeiro grau, no
configura adimplemento substancial do contrato e torna invivel reconhecer a
inadequao do meio processual utilizado pelo credor, mormente considerando
a possibilidade de purgao da mora no curso do processo.
Isto posto, pelo meu voto, dou provimento ao recurso para cassar a
sentena e determinar o prosseguimento do feito.
ACRDO
Ementa: DECLARATRIA - RECONHECIMENTO

DE DIREITO ADQUIRIDO - DESPESAS DE
CONDOMNIO - Ao promovida por condmino
contra condomnio - Obrigao pelo pagamento das
Acesso ao Sumrio
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000811793.2012.8.26.0281, da Comarca de Itatiba, em que so apelantes SIMONE
DE CASSIA PRESTES DOS SANTOS e EDSON FELIPE DOS SANTOS,
apelado CONDOMINIO CAPELA DO BARREIRO.
n 5128)
GILBERTO LEME (Presidente sem voto), TERCIO PIRES E CAMPOS
PETRONI.
CLAUDIO HAMILTON, Relator
Acesso ao Sumrio
596
e-JTJ - 00
despesas em aberto, eis que se trata de obrigao
propter rem - Inteligncia do art. 1.336, I, do Cdigo
Civil - Inexistncia de direito adquirido quanto
forma de pagamento que, ademais, prevista na
conveno condominial - Improcedncia mantida Recurso desprovido.
VOTO
EDSON FELIPE DOS SANTOS e SIMONE DE CSSIA PRESTES
DOS SANTOS movem ao contra CONDOMNIO CAPELA DO BARREIRO
no qual postulam a declarao de existncia de direito adquirido com relao
cobrana da taxa condominial ou, alternativamente, a condenao do ru
obrigao de convocar assembleia para alterao de conveno ou, por fim, a
determinao de cobrana de contribuio a partir do prximo ano.
A ao foi julgada improcedente em primeiro grau.
Em razo da sucumbncia, os autores foram condenados a arcar com o
pagamento das despesas e honorrios de 10% do valor dado causa, nos termos
do art. 20, 4, do Cdigo de Processo Civil.
No apelo, os requerentes buscam a reforma do julgado para declarar
o direito ao retorno da cobrana da taxa condominial por unidade (lotes),
independente de metragem. Argumentam que a sndica sem qualquer assembleia
decidiu de forma unilateral mudar a forma da cobrana que era por unidade
autnoma para frao ideal e para isso simplesmente passou um comunicado.
Vieram contrarrazes (fl. 232/240).
o relatrio.
O recurso no prospera.
Os autores ingressaram com a demanda objetivando a declarao de
existncia de direito adquirido da forma de cobrana da taxa condominial
ou, alternativamente, a condenao do condomnio obrigao de convocar
assembleia para alterao de conveno ou, ainda, que a nova exigncia tenha
incio somente a partir do prximo ano.
De fato, no h que se falar em direito adquirido.
Ora, no caso, dever do condmino contribuir para as despesas do
condomnio na proporo das suas fraes ideais, nos moldes do art. 1.336, I,
do CC.
Cumpre ressaltar que com a entrada em vigor do novo Cdigo Civil e
a aplicao imediata, no h ofensa ao direito adquirido e nem ao ato jurdico
perfeito.
Tambm conforme preceitua o art. 27 da Conveno Condominial:
e-JTJ - 00
597
Cada condmino concorrer para o pagamento das despesas,

recolhendo a esta parte que lhe couber em rateio, segundo a frao ideal
de terreno da que seja titular. (fl. 159).
Como bem colocou a magistrada sentenciante: In casu, no se est
discutindo alterao legislativa tampouco se debate retroatividade, porque no
h notcia de cobrana retroativa de contribuies condominiais.
Ademais, segundo ensina Joo Batista Lopes:
entre os principais deveres dos condminos figura o de concorrerem
para as despesas de condomnio, expresso ampla que abrange no somente
as verbas dispendidas com a conservao ou manuteno do edifcio (v.g.,
limpeza, funcionamento dos elevadores, empregados, consumo de gua
e luz etc.), mas tambm as destinadas a obras ou inovaes aprovadas
pela assembleia de condminos (v.g. ampliao de garagem, instalao
de porto eletrnico, construo de salo de festas etc.). Inclui, ainda,
outros ttulos como responsabilidade por indenizaes, tributos, seguro
etc. (Condomnio, ed. RT, p. 104).
De ressaltar, por oportuno, que as obrigaes decorrentes da propriedade
edilcia possuem natureza propter rem, ou seja, decorrem diretamente da
situao de titularidade do direito de propriedade sobre a unidade condominial,
nos termos do art. 1315, do Cdigo Civil.
Assim, por qualquer ngulo que se analise a causa, outra no pode ser a
soluo a no ser a da sentena, que fica mantida por seus prprios e jurdicos
fundamentos.
Consequentemente, nega-se provimento ao recurso.
ACRDO

Acesso ao Sumrio
Vistos, relatados e discutidos estes autos da Apelao n 003984349.2012.8.26.0002, da Comarca de So Paulo, em que so apelantes
PAULO ROBERTO DE ARRUDA MAGALHES e RUTH NEUHAUSER
MAGALHES, apelado MAC ESPANHA EMPREENDIMENTOS
IMOBILIRIOS LTDA.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: rejeitada a preliminar, deram parcial
provimento ao recurso, por v. u., de conformidade com o voto do Relator, que
AYROSA (Presidente), ANTONIO RIGOLIN E ARMANDO TOLEDO.
598
e-JTJ - 00
Acesso ao Sumrio

PAULO AYROSA, Relator
Ementa: COMPRA E VENDA DE IMVEL REPETIO DE INDBITO - COMISSO DE
CORRETAGEM - PRESCRIO - ART. 206, 5,
II, DO CC - NO OCORRNCIA. No transcorrido
o prazo quinquenal previsto no art. 206, 5, II, do
CC entre a data do pagamento e a propositura da
presente ao, de rigor o afastamento da alegao de
prescrio.
COMPRA E VENDA DE IMVEL - REPETIO
DE INDBITO - COMISSO DE CORRETAGEM
- RESPONSABILIDADE DA VENDEDORA
- RECONHECIMENTO - ABUSIVIDADE E
NULIDADE DE CLUSULA CONTIDA EM
CONTRATO DE ADESO QUE ESTABELECEU
PAGAMENTO
DA
COMISSO
PELO
COMPRADOR - DEVOLUO FEITA DE FORMA
SIMPLES - INAPLICABILIDADE DO ART. 42,
PRAGRAFO NICO, DO CDC - M-F NO
COMPROVADA - NUS SUCUMBENCIAIS
RECPROCOS - ART. 21 DO CPC - RECURSO
PARCIALMENTE PROVIDO.
I- A comisso de corretagem pela venda do imvel
de sua propriedade do vendedor, que foi quem
contratou a intermediadora para promover as
vendas e captar compradores, sendo dela, portanto,
a responsabilidade pelo pagamento da comisso de
corretagem. Assim, ainda que tenha sido firmada
a contratao do pagamento da referida comisso,
tratando-se de contrato de adeso, no deve prevalecer
referida clusula, eis que abusiva.
II- Ausente demonstrao de m-f por parte do
suposto credor, inaplicvel a norma do pargrafo
nico do art. 42 do CDC;
III- Em sendo as partes vencidas e vencedoras em
igualdade de condies, pertinente a incidncia do
art. 21 do CPC.
e-JTJ - 00
599
Acesso ao Sumrio

VOTO
PAULO ROBERTO DE ARRUDA MAGALHES e RUTH
NEUHAUSER MAGALHES propuseram ao de repetio de indbito
em face de MAC ESPANHA EMPREENDIMENTOS IMOBILIRIOS,
julgada improcedente em primeira instncia, nos termos da r. sentena de fls.
122/124, cujo relatrio de adota.
Inconformados, apelam os autores s fls. 133/141. Em preliminar, argem
a ocorrncia de irregularidade na apresentao da contestao e, quanto ao mais,
reiteram, em sntese, os termos de sua inicial, no sentido de terem efetivamente
pago requerida valores indevidos referentes comisso de corretagem, vez
que no contrataram os servios de assessoria tcnico-imobiliria, tal qual
restou comprovado, e que, luz do CDC, em seu art. 6, III, do CDC, no
foram devidamente informados que seriam responsveis pelo pagamento das
taxas de corretagem e SATI, at porque tal obrigao do vendedor do imvel,
razo por que pugnam pelo provimento recursal, para que a presente ao seja
julgada procedente, com o fim de condenar a r a restituir em dobro os valores
indevidamente pagos.
Em contrarrazes, a r pleiteia a extino do feito com julgamento do
mrito por entender comprovada ocorrncia da prescrio, requerendo, no mais,
o no provimento do apelo (fls. 148/158).
O RELATRIO.
Conheo do recurso e lhe dou parcial provimento.
De promio, em relao arguio de ocorrncia da prescrio contido nas
contrarrazes, improcede o requerimento de extino do feito com julgamento
do mrito.
Com efeito, ao contrrio do que quer fazer crer a r, ora apelada, a
pretenso de cobrana de comisso de corretagem, como sabido, prescreve
em cinco anos, nos termos do art. 206, 5, II, do CC. Assim, tendo sido o
pagamento que se reputa equivocado sido efetuado em maio de 2008 (fls. 30 e
ss.), e ajuizada a presente ao em junho de 2012 (fls. 02), de rigor a rejeio do
pleito voltado extino do feito.
Quanto ao mais, como resta evidente nos presentes autos, firmaram as
partes contrato de compromisso de venda e compra de unidade imobiliria de
fls. 16/24v, estabelecido o preo do negcio em R$ 386.121,23, a ser quitado de
forma parcelada, com entrada de R$ 9.999,75 devidamente paga.
Outrossim, segundo consta no sobredito contrato, ficou estabelecido por
meio da clusula XVII, 4, que os promissrios compradores devero pagar
todas as despesas com financiamento, tais como exemplificativamente, taxas
de abertura de crdito, desgios, impostos sobre operaes financeiras,
seguros, comisses e todas as demais inerentes ao financiamento, bem assim, as
Acesso ao Sumrio
600
e-JTJ - 00
decorrentes do instrumento particular ou escritura pblica de venda e compra

com pacto adjeto de hipoteca (fls. 22v), fato que ensejou o pagamento, pelos
autores r, de valores que, somados, totalizam R$ 16.752,84 (fls. 30/39).
Entendendo que tais pagamentos ferem os preceitos do CDC, ajuizaram a
presente ao de repetio de indbito fundados em seu pargrafo nico do art.
42, mas que foi julgada improcedente pela d. autoridade sentenciante.
Ocorre que sopesados os elementos contidos nos autos, de se concluir
que os autores tm parcial razo.
De fato, como bem se v da documentao acostada, no foram os
compromissrios compradores que contrataram a intermediadora para promover
as vendas e captar compradores, e sim a vendedora do imvel pretendido, sendo
desta, portanto, a responsabilidade pelo pagamento da comisso de corretagem.
de se ressaltar, inclusive, que a praxe j antiga no mercado imobilirio
a de que a obrigao de pagar os servios de corretor do vendedor, e no do
comprador.
Logo, ainda que tenha sido firmada a contratao do pagamento da referida
comisso, conforme menciona a sobredita clusula XVII, 4, trata-se, in casu, de
contrato de adeso, razo por que no deve prevalecer referida clusula, eis que
claramente abusiva, devendo ser considerada nula de pleno direito, at porque,
como bem se v de sua redao, carece tal clusula da devida especificidade
e das informaes imprescindveis quanto ao servio oferecido, em completo
desrespeito ao art. 31 do CDC.
Acrescente-se, ainda, o fato de que, conforme se verifica do item 6
do contrato, Forma e Condies de Pagamento e Sinal e Princpio de
Pagamento (fls. 16v), claramente se observa que dentre os valores ali descritos
no esto os atinentes comisso de corretagem e da assessoria tcnicoimobiliria, tendo sido integralmente imputados aos compradores, o que se
mostra abusivo, j que a contratao da empresa intermediadora foi realizada
pela vendedora, a quem caberia, frise-se, o pagamento da referida comisso.
Ademais, bem se v que tais valores no foram destinados a operaes financeiras
ou ao financiamento do imvel, eis que os cheques fornecidos, conforme consta
no recibo de fls. 30, so referentes ao pagamento, parte comercial da unidade
acima referida (grifo meu).
Ainda quanto aos cheques, alis, de se ressaltar que, conquanto tenha a
d. autoridade sentenciante argumentado que foram emitidos de forma detalhada
e para vrios destinatrios (fls. 123), da perfunctria anlise de tais documentos
se extrai a concluso de que foram nominados por outras pessoas que no os
emitentes, vez que as grafias so aparentemente distintas (fls. 31/37), o que reputa
dizer que tal nominao foi feita posteriormente, sem que, necessariamente,
estivessem presentes os autores para tanto, fato que induz ao entendimento de
e-JTJ - 00
601
Acesso ao Sumrio

ser perfeitamente verossmil a tese de que, ao efetivarem o negcio, no foram

devidamente informados a respeito da destinao de tais valores, ao contrrio do
que disposto no Cdigo de Defesa do Consumidor
Sobre o tema, outro no o entendimento jurisprudencial a respeito:
COMPRA E VENDA. Ao de repetio de indbito. Sentena
de improcedncia. Autor que pretende a devoluo da comisso de
corretagem. Responsabilidade da vendedora pelo pagamento, que
contratou a intermediadora para promover as vendas e captar
compradores. Praxe j antiga no mercado de que a obrigao de pagar
os servios do corretor do vendedor e no do comprador. Abusividade
e nulidade de clusula contratual de adeso no presente caso que
estabeleceu que a comisso deveria ser paga pelo comprador. Aplicao
do artigo 7, pargrafo nico do Cdigo de Defesa do Consumidor
para incidncia da responsabilidade solidria das rs na repetio do
indbito ao autor, o qual ser acrescido de correo monetria desde
a data do desembolso e juros de mora de 1% ao ms desde a citao.
Devoluo que deve ser feita de forma simples e no em dobro, conforme
jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia. Sentena reformada.
Recurso parcialmente provido com inverso do nus da sucumbncia
(Apelao n 0003654-47.2012.8.26.0269, 8 Cmara de Direito Privado,
Rel. Des. Helio Faria, j. 03.07.2013).
Apelao - Ao de repetio de indbito - Compromisso
de compra e venda de bem imvel - Empreendimento na planta Comisso de corretagem e prmios aos funcionrios da requerida,
empresa contratada pela construtora-vendedora para promoo
comercial do condomnio - Verbas de responsabilidade exclusiva da
vendedora, tendo em vista que os autores, em resposta a divulgao
publicitria, compareceram ao estande de vendas da construtora e, ali,
foram atendidos por prepostos da requerida, que no desempenharam,
portanto, qualquer atividade de aproximao til - Devoluo de valores
devida - Igual desfecho aos prmios, por serem acessrios da corretagem
- Taxa de Servio de Assistncia Tcnica Imobiliria (SATI) - Venda
casada - Devoluo igualmente necessria - Valores que sero corrigidos
monetariamente, pelo INCC, desde o desembolso, com juros moratrios
mensais de 1% a partir da citao - Jurisprudncia desta Corte e desta
Cmara - Recurso provido, com inverso plena dos nus sucumbenciais
Rel. Des. Beretta da Silveira, j. 07.05.2013).
COMPROMISSO DE COMPRA E VENDA - COMISSO DE
CORRETAGEM - Inadmissibilidade - Incidncia do Cdigo de Defesa
do Consumidor - Nulidade de clusula contratual abusiva ou onerosa
Acesso ao Sumrio
602
e-JTJ - 00
ao consumidor - Comisso a ser suportada pelo vendedor - Recurso

improvido. RESTITUIO DE VALORES EM DOBRO - Descabimento Devoluo do valor cobrado injustificadamente a ser restituda de forma
simples, devidamente corrigida desde o desembolso e acrescido de juros
de mora a contar da citao - Elevao da verba honorria, ora fixada
por equidade - Artigo 20, 4, do CPC - Apelo provido para esse fim
Rel. Des. Luiz Ambra, j. 10.04.2013).
Assim, de rigor a restituio dos valores indevidamente pagos r a ttulo
de comisso de corretagem.
J em relao ao pedido de restituio em dobro de tal quantia, fundado
no pargrafo nico do art. 42 do CDC, deve tal pleito ser rejeitado.
Conquanto aplicvel espcie o CDC posto tratar-se de efetiva relao de
consumo, no incide na espcie a norma do sobredito art. 42, pargrafo nico, do
CDC, posto que, para tanto, pressupe-se conduta maliciosa por parte daquele
que cobra indevidamente, no sendo suficiente apenas a cobrana prevista em
clusula que ora anulada para a configurao de seus requisitos.
Portanto, para a incidncia de tal norma, deve haver prova de m-f do
suposto credor e que assim tenha agido em ofensa ao dever de probidade que
deve reger as relaes jurdicas, restando r a condenao a restituir aos autores
a quantia de R$ 16.752,84, devidamente corrigida a contar de cada desembolso,
com juros de mora legais a partir da citao.
Por fim, considerando-se que as partes foram vencidas e vencedoras
em propores equivalentes, os nus da sucumbncia devero ser repartidos
igualitariamente entre ambos, cada qual arcando com os honorrios de seus
defensores.
Posto isto, rejeitada a preliminar, dou parcial provimento ao recurso.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos da Apelao n 001096045.2011.8.26.0126, da Comarca de Caraguatatuba, em que apelante
COMPANHIA DE SANEAMENTO BSICO DO ESTADO DE SO PAULO
SABESP, apelado MARIA JOS GOMES.
n 27.371)
e-JTJ - 00
603
Ementa: Ao de cobrana - Prestao de servios

de gua e esgoto - Prescrio - Inocorrncia Remunerao por tarifa ou preo pblico - Aplicao
do artigo 205 do Cdigo Civil vigente - Sentena
reformada - Prosseguimento da ao - Apelao
provida.

Acesso ao Sumrio
VOTO
Vistos.
Ao de cobrana decorrente de prestao de servios de gua e esgoto
julgada extinta com resoluo do mrito, por prescrio, nos termos dos artigos
174 do Cdigo Tributrio Nacional e 269 inciso IV do Cdigo de Processo Civil,
pela M. Juza Fernanda Ambrogi.
A autora apela e sustenta a inaplicabilidade do Cdigo Tributrio Nacional
porque o caso trata de tarifa e no taxa. A prescrio rege-se pelo Cdigo Civil,
que prev o prazo de dez anos.
Recurso preparado e respondido.
o relatrio.
A autora cobra da r os servios de gua e esgoto prestados no ms de
junho de 1998. A ao foi ajuizada em 3.11.2011.
Com respeito ao entendimento contrrio, no est prescrita a pretenso
da Sabesp.
O artigo 175 da Constituio Federal determina ao poder pblico a
prestao de servios de forma direta, para aqueles denominados essenciais
atividade estatal, como tambm permite a prestao dos servios pblicos
secundrios por meio de concesso ou permisso, com remunerao por meio
de preos pblicos ou taxas, a critrio do legislador.
O servio de abastecimento de gua e coleta de esgoto no cobrado por
taxa, mas sim por tarifa, de acordo com o artigo 3 da lei 119/73.
Nesse sentido o entendimento do Superior Tribunal de Justia, conforme
trecho da ementa do recurso especial n 1.117.903/RS, rel. Min. Luiz Fux, 1
Seo, julgado em 1.2.2010:
A natureza jurdica da remunerao dos servios de gua e esgoto,
prestados por concessionria de servio pblico, de tarifa ou

PICELI (Presidente), S DUARTE E LUIZ EURICO.
EROS PICELI, Relator
Acesso ao Sumrio
604
e-JTJ - 00
preo pblico, consubstanciando, assim, contraprestao de carter

no-tributrio, razo pela qual no se subsume ao regime jurdico
tributrio estabelecido para as taxas.
Em se tratando de tarifa, ou preo pblico, o prazo prescricional da ao
em que se pretende a cobrana pela prestao de servios de gua e esgoto regese pelo Cdigo Civil.
A respeito:
Recurso Especial - Processo Civil - Custeio do Servio de gua e Esgoto
- Prescrio.
1. O prazo prescricional da execuo fiscal atinente tarifa por prestao
de servios de gua e esgoto regido pelo Cdigo Civil (REsp n
1.117.903/RS, submetido ao rito do art. 543-C do CPC e da Resoluo
n 08/2008/STJ).
2. Recurso especial conhecido e provido. (Recurso Especial n 1.192.022
- MG - 2 Turma - rel. Ministra Eliana Calmon - j. 15.6.2010).
O que precisa ser analisada a regra intertemporal do art. 2.028 do
Cdigo Civil:
Art. 2.028. Sero os da lei anterior os prazos, quando reduzidos por este
Cdigo, e se, na data de sua entrada em vigor, j houver transcorrido mais
da metade do tempo estabelecido na lei revogada.
Como o dbito de junho de 1998, no havia decorrido mais da metade
do prazo vintenrio quando o Cdigo Civil entrou em vigor em 2003, o que
significa aplica-lo segundo as novas regras para o caso concreto.
E, tendo em vista se cuidar de obrigao de natureza pessoal, aplica-se
o prazo comum de dez anos, previsto no artigo 205 do Cdigo Civil de 2002.
Do exposto, d-se provimento apelao para afastar a prescrio e
determinar o prosseguimento do feito em primeira instncia.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000300494.2009.8.26.0595, da Comarca de Serra Negra, em que apelante ANA
CLADIA DE ARAJO LIMA VALENTE (JUSTIA GRATUITA), apelado
BANCO DO BRASIL S/A.
e-JTJ - 00
605
Ementa: APELAO - Indenizatria - Julgamento

definitivo do mrito na ao de Busca e Apreenso
que no extingue a obrigao de pagamento da dvida
- Manuteno legtima em cadastros de inadimplentes
- Sentena confirmada - Art. 252 do RITJSP - Recurso
Improvido.

Acesso ao Sumrio
VOTO
Vistos.
ao que ANA CLAUDIA DE ARAJO LIMA VALENTE move
contra BANCO DO BRASIL S.A. pretendendo a indenizao dos danos morais
pela incluso indevida nos cadastros de inadimplentes, tendo sido rescindido o
contrato de financiamento de veculo atravs da ao de Busca e Apreenso que
a instituio financeira promoveu contra a autora e determinada a excluso de
seu nome dos cadastros de inadimplentes. O processo foi extinto no art. 267,
VI, do CPC, f. 136/138. Sucumbncia, honorrios em R$ 500,00, beneficiria
da justia gratuita.
Apela a autora, f. 140/147. Alega descumprimento de ordem judicial,
tendo o apelado includo novamente o nome da apelante no castrado de
inadimplentes, terminado com pedido de reforma.
Bem processado e respondido, f. 149/151.
o relatrio.
1. irretocvel a sentena monocrtica, lavrada anos seguintes termos:
ANA CLUDIA DE ARAUJO LIMA VALENTE, j qualificada nos autos,
ajuizou Ao de Indenizao por Danos Morais, com pedido de antecipao,
contra BANCO DO BRASIL S/A, tambm j qualificado nos autos, alegando
() que, em 2003, celebrou com o ru contrato de financiamento no valor
de R$ 3.600,00 (trs mil seiscentos reais), sendo certo que uma motocicleta
foi dada em garantia fiduciria, () que o emprstimo no foi pago, () a
instituio financeira promoveu ao de busca e apreenso do bem, julgada
procedente, () que seu nome foi inscrito no cadastro de inadimplentes, de
sorte que, no final do processo, foram expedidos ofcios para a excluso de
seu nome dos cadastros acima mencionados. Contudo, a ordem judicial no
O julgamento teve a participao dos Desembargadores SPENCER

ALMEIDA FERREIRA (Presidente sem voto), EDUARDO SIQUEIRA E
MAURY BOTTESINI, Relator
Acesso ao Sumrio
606
e-JTJ - 00
foi cumprida e, portanto, seu nome continua negativado, o que configura

ato ilcito praticado pelo ru. Disse que experimentou dano moral. Por fim,
requereu a antecipao de tutela para o fim de que seu nome fosse excludo
do cadastro de inadimplentes e que o ru fosse condenado ao pagamento
de uma indenizao por danos morais, excluindo-se definitivamente seu
nome do cadastro de devedores. () A deciso de fls. 37/37v, deferiu a
medida de urgncia solicitada. O ru, em contestao, aduziu que a autora
continua inadimplente, de modo que a inscrio de seu nome no cadastro
de inadimplentes legal, () que no praticou qualquer ato ilcito. Negou
a ocorrncia de dano moral e impugnou o valor pleiteado. Requereu ()
a improcedncia da ao. o relatrio. Decido. O ru parte ilegtima. In
casu, o ru no recebeu nenhuma ordem judicial para excluir o nome da
requerente dos cadastros de inadimplentes. Na verdade, os ofcios copiados
s fls. 31/32 foram encaminhados, respectivamente, ao SPC e SERASA.
V-se, ento, que o Banco do Brasil no recebeu ordem para excluir o
nome da requerente dos mencionados cadastros de inadimplentes, de sorte
que no tem legitimidade para responder pelos fatos descritos pela autora,
que baseou seu pedido justamente no descumprimento da ordem judicial.
Ademais, ainda que no fosse assim, no h nenhuma deciso judicial que
tenha declarado inexigvel a dvida da requerente, salientando-se que constou
na parte dispositiva da sentena proferida na ao n 207/06: Ante o exposto,
JULGO PROCEDENTE a presente ao, para declarar rescindido o contrato
de abertura de crdito firmado entre as partes e tornar definitiva a liminar
concedida, consolidando a posse do autor sobre o referido veculo. Infere- se,
pois, que a dvida subsiste, de modo que no se vislumbra nenhum ato ilcito
praticado pelo ru. Ante o exposto, JULGO EXTINTO o processo, o que fao
com fulcro no art. 267, VI, do Cdigo de Processo Civil. Condeno a autora
ao pagamento das custas, despesas processuais e honorrios advocatcios que
fixo em R$ 500,00 (quinhentos reais), nos termos do art. 20, 4, do Cdigo
de Processo Civil. Todavia, tais verbas s sero devidas se presente a hiptese
do art. 12 da Lei 1.060/50. P.R.I.
Tem cabimento reiterar que a extino do processo da ao de busca
e apreenso da motocicleta alienada em garantia no liquidou a dvida do
financiamento da aquisio do bem, subsistindo o saldo do financiamento, em
razo do qual a autora continua inadimplente, o que justifica a manuteno de seu
nome nos cadastros de inadimplentes, sem qualquer culpa nem responsabilidade
da instituio financeira r.
O Voto NEGA PROVIMENTO ao recurso e mantm a sentena proferida
pelo juiz Antnio Srgio Reis de Azevedo na forma do art. 252 do RITJSP.

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607
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000296664.2009.8.26.0213, da Comarca de Guar, em que so apelantes EDINA
CONTIDI BARBOSA (JUSTIA GRATUITA) e MARIA FIRMINAANTUNES
CRUZ (JUSTIA GRATUITA), apelado PAULO CESAR MONTEIRO.
n 20011)
MECCHI MORALES (Presidente) e PLINIO NOVAES DE ANDRADE
JNIOR.
SALLES VIEIRA, Relator
Ementa: REINTEGRAO DE POSSE - DOMNIO
- POSSE ANTERIOR - IMVEL ADQUIRIDO EM
LEILO - O art. 37 e pargrafos do Dec. Lei n 70/66
autoriza o novo adquirente a mover ao de imisso
de posse ou petitria, fundada no domnio, em favor
de quem titular daquele e no tem a posse - No
se confunde com a ao reintegratria, fundada na
posse e no esbulho - Carncia da ao verificada Reintegratria extinta - Apelo provido.

Acesso ao Sumrio
VOTO
Apelo das rs em face da r. sentena de procedncia proferida em Ao
de Reintegrao de Posse.
Sustenta que o autor adquiriu o imvel em maro de 2009, perante a
Caixa Econmica Federal, que incluiu no contrato clsula constituti nula, vez
que a adjudicatria vendedora nunca teve posse do imvel em questo. A r
possui o imvel desde 1998. A Caixa informou ao juzo s fls. 158 e 180 que no
tinha as chaves do imvel e que, quando do leilo, este encontrava-se ocupado.
Prequestiona a matria. Requer o provimento do recurso, reformando-se a r.
sentena para o fim de julgar o autor carecedor do direito de ser reintegrado, por
ausncia do requisito bsico para esse tipo de procedimento, qual seja, a posse
anterior.
Contrarrazes s fls. 241/247.
Acesso ao Sumrio
608
e-JTJ - 00
o relatrio.
Trata-se de Ao de Reintegrao de Posse ajuizada pelo ora apelado,
tendo por objeto imvel localizado na Rua Jos de Paula Ribeiro, n 524, na
cidade de Guar.
O autor comprovou possuir o domnio do imvel objeto da ao, atravs
da documentao juntada com a inicial. Outrossim, nunca obteve a posse do
bem, que encontrava-se ocupado quando do leilo realizado (fl. 180).
O art. 37 e pargrafos do Dec. Lei n 70/66 autoriza o novo adquirente a
mover ao de imisso de posse ou petitria, fundada no domnio, em favor de
quem titular daquele e no tem a posse. No se confunde com a reintegratria,
fundada na posse e no esbulho.
Neste sentido:
Supremo Tribunal Federal - DESCRIO: RECURSO
EXTRAORDINRIO - NMERO: 72691 - JULGAMENTO:
19/10/1971 - EMENTA - IMISSO DE POSSE. CABIMENTO. SE
AO PROMITENTE COMPRADOR COM DIREITO POSSE
NO SE DER A AO DE IMISSO DE POSSE PREVISTA NO
ARTIGO 382 DO CODIGO DE PROCESSO CIVIL, DE NENHUMA
OUTRA SE PODER ELE VALER PARA TORNAR EFETIVA A
DETENO DO OBJETO DE COMPROMISSO DE COMPRA
E VENDA. NO PODER REIVINDICAR, PORQUE NAO TEM
DOMNIO; NO PODER PLEITEAR A REINTEGRAO
POSSESSRIA, PORQUE NUNCA TEVE A POSSE E NO
PODER DESPEJAR, PORQUE O OCUPANTE NO ERA
LOCATRIO. RECURSO EXTRAORDINRIO CONHECIDO, MAS
NO PROVIDO. OBSERVAO: DOCUMENTO INCLUDO SEM
REVISO DO STF ANO: 71 AUD: 09-12-71 - ORIGEM: SP - SO
PAULO - PUBLICAO: DJ DATA-13-12-71 PG- RELATOR: LUIS
GALLOTTI - SESSO: 01 - PRIMEIRA TURMA.
9092637-46.2002.8.26.0000 Apelao Relator(a): Erickson
Gavazza Marques Comarca: Bauru rgo julgador: 5 Cmara de Direito
Privado Data do julgamento: 04/04/2012 Data de registro: 09/04/2012
Outros nmeros: 2772844600 Ementa: REINTEGRAO DE POSSE
- IMVEL ADJUDICADO EM LEILO EXTRAJUDICIAL AUTOR QUE NUNCA EXERCEU A POSSE SOBRE O BEM
- PEDIDO FORMULADO COM BASE NO INADIMPLEMENTO
CONTRATUAL - INADMISSIBILIDADE - REQUERENTE QUE NO
PARTICIPOU DO NEGCIO JURDICO - CARNCIA DA AO
RECONHECIDA - PROCESSO EXTINTO SEM RESOLUO DO
MRITO - RECURSO DOS RUS PROVIDO, IMPROVIDO O DO
e-JTJ - 00
609
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 001420694.2009.8.26.0554, da Comarca de Santo Andr, em que so apelantes
ROBERTA BACHOT FRANCO (JUSTIA GRATUITA), SUELI SANTANA
(JUSTIA GRATUITA), EDVALDO PEREIRA SANTIAGO (JUSTIA
Acesso ao Sumrio
ACRDO
AUTOR.
0004619-71.2001.8.26.0152 Apelao Relator(a): A.C.Mathias
Coltro Comarca: Cotia rgo julgador: 5 Cmara de Direito Privado
Data do julgamento: 19/10/2011 Data de registro: 28/10/2011 Outros
nmeros: 46197120018260152 Ementa: Reintegrao na posse - Autor
que, aps arrematar imvel em leilo judicial, vem a saber que
terceiros o ocupam - Exerccio da posse pelo autor no demonstrado
- Demandante que, em verdade, deveria ter intentado ao de imisso
na posse, j que inconteste ter a propriedade do bem - Pretendida
fungibilidade entre as tutelas, com fundamento no artigo 920 do Cdigo de
Processo Civil - Inadmissibilidade - Ao de imisso que guarda natureza
petitria - Precedentes - Sentena mantida - Recurso desprovido.
0000912-52.2013.8.26.0483 Apelao Relator(a): Irineu Fava
Comarca: Presidente Venceslau rgo julgador: 17 Cmara de Direito
Privado Data do julgamento: 11/06/2013 Data de registro: 12/06/2013
Outros nmeros: 9125220138260483 Ementa: Reintegrao de Posse
- Imvel - Indeferimento da inicial - Arrematao do bem em hasta
pblica - Hiptese em que o arrematante passou a ser proprietrio do
bem, tendo direito posse do imvel - Mandado de imisso na posse
devidamente expedido - Esbulho no caracterizado - Ratificao do
julgado - Aplicao do disposto no artigo 252 do Regimento Interno deste
E. Tribunal - Sentena mantida - Recurso desprovido.
Carecedor da ao, portanto, o autor, que nunca obteve a posse do imvel,
no podendo se valer de ao reintegratria para tanto.
A soluo que se impe, ante o exposto, a de reformar-se a r. sentena,
para o fim de extinguir a ao, sem julgamento do mrito.
Ante a extino da ao, adequado e razovel fixar-se a verba honorria
em considerao ao princpio da apreciao eqitativa, previsto no art. 20,
4, do CPC, para o fim de estabelec-la em R$ 1.000,00, quantia que mostra-se
suficiente para remunerar de forma digna o ilustre procurador das rs.
D-se provimento ao recurso.
Acesso ao Sumrio
610
e-JTJ - 00
GRATUITA), RODRIGO BRANCALION LINO (JUSTIA GRATUITA),

MNICA APARECIDA SANTOS (JUSTIA GRATUITA), CLAUDEMIR
APARECIDO DOS SANTOS (JUSTIA GRATUITA), ELISANGELA
MARIA GOIS DE OLIVEIRA PEREIRA (JUSTIA GRATUITA), CAMILA
GOIS DE OLIVEIRA PEREIRA (JUSTIA GRATUITA), ANA CAROLINA
DE GOUVEA (JUSTIA GRATUITA), JOS RODRIGUES (JUSTIA
GRATUITA), ANGELA FABIANA PETRUCCI LUIZ (JUSTIA GRATUITA),
REGINALDO GOMES DA SILVA (JUSTIA GRATUITA), RITA DE CSSIA
DAS VIRGENS BACELAR (JUSTIA GRATUITA), DENISE APARECIDA
SILVA (JUSTIA GRATUITA), ALESSANDRA BORGES DE ALENCAR
(JUSTIA GRATUITA), BIANCA MOUTA MENDONA (JUSTIA
GRATUITA), VERA LCIA DE MORAES (JUSTIA GRATUITA), DEBORA
RAMIRO ELIAS (JUSTIA GRATUITA), ROSANA DE ARAJO (JUSTIA
GRATUITA), VANESSA CRISTIANE DE SOUZA (JUSTIA GRATUITA),
RENAN SALLA PEREIRA (JUSTIA GRATUITA), ARIANE MORAIS DA
SILVA (JUSTIA GRATUITA), VIVIANE DO NASCIMENTO RIBEIRO
(JUSTIA GRATUITA) e JOS ANTONIO PREVIATELLO (JUSTIA
GRATUITA), so apelados ANHANGUERA EDUCACIONAL S/A e CESLI
CENTRO EDUCACIONAL DA LINGUA INGLESA.
V. U., de conformidade com o voto da Relatora, que integra este acrdo. (Voto
n 19265)
VARJO (Presidente sem voto), CRISTINA ZUCCHI E SOARES LEVADA.
ROSA MARIA DE ANDRADE NERY, Relatora
Ementa: Direito do consumidor. Prestao de
servios educacionais. Curso de idiomas oferecido
por instituio de ensino, a ser ministrado em
suas dependncias. Responsabilidade solidria da
instituio de ensino que participa da divulgao do
curso e avaliza sua responsabilidade. Publicidade
que vincula. Dano moral inocorrente. Sucumbncia
fixada, proporcionalmente, em desfavor das rs.
VOTO
Trata-se de recurso de apelao tirado contra a r. sentena de fls.
e-JTJ - 00
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Acesso ao Sumrio

348/357, que embora tenha julgado parcialmente procedente a ao, contra

CESLI, julgou-a improcedente contra a r Anhanguera Educacional S/A e,
consequentemente condenou os autores ao pagamento da metade das custas
processuais e honorrios advocatcios fixados por equidade, em R$ 5.000,00.
A r CESLI - Centro de Estudo da Lngua Inglesa restou condenada a ressarcir
os autores pela totalidade das quantias desembolsadas, demonstradas nos autos,
com correo contada a partir de cada desembolso e juros de mora de 1% ao
ms, incidentes da citao. Por corolrio, ainda, condenou os autores a arcarem
com mais das custas processuais e a r CESLI com os outros , restando
compensados os honorrios advocatcios.
Recorrem os autores (fls. 393/403), alegando que: a) de acordo com os
documentos, encartados aos autos, possvel observar que a r Anhanguera
divulgou o curso de ingls em seu prprio nome, levando crena de que o
curso por ela seria ministrado; b) os contratos foram assinados nas dependncias
da r Anhanguera; c) no tiveram conhecimento do contedo do contrato de
locao, havido entre as rs; d) tanto verdade que a r Anhanguera participou
do contrato, que se pode ver que seus funcionrios seriam agraciados com
bolsas de estudo (fls. 231/232, item 5); e) a 7 Vara Cvel da Comarca de Santo
Andr, j decidiu questo idntica, que j transitou em julgado, ocasio em que
foi admitida a legitimidade da r-Anhanguera; e) por bvio, suportaram danos
morais indenizveis, tendo essa questo restado pacificada em casos anlogos;
f) os honorrios advocatcios foram fixados em patamar exagerado e, in casu,
deve ser observado o princpio da causalidade. Pede a reforma da r. sentena
atacada.
Contrarrazes de apelao ofertadas pela Anhanguera esto s fls.
415/424, a corr deixou transcorreu seu prazo, para tanto, in albis.
o singelo relatrio.
O recurso tempestivo (fls. 358 e 393) e dispensava o preparo (fls. 389).
Pela leitura detida dos autos, verifica-se que a r Anhanguera divulgou o
curso de idiomas, como se fosse seu. Dizia a propaganda por ela veiculada No
importa seu perfil, Centro de Idiomas do UniA tem sempre o curso ideal para
voc (fls. 144/145).
De acordo com o CDC 30: Toda informao ou publicidade,
suficientemente precisa, veiculada por qualquer forma ou meio de comunicao
com relao a produtos e servios oferecidos ou apresentados, obriga o
fornecedor que a fizer veicular ou dela se utilizar e integra o contrato que vier a
ser celebrado.
No bastasse isso, diz o CDC 34: O fornecedor do produto ou servio
solidariamente responsvel pelos atos de seus prepostos ou representantes
autnomos.
Acesso ao Sumrio
612
e-JTJ - 00
Isso o que basta para que ela seja condenada solidariamente com a corr,
pois tambm tem responsabilidade pelos atos praticados pela CESLI, devendo
arcar solidariamente com a mesma condenao que atingiu a corr, CESLI.
O descumprimento contratual, por si s, no gera dano moral. Para
postular indenizao por dano moral deveriam os autores ter demonstrado
de maneira convincente que, em razo do ato das rs, tiveram maculados os
direitos descritos na CF 5 X, ou seja, que lhes restaram violadas a intimidade,
a vida privada, a honra ou, ainda, a imagem. Ou, ainda, terem demonstrado
que em razo dos fatos descritos sofreram abalo a objetos de seu direito de
personalidade. Contudo, disso no se desincumbiram.
O mero dissabor e aborrecimento no so passveis de indenizao a
ttulo de dano moral e assim j entendeu o E. Superior Tribunal de Justia:
CIVIL. DANO MORAL. NO OCORRNCIA. O mero dissabor no pode ser
alado ao patamar do dano moral, mas somente aquela agresso que exacerba
a naturalidade dos fatos da vida, causando fundadas aflies ou angstias
no esprito de quem ela se dirige. Recurso parcialmente conhecido e, nessa
parte, provido (REsp n 215.666/RJ, Min. Cesar Asfor Rocha, 4 Turma, j.
21.06.2001).
Em ateno ao princpio da causalidade, observa-se que quem deve arcar
com a integralidade dos nus sucumbenciais, inclusive honorrios advocatcios
fixados em R$ 5.000,00, so as rs, j aqui ponderada a proporo do ganho
experimentado pelos autores e da sucumbncia que sofreram quanto pretenso
de indenizao por dano moral.
Isto posto, d-se parcial provimento ao recurso de apelao dos autores,
para reconhecer que ambas as rs so devedoras solidrias da condenao
imposta em primeiro grau, bem como para inverter os nus sucumbenciais, na
forma como especificada aqui.
o meu voto.
ACRDO
SANTANDER (BRASIL) S/A, apelado EREMITA COSTA LIMA (ESPLIO)
(JUSTIA GRATUITA).
e-JTJ - 00
613
Ementa: Seguro de vida. Indenizao cobrada

em razo de morte. Negativa de pagamento.
Clusula restritiva de idade do segurado na data da
contratao. Ausncia de demonstrao de efetiva
previso contratual, na hiptese. Ademais, clusulas
limitativas devem ser claras e destacadas no contrato.
Art. 54, 3 e 4, CDC. Possibilidade de nulidade
em razo da ausncia de prvio conhecimento. Art.
46, CDC. Proibio de agir com comportamento
contraditrio (venire contra factum proprium), no
caso. Apelo improvido.

Acesso ao Sumrio
VOTO
1. Apela a seguradora r contra r. sentena que julgou procedente ao
de cobrana de seguro de vida, pela qual condenada a pagar R$ 103.000,00 ao
esplio autor a ttulo de indenizao securitria, acrescidos dos consectrios
legais e nus sucumbencial. Insiste a apelante na alegao de que a segurada
j tinha mais de setenta anos quando da contratao de seguro e que o contrato
previa idade mxima de sessenta anos para sua admisso, de modo a eximirse do pagamento, destacando o prvio conhecimento das clusulas contratuais.
Preparo regular. Contrarrazes pelo improvimento.
o relatrio.
Fundamento e decido.
2. Trata-se de ao de cobrana de seguro de vida, decorrente do
falecimento da Sra. Eremita Costa Lima. O seguro fora firmado entre a
seguradora r e a empresa Nova Prtica Lavanderia, pelo qual previsto serem
segurados dois scios da empresa e cinco funcionrios, sendo a falecida uma das
scias seguradas (v. propostas de fl. 22/25). Administrativamente, a seguradora
recusou o pagamento da indenizao (v. fl. 36), tendo ento se baseado no fato
da segurada possuir setenta anos completos na data de incio de vigncia da
aplice, em infringncia clusula contratual que estipulou idade mnima de
quatorze anos e mxima de setenta dos segurados, na contratao.
O d. juiz a quo julgou o feito procedente, conforme r. sentena de fl.
n 23287)
VARJO (Presidente) e NESTOR DUARTE.
SOARES LEVADA, Relator
Acesso ao Sumrio
614
e-JTJ - 00
88/94, da qual, inconformada, recorre a r, insistindo na infringncia contratual

para eximir-se da responsabilidade de pagar. Contudo, razo no lhe assiste.
No h nos autos qualquer documento que indique a citada clusula
limitativa quanto idade do eventual segurado na data de contratao. H tosomente a transcrio da alegada clusula na carta com a negativa de pagamento,
sem que se verifique nada a respeito tanto nas propostas quanto no certificado de
seguro (v. fl. 22/25 e 38).
Nos termos da legislao consumerista, indiscutivelmente aplicvel
espcie, a questo da restrio etria, por se tratar de clusula limitativa do
direito do consumidor, deve ser exposta de maneira clara e muito bem destacada
no contrato, conforme expressa previso do art. 54, 3 e 4, do CDC.
Cabe seguradora o dever de prestar ampla e destacadamente as
informaes quanto a qualquer restrio do seguro no momento da proposta
e no apenas no manual do segurado, encaminhado posteriormente, como
comumente ocorre, em total afronta ao princpio da boa-f contratual.
Ademais, a infringncia a tais normas pode resultar na nulidade da clusula
limitativa, por sua abusividade decorrente da ausncia de prvio conhecimento
pelo consumidor (art. 46, CDC).
Por fim, observe-se que o seguro foi contratado com a assinatura da
representante legal da empresa proponente, ou seja, da prpria Eremita Costa
Lima, sem que houvesse, naquela oportunidade, ressalva alguma referente a sua
idade. Depreende-se disso que o interesse da seguradora pela observncia e fiel
cumprimento das regras de um contrato de adeso aparece to-somente quando
lhe convm. Aceitou contratar para receber o prmio, mas defendeu a higidez
da suposta clusula contratual na hora de desembolsar a indenizao. Concordar
com tais absurdos seria o mesmo que aceitar o benefcio de algum pela prpria
torpeza (venire contra factum proprium).
Mantm-se a r. sentena monocrtica por seus prprios fundamentos e
pelos ora acrescidos.
3. Pelo exposto, nega-se provimento ao apelo.
Embargos de Declarao
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos do Embargos de Declarao
n 0044710-56.2010.8.26.0002/50000, da Comarca de So Paulo, em que
embargante BRASWEY S.A. INDUSTRIA E COMERCIO, embargado
e-JTJ - 00
615
Ementa: Embargos de declarao Omisso Contradio - Prequestionamento.

1. Inexiste contradio quando o julgado contm
anlise das questes devolvidas, em absoluta
consonncia com os elementos dos autos e com as
normas legais e a jurisprudncia, incidentes na
espcie.
2. A exigncia de prequestionamento deve ser cumprida
pela parte e no pelo julgador, que no precisa
apontar expressamente se restaram ou no violados
dispositivos legais ou constitucionais apresentados
para sustentar a argumentao do recurso.
3. Reconhecido o carter manifestamente protelatrio
do recurso, aplica-se multa, em favor do embargado,
nos termos do pargrafo nico do artigo 538 do CPC.
Embargos rejeitados.

Acesso ao Sumrio
VOTO
So embargos de declarao opostos ao acrdo que deu provimento
ao recurso de apelao da embargada, interposto contra sentena que julgou
parcialmente procedentes os embargos execuo.
Argumenta a embargante, com intuitos modificativo e de
prequestionamento, que h omisso, contradio e obscuridade no acrdo, eis
que a Turma Julgadora considerou que o pagamento da verba sucumbencial no
guarda relao com a dvida por ela assumida e nega que a confisso de dvida
tenha relao com o acordo. Ainda, diz que houve omisso quanto distribuio
do nus da prova e apreciao das demais clusulas do acordo havido entre
a embargante e o HSBC, pleiteando tambm a nulidade do julgado em razo
XAVIER, BERNARDES, BRAGANA - SOCIEDADE DE ADVOGADOS.

(Voto n: 29620)
So Paulo, proferir a seguinte deciso: Rejeitaram os embargos, com aplicao
de sano. V. U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este
acrdo.
DA ROCHA (Presidente) e VIRGILIO DE OLIVEIRA JUNIOR.
ITAMAR GAINO, Relator
Acesso ao Sumrio
616
e-JTJ - 00
violao do princpio da ampla defesa e do contraditrio.

o relatrio.
Os presentes embargos, a rigor, no apresentam os pressupostos exigidos
sua admissibilidade, visto que no h no julgado qualquer vcio a ser sanado.
Como anotam Nelson Nery Jr. e Rosa Maria A. Nery: Os embargos de
declarao tm finalidade de completar a deciso em que haja omisso ou,
ainda, de aclar-la, dissipando obscuridades ou contradies. No tm carter
substitutivo, da deciso embargada, mas sim, integrativo ou declaratrio. Como
regra, no tm carter substitutivo, modificativo ou infringente do julgado.
No mais cabem quando h dvida na deciso (CPC 535, I, redao da L.
8.950/94 1)1 (grifo nosso)
Nesse sentido, segue nota contida em Cdigo de Processo Civil e
legislao processual em vigor, Theotonio Negro e Jos Roberto F. Gouva,
39 edio, So Paulo: Saraiva, 2007, p. 698/700, in verbis:
Art. 535:6. Efeitos modificativos. Os embargos de declarao no so
palco para a parte simplesmente se insurgir contra o julgado e requerer
sua alterao. Por isso, no se admite embargos de declarao com efeitos
modificativos quando ausente qualquer dos requisitos do art. 535 do Cdigo de
Processo Civil (STJ-Corte Especial, ED no REsp 437.380, rel. Min. Menezes
Direito, j. 20.4.05, no conheceram, v.u., DJU 23.5.05, p.119).
Ainda: O efeito modificativo dos embargos de declarao tem vez,
apenas, quando houver defeito material que, aps sanado, obrigue a alterao
do resultado do julgamento (STJ-Corte Especial, ED em AI 305.080-MGAgRg-EDcl, rel. Min. Menezes Direito, j. 19.2.03, rejeitaram os embs., v.u.,
DJU 19.3.03, p.108). (grifos nossos)
No mesmo diapaso anotao no dispositivo legal supra, presente na
obra Cdigo de Processo Civil Comentado e Interpretado do Ilustre Misael
Montenegro Filho, 1 ed., 2 reimpr., So Paulo: Atlas, 2008, p. 596:
Os embargos declaratrios so cabveis apenas no caso de restar
configurado algum dos requisitos estipulados pelo art. 535 do CPC, entre
os quais no est includa a possibilidade de reviso da deciso tomada
pela Turma Julgadora, quando no se vislumbra contradio, omisso ou
obscuridade no acrdo (ED 1.0024.05.774975-6/003, TJMG, rel. Des.
EDUARDO ANDRADE, j. 28.11.2006, DJ 15.12.2006).
Os embargos declaratrios no so sede prpria para rediscusso do
que foi decidido, visto que os seus limites so aqueles traados no art. 535
do CPC. Mesmo havendo prequestionamento explcito, o acolhimento dos
embargos pressupe a ocorrncia de omisso, contradio ou obscuridade
(ED 2.0000.00.509569-0/001, TJMG, rel. Des. PEDRO BERNARDES, j.
Cdigo de Processo Civil Comentado, Editora Revista dos Tribunais, pg. 781.
e-JTJ - 00
617
Acesso ao Sumrio

3.10.2006, DJ 28.10.2006). (grifos nossos)

O que se v dos termos deste recurso o desejo da embargante de reprisar
os argumentos de seus embargos execuo, a fim de lograr xito na demanda,
cujos argumentos j foram suficientemente analisados no acrdo, sendo
inservvel a via eleita para tal intento.
Alis, ressalte-se que a contradio, para que se caracterize, h de ser
intrnseca, isto , os fundamentos do julgado devem ser conflitantes, sem o
estabelecimento de uma relao de coerncia entre eles.
absolutamente inadequado falar-se em omisso no acrdo, quando o
que foi decidido no se alinha aos interesses da embargante. A simples adoo
de outro critrio que no aquele por ele sustentado no significa, em absoluto, a
existncia de razes de decidir contraditrias.
Com relao vinculao do pagamento realizado pelo HSBC com a
dvida confessada pela embargante, esta Turma entendeu que o pagamento da
verba honorria sucumbencial realizado pelo HSBC no guarda relao com a
dvida assumida pela embargante..
Isso porque, como bem explicitado pelo voto concordante do Des. Virglio
de Oliveira, o HSBC efetuou o pagamento de honorrios sucumbenciais,
enquanto a confisso de dvida versava sobre honorrios contratuais.
No voto embargado tambm constou que no dito acordo no h
qualquer meno quele instrumento de confisso de dvida, sendo que tambm
no h qualquer referncia ao pagamento de honorrios de xito a favor da
embargada, os quais, ressalte-se, no se confundem com os sucumbenciais.
Frise-se, ainda, que, alm de possurem natureza diversa, no h equivalncia
entre o valor confessado e aquele pago pela instituio financeira, o que
demonstra a verossimilhana da verso da embargada, de que o valor recebido
do HSBC no guarda qualquer relao com a confisso de dvida firmada entre
as partes..
No tocante distribuio do nus da prova, por ser a embargante a autora
dos embargos execuo, deveria provar fato constitutivo de seu direito, nos
termos do artigo 333, inciso I, do Cdigo de Processo Civil. Porm, ela no
apresentou documento ou qualquer outro tipo de prova que demonstrasse a
vinculao do pagamento realizado pela instituio financeira quela confisso
de dvida..
No se trata de juzo de presuno, como alardeia em seus embargos
de declarao, mas simples regra processual.
Dessa forma, analisando-se todos os elementos dos autos, inclusive o
inteiro teor dos instrumentos firmados pelas partes, esta Turma entendeu que o
pagamento de R$1.500.000,00 no guarda relao com a confisso de dvida.
Ainda, no h que se falar de nulidade do julgamento em razo violao
Acesso ao Sumrio
618
e-JTJ - 00
aos princpios da ampla defesa e do contraditrio, eis que o parecer juntado pela
embargada somente deu supedneo tese por ela defendida, a qual a embargante
teve oportunidade de refutar em contrarrazes do apelo.
No que diz respeito ao prequestionamento, a simples afirmao de se
tratar de embargos com propsito de prequestionamento no suficiente, sendo
necessrio que se subsuma a irresignao integrativa a uma das hipteses do
artigo 535 do Cdigo de Processo Civil e no a mera pretenso de ver emitido
pronunciamento jurisdicional sobre argumentos e dispositivos legais. Nesse
sentido:
No est o magistrado constrangido a fundamentar a sua deciso com
base nos argumentos declinados pela parte, nem citar todos os dispositivos
legais que a compem (TRF 5 R., AC 2004.81.00.020088-9, 2 T., rel. Des.
Fed. Conv. Frederico Azevedo, DJU 28/2/07).
Ademais, a despeito da necessidade de interposio de embargos
declaratrios para fins de futura interposio de recurso extraordinrio
e especial, no implica que se deva fazer expressa meno violao de
dispositivos legais, sob o argumento de que a ausncia de prequestionamento
inviabiliza o conhecimento do referido recurso, pois o prequestionamento a ser
buscado se refere matria versada no dispositivo de Lei tido por violado,
no se exigindo sua literal indicao. Do mesmo modo, a simples afirmao
do recorrente de se tratar de embargos com propsito de prequestionamento
no suficiente, sendo necessrio se subsuma a irresignao integrativa a
uma das hipteses do art. 535 do CPC e no a mera pretenso de ver emitido
pronunciamento jurisdicional sobre argumentos e dispositivos legais outros
(TRF 2 R., AG 2000.02.01.035095-7, 6 T.Esp., rel. Des. Fed. Benedito
Goncalves, DJU 12/4/07). (grifos nossos)
O julgado, pois, encontra-se solidamente fundamentado, em absoluta
consonncia com o quadro descrito nos autos e a melhor exegese da lei,
inexistindo qualquer vcio no acrdo embargado.
Finalmente, vale ressaltar o consignado no julgamento do Recurso
Especial n 438.734/RJ, de relatoria do Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira,
na lio do Advogado Milton Campos Os erros, se so de entendimento e no
da vontade, devem ser reparados pelos recursos e no pelas ms palavras. O
advogado precisa ter a polidez necessria para praticar a censura sem excluir o
respeito.
Alm disso, no cabe ao Tribunal, que no rgo de consulta, responder
a questionrios postos pela parte sucumbente, que no aponta de concreto
nenhuma obscuridade, omisso ou contradio no acrdo (...) (EDcl no REsp.
n 739/RJ, rel. Min. Athos Carneiro, julgado em 23/10/1990).
Diante disso, ostentando os presentes embargos carter manifestamente
e-JTJ - 00
619
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Embargos de Declarao n
0065202-59.2011.8.26.0576/50000, da Comarca de So Jos do Rio Preto, em
que embargante PORTO SEGURO CIA DE SEGUROS GERAIS, embargado
EDERSON LUIZ GABRIEL (JUSTIA GRATUITA). (Voto n 22.213)
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 28 Cmara de
Direito Privado do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte
deciso:Receberam, em parte, os embargos. V. U. de conformidade com o voto
do relator, que integra este acrdo.
JUSTINO BEZERRA FILHO (Presidente) e CESAR LACERDA.
JLIO VIDAL, Relator
VOTO
Vistos.
Cuida-se de embargos de declarao opostos ao v. acrdo de fls. 203/207
por PORTO SEGURO COMPANHIA DE SEGUROS GERAIS S/A,
reputando haver omisso no julgamento que deu parcial provimento ao apelo
para julgar parcialmente procedente a ao.
Alude o recorrente ao dar parcial provimento ao Recurso de Apelao sob
Acesso ao Sumrio
Ementa: EMBARGOS DE DECLARAO.

Omisso. Ocorrncia. Cerceamento de defesa. No
identificada a necessidade ou mesmo a utilidade da
produo da prova requerida, no h que se falar
em cerceamento de defesa. Embargos de declarao
acolhidos sem efeito modificativo do julgado.
protelatrio, fica a embargante condenada, com base no artigo 538, pargrafo

nico do Cdigo de Processo Civil, a pagar ao embargado a multa de 1,0% (um
por cento) sobre o valor da causa, corrigido desde a data do ajuizamento.
Ante o exposto, rejeitam-se os embargos, com a imposio da multa
de 1% (um por cento) sobre o valor atualizado da causa, por manifestamente
protelatrios.
Ante o exposto, rejeitam-se os embargos.
Acesso ao Sumrio
620
e-JTJ - 00
o argumento de que no foi produzida nos autos prova eficaz e determinante da

real causa do acidente, no apreciou a matria, sob o prisma de que a produo
da prova testemunhal, que teria por finalidade e demonstrao da existncia
de nexo de causalidade entre a embriaguez e o sinistro, no foi produzida por
tida como dispensvel pelo Magistrado a quo, embora pleiteada sua produo
pela Requerida, portanto no caso dos autos a anulao da sentena para a sua
produo medida de rigor que se requer, sob pena de cerceamento de defesa.
o relatrio.
Acolhem-se os presentes embargos declaratrios, sem efeito modificativo
do julgado.
O acrdo julgou parcialmente procedente a ao, condenando a r a pagar
ao autor o valor do veculo segurado, pois no foi produzida nos autos prova
eficaz e determinante da real causa do acidente. No sabendo se foi provocado
por elemento externo ou se foi em razo da embriaguez. Diante dessa incerteza,
no se podia admitir a excluso do pagamento.
Ocorre que a irresignao da embargante no comporta acolhida, pois
o julgamento antecipado da lide importou em inadmissvel cerceamento de
defesa, consoante as razes a seguir expostas.
A r pugnou pela produo de prova testemunhal e juntada de novos
documentos (fls. 149), tendo sido reiterados em audincia preliminar.
No entanto o magistrado julgou antecipadamente o feito, nos termos do
artigo 330, inciso I, do Cdigo de Processo Civil, entendendo que as provas
constantes dos autos eram suficientes ao deslinde da questo colocadas na
lide, no havendo necessidade da produo de outras provas, inclusive as de
audincia.
Verifica-se no caso que a prova testemunhal em nada contribuiria para
a demonstrao da existncia de nexo de causalidade entre a embriaguez e o
sinistro. Quando muito poderia se provar por pericia tcnica, o que no foi
requerida pela seguradora.
Vale lembrar ainda, conforme previsto no art. 401, do CPC, a prova
exclusivamente testemunhal s se admite nos contratos cujo valor no exceda
o dcuplo do maior salrio mnimo vigente no pas, ao tempo em que foram
celebrados.
Posta a discusso no resta dvida que o objeto do pacto firmado entre
os litigantes supera o dcuplo do salrio mnimo. Por ocasio da propositura
da ao (16.12.2011) o valor a ser observado pelos interessados a possibilitar
oitiva de testemunhas a comprovar a existncia do contrato no poderia superar
a R$5.450,00 (Cinco mil quatrocentos e cinquenta reais). Nos dias atuais o valor
do salrio mnimo equivale a R$678,00.
Face s regras estabelecidas pelo artigo 401 do CPC a oitiva de testemunhas
e-JTJ - 00
621
est limitada a R$6.780,00. Valor que supera em muito a quantia reclamada pelo
autor a ttulo de indenizao reclamada na inicial no valor de R$23.770,00.
Por outro lado, tendo toda prova como objetivo a instruo da causa, para
permitir a formao do convencimento do juiz, a este cabe conduzir o processo
de modo a evitar a produo de diligncias desnecessrias ou inteis soluo
da lide, nos termos do artigo 130 do Cdigo de Processo Civil. Presentes as
condies que ensejam o julgamento antecipado da causa, dever do juiz, e no
mera faculdade, assim proceder (STJ-4 T., REsp 2.832-RJ, rel. Min. Slvio de
Figueiredo, j. 14.8.90). No mesmo sentido, RSTJ 102/500 e RT 782/302.
Dessa forma, no havendo pertinncia na demonstrao dos fatos
pretendidos pela prova suprimida, de rigor o julgamento antecipado na forma
como se deu, no havendo qualquer ofensa ampla defesa ou ao contraditrio,
mas sim observncia celeridade processual e funo social do processo.
Ante o exposto, acolhem-se os embargos de declarao apenas para
aclarar o ponto omisso do acrdo sem efeito modificativo do julgado.
ACRDO
Ementa:
EMBARGOS
DE
DECLARAO
- FALTA DE APRECIAO DE DOIS
AGRAVOS RETIDOS - INDEFERIMENTO DE
REPERGUNTA E DE CONTRADITA - SEM
RAZO EM AMBOS OS AGRAVOS - RECURSO
IMPROCEDENTE - EMBARGOS ACOLHIDOS,
Acesso ao Sumrio
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Embargos de Declarao

n 9174435-97.2000.8.26.0000/50001, da Comarca de So Paulo, em que
embargante RICARDO FRANCO DE MELO, so embargados KALLAS
ENGENHARIA E EMPREENDIMENTOS LTDA (E OUTRA) e HTR
CONSTRUES E EMPREENDIMENTOS LTDA.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Acolheram os embargos, sem efeito
modificativo, V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este
A.C.MATHIAS COLTRO (Presidente) e ERICKSON GAVAZZA MARQUES.
DIMAS CARNEIRO, Relator
622
e-JTJ - 00
Acesso ao Sumrio
MAS SEM MODIFICAO DO RESULTADO DE

JULGAMENTO.
VOTOS
Vistos.
Baixados os autos, por falta de apreciao de dois agravos retidos
interpostos pelo autor: contra o indeferimento de repergunta e em face do
indeferimento de contradita, ambos no termo de audincia de instruo e
julgamento (fls. 231 e seguintes).
A repergunta indeferida foi assim articulada: se a credibilidade de Maria
Lcia ficaria prejudicada ou abalada pelo teor do julgamento da demanda,
em relao a seus clientes, consoante o entendimento da testemunha. (fls.
234).
evidente o cunho subjetivo da indagao bem rechaada pela MMa
Juza qual compete indeferir perguntas dessa natureza.
Nesse sentido:
APELAO CVEL. AGRAVO RETIDO. INDEFERIMENTO
DE PERGUNTAS DE CARTER SUBJETIVO. CERCEAMENTO
DE DEFESA. INOCORRENTE. ALIMENTOS. OBRIGAO
AVOENGA.
NECESSIDADE
DE
COMPLEMENTAO.
ADITAMENTO INICIAL APS CITAO. PEDIDO NO
CONHECIDO. Justifica-se plenamente o indeferimento de perguntas
feitas em audincia com carter meramente subjetivo e que nada
contribuem para esclarecimento dos fatos (...) AGRAVO RETIDO
E APELAO IMPROVIDOS. (Apelao Cvel N 70035520287,
Oitava Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator Claudir
Fidelis Faccenda, Julgado em 15/07/2010).
0016429-77.2007.8.26.0590 Apelao
Relator(a): Luiz Antonio Costa
Comarca: So Vicente
Outros nmeros: 164297720078260590
Ementa: Agravo retido Contradita de testemunha Rejeio
Possibilidade No-apresentao, no ato de inquirio, de nenhuma
prova sobre a afirmada incapacidade para testemunhar das pessoas
arroladas Indeferimento de repergunta Cabimento Cumpre ao juiz,
destinatrio primrio das provas, fazer o controle sobre as perguntas
e-JTJ - 00
623
Acesso ao Sumrio

sugeridas pelos advogados das partes a serem reperguntadas s

testemunhas, indeferindo aquelas que reputar impertinentes Recurso
improvido.
Quanto contradita baseou-se em apontada inimizade da testemunha
com o autor, fato que foi negado pela testemunha a qual, por isso, prestou
compromisso e foi inquirida (v. fls. 235). Ora! esse mesmo o procedimento
correto a ser observado em caso de contradita e, se porventura a parte arguinte
vier a comprovar a existncia efetiva do apontado impedimento, poder atacar o
depoimento pela sua credibilidade ou validade.
Nesse sentido:
0003732-09.2011.8.26.0291 Apelao
Relator(a): Moreira Viegas
Comarca: Jaboticabal
Outros nmeros: 37320920118260291
Ementa: AGRAVO RETIDO Testemunha Contradita Indeferimento
Admissibilidade - A singela alegao de ser empregado da parte no
torna a testemunha suspeita de depor em Juzo Interesse no resultado
do litgio no demonstrado - Agravo retido no provido.
APELAO
CVEL.
RECURSO
ADESIVO.
RESPONSABILIDADE CIVIL. AO DE INDENIZAO
POR DANOS MORAIS. AGRAVO RETIDO. CONTRADITA
DE TESTEMUNHA. MANUTENO DO INDEFERIMENTO.
AUSNCIA DE COMPROMETIMENTO. NATUREZA DA CAUSA.
PRELIMINARES REJEITADAS. ATUAO DOS DEMANDADOS
QUE SE DEU DE ACORDO COM AS SUAS ATRIBUIES.
AUSNCIA DE COMPROVAO DA OCORRNCIA DE DANO
MORAL INDENIZVEL. MANUTENO DA SENTENA.
HONORRIOS ADVOCATCIOS. ARTIGO 20 DO CPC.
MANUTENO. PREQUESTIONAMENTO. (...) Atendido o art.
523 do Cdigo de Processo Civil, merece ser apreciado o agravo retido
interposto pelo autor. Contradita de testemunha que foi corretamente
indeferida, uma vez que no possua vinculao com nenhuma das
partes a ponto de comprometer o contedo de suas declaraes.
Existncia de posicionamento poltico pessoal da testemunha que no
leva desconsiderao de seu depoimento, ante a prpria natureza
dos fatos que embasam a pretenso autoral (...) AGRAVO RETIDO
DESPROVIDO. PRELIMINARES REJEITADAS. APELO E
624
e-JTJ - 00
RECURSO ADESIVO DESPROVIDOS. UNNIME. (Apelao

Cvel N 70052222700, Nona Cmara Cvel, Tribunal de Justia do
RS, Relator: Iris Helena Medeiros Nogueira, Julgado em 30/01/2013).
Sem razo portanto o autor, em ambos os agravos .
A omisso consistiu somente na falta de apreciao dos dois agravos
retidos e, no mais, trata-se de discordncia com o entendimento da Turma
Julgadora.
Acolho, sem modificao do resultado de julgamento.
Embargos Infringentes
ACRDO
Acesso ao Sumrio
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Embargos Infringentes n

0001707-94.2010.8.26.0311/50000, da Comarca de Junqueirpolis, em que
embargante BRAZ HERNANDES FILHO, embargado COMPANHIA DE
SEGUROS MINAS BRASIL. (Voto n 15.007)
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento ao recurso. M.
V., vencido o 3 juiz., de conformidade com o voto do Relator, que integra este
acrdo.
GILBERTO LEME (Presidente), CAMPOS PETRONI, MORAIS PUCCI E
CLAUDIO HAMILTON.
BERENICE MARCONDES CSAR, Relatora
Ementa: SEGURO DE VIDA SEMI-DOTAL
A
CAPITAL
CRESCENTE.
CORREO
MONETRIA. AUSNCIA DE PREVISO
EXPRESSA NA APLICE. Perda do valor do
capital segurado em decorrncia das modificaes
na economia. Necessidade de incidncia da correo
monetria sobre o capital segurado, ainda que
ausente previso contratual expressa, sob pena
de enriquecimento sem causa da seguradora, que
recebeu os prmios semestrais pagos pelo segurado. A
incidncia da correo monetria no representa ganho
e-JTJ - 00
625

Acesso ao Sumrio
VOTO
Trata-se de embargos infringentes (fls. 181/221) opostos por BRAZ
HERNANDES FILHO contra v. acrdo proferido pela 27 Cmara deste E.
Tribunal (fls. 164/174), publicado em 19.FEV.2013 (fls. 179), que, por maioria
de votos, deu provimento ao recurso de apelao interposto por COMPANHIA
DE SEGUROS MINAS BRASIL (Apelante), reformando a r. sentena para
acolher os embargos execuo, com a extino da execuo e a inverso
da sucumbncia. Participaram do julgamento os ilustres Des. Gilberto Leme
(Relator), Des. Morais Pucci (Revisor) e Des. Cludio Hamilton (3 Juiz).
Em suas razes (fls. 388/403), o Embargante/Apelado alegou, em sntese,
que deveria prevalecer o voto vencido do i. Revisor, que decidiu pela incidncia
da correo monetria sobre o capital segurado.
A Embargada/Apelante apresentou contrarrazes ao recurso (fls.
237/246), refutando as razes recursais do Embargante e requerendo a rejeio
dos embargos.
O recurso foi recebido (fls. 250). o relatrio sucinto.
Trata-se de recurso de embargos infringentes oposto contra acrdo no
unnime que reformou sentena de improcedncia de embargos execuo.
No caso em exame, o ora Embargante ajuizou ao de execuo de contrato
de seguro de vida semi-dotal a capital crescente (fls. 11/14 dos autos em
apenso), firmado em 09.AGO.1978, o qual previa o pagamento de indenizao
securitria para o caso de morte, e tambm para o caso de sobrevivncia aps o
prazo de 30 anos, com acrscimo anual de 20% ao capital segurado.
Aps o decurso dos 30 anos estipulados na aplice, o Embargante,
segurado sobrevivente, pretendeu o recebimento do capital segurado por meio
de ao de execuo, dando azo oposio de embargos execuo pela
seguradora, com a finalidade de obstar a execuo. Alegou-se, em sntese,
nos embargos execuo a falta de pagamento dos prmios pelo segurado e
a perda de expresso econmica do capital segurado em virtude das alteraes
na economia e da ausncia de previso contratual para que incidisse sobre ele a
correo monetria.
Com o julgamento de improcedncia dos embargos em 1 Grau, foi
interposto recurso de apelao pela Embargada, julgado pelo acrdo embargado.
Inicialmente, cumpre registrar que tanto o voto vencedor (fls. 167/172)
quanto o voto vencido (fls. 173/178) entenderam pela existncia do direito do
Embargante ao recebimento da indenizao securitria, divergindo to somente
de capital ou sano, mas to somente a recomposio

do valor da moeda corrodo pela inflao. RECURSO
DO EMBARGANTE PROVIDO.
Acesso ao Sumrio
626
e-JTJ - 00
quanto possibilidade ou no de incidncia da correo monetria sobre o

capital segurado.
Portanto, nos termos do art. 530 do Cdigo de Processo Civil, o objeto de
anlise do presente recurso restringe-se questo da correo monetria.
O recurso merece acolhimento, para que prevalea a concluso do voto
vencido.
Isso porque a correo monetria no representa um acrscimo
patrimonial, tampouco uma sano, mas to somente recomposio do valor da
moeda corrodo pelo decurso do tempo.
Nesse sentido, esclarece o i. Arnaldo Rizzardo1: A correo monetria
no remunera o capital, mas apenas assegura a sua identidade no tempo.
Destarte, ainda que no haja previso contratual expressa, nada impede
a sua aplicao sobre o capital segurado no caso em exame, com o objetivo de
garantir a preservao do contrato.
A incidncia da correo monetria no caso em exame tem o efeito de
obstar a pulverizao do valor do capital segurado em virtude das sucessivas
alteraes na economia durante o perodo de vigncia do contrato, garantindo
que a avena atinja a finalidade para a qual foi estipulada.
O acolhimento da alegao da Embargada de que a expresso econmica
do capital segurado esvaiu-se diante das modificaes na economia equivaleria
a prestigiar o enriquecimento sem causa, uma vez que, ainda que haja
divergncias entre as partes quanto ao pagamento dos prmios pelo segurado,
incontroverso que ao menos at meados da dcada de 80 o Embargante arcou
com os pagamentos dos prmios.
Por outro lado, diante da ausncia de carter sancionatrio ou
remuneratrio da correo monetria, no se verifica vantagem indevida do
segurado em relao seguradora.
Assim, era de rigor a procedncia da ao, devendo ser mantida a r.
sentena, prevalecendo o voto vencido.
Diante do exposto ACOLHO e DOU PROVIMENTO aos embargos
infringentes interpostos pelo Autor/Apelado/Embargante, para que prevalea o
voto vencido do i. Des. Morais Pucci, e fique mantida a r. sentena recorrida.
1
RIZZARDO, Arnaldo. Contratos de crdito bancrio. 9. ed., rev., atual e ampl. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 2011. P. 358.
e-JTJ - 00
627
Impugnao ao Valor da Causa
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Impugnao Ao Valor da Causa

n 0230096-97.2012.8.26.0000, da Comarca de Diadema, em que impugnante
LUIZ MANIERO NETO, impugnado REIFENHAUSER INDSTRIA DE
MQUINAS LTDA (EM LIQUIDAO).
ACORDAM, em 17 Grupo de Cmaras de Direito Privado do Tribunal
de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Acolheram parcialmente
a impugnao. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores S
DUARTE (Presidente), GOMES VARJO, LUIZ EURICO, MARIO A.
SILVEIRA, S MOREIRA DE OLIVEIRA E ROSA MARIA DE ANDRADE
NERY.
NESTOR DUARTE, Relator
ACRDO
Ementa: Impugnao ao Valor da Causa. Ao

rescisria. Processo em fase de execuo. Utilizao
deste valor, excluindo-se a multa do artigo 475-J do
CPC. Impugnao parcialmente acolhida.

Acesso ao Sumrio
VOTO
Visto.
Trata-se de impugnao ao valor atribudo a ao rescisria de acrdo.
O impugnante sustenta que o valor deve corresponder ao valor da execuo
ajuizada com lastro na deciso rescindenda (no caso, R$ 3.863.251,64), e no ao
valor desatualizado da demanda originria (R$ 400.000,00), como fez a autora.
Instada nos termos do artigo 261 do CPC (fls. 05/06), a impugnada
silenciou (fl. 07).
Ouvida, a d. Procuradoria Geral de Justia no viu razo para sua
interveno (fls. 09/12).
o relatrio.
A impugnao procede em parte.
Quando a ao rescisria ataca por completo a deciso rescindenda, e esta
628
e-JTJ - 00
j est em fase de execuo, o valor da rescisria deve corresponder ao valor

da execuo, porque esse , no fundo, o benefcio econmico perseguido com
o ajuizamento da demanda rescisria. Nesse sentido caminha a jurisprudncia
majoritria, conforme anota Theotnio Negro in CPC e legislao processual
civil em vigor, Saraiva, 40 ed., nota 21 ao art. 259 do CPC.
No caso, porm, deve-se excluir do valor da execuo (fls. 254/255 dos
autos da rescisria) a multa do art. 475-J do CPC, por fora da situao descrita
na deciso copiada s fls. 275/276 dos autos da rescisria.
Uma vez que a impugnada no se manifestou a respeito da correo
dos valores apresentados na execuo (fl. 05/06 dos autos deste incidente), a
impugnao fica parcialmente acolhida para que o valor da rescisria passe a
ser R$ 3.560.910,21.
A diferena nas custas - que ser calculada com observncia do disposto
no art. 4, 1, da Lei Paulista 11.608/2003 - e no depsito do art. 488, II, do
CPC ser recolhida a final, pelo vencido, sob pena de inscrio do nome no
cadastro de dvida ativa.
Isto posto, pelo meu voto, acolho a impugnao parcialmente, na forma
acima.
Mandados de Segurana
Acesso ao Sumrio
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Mandado de Segurana n
0226184-92.2012.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que so impetrantes
ANDR BRUNI VIEIRA ALVES e SCOPE SYSTEMS SISTEMAS
CORPORATIVOS LTDA, impetrado EXMO SR DESEMBARGADOR DA
38 CAMARA DE DIREITO PRIVADO. (Voto n 14.875)
ACORDAM, em 19 Grupo de Cmaras Direito Privado do Tribunal de
Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Concederam a segurana. V.
EDUARDO SIQUEIRA (Presidente), JOS TARCISO BERALDO, RENATO
RANGEL DESINANO, MAURO CONTI MACHADO, ISRAEL GES DOS
ANJOS E PEDRO KODAMA.
FLVIO CUNHA DA SILVA, Relator
e-JTJ - 00
629

Acesso ao Sumrio
VOTO
Cuida-se de Mandado de Segurana impetrado por Andr Bruni Vieira
Alves e outro contra deciso proferida pelo eminente Desembargador Maury
ngelo Bottesini que instado a explicitar voto vencedor (fls. 122/128) indeferiu
por deciso monocrtica o processamento dos Embargos Declaratrios e
imps multa de 10% do valor da causa aos embargantes (fls. 138/139). Ante a
interposio de Agravo Interno (fls. 143/169) o eminente Desembargador em
deciso monocrtica (fls. 171/173) negou seguimento, da o mandamus.
Este Relator deferiu liminar para sustar os efeitos das eminentes decises
de fls. 138/139 e 171/173 (fls. 267).
Informaes da douta autoridade impetrada (fls. 272/273).
Manifestao da Douta Procuradoria Geral de Justia (fls. 288/292) pela
procedncia da ao mandamental.
Cinpal-Cia. Industrial de Peas para Automveis, parte interessada
pronunciou-se (fls. 315/330) pelo no conhecimento da pretenso exordial ante
a possibilidade de utilizao de recursos preordenados pelo sistema processual.
No mrito postula a improcedncia do mandado de segurana.
a sntese do necessrio.
A impetrao do mandado de segurana merece conhecimento porquanto
em tese direito lquido e certo do impetrante ao julgamento colegiado foi
coarctado com o no seguimento do Agravo Interno.
Com efeito, a incidncia do art. 557 do Cdigo de Processo Civil na espcie
pode ser admitida, todavia faz-se mister no olvidar que O relator atua como
espcie de porta-voz do colegiado; cumpre, no entanto, abrir a quem se sinta
injustamente agravado o ensejo de pleitear que tambm se ouam os outros
membros que se complete, por assim dizer, o julgamento(Comentrios
ao Cdigo de Processo Civil, pg. 683, Recursos (art. 557), Jos Carlos Barbosa
Moreira, volume V, Editora Forense, 15 edio, 2010).
A dico do art. 537 do Cdigo de Processo Civil indica que a deciso dos
Ementa: MANDADO DE SEGURANA. Deciso

monocrtica que negou seguimento Agravo
Interno. Inadmissibilidade. Direito lquido e certo do
impetrante ao julgamento colegiado. Entendimento do
Superior Tribunal de Justia acerca da fungibilidade
do Agravo Interno em substituio aos embargos
declaratrios. Deciso cassada ante o cerceamento do
julgamento colegiado. Segurana concedida.
630
e-JTJ - 00
Embargos de Declarao colegiada j que o Relator apresentar os embargos

em mesa na sesso seguinte, proferindo voto.
A indicar a necessidade do rgo colegiado para proferir a deciso h
a imposio de multa (fls. 138/139) de 10% do valor da causa. A situao
jurdica em exame no est entre aquelas que a deciso monocrtica no rende
ensancha ao Agravo Interno (artigo 527, II e III, CPC), consoante magistrio
dos professores Nelson Nery Jr. e Rosa Maria de Andrade Nery (notas ao art.
557 CPC, item 4, pg. 1001, CPC Comentado, 11 edio, RT, 2010).
Impensvel entender precluso consumativa no caso sob exame quando
vetado parte o exame colegiado do Agravo Interno. O remdio jurdico utilizado
mandado de segurana tem aptido para dirimir a questo. A jurisprudncia
construiu o entendimento acerca da fungibilidade do Agravo Interno em
substituio aos embargos declaratrios como medida de economia processual
(ED no Resp 697.964, Rel. Min. Joo Otvio, 22.05.06, e AgRg no Ag 519454/
DF, Rel. Min. Castro Filho).
Descabe no mbito estreito do mandamus o exame do mrito dos
embargos, bem assim acerca da viabilidade ou no da imposio da multa por
litigncia de m f. Tais questes tm foro adequado em outra sede.
Ante o cerceamento do julgamento colegiado de rigor o albergamento
do mandado de segurana para o fim de cassar a deciso (fls. 171/173) j que o
destinatrio do Agravo Interno a Turma Julgadora (fls. 122/128).
o meu voto.
Acesso ao Sumrio
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos do Mandado de Segurana n
0276250-76.2012.8.26.0000, da Comarca de Votorantim, em que impetrante
IESA - PROJETOS EQUIPAMENTOS E MONTAGENS S/A, impetrado
EXMO. SR. DES. RELATOR DA 38 CMARA DE DIREITO PRIVADO.
de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Concederam em parte a
ordem, prejudicado o agravo regimental. V.U., de conformidade com o voto do
EDUARDO SIQUEIRA (Presidente sem voto), DIMAS CARNEIRO,
FERNANDO SASTRE REDONDO, FLVIO CUNHA DA SILVA, JOS
TARCISO BERALDO, ISRAEL GES DOS ANJOS E PEDRO KODAMA.
SERGIO GOMES, Relator
e-JTJ - 00
631

Acesso ao Sumrio
VOTO
Trata-se de mandado de segurana impetrado por IESA - Projetos,
Equipamentos e Montagens S/A em face do Exmo. Desembargador Relator
da 38 Cmara de Direito Privado deste egrgio Tribunal de Justia, contra
deciso que indeferiu processamento do agravo regimental por falta de amparo
legal e determinou aplicao de multa de 20% do valor da causa, entendendo a
existncia de erro grosseiro ou com manifesto propsito protelatrio.
Sustenta a impetrante, em apertada sntese, que ajuizou ao de obrigao
de fazer objetivando que a requerida Pulsar Comercial e Industrial Ltda. emitisse
nota fiscal em virtude de servios prestados, conforme contrato celebrado entre
as partes e, posteriormente, rescindido. A r. sentena julgou procedente seu
pedido, concedendo antecipao de tutela e condenando a r na emisso da
nota fiscal, alm das cominaes legais. A r interps embargos de declarao,
os quais no foram acolhidos. Em seguida, apresentou recurso de apelao,
recebido indevidamente no duplo efeito. Por esse motivo, ops embargos de
declarao perante o juzo, apontando para a necessidade de recebimento do
recurso apenas no efeito devolutivo, por fora do art. 520, VII, do CPC. A deciso
foi, ento, reconsiderada, reconhecendo-se o equvoco e determinando-se o
prosseguimento da execuo provisria. A requerida, por seu turno, no intuito
de reaver o efeito suspensivo e atravancar o curso regular do processo, alegando
possvel ocorrncia de dano irreparvel ou de difcil reparao, requereu, em
sede de tutela recursal, novamente a concesso do efeito suspensivo, o que foi
deferido pelo ilustre Desembargador ora impetrado. Em razo disso, alega que
apresentou novos embargos de declarao, sendo indeferido o seu processamento
sob o fundamento de que no teria cabimento em face de despacho de ordenao
do processo. Dessa deciso interps, ento, agravo regimental, oportunidade em
que foi aplicada multa de 20% sobre o valor da causa. Aponta para a existncia
de direito lquido e certo a ser amparado pelo presente mandado de segurana,
j que sofreu abuso da autoridade coatora. Acrescenta, ainda, que no se pode
confundir ampla defesa e uso dos instrumentos processuais, no intuito de obter
Ementa: MANDADO DE SEGURANA - Cabimento

- Indeferimento do processamento de agravo
regimental e imposio de multa de 20% sobre o valor
da causa - Deciso monocrtica do relator que causou
gravame parte - Aplicao dos arts. 253 e seguintes
do Regimento Interno desta egrgia Corte - Concesso
parcial da ordem, prejudicado o agravo regimental
apresentado contra deciso desta relatoria.
Acesso ao Sumrio
632
e-JTJ - 00
um correto julgamento, com litigncia de m-f. Outrossim, no que toca ao art.

520 do CPC, diz que possui carter definitivo e taxativo, no havendo que se
falar em sentido exemplificativo ou possibilidade de uso de analogia por parte
do Magistrado. O impetrado, ao pretender ampliar o que atacado pelo artigo
em grau taxativo, coloca-se no papel de legislador, tentando criar nova regra,
cometendo, assim, ato de ilegalidade. Desta feita, encontram-se presentes os
requisitos para a concesso da liminar, a fim de que seja suspensa a cobrana da
multa imputada, bem como seja recebido o recurso de apelao interposto pela
r Pulsar apenas em seu efeito devolutivo, nos termos do art. 520, VII, do CPC.
A liminar foi indeferida (fls.240), sendo apresentado o agravo regimental
de fls. 254/258.
A digna autoridade impetrada prestou informaes a fls. 244/246.
A douta Procuradoria Geral de Justia declinou de oficiar no feito
(fls.249/252).
O RELATRIO.
Com efeito, cabvel a impetrao de mandado de segurana quando
houver direito subjetivo a ser tutelado, pois, segundo doutrina assente, direito
lquido e certo aquele manifesto em sua existncia no momento da impetrao.
Sobre o conceito de direito lquido e certo, Hely Lopes Meirelles
esclarece: ... o que se apresenta manifesto na sua existncia, delimitado na
sua extenso e apto a ser exercitado no momento da impetrao. Por outras
palavras, o direito invocado, para ser amparvel por mandado de segurana,
h de vir expresso em norma legal e trazer em si todos os requisitos e condies
de sua aplicao ao impetrante: se sua existncia for duvidosa; se a sua
extenso ainda no estiver delimitada; se seu exerccio depender de situaes
e fatos ainda indeterminados, no rende ensejo segurana, embora possa ser
defendido por outros meios judiciais. (Mandado de Segurana, Ao Popular,
Ao Civil Pblica, Mandado de Injuno, Habeas Data, 18 ed., Malheiros
Editores, pgs. 34-35).
Ao que consta dos autos, a impetrante ajuizou ao de obrigao de fazer
(fls.33/38) em face de Pulsar Comercial e Industrial Ltda., requerendo, em sede
de antecipao de tutela, fosse condenada a emitir nota fiscal representativa
dos servios prestados no valor de R$ 43.878,65. A tutela antecipada foi
inicialmente indeferida pelo despacho de fls. 62/63. Posteriormente, quando da
r. sentena (fls. 141/142), a ao foi julgada procedente, concedendo-se, naquela
oportunidade, a antecipao de tutela, determinando o juzo a emisso da nota
fiscal, em cinco dias contados da intimao da deciso.
A r Pulsar apresentou recurso de apelao (fls.157/163), o qual foi
recebido no duplo efeito pelo despacho de fls. 164.
Inconformada, a ora impetrante ops os embargos de declarao de fls.
e-JTJ - 00
633
Se a tutela antecipada no foi deferida initio litis, como se v do

indeferimento de fl. 32/33, e se no h prova nem indcios de que a
situao de fato da autora tenha se modificado entre o ajuizamento e a
prolao da sentena, quando decorridos mais de 5 meses, evidente
que no h porque modificar a deciso que recebeu o apelo nos efeitos
devolutivo e suspensivo..... (fls.195/196).
A ora impetrante, ento, apresentou embargos de declarao dessa deciso

(fls.205/216), requerendo o restabelecimento da tutela antecipada, nos termos
do art. 520, VII, do CPC. A ilustre autoridade impetrada, contudo, indeferiu o
processamento desse recurso por falta de amparo legal, porque tirado contra
despacho de ordenao do processo, assim decidindo:
171/173, insurgindo-se contra o recebimento do apelo no efeito suspensivo, j

que houve a antecipao de tutela na sentena. A fls. 181 o juzo reconsiderou o
despacho anterior, recebendo o recurso de apelao apenas no efeito devolutivo.
Remetidos a este egrgio Tribunal de Justia, os autos foram distribudos
ao ilustre Desembargador Maury Bottesini (fls.185), o qual, em sede de tutela
recursal, entendeu admissvel a concesso de efeito suspensivo ao recurso de
apelao, com o seguinte teor:
Quem mascateia rudimentos da processualstica sabe que

no so admissveis os Embargos Declaratrios contra deciso de
ordenao do processo, ainda mais quando tm manifesto intento
infringente, quando deixam entrever a tentativa de reabrir discusso
de questo j julgada ou coberta pela precluso lgica, temporal ou
consumativa. O CPC, art. 535 I, diz houver, na sentena ou no acrdo,
obscuridade ou contradio, no especifica o despacho de ordenao
do processo com os defeitos listados no caput, maior razo assiste para
o indeferimento do processamento dos Embargos Declaratrios contra
deciso fundamentada e correta. Recurso interposto em razo de erro
grosseiro ou com manifesto propsito protelatrio, exige multa de 5%
do valor da causa (CPC, arts. 17 e 18, c.c. art. 538, nico), para ser
elevada at 20%, em caso de reiterao. (fls.216).

Acesso ao Sumrio
Em seguida, a impetrante apresentou agravo regimental (fls.220/230),

o que motivou a prolao da deciso de fls. 232 pela autoridade impetrada, a
qual, entendendo pela reincidncia na interposio de recurso em razo de erro
grosseiro ou manifesto propsito protelatrio, aplicou multa de 20% sobre o
valor da causa, indeferindo seu processamento, sob o fundamento de que se
tratava de deciso ordinatria.
Na espcie em anlise, a questo relevante a ser dirimida se a deciso
do relator que concedeu efeito suspensivo ao apelo interposto seria passvel de
recurso, no caso, atravs de agravo regimental.
Neste sentido dispe o art. 253 do Regimento Interno deste egrgio
Tribunal de Justia:
634
e-JTJ - 00
Salvo disposio em contrrio, cabe agravo, sem efeito suspensivo,

no prazo de cinco dias, das decises monocrticas que possam causar
prejuzo ao direito da parte.
Na hiptese, tal ocorre, porquanto a parte pretende a revogao do efeito
suspensivo concedido apelao, alm do que houve a imposio de sano,
questes que, logicamente, so relevantes, causando-lhe gravame, no tendo a r.
deciso monocrtica carter meramente ordinatrio, mas decisrio.
Destarte, a r. deciso monocrtica do digno relator dever ser submetida
colenda Turma Julgadora, consoante o previsto nos arts. 253 e seguintes
Regimento Interno desta Corte.
Isto posto, concedem em parte a ordem, a fim de que o agravo regimental
(fls.220/230) seja regularmente processado para julgamento pela C. Turma
Julgadora, prejudicado o agravo regimental de fls. 254/258, apresentado contra
a deciso deste relator (fls. 240).
Acesso ao Sumrio
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Mandado de Segurana n
0140624-85.2012.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que impetrante
SERIX INDSTRIA E COMRCIO DE MATERIAL PROMOCIONAL
LTDA., impetrado EXMO. SR. DES. RELATOR DA 37 CMARA DE
DIREIO PRIVADO.
de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Denegaram a segurana.
V. U., de conformidade com o voto da Relatora, que integra este acrdo. (Voto
n 14.308)
EDUARDO SIQUEIRA (Presidente), MAURY BOTTESINI, MAURO
CONTI MACHADO, SERGIO GOMES, SPENCER ALMEIDA FERREIRA E
Ementa: Mandado de Segurana.
Converso de recurso de agravo de instrumento em
agravo retido - Declarao de precluso de ouvida
de testemunhas pela ora impetrante - Inexistncia
de direito lquido e certo a ser protegido por meio
e-JTJ - 00
635

Acesso ao Sumrio
VOTO
1. Trata-se de mandado de segurana impetrado por Serix Indstria e
Comrcio de Material Promocional Ltda. contra ato do Excelentssimo Senhor
Desembargador Relator Dimas Carneiro, integrante da Colenda 37 Cmara de
Direito Privado, que, por R. Deciso monocrtica, converteu em retido agravo
de instrumento interposto pela ora impetrante contra deciso do MM. Juzo a
quo que declarou a precluso para arrolamento de testemunhas e designou
audincia de instruo.
Indeferida a liminar (fls. 450/451), foram prestadas as informaes de fls.
469/471.
A Douta. Procuradoria de Justia recusou parecer (fls. 447/448).
o relatrio.
2. A denegao da segurana de rigor.
Consoante ensina o mestre Hely Lopes Meirelles,
o direito invocado, para ser amparvel por mandado de segurana, h de
vir expresso em norma legal e trazer em si todos os requisitos e condies
de sua aplicao ao impetrante; se a sua existncia for duvidosa; se a
sua extenso ainda no estiver delimitada; se o seu exerccio depender
de situaes e fatos ainda indeterminados, no rende ensejo segurana,
embora possa ser defendido por outros meios judiciais (cf. Mandado
de Segurana e Ao Popular, 13 ed., RT, 1988, p. 14).
A converso do recurso de agravo de instrumento em agravo retido,
na forma prevista no artigo 527, inciso II, do Cdigo de Processo Civil, no
fere direito lquido e certo da impetrante, at porque a discusso da eventual
necessidade da prova no se encontra preclusa.
A matria cujo conhecimento pretendia a agravante, ora impetrante
(cabimento e necessidade da prova, sob pena de cerceamento de defesa) pode
ser conhecida caso reiterada em caso de eventual apelao, no importando a
de mandado de segurana - Converso que no

torna preclusa a discusso sobre o cabimento e
necessidade da prova, o que afasta, ao menos por ora,
a caracterizao de cerceamento de defesa - Matria
que pode ser conhecida pela Colenda Superior
Instncia caso reiterada em sede de eventual apelao
- Descabimento da utilizao da estreita via do
mandado de segurana para defesa dos direitos que
afirma possuir a impetrante.
Denega-se a segurana.
636
e-JTJ - 00
converso determinada em deciso suscetvel de causar parte leso grave e de

difcil reparao.
Ademais, foroso lembrar ser o juiz de primeiro grau o primeiro
destinatrio da prova, podendo, na forma do artigo 130 do Cdigo de Processo
Civil decidir sobre a produo das provas requeridas pelas partes, afastando
aquelas que se mostrarem inteis ou desnecessrias, sem que isso em tese
implique de plano em violao aos princpios da ampla defesa e do contraditrio.
Anote-se, por oportuno, que, quando do julgamento de eventual recurso de
apelao, poder ser a matria novamente analisada por esta Colenda Superior
Instncia, o que, repita-se, demonstra no existir risco de dano pela converso
determinada ou direito lquido e certo a ser protegido por meio do presente
writ.
Custas pela impetrante, no havendo condenao em verba honorria.
3. vista do exposto, pelo meu voto, denego a segurana.
Aes Rescisrias
Acesso ao Sumrio
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Ao Rescisria n
0049786-33.2011.8.26.0000, da Comarca de Santo Andr, em que autor
GUARACY SILVERIO DE SANTANA, ru HORSEBACK INVESTMENT
CORPORATION (REPRESENTADA NO BRASIL POR MARIA CRISTINA
PEDROSO AMBROZINO).
ACORDAM, em 12 Grupo de Direito Privado do Tribunal de Justia
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Julgaram improcedente a ao
rescisria. V. U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores SRGIO
SHIMURA (Presidente sem voto), CESAR MECCHI MORALES, S
MOREIRA DE OLIVEIRA, JOS MARCOS MARRONE, PAULO ROBERTO
DE SANTANA, ERSON DE OLIVEIRA E J. B. FRANCO DE GODOI.
PLINIO NOVAES DE ANDRADE JNIOR, Relator
Ementa: AO RESCISRIA - ACRDO Arguio de irregularidade da representao
e-JTJ - 00
637
Acesso ao Sumrio

processual da r - Inocorrncia - Procurao

outorgada por instrumento pblico, lavrada no
Panam, com outorga dos poderes ad judicia
et extra - Instrumento traduzido por tradutor
pblico juramentado, nos termos do artigo 157
do Cdigo de Processo Civil - Substabelecimento
outorgado advogada que subscreveu a contestao
- Irregularidade da representao inexistente Preliminar rejeitada.
AO RESCISRIA - Alegao de dolo da parte
vencedora, em detrimento da parte vencida - Vcio
no demonstrado - Argumentos aduzidos pelo autor
que no influram nas concluses expostas no acrdo
rescindendo, o qual apenas reconheceu a nulidade da
arrematao em razo de dois vcios: primeiro o de
que o arrematante foi o prprio depositrio do bem,
o que era vedado pela lei ento vigente poca (inciso
III do 1 do artigo 690 do CPC, revogado somente
em 2006, pela Lei 11.382); segundo, o preo vil do
lance.
AO RESCISRIA - Alegao de ofensa coisa
julgada - Inocorrncia - O acrdo rescindendo
no tratou de fraude de execuo, para a qual a
argumentao da autora foi voltada, mas apenas
reconheceu vcios na arrematao que acarretaram
a sua anulao - A matria decidida no acrdo
rescindendo nunca foi objeto de outra deciso judicial
anteriormente proferida.
AO RESCISRIA - Embargos arrematao
opostos por terceiro - Alegao de violao ao art.
746, do CPC - Inocorrncia - Dispositivo legal que
no prev a legitimidade exclusiva do executado para
opor embargos arrematao - Reconhecimento da
legitimidade concorrente do terceiro, adquirente do
bem penhorado, cuja venda foi declarada ineficaz,
por fraude de execuo - Tese que no viola o art. 746,
do Cdigo de Processo Civil.
AO RESCISRIA - Alegao de erro de fato
- Inocorrncia - Imvel arrematado pelo prprio
depositrio - Infringncia ao art. 690, 1, inciso
III, do CPC, vigente poca da arrematao -
Acesso ao Sumrio
638
e-JTJ - 00
Alegao do autor de que o encargo de depositrio
era exercido pelo seu antigo advogado, em nome
prprio - Descabimento - O credor, representado
por seu procurador, foi expressamente nomeado
depositrio do imvel, por fora da deciso judicial
que reconheceu a ineficcia da venda, em razo de
fraude de execuo - Erro de fato inexistente.
AO RESCISRIA - Alegao de que o preo da
arrematao no foi vil, tal como proclamou o acrdo
rescindendo - Entendimento adotado pela Turma
Julgadora, que considerou vil o preo correspondente
a 46,68% do valor venal do imvel - Inexistncia de
violao a disposio da lei - Inocorrncia de erro de
fato - Tese adotada pelo rgo Colegiado que no se
reveste de ilegalidade e tampouco configura causa
legal de ao rescisria.
AO RESCISRIA - No se presta a apreciar
a justia ou a injustia da deciso rescindenda
- Precedente do STJ - Impossibilidade de ser
utilizada como sucedneo de recurso - Inocorrncia
das hipteses previstas no art. 485 do CPC - Ao
improcedente.
SUCUMBNCIA - nus carreado ao autor, parte
vencida na demanda - Art. 20 do CPC - Verba
honorria advocatcia fixada em R$ 4.000,00 (quatro
mil reais), com fulcro no artigo 20, 4, do CPC,
levando em conta as normas das alneas a, b
e c do pargrafo 3 do referido artigo, valor este
corrigido a partir da data do acrdo.
AO RESCISRIA IMPROCEDENTE.
VOTO
GUARACY SILVRIO DE SANTANNA props a presente ao
rescisria contra HORSEBACK INVESTMENT CORPORATION, em face
do venerando acrdo da 23 Cmara de Direito Privado, cuja cpia se encontra
a fls. 148/150, que deu provimento a recurso de apelao para julgar procedentes
os embargos e anular a arrematao de imvel.
O autor alegou dolo da parte vencedora; ofensa coisa julgada; violao
a literal disposio de lei e erro de fato, resultante de atos ou de documentos da
causa (artigo 485, incisos IV, V e IX, do Cdigo de Processo Civil).
e-JTJ - 00
639
Acesso ao Sumrio

Afirmou que a r era uma empresa de fachada, cuja existncia era

meramente virtual, sem patrimnio, que foi constituda apenas 45 dias antes do
vencimento da dvida exequenda, sem comprovao de ingresso de divisas junto
ao Banco Central do Brasil, de modo a justificar a aquisio do imvel objeto
desta ao.
Disse, ainda, que, por mais de um ano aps a suposta aquisio do imvel
em litgio pela r, os alugueres continuavam sendo creditados na conta corrente
da executada Shirlei Cardoso de Arajo, razo pela qual foi declarada a ineficcia
da fictcia compra e venda por manifesta tentativa de fraude execuo. Em
consequncia, foi determinado o cancelamento do registro da alienao do
imvel para ora r.
Acrescentou que, at os dias atuais, o referido imvel continuava
cadastrado junto Prefeitura de Santo Andr em nome dos vendedores e no
no nome da r.
Alegou que a r ingressou nos autos com uma manifestao
arrematao, juntando cpia extempornea de carn de IPTU, manifestao
esta que foi acolhida pelo Desembargador Rizzatto Nunes, que ignorou tambm
o fato de no ter sido recolhida, em primeira instncia, a taxa judiciria relativa
oposio de embargos.
O autor alegou que o v. acrdo rescindendo, reconheceu a legitimidade
ativa da embargante, no obstante a fraude de execuo anteriormente
reconhecida.
Procurou demonstrar ter ocorrido ofensa deciso proferida pelo Juzo
deprecante, Tribunal de Justia do Estado do Paran, no sendo admissvel a
reapreciao da questo relativa legitimidade da r para embargar a arrematao
do imvel.
Insistiu na violao ao artigo 746, do Cdigo de Processo Civil, que
faculta somente ao devedor executado opor embargos arrematao, nunca ao
terceiro.
O autor alegou ainda a inexistncia de preo vil na arrematao
questionada, pois correspondeu a 74,90% do valor de mercado do imvel,
apurado pelo perito.
Ressaltou, ainda, que o arrematante, autor desta ao rescisria, jamais
exerceu a funo de depositrio deste bem, pois este encargo, na verdade, foi
assumido por seu antigo advogado, em nome prprio, por mera liberalidade.
Requereu, ento, a procedncia da presente ao rescisria para o fim de
rescindir o v. acrdo hostilizado para restaurao e manuteno da r. sentena
reformada, alm da condenao da r ao pagamento das verbas decorrentes da
sucumbncia. Postulou, tambm, a antecipao da tutela.
Atribuiu causa o valor de R$ 384.288,50 (trezentos e oitenta e quatro
Acesso ao Sumrio
640
e-JTJ - 00
mil, duzentos e oitenta e oito reais e cinquenta centavos).

Juntou os documentos de fls. 40/1856.
O pedido de antecipao de tutela foi indeferido pela deciso proferida a
fls. 1.858/1859, contra a qual foi interposto agravo de instrumento, que no foi
conhecido pelo v. acrdo de fls. 2.404/2.407.
A r contestou a ao (fls. 2.370/2.378), alegando que era uma companhia
offshore, regularmente constituda e situada no exterior.
Sustentou a sua legitimidade para opor embargos arrematao, tendo
em vista a sua condio de possuidora do imvel arrematado, j que locadora
deste bem. Acrescentou que, se tem legitimidade para opor embargos de terceiro,
tambm o tem para opor embargos arrematao.
Sustentou que, no obstante o trnsito em julgado da deciso que
reconheceu a fraude de execuo, a hipoteca outorgada em garantia jamais foi
registrada pelo autor.
O v. acrdo rescindendo deve ser mantido por seus prprios fundamentos,
quais sejam: o arrematante foi o prprio depositrio do bem, o que era vedado
pela Lei ento vigente no ano de 2004; lano vil e ainda que o valor da avaliao
deveria ter sido atualizado, conforme constou do prprio edital o que no
ocorreu.
Requereu, afinal, a improcedncia desta ao rescisria, com a condenao
do autor ao pagamento das verbas decorrentes da sucumbncia.
O autor apresentou rplica a fls. 2.385/2.400.
Em seguida, as partes foram instadas a especificar provas (fls. 2.413), mas
apenas o autor se manifestou, requerendo o julgamento antecipado da lide (fls.
2.416).
Finalmente, o autor juntou diversos julgados, visando demonstrar a sua
tese (fls. 2.428/2.440).
o relatrio.
Inicialmente, cumpre observar que o autor, no item 3 da sua rplica
contestao (fls. 2388), arguiu irregularidade na procurao outorgada pela r,
representada pela Sra. Maria Cristina P. Ambrozino (fls. 2.365), sustentando a
necessidade de apresentao da ata na qual foi eleita representante da empresa.
Disse, ainda, que a Sra. Maria Cristina, conquanto tenha se qualificado
como advogada, no est inscrita em nenhuma das Seccionais da OAB em todo
o Pas.
Entretanto, a Senhora Maria Cristina Pedroso Ambrosino foi constituda
procuradora da empresa r, recebendo poderes para represent-la, com a
clusula ad judicia et extra (item 9), por fora do instrumento de mandato
cuja cpia foi juntada a fls. 58/63, lavrada no Panam. O referido instrumento
e-JTJ - 00
641
Acesso ao Sumrio

foi traduzido por tradutor pblico juramentado, nos termos do artigo 157 do
Cdigo de Processo Civil.
A referida representante, por sua vez, outorgou poderes ad judicia
advogada, Dra. Luciane Brando (fls. 2.365), que subscreveu a contestao de
fls. 2.370/2.378.
Nestas condies, a r est devidamente representada em Juzo, de
conformidade com o artigo 12, inciso VIII, do Cdigo de Processo Civil,
inexistindo o defeito de representao processual apontado.
De resto, as hipteses de cabimento da ao rescisria esto elencadas no
artigo 485 do Cdigo de Processo Civil, que dispe:
Art. 485. A sentena de mrito, transitada em julgado, pode ser
rescindida quando:
I - se verificar que foi dada por prevaricao, concusso ou corrupo do
juiz;
II - proferida por juiz impedido ou absolutamente incompetente;
III - resultar de dolo da parte vencedora em detrimento da parte vencida,
ou de coluso entre as partes, a fim de fraudar a lei;
IV - ofender a coisa julgada;
V - violar literal disposio de lei;
VI - se fundar em prova, cuja falsidade tenha sido apurada em processo
criminal ou seja provada na prpria ao rescisria;
VII - depois da sentena, o autor obtiver documento novo, cuja existncia
ignorava, ou de que no pde fazer uso, capaz, por si s, de lhe assegurar
pronunciamento favorvel;
VIII - houver fundamento para invalidar confisso, desistncia ou
transao, em que se baseou a sentena;
IX - fundada em erro de fato, resultante de atos ou de documentos da
causa;
1 H erro, quando a sentena admitir um fato inexistente, ou quando
considerar inexistente um fato efetivamente ocorrido.
2 indispensvel, num como noutro caso, que no tenha havido
controvrsia, nem pronunciamento judicial sobre o fato.
No caso vertente, a presente ao rescisria foi fundada nos incisos III
(dolo da parte vencedora em detrimento da parte vencida, ou de coluso entre as
partes, a fim de fraudar a lei); IV (ofensa coisa julgada); V (violao a literal
disposio de lei) e IX (erro de fato, resultante de atos ou de documentos da
causa) do referido artigo 485 do Cdigo de Processo Civil.
O v. acrdo rescindendo foi proferido nos seguintes termos:
Acesso ao Sumrio
642
e-JTJ - 00
Trata-se de recurso de apelao interposto contra a r. sentena
de fls. 42, cujo relatrio se adota, que julgou extinto os embargos
arrematao, por ilegitimidade ativa da embargante.
Apela esta (fls. 44/56) arguindo, preliminarmente, que como teve
bem particular seu arrematado tem legitimidade para opor os presentes
embargos. No mrito, afirma que o terceiro de boa-f no pode ser
penalizado com a decretao de fraude execuo. Ademais, alega ser
patente a ilegitimidade do arrematante para praticar o ato da arrematao
e, ainda, que no houve intimao pessoal do executado. Por fim, afirma
falta de formalidade no edital e ocorrncia de preo vil.
Recurso preparado (fls. 57/58/97/98) e respondido s fls. 65/71.
o relatrio.
Trata-se de embargos arrematao opostos por Horseback
Investment Corporation nos autos da execuo promovida por Guaracy
Silvrio de Santana, com os elementos descritos s fls. 42.
Os embargos foram extintos por ilegitimidade ativa da parte, mas
em equivoco.
Com efeito, a embargante parte legtima para opor embargos
arrematao, pelos seguintes motivos.
Trata a ao principal de execuo embasada em escritura de
confisso de dvida com garantia hipotecria no registrada, figurando
como devedores Oswaldo Ferreira de Arajo e Shirlei Cardoso de Arajo
e como credor Guaracy Silvrio de Santana.
Os executados devedores foram citados aos 01.11.98 e 07.12.98,
quando indicaram penhora o bem imvel sito na cidade de Santo Andr,
no estado de So Paulo, consistente no prdio n 254 da Avenida Dom
Pedro I e respectivo terreno. A penhora no foi registrada na matrcula
imobiliria.
No dia 29.01.99, os referidos devedores venderam o bem
embargante, conforme escritura de compra e venda com pacto de
retrovenda, j juntada aos autos, registrada aos 09.02.99, sob matrcula
n 50.216, Livro 2 do 1 Cartrio de Registro de Imveis de Santo Andr.
Ora, apesar de ter sido reconhecida a ineficcia da transao em
relao embargante, evidentemente esta legtima adquirente do bem
penhorado e, como tal, uma vez levado praa, pode interpor os recursos
e as aes que entender necessrias. Alis, bastava que a dvida fosse
remida para que a embargante adquirisse a plenitude da propriedade do
bem. E, ela prpria poderia quitar a dvida.
Reconhecida, pois a legitimidade ativa da embargante e preenchidos
e-JTJ - 00
643
Acesso ao Sumrio

os requisitos do artigo 515, 3 do Cdigo de Processo Civil, passa-se ao

exame de mrito e, neste, tambm tem razo a embargante.
Para que a arrematao de um bem imvel seja feita, h que se
cumprir rigorosamente o rito processual e as determinaes legais.
In casu, h dois vcios graves a determinar a nulidade da alienao
judicial.
Primeiro o de que o arrematante foi o prprio depositrio do bem,
o que estava vedado pela lei ento vigente poca (inciso II do 1 do
artigo 690 do Cdigo de Processo Civil, revogado somente em 2006, pela
Lei 11.382).
Segundo o do preo do lance que foi vil.
O arrematante comprovou que o valor venal do imvel em 2004 era
de R$ 498.248,76, valor este no impugnado. Logo, a arrematao feita
no lance de R$ 232.590,36 implica no correspondente a 46,68% daquele
valor. E, se for considerado que os imveis sempre tm preo de mercado
superior a seu valor venal, o lance atingir percentual menor ainda.
No resta, pois, dvida de que a arrematao se deu fora dos
parmetros legais.
Diante do exposto, d-se provimento ao recurso, nos termos supra,
para julgar procedentes os embargos e anular a arrematao.
As custas e despesas processuais devidas ficam a cargo do
arrematante, que tambm pagar honorrios advocatcios fixados em R$
2.000,00 (dois mil reais), com fundamento no 4 do artigo 20 do Cdigo
de processo Civil (fls. 148/150).
Da leitura do aresto supra mencionado, verifica-se que a Colenda Turma
Julgadora reconheceu a legitimidade da embargante para opor os embargos
arrematao, na condio de adquirente do bem penhorado, e, com fundamento
no artigo 515, 3, do Cdigo de Processo Civil, deu provimento ao recurso de
apelao para julgar procedentes os embargos arrematao, em razo de dois
vcios graves: primeiro o de que o arrematante foi o prprio depositrio do bem,
o que era vedado pela lei ento vigente poca (inciso II do 1 do artigo 690
do Cdigo de Processo Civil, revogado somente em 2006, pela Lei 11.382);
segundo, o preo vil do lance.
Com relao ao primeiro fundamento invocado pelo autor, qual seja, dolo
da parte vencedora em detrimento da parte vencida, previsto no inciso III, do
artigo 485 do Cdigo de Processo Civil, tal vcio no foi demonstrado.
Com efeito, conforme comentrios dos eminentes Nelson Nery Junior e
Rosa Maria de Andrade Nery: o dolo rescisrio consiste na prtica, pela parte
vencedora, alm das condutas vedadas pelo CPC 17, de ardis, maquinaes e
Acesso ao Sumrio
644
e-JTJ - 00
atividades enganosas em geral, capazes de subtrair da parte contrria o direito

de produzir atos e provas no processo, reduzindo-lhe a capacidade de defesa e
afastando o juiz de uma deciso de acordo com a verdade (Rizzi. Ao resc.,
74/75). A utilizao do processo pelas partes com o fim de fraudar a lei (CPC
129) tambm o caso de resciso da sentena (Cdigo de Processo Civil
Comentado, editora Revista dos Tribunais, 11 edio, pgina 812).
Veja-se, a propsito, o seguinte precedente do Colendo Superior Tribunal
de Justia:
RECURSO ESPECIAL. AO RESCISRIA. INCISO
III DO ART. 485 DO CPC. DOLO PROCESSUAL. NO
CONFIGURAO. OBSERVNCIA DO DEVIDO PROCESSO
LEGAL. INCISO V DO ART. 485 DO CPC. LITERAL OFENSA
A DISPOSITIVO DE LEI. VIOLAO DIRETA E ABERRANTE
NO CONFIGURADA. INCISO IX DO ART. 485 DO CPC.
ERRO DE FATO. NO CARACTERIZAO. EXISTNCIA DE
PRONUNCIAMENTO JUDICIAL. MATRIA CONTROVERTIDA
NA AO ORIGINRIA. NECESSIDADE DE REAPRECIAO
DA PROVA. DESCABIMENTO NA VIA DA RESCISRIA.
1. pressuposto do dolo processual, a ensejar o ajuizamento da ao
rescisria com base no inciso III do art. 485 do CPC, a demonstrao
da m-f na conduta da parte vencedora, tal como previsto no art. 17
do Diploma Processual, ou seja, deveria o Autor comprovar a utilizao
de expedientes e artifcios maliciosos capazes de influenciar o juzo dos
magistrados, o que no ocorreu na hiptese.
2. pacfico na jurisprudncia e na doutrina que a ofensa a dispositivo de
lei capaz de ensejar o ajuizamento da ao rescisria aquela evidente,
direta, aberrante, observada primo oculi, no a configurando aquela que
demandaria, inclusive, o reexame das provas da ao originria.
3. O erro de fato, capaz de justificar o ajuizamento da ao rescisria,
nos termos dos 1 e 2 do inciso IX do art. 485 do CPC, somente
se configura quando o decisum rescindendo tenha admitido como
fundamento um fato inexistente, ou tenha considerado inexistente um fato
efetivamente ocorrido; sendo indispensvel que, em qualquer hiptese,
no tenha havido pronunciamento judicial sobre o fato.
4. A via rescisria no adequada para a aferio da existncia de
injustia do decisum rescindendo, tampouco para corrigir interpretao
equivocada dos fatos, reexaminar ou complementar as provas produzidas
no processo originrio.
5. Recurso especial conhecido e desprovido (REsp 653613 / DF Recurso Especial 2004/0060182-4 - Relatora: Ministra LAURITA VAZ
e-JTJ - 00
645
Acesso ao Sumrio

- Quinta Turma - Data do Julgamento: 26/05/2009 - Data da Publicao/

Fonte: DJe 15/06/2009).
No caso vertente, nos itens 5, 6 e 7 da petio inicial (fls. 20/21), o autor
alegou que a r era uma empresa de fachada, de existncia meramente virtual,
desprovida de patrimnio e de recursos financeiros para adquirir o imvel em
questo.
Disse, tambm, que, por mais de um ano aps a suposta aquisio do
imvel em litgio pela r, os alugueres continuavam sendo creditados na conta
corrente da executada Shirlei Cardoso de Arajo, razo pela qual foi declarada a
ineficcia da fictcia compra e venda por manifesta fraude de execuo.
Asseverou, ainda, que a r, em nenhum momento, impugnou o laudo de
avaliao e, apenas, protocolou uma manifestao arrematao, ao invs de
opor embargos, deixando de recolher a respectiva taxa judiciria.
Entretanto, nenhum destes argumentos influiu nos fundamentos expostos
no aresto rescindendo, que apenas reconheceu a nulidade da arrematao em
razo dos indigitados vcios.
Ressalte-se que, o acrdo em questo no tratou de fraude de execuo,
para a qual a argumentao da autora foi voltada, mas apenas reconheceu vcios
na arrematao que acarretaram a sua anulao.
Assim, afasta-se a alegao de dolo da parte vencedora, prevista no inciso
III do citado artigo 485 do Cdigo de Processo Civil, pois os fatos alegados pelo
autor no tiveram qualquer relevncia para o referido acrdo.
O autor apontou, tambm, ofensa coisa julgada (art. 485, IV, do Cdigo
de Processo Civil). Mas, o seu argumento equivocado, porquanto, conforme
j foi dito, o acrdo rescindendo limitou-se a reconhecer a legitimidade da
embargante para opor os embargos arrematao, e os mencionados vcios que
causaram a sua nulidade, questes estas que nunca foram objeto de deciso
anterior transitada em julgado.
Conforme j foi dito, o acrdo, cuja resciso foi pleiteada, no afastou
a fraude de execuo anteriormente reconhecida. Ao revs, reconheceu-a
expressamente, no seguinte tpico:
Ora, apesar de ter sido reconhecida a ineficcia da transao em
relao embargante, evidentemente esta legtima adquirente do bem
penhorado e, como tal, uma vez levado praa, pode interpor os recursos
e as aes que entender necessrias (fls. 149).
Ressalte-se que o v. acrdo do Tribunal de Alada do Estado do Paran,
que negou provimento ao recurso de apelao interposto pela r, manteve o
reconhecimento da fraude execuo (fls. 102/111), mas nada deliberou a
respeito da legitimidade da r para opor embargos arrematao. A mesma
situao ocorreu com o v. acrdo que julgou improcedente a ao rescisria
Acesso ao Sumrio
646
e-JTJ - 00
anteriormente intentada pela r (fls. 116/118), que no afastou a possibilidade e

a sua legitimidade para opor embargos arrematao.
Por conseguinte, no ocorreu violao coisa julgada, porquanto a
matria decidida no acrdo rescindendo nunca foi objeto de outra deciso
judicial anteriormente proferida.
O autor apontou, tambm, violao ao artigo 746, do Cdigo de Processo
Civil, que faculta ao devedor executado opor embargos arrematao, nunca a
terceiros.
Entretanto, de conformidade com o entendimento do Superior Tribunal
de Justia, o cabimento da ao rescisria, com base no art. 485, inc. V, do
Cdigo de Processo Civil, reclama que a interpretao apresentada pela deciso
rescindenda seja de tal forma afrontosa ao ordenamento jurdico que maltrate
o preceito legal em sua literalidade (AgRg no REsp 1332603 / SP - Agravo
Regimental no Recurso Especial 2012/0139031-7 - Relator: Ministro LUIS
FELIPE SALOMO - Quarta Turma - Data do Julgamento: 21/03/2013 - Data
da Publicao/Fonte: DJe 02/04/2013).
No caso vertente, a Turma Julgadora da Colenda 23 Cmara de Direito
Privado no negou vigncia ao citado artigo 746 do Cdigo de Processo Civil,
pois este dispositivo no prev a legitimidade exclusiva do executado para
oferecer embargos arrematao. No aresto rescindendo, foi reconhecida a
legitimidade concorrente da embargante, na condio de adquirente do bem
penhorado e, como tal, uma vez levado praa, pode interpor os recursos e as
aes que entender necessrias. Alis, bastava que a dvida fosse remida para
que a embargante adquirisse a plenitude da propriedade do bem. E, ela prpria
poderia quitar a dvida (fls. 149).
Nestas condies, no havendo previso legal de legitimidade exclusiva
do executado para o oferecimento de embargos arrematao, evidentemente, o
acrdo rescindendo no violou a lei.
O autor alegou, tambm, erro de fato, argumentando que nunca exerceu
o encargo de depositrio do bem penhorado, funo que foi exercida pelo seu
antigo advogado, em nome prprio.
Ocorre que, conforme constou do auto do segundo leilo e arrematao,
cuja cpia se encontra a fls. 282, o arrematante do imvel penhorado foi o autor,
representando, na ocasio, por seu advogado Dr. Paulo Sergio Biamino.
Cumpre observar que, na r. deciso proferida pelo Juzo da Comarca
de Jacarezinho, Estado do Paran, cuja cpia foi juntada a fls. 566/569,
que reconheceu a ineficcia da venda do imvel perante o credor, em razo
de fraude de execuo, e determinou a penhora sobre o aludido bem, foi
expressamente nomeado, como depositrio deste imvel, o credor, representado
por seu procurador (fls. 569). Em cumprimento a esta deciso, foi lavrado o
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Acesso ao Sumrio

auto de penhora do aludido imvel, no qual foi nomeado, como depositrio, o

representante do autor, Dr. Paulo Srgio Biamino (fls. 612).
Contudo, o Dr. Paulo no agiu em nome prprio, mas na condio de
representante do credor, seu cliente, consoante constou expressamente da
referida deciso xerocopiada a fls. 566/569.
Por tais razes, no houve o alegado erro de fato no acrdo rescindendo.
Finalmente, o autor sustentou a inexistncia de preo vil na arrematao
em questo, porque fundada no valor da efetiva avaliao do imvel.
Tal questo foi analisada no v. acrdo rescindendo, nos seguintes tpicos:
O arrematante comprovou que o valor venal do imvel em 2004
era de R$ 498.248,76, valor este no impugnado. Logo, a arrematao
feita no lance de R$ 232.590,36 implica no correspondente a 46,68%
daquele valor. E, se for considerado que os imveis sempre tm preo
de mercado superior a seu valor venal, o lance atingir percentual menor
ainda.
No resta, pois, dvida de que a arrematao se deu fora dos
parmetros legais (fls. 150).
Tal concluso da douta Turma Julgadora no violou disposio da lei e
tampouco foi fundada em erro de fato, de modo a justificar a resciso do aresto
em questo.
Trata-se, na verdade, de entendimento adotado pelo rgo Colegiado,
que considerou vil o preo correspondente a 46,68% do valor venal do imvel.
Esta orientao no se reveste de ilegalidade e tampouco configura causa legal
de ao rescisria.
Conforme decidiu o Colendo Superior Tribunal de Justia, a ao
rescisria constitui meio excepcional de impugnao, no se prestando a
apreciar a justia ou a injustia da deciso rescindenda (AR 3052 / CE - Ao
Rescisria 2004/0022995-5 Relator: Ministro SEBASTIO REIS JNIOR
- Revisor: Ministro MARCO AURLIO BELLIZZE - TERCEIRA SEO Data do Julgamento: 24/04/2013 - Data da Publicao/Fonte: DJe 07/05/2013).
Na espcie, o v. acrdo que o autor pretende rescindir observou o devido
processo legal, sendo a presente ao rescisria fruto do inconformismo do
autor com o resultado do julgamento, o que incabvel.
A ao rescisria no pode ser utilizada como sucedneo de recurso.
Impe-se, destarte, a manuteno do v. acrdo de fls. 148/150.
Finalmente, nos termos do artigo 494 do Cdigo de Processo Civil, (....)
declarando inadmissvel ou improcedente a ao, a importncia do depsito
reverter a favor do ru, sem prejuzo do disposto no art. 20. No caso vertente,
diante da improcedncia da presente ao, o valor depositado pelo autor a fls. 45,
Acesso ao Sumrio
648
e-JTJ - 00
em cumprimento ao artigo 488, inciso II, do Cdigo de Processo Civil, reverte

a favor da r, de conformidade com o citado artigo 494, do referido Estatuto
Processual Civil.
Ante o exposto, e o que mais dos autos consta, JULGO IMPROCEDENTE
a presente ao rescisria proposta por GUARACY SILVRIO DE
SANTANNA contra HORSEBACK INVESTMENT CORPORATION. Em
razo da sucumbncia, condeno o autor ao pagamento das custas processuais e
honorrios advocatcios fixados em R$ 4.000,00 (quatro mil reais), com fulcro
no artigo 20, 4, do Cdigo de Processo Civil, levando em conta as normas
das alneas a, b e c do pargrafo 3 do referido artigo, valor este corrigido
a partir da data deste acrdo. Aps o trnsito em julgado desta deciso, fica
autorizado o levantamento, pela r, do depsito cuja guia se encontra a fls. 45.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Ao Rescisria n 025323311.2012.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que autor BANCO
SANTANDER BRASIL S/A, so rus LUIS CARLOS BOKOR e FATIMA
ANGELICA KOPTCHINSK BOKOR.
ACORDAM, em 12 Grupo de Direito Privado do Tribunal de Justia
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Indeferiram a inicial, extinguindo-se
o feito, sem resoluo de mrito, nos moldes do artigo 267, inciso I, do CPC.
n 14.333)
O julgamento teve a participao dos Exmo. Desembargadores SRGIO
SHIMURA (Presidente), SALLES VIEIRA, S MOREIRA DE OLIVEIRA,
JOS MARCOS MARRONE, PAULO ROBERTO DE SANTANA E PLINIO
SRGIO RUI, Relator
Ementa: Ao rescisria cumulada com pedido
liminar de suspenso do cumprimento de sentena.
Pretenso resciso de V. Acrdo trnsito em julgado
sob os auspcios do artigo 485, incisos IV, V e IX, do
CPC. Descabimento. Hiptese avessa aos dispositivos
elencados no diploma processual civil. Em que pese
o inconformismo carece de lastro a argumentao
e-JTJ - 00
649

Acesso ao Sumrio
VOTO
Trata-se de ao rescisria visando desconstituir V. Acrdo trnsito
em julgado proferido nos autos do agravo de instrumento tirado de deciso
interlocutria que indeferiu pleito de nulidade da execuo promovida pelo
Banco Santander Brasil S/A em face de Luis Carlos Bokor e Ftima Anglica
Koptchinsk Bokor.
Alega o autor - em apertada sntese - que o venerando Acrdo de fls.
1938/1942 ofendeu a coisa julgada, violou dispositivos de lei bem como se
firmou em erro de fato, luz dos incisos IV, V e IX do diploma processual civil.
Advoga-se afronta ao preceito constitucional do devido processo legal e
pugna-se pela concesso liminar do direito para suspenso do cumprimento de
sentena.
Pleiteia-se, ainda, concesso de prazo de 05 dias para realizao do
depsito de 5%, nos moldes elencados no artigo 488, inciso II, do CPC.
o relatrio.
A petio inicial no inspira adequao e sequer colhe complacncia.
Infere-se dos autos o aperfeioamento de celebrao de contrato de
compra e venda de imvel com garantia hipotecria firmado entre os litigantes
em 15/12/1994 - fls. 59/64.
Deu-se ajuizamento de ao revisional pelos rus em 20/08/1998 e
trs medidas cautelares, que colheram decreto de improcedncia pelo juzo
monocrtico - fls. 241/246.
Operada a inadimplncia, a instituio bancria props ao de execuo
extrajudicial com fulcro no Decreto-Lei 70/66 e, em 22/05/1997, procedeu-se
arrematao do bem sub judice por terceiros.
Deciso colegiada proferida pela Colenda 23 Cmara de Direito Privado
julgou procedente em parte a apelao interposta na revisional para dela
expurgar a capitalizao de juros ante a incidncia da Tabela Price, limitar os
juros a 10% a.a e reconhecer a inconstitucionalidade do ato de expropriao
prevista no aludido Decreto-Lei - fls.1011/1017.
De agravo de instrumento tirado de deciso denegatria de recurso
especial, conferiu-se parcial provimento para afastar a limitao dos juros
remuneratrios e permitir a execuo extrajudicial nos termos do Decreto-Lei
70/66 - fls. 1533/1534.
deduzida mormente por se tratar de rediscusso da

matria anteriormente agitada. Extino do feito,
sem resoluo do mrito, nos moldes do artigo 267,
incisos I e VI, do CPC.
Acesso ao Sumrio
650
e-JTJ - 00
Sobreveio pleito dos devedores para anulao da execuo extrajudicial

sob alegao de iliquidez, incerteza e inexigibilidade do ttulo, mormente pelo
afastamento da capitalizao de juros - fls. 1817/1820.
Ante o indeferimento, os rus agravaram de instrumento daquela deciso
e, aos 15/10/2010, deu- se provimento ao recurso, por votao unnime, para
declarar a nulidade da arrematao, determinando-se a manuteno dos autores
agravantes na posse do imvel dado em garantia hipotecria e a devoluo
ao arrematante, pelo banco, do valor recebido acrescido de juros e correo
monetria - fls. 1937/1942.
Operou-se trnsito em julgado em 02/02/2011 - fls. 1944.
A pretenso recursal almejada no se coaduna com as hipteses elencadas
no artigo 485 do CPC.
Correta a deciso atacada que entendeu que o ttulo executivo extrajudicial
no se revestia de liquidez por conta do afastamento da capitalizao de juros.
Como bem destacou o Nobre Relator: A cautelar, na qual foi reconhecida
a constitucionalidade do Decreto-Lei 70/66, s faz coisa julgada formal
(artigo 468 do Cdigo de Processo Civil). O que importava, repita-se, era
a ao revisional, na qual os autores tiveram parcial ganho de causa - fls.
1941.
Considerando-se que o afastamento da aludida prtica repercutir no
montante consolidado da dvida, impe-se o reclculo da obrigao para
apurao do efetivo saldo devedor.
Vale ressaltar, que o expurgo da capitalizao de juros no caso sub judice
tem o condo de elidir a mora, segundo posicionamento esposado pelo STJ em
sede de recursos repetitivos. O reconhecimento da abusividade nos encargos
exigidos no perodo da normalidade contratual (juros remuneratrios e
capitalizao) descaracteriza a mora (REsp 1061530/RS - 008/119992-4 Relatora: Ministra Nancy Andrighi - Segunda Seo - J. 22/10/08).
Destarte, o ttulo que originou a lide no se revestia de liquidez, certeza
e exigibilidade.
De outra sorte, a arrematao do imvel por terceiro se revelou prematura
diante da prejudicialidade externa entre a ao revisional e a execuo.
Outrossim, procedido ao cancelamento da medida, a ao de imisso de
posse interposta pelos terceiros interessados restou julgada extinta e os mesmos
foram compelidos a desocupar o imvel - fls. 2714/2715.
Ademais, deciso proferida nos autos do agravo de instrumento n
0000453-78.2012.8.26.0000 em que figuram como agravantes os arrematantes
do bem, negou provimento ao recurso consignando que lhes fora garantido o
direito ao recebimento do quantum efetivamente gasto com a arrematao,
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651
Acesso ao Sumrio

devidamente corrigido - fls. 2776/2779.

O brocardo jurdico - sempre atual - dormientibus non sucurrit
ius merece ser relembrado diante da inrcia do autor que no se insurgiu no
momento oportuno para expressar indignao contra o decreto de extino, vale
dizer, no interps recurso especial a teor da Smula 86 do C. STJ.
Portanto, no se vislumbra afronta ao princpio constitucional do devido
processo legal.
Ausente ofensa coisa julgada, violao aos dispositivos de lei invocados
ou o aventado erro de fato, enaltece-se a lio de Nelson Nery Junior e Rosa
Maria de Andrade Nery, em Cdigo de Processo Civil Comentado, Editora
Revista dos Tribunais, 2010, p. 812/813 e 817:
A sentena rescindvel aquela que se pronunciou sobre o mrito e,
portanto, foi acobertada pela auctoritas rei iudicatae (coisa julgada material).
A coisa julgada apenas formal - precluso - no enseja a rescindibilidade da
sentena, porque, no sendo de mrito, no faz coisa julgada material.
A ao rescisria cabvel quando a sentena de mrito viole clusulas
gerais, tais como a funo social do contrato (CC 421), boa-f objetiva (CC
422), funo social da propriedade (CF 5 XXIII e 170 III; CC 1228, 1),
funo social da empresa (CF 170; CC 421 c/c 981) etc.
Para que o erro de fato legitime a propositura da ao rescisria,
preciso que tenha infludo decisivamente no julgamento rescindendo. Em outras
palavras: preciso que a sentena seja efeito do erro de fato, que h entre aquela
e este um nexo de causalidade (Sidney Sanches, RT 501/25). Devem estar
presentes os seguintes requisitos para que se rescindir sentena por erro de fato:
a) a sentena deve estar baseada no erro de fato; b) sobre ele no pode ter havido
controvrsia entre as partes; c) sobre ele no pode ter havido pronunciamento
judicial; d) que seja afervel pelo exame da provas j constantes dos autos da
ao matriz, sendo inadmissvel a produo, na rescisria, de novas provas para
demonstr-lo.
Nessa esteira, so os seguintes precedentes do Superior Tribunal de
Justia:
A ao rescisria fundada no art. 485, V, do CPC, tem cabimento
to-somente quando demonstrada violao da literalidade de lei, hiptese
no caracterizada na espcie, em que o acrdo decide a controvrsia
com base em interpretao cabvel do texto legal. O reexame da matria
ftica da demanda providncia que extrapola os lindes no s do recurso
especial, mas da prpria rescisria. Agravo regimental desprovido.
(AgRg no Ag 725579/ DF; Agravo Regimental no Agravo de Instrumento
2005/0200280-5; Ministro FERNANDO GONALVES, T4 - QUARTA
TURMA; j. em 12/02/2008).
Acesso ao Sumrio
652
e-JTJ - 00
Para ser julgado procedente, o pedido rescindendo deduzido

em ao rescisria fulcrada no inc. V do art. 485 do CPC depende,
necessariamente, da existncia de violao, pelo v. acrdo rescindendo,
a literal disposio de lei. A afronta deve ser direta - contra a literalidade
da norma jurdica - e no deduzvel a partir de interpretaes possveis,
restritivas ou extensivas, ou mesmo integrao analgica (STJ - 2 Seo,
AR 720-PR-EI, Relatora: Min. Nancy Andrighi; rejeitaram os embargos,
v.u., j. em 09.10.02; DJU 17.2.03, p. 214).
Para que erro de fato d causa rescindibilidade do julgado,
indispensvel que ele seja relevante para o julgamento da questo, que seja
apurvel mediante simples exame e que no tenha havido controvrsia
nem pronunciamento judicial sobre o fato. A jurisprudncia desta Corte
Superior de Justia firme em que Para ter cabida a rescisria com base
no art. 485, V, do CPC, necessrio que a interpretao conferida pela
deciso rescindenda seja de tal forma extravagante que infrinja o preceito
legal em sua literalidade. (AR n 624/SP; Relator: Ministro Jos Arnaldo
da Fonseca; j. em 23/11/98) (AR 3.535/SP; Relator: Min. Hamilton
Carvalhido; 3 Seo; j. em 4/5/20008).
Erro de fato, capaz de justificar o ajuizamento da ao rescisria,
nos termos dos 1 e 2 do inciso IX do art. 485 do CPC, somente
se configura quando o decisum rescindendo tenha admitido como
fundamento um fato inexistente, ou tenha considerado inexistente um
fato efetivamente ocorrido; sendo indispensvel que, em qualquer
hiptese, no tenha havido pronunciamento judicial sobre o fato. A via
rescisria no adequada para aferio da existncia de injustia do
decisum rescindendo, tampouco corrigir interpretaes equivocadas dos
fatos, reexaminar ou complementar as provas produzidas no processo
originrio. (REsp 653.613/DF; Relator: Min. Laurita Vaz; 5 Turma; j.
em 26/5/2009).
Em que pese o inconformismo, carece de lastro a argumentao deduzida
mormente por se tratar de rediscusso da matria anteriormente agitada.
Cabe anotar:
a ao rescisria no se presta a novo exame dos fatos colhidos
nos autos, a fim de reparar possvel injustia (AR 1198 / DF; Ao
Rescisria; Relator: Min. Djaci Falco; rgo Julgador: Tribunal Pleno
do Supremo Tribunal Federal, j. em 23/03/1988; DJ 17-06-1988).
AGRAVO REGIMENTAL. Interposio contra deciso
monocrtica que indeferiu a petio inicial e extinguiu a ao rescisria.
Deciso monocrtica que deve prevalecer, eis que busca o autor utilizar
a presente ao como sucedneo de recurso, buscando nova apreciao
e-JTJ - 00
653
da matria, o que no pode configurar causa de rescindibilidade do

pronunciamento jurisdicional. O fato de o julgado haver adotado a
interpretao menos favorvel ao autor, no justifica o ajuizamento da
ao rescisria. RECURSO. NO PROVIDO (Agravo Regimental n
0179150-24.2012.8.26.0000; Barueri; 18 Grupo de Cmaras de Direito
Privado; relator: Renato Rangel Desinano; j. em 25/03/2013 - in site do
Tribunal de Justia de So Paulo).
AO RESCISRIA - Petio inicial - Alegada hiptese do inciso
V do art. 485 do CPC - Ausncia de qualquer afronta a literal disposio
de lei - Inexistncia de aberrao jurdica - Incabvel ao rescisria, pois
constitui-se de remdio extremo, e assim no pode ser confundida como
mero recurso - Indeferimento da petio inicial - Extino do processo,
sem resoluo do mrito, com fundamento no art. 267, VI, do Cdigo
de Processo Civil (Ao rescisria n 0025182-08.2011.8.26.0000; So
Paulo; 21 Cmara de Direito Privado; relator: Ademir Benedito; j. em
25/02/2013).
Por tais razes, pelo meu voto, indefere-se a inicial, extinguindo-se o
feito, sem resoluo de mrito, nos moldes do artigo 267, incisos I e VI, do CPC.
ACRDO
Ementa: AO RESCISRIA DE ACRDO.

DECISO EM PROCESSO DE CONHECIMENTO
QUE NEGOU CORREO MONETRIA AO
Acesso ao Sumrio
Vistos, relatados e discutidos estes autos da Ao Rescisria n 200090265.2013.8.26.0000, da Comarca de Valparaso, em que autor RAZEN
ENERGIA S.A., ru DORI ALIMENTOS LTDA..
de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Julgaram parcialmente
procedente a petio inicial, nos termos que constaro do acrdo. V.U., de
O julgamento teve a participao dos Exmo. Desembargadores LUIS
FERNANDO NISHI (Presidente), FRANCISCO OCCHIUTO JNIOR,
FRANCISCO CASCONI, RUY COPPOLA, PAULO AYROSA E KIOITSI
CHICUTA.
ADILSON DE ARAUJO, Relator
Acesso ao Sumrio
654
e-JTJ - 00
PREO UNITRIO DE SACA DE ACAR
OBJETO DE CONTRATO DE COMPRA E
VENDA MERCANTIL NO HONRADO PELA
VENDEDORA ANTES DA VIGNCIA DO CDIGO
CIVIL ATUAL. JUZO RESCINDENTE CABVEL
POR VIOLAO DO ART. 1 DA LEI N 6.899/81 E
ART. 4 DA LEI DE INTRODUO DO CDIGO
CIVIL (LICC - VEDAO AO ENRIQUECIMENTO
SEM CAUSA). AO PROCEDENTE, EM PARTE,
COM OBSERVAO.
1.- Celebrado contrato de compra e venda mercantil,
com novao posterior para entrega de sacas de acar
pelo mesmo preo unitrio e vista antes da vigncia do
Cdigo Civil atual, a inexecuo pela vendedora ensejou
demanda condenatria, observado amplo contraditrio.
Porm, em apelao, foi negada a esta atualizao
monetria do preo calcada em fundamento de ntido
carter punitivo decorrente de sua mora.
2.- Contudo, observada a natureza e estrutura do contrato
de compra e venda mercantil, este comando decisrio
no pode prevalecer, por violao literal ao art. 1 da
Lei n 6.899/81 e ao princpio do enriquecimento sem
causa inserido no teor da regra do art. 4 da LICC antes
da vigncia do Cdigo Civil atual. Da, a autorizao
legal da resciso parcial do julgado, atinente correo
monetria, nos termos do art. 485, V, do CPC, sem
interferir nos demais comandos decisrios. E o seu
termo inicial regido pelo ajuizamento da ao de
conhecimento, nos termos do art. 1, 2, da Lei n
6.899/81.
3.- Havendo condenao definitiva, estando o processo
em fase de cumprimento de sentena, improcede
a pretenso da autora de no ser compelida ao
cumprimento da obrigao de entrega antes de receber
o preo atualizado, observada, porm, a ressalva de
aplicao do art. 582, pargrafo nico, do CPC.
VOTO
Cuida-se de ao rescisria de acrdo ajuizada pela empresa RAZEN
ENERGIA S.A. (sucessora de Univalem S.A. Acar e lcool, incorporada
e-JTJ - 00
655
Acesso ao Sumrio

por FBA - Franco Brasileira S.A. Acar e lcool, incorporada pela Cosan
S.A. Acar e lcool, anterior nome da autora) em face da empresa DORI
ALIMENTOS S.A., com fundamento no art. 485, V, do CPC.
Tem por escopo desconstituir o V. Acrdo proferido nos autos da
apelao n 979.343.0/8 (outros nmeros: 992.05.090026-8 ou 009002674.2005.8.26.0000), complementado em embargos de declarao contidos no
V. Acrdo n 979.343-1/0 (outro nmero: 0090026-74.2005.8.26.0000/50000),
da Colenda 32 Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia de So Paulo
(TJSP), sob o fundamento de violao literal dos seguintes dispositivos legais:
art. 1 da Lei n 6.899/81; art. 191 do Cd. Comercial (CCo); arts. 1.122 e 1.126,
do Cdigo Civil de 1916 (CC/1916); e 1.092 e 1.130 do CC/1916 c.c. os arts.
466-C, 582 e 615, IV, do CPC.
Aduz a ora autora, em resumo, por sua antecessora, ter vendido ora
r, em 25/4/2000, mediante contrato de venda e compra, 40.000 sacas de 50
kg de acar cristal ao preo unitrio de R$ 15,00, com IPI incluso. Restando
30.000 sacas para entrega, ajustaram-na para julho de 2001, com o mesmo valor
unitrio (novao). A ora r ajuizou ao de obrigao de fazer na comarca de
Valparaso para execuo do contrato (Processo n 0102680-22.2001.8.26.0651).
Julgada procedente, restou condenada entrega no prazo de 15 dias, ao
preo vista de R$ 15,00 a unidade, includo o IPI, sob pena de multa diria
no valor de R$ 3.000,00, arcando, ainda, as custas do processo e honorrios
advocatcios. Em sede de apelao, a C. 32 Cmara de Direito Privado desta
Corte negou provimento aos recursos interpostos pelas partes, assim como em
sede de embargos de declarao opostos pela ora autora, de cujos julgamentos
foram lavrados os acrdos objeto desta rescisria, transitados em julgado em
27/11/2012.
Sustenta que os acrdos negaram-lhe incidncia de correo monetria
ao preo ajustado de R$ 15,00 pelo fundamento de ter dado causa demora
no adimplemento do contrato. Com isso, causaram o desequilbrio para seu
adimplemento, por no permitir que o pagamento a ser recebido antes da entrega
da cana-de-acar corresponda ao ajuste firmado, caracterizando-se a efetiva
quebra da comutatividade contratual. Na prtica, tal deciso transitada em
julgado impede-a de invocar agora a exceo do contrato no cumprido.
Ainda em relao correo monetria, alega no se tratar de pena pela
demora no cumprimento de sua obrigao de entrega, mas mera manuteno
do poder aquisitivo da moeda para preservar a bilateralidade contratual. Isso
por que, em relao ao preo, credora da compradora, circunstncia no
considerada nos arestos.
A manuteno do julgado rescindendo, atinente negativa da correo
monetria, acarretar enriquecimento indevido da compradora, devendo ser
Acesso ao Sumrio
656
e-JTJ - 00
afastado na rescisria, por violao aos seguintes dispositivos legais: (a) art. 191
do CCo, por violao da comutatividade/bilateralidade do contrato mercantil
de que trata; (b) 1.122 e 1.126 do CC/1916, comutatividade/bilateralidade do
contrato de compra e venda; (c) 1.092 e 1.130 do CC/1916; e arts. 566-C e 582
c.c. art. 615, IV, do CPC, por impedir, na prtica, a exceo do contrato no
cumprido e seu manejo processual; (d) art. 4 da LICC, princpio geral aplicvel
para vedar o enriquecimento sem causa (positivado no art. 884/02 do CC/2002);
(e) por no se aplicar os efeitos da mora, no incidem os arts. 956 e 1.056 do
CC/1916; (f) 1.059, 1.060 e 1.061 do CC/1916, que dispem sobre perdas e
danos, as quais no justificam punio do afastamento da correo monetria
pela discusso judicial do contrato.
Aduz que a negativa isolada de aplicao da Lei n 6.899/81 na deciso
rescindenda no poderia ocorrer, porque credora do preo na relao jurdica
contratual estabelecida. Com efeito, sua incidncia resulta da eficcia dos
dispositivos legais regentes dos contratos de compra e venda, quer mercantil,
quer de natureza civil, considerada tambm a possibilidade de arguio da
exceo do contrato no cumprido em sua etapa executiva, inclusive no mbito
processual.
Requer, assim, a procedncia da ao para desconstituio dos acrdos
proferidos no julgamento do recurso de apelao, no que tange negativa de
atualizao monetria do valor unitrio da saca de caf a partir de julho de 2001,
para (a) ser reconhecido seu direito de que o valor de R$ 15,00 por saca, incluso
o IPI, seja corrigido monetariamente segundo o ndice IGP-M/FGV ou, quando
no, pelos ndices da Tabela Prtica do TJSP, ou ainda outro expressivo da
alterao do custo de vida, tudo at o efetivo cumprimento da prestao pela ora
r; e (b) no ser compelida ao cumprimento da obrigao de entrega das sacas
enquanto a r no comprovar o pagamento, devidamente atualizado, como serlhe garantido o direito de invocar a exceo do no cumprimento do contrato;
(c) para a hiptese de se realizar a execuo da obrigao de entrega antes da
deciso desta ao rescisria favorvel, seja a r condenada ao pagamento da
diferena, inclusive com juros de mora, entre o valor sem correo e o valor
com correo desde julho de 2001, porque, com a procedncia da rescisria,
restar configurado que a compradora no poderia sequer iniciar a execuo
sem o pagamento com correo monetria; (d) condenao da r nos nus da
sucumbncia e honorrios advocatcios, bem como na restituio do depsito
realizado para o ajuizamento desta ao rescisria (fls. 1/58).
Negada a tutela antecipada e efetuada a citao da r, veio contestao.
Nela, a r arguiu a inpcia da petio inicial, porque apresenta contedo de mera
rediscusso da deciso atacada, no se tipificando qualquer das hipteses do
art. 485 do CPC. No mrito, correta a deciso correspondente comutatividade
do contrato celebrado, esclarecendo que o pagamento somente ocorrer aps
e-JTJ - 00
657

Acesso ao Sumrio
1 Ao Rescisria - Juzos Rescindente e Rescisrio, Malheiros Editores, 2005, pg. 27.
a entrega das sacas. No pode ser a autora beneficiada pela sua confessada
inadimplncia. Pediu, tambm, seja reconhecida a litigncia de m-f, por
infringncia aos preceitos do art. 17, IV e VI, do CPC (fls. 1.258/1.267).
A autora manifestou-se em rplica (fls. 1.291/303). H, tambm, agravo
regimental tirado por ela contra a deciso monocrtica do relator que negou seu
pedido de tutela antecipada (apenso).
o relatrio.
1.FLVIO LUIZ YARSHELL, em livro especfico sobre os juzos na ao
rescisria, resultante de tese de livre docncia na Faculdade de Direito do Largo
de So Francisco da Universidade de So Paulo, ensina:
No contexto especfico da chamada ao rescisria, de que tratam os
arts. 485 e ss. do CPC, rescindir , ao menos em princpio, abrangente
de dois momentos, que so, ou podem ser, etapas do julgamento do mrito
dessa demanda: o iudicium rescindens, em que o tribunal determina a
cassao ou desconstituio do ato impugnado (se procedente o pedido),
e o iudicium rescissorium, em que se opera - se necessrio - o novo
julgamento da matria...1
Na petio inicial, a autora pediu a disposio de ambos os juzos, porm
limitados comutatividade do contrato e correo monetria.
A presente ao encontra-se apta para julgamento, sem dilao probatria
(art. 330, I, c.c. art. 491, ambos do CPC), porque as questes postas so
exclusivamente de direito e os fatos se encontram demonstrados nos autos da
ao originria, cujas cpias essenciais foram juntadas nestes autos.
Desnecessria a interveno do Ministrio Pblico na ao em causa, por
se tratar de conflito de interesses que envolvem apenas interesses privados.
2.A r arguiu a inpcia da petio inicial com o argumento de que a autora
busca rediscusso da deciso definitiva transitada em julgado.
Contudo, esta matria preliminar, no caso, confunde-se com o mrito e nele
ser enfrentada. A estrutura da petio inicial apresenta mais de um fundamento
para adequao da deciso com a alegada violao literal a dispositivo legal.
Evidentemente que, se acolhido um deles, o juzo de admissibilidade da ao
rescisria estar realizado, viabilizando conhecimento de seu mrito.
Na expressa lio de JOS CARLOS BARBOSA MOREIRA, ...a ao
rescisria ser admissvel desde que a causa petendi se enquadre em qualquer
das hipteses taxativamente catalogadas no art. 485 e estejam satisfeitos todos os
demais requisitos do seu legtimo exerccio. O juzo positivo de admissibilidade
Acesso ao Sumrio
658
e-JTJ - 00
pode ser implcito: sempre que o tribunal passa ao exame do mrito, entendese que considerou admissvel a ao... (Comentrios ao Cdigo de Processo
Civil, vol. V, Ed. Forense, 2006, pgs. 206 e 190).
o que se far em seguida.
3.3.1.- Deciso atacada
Celebrado contrato mercantil de compra e venda de sacas de acar
pelo valor unitrio de R$ 15,00, com IPI incluso, para pagamento a prazo, a
antecessora da autora no o cumpriu no tempo inicial ajustado (vendedora).
Feita novao, foi mantido o preo unitrio, com IPI incluso, mas alterados o
prazo de entrega e a forma de pagamento passou ser vista. Seu adimplemento
pela mesma deveria ter ocorrido em julho de 2001, mas a ora autora tornou-se
inadimplente.
Na ao ajuizada pela compradora (ora r), debateu-se a pretenso da ora
autora de reajuste do preo para R$ 26,00 a saca para justificar desequilbrio
contratual (valor de mercado na poca do processo), porm mantido o original.
Na interposio do recurso de apelao, a vendedora (ora autora) reiterou seu
pleito de reajuste, com pedidos sucessivos, dentre os quais a aplicao da
correo monetria do valor unitrio da saca a partir de julho de 2001 at a
efetiva entrega do produto.
Sobrevieram os acrdos rescindendos (apelao e embargos de
declarao). No julgamento da apelao, foi rejeitada a alegao de defasagem
do preo acordado ao fundamento de que ...o alegado enriquecimento ilcito
decorre de fato que somente a ela prpria pode ser imputado. Destarte, tendo
o suposto desequilbrio sido criado por ato exclusivo da r, no se presta a
motivar a exceo ao princpio da obrigatoriedade dos contratos de forma a
possibilitar a alterao do pactuado... (fls. 277).
Nos embargos declaratrios, a ora autora sustentou violao ao art. 1 da
Lei n 6.899/81, que dispe sobre a correo monetria resultante de dbito por
deciso judicial, na hiptese de falta da correo pedida. No julgamento, a Turma
Julgadora reconheceu existncia de inconformismo e pretenso infringente, com
a seguinte concluso:
No se ignora que a correo monetria consiste em simples ndice de
atualizao de valor que incide em dbito judicial (Lei n 6.899/81, art. 1),
mas em benefcio do credor e no do devedor que descumpriu a obrigao
assumida. No pode a embargante pretender o valor mdio da saca de
acar a preo de mercado por via oblqua, data vnia, beneficiando-se
de sua confessada inadimplncia em detrimento do credor, pois, como
dito na r. sentena, em nenhum momento recusou- se a requerente ao
pagamento vista do preo do acar, como menciona a requerida. Ao
e-JTJ - 00
659
Acesso ao Sumrio

contrrio, a mora ficou caracterizada mediante a ausncia de resposta

da requerida relativamente data da retirada da mercadoria fls. 107.
(fls. 291/292).
Suscitada a violao ao art. 1 da Lei n 6.899/81 no recurso especial
interposto, teve seu seguimento denegado pelo Exm Presidente da Seo de
Direito Privado desta Corte, sob o fundamento de que as exigncias legais na
soluo das questes de fato e de direito da lide foram atendidas pelo acrdo
ao declinar, no julgado, as premissas nas quais assentada a deciso (fls. 361).
Interposto agravo do despacho denegatrio, o C. Superior Tribunal de
Justia (STJ), por deciso monocrtica do eminente relator Min. RICARDO
VILLAS BAS CUEVA, negou provimento. Segundo ele, no se controverteu
sobre a incidncia da correo monetria aos dbitos tratados no art. 1 da Lei
n 6.899/81, mas em relao ao direito de que assistiria parte inadimplente
de, ao cumprir tardiamente sua obrigao contratual, obter contraprestao
em dinheiro no conforme aos valores originariamente contratados, e sim por
montante equivalente ao que seria por uma contratao celebrada poca do
efetivo cumprimento (fls. 514/516).
Negada a instncia extraordinria em dois julgamentos sucessivos
ainda no prprio STJ (fls. 528/530 e 603/606), com trnsito em julgado no dia
27/11/2012 (fls. 609).
Com essa situao ftica, examino a pretenso rescisria.
3.2.- Fundamentos
3.2.1.- Juzo rescindente
Questiona-se violao literal a dispositivos legais na postulao rescisria
de ter sido proferida deciso judicial negando vendedora, em contrato de
compra e venda mercantil, receber o valor pactuado sem correo monetria
na poca da entrega da mercadoria a ser feita muito tempo depois da data
inicialmente aprazada, violando, assim, os preceitos legais atinentes estrutura
jurdica do aludido contrato.
Sem ordem de atualizao na sentena monocrtica ex vi legis, o tema foi
suscitado no ltimo pedido sucessivo formulado nas razes de apelao. Nesta
pea, depois de sustentar ter-lhe sido imposto congelamento do preo, a ora
autora pediu, inicialmente, a imposio do preo de mercado na data da efetiva
entrega, mediante liquidao por arbitramento; em primeiro pedido sucessivo, o
preo 20% menor do praticado no mercado na data da efetiva entrega; o segundo
pedido sucessivo de correo monetria simples do valor nominalmente ajustado
a partir de julho de 2001.
No julgamento da apelao, integrada pelos embargos declaratrios
opostos em seguida, todos os pleitos foram negados pelo reconhecimento de que
a defasagem foi provocada por ela prpria. E sobre a alegada violao do art. 1
Acesso ao Sumrio
660
e-JTJ - 00
da Lei n 6.899/81, a douta Turma Julgadora concluiu no ter ocorrido, porque

sua aplicao se d em benefcio do credor e no do devedor que descumpriu
o contrato, ratificando o argumento de que a correo pedida se fundou em
pretenso de reajuste do preo mdio praticado no mercado por via oblqua.
Conquanto respeitvel esse entendimento, verifica-se que o julgamento
rescindendo vetou a correo monetria do valor unitrio da saca sob a premissa
equivocada de que a mora na entrega no a autoriza para o valor do preo
pactuado.
Sucede que a correo monetria de que trata a Lei n 6.899/81 no exclui
sua incidncia sobre eventual crdito reconhecido em favor do demandado na
ao decorrente da comutatividade do contrato de compra e venda, conforme
se infere da redao do art. 1 (disposto na deciso que ter direito ao preo
convencionado para a entrega). Logo, no poderia ter sido negada, ainda que
por mora.
Sem embargo, est sedimentado o conceito de que a correo monetria
no representa qualquer acrscimo patrimonial ao credor ou, inversamente,
prpria dvida de responsabilidade do devedor. Constitui eficiente mecanismo
de preservao do valor da moeda, como bem enfatizou ORLANDO GOMES:
Importa frisar que a correo monetria nada acrescenta dvida
reclamada (ao valor devido), em nada mais consistindo do que ser um
mtodo de atualizao do valor da moeda pelo qual, no caso, no se
entrega a soma devida na conformidade do princpio nominalista da
moeda, mas no montante revalorizado. Para calcula-la, toma-se como
padro dos valores para a prestao, no a moeda nacional, mas um
ndice, que funciona como medida de conta.2
A propsito, o prprio C. STJ assim vem decidindo:
PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO NO RECURSO ESPECIAL. AO
DE COBRANA. CUMPRIMENTO DE SENTENA. CORREO
MONETRIA. DBITO JUDICIAL. EXPURGOS INFLACIONRIOS.
- A correo monetria matria de ordem pblica, integrando o
pedido de forma implcita, razo pela qual pode ser postulada a
qualquer tempo e conhecida de ofcio, o que possibilita seja debatida
em embargos, por no se submeter precluso.
- A correo monetria plena mecanismo de recomposio da
desvalorizao da moeda, com o escopo de se preservar o poder aquisitivo
original.
- Agravo no provido.3
2 Questes mais recentes de direito privado: pareceres, Ed. Saraiva, 1988, pg. 229.
3
AgRg no REsp 1309004-MG, 3 Turma, Rel. Min. NANCY ANDRIGHI, v.u., j. em 05/02/2013,
em DJe 14/02/2013, grifo em negrito meu.
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661
Resp 7.326-RJ, j. em 23/4/91, apud petio inicial, fls. 20.
5 Contratos, Ed. Forense, 8 ed., 1981, pg. 259.

Acesso ao Sumrio
Elucidativa a lio apresentada pelo eminente Ministro ATHOS GUSMO

CARNEIRO em outro julgamento da mesma Corte4:
A correo, reitero, no um plus que se adiciona ao crdito, mas um
minus que se evita. Quem paga com correo, no paga mais do que deve,
paga rigorosamente o que deve, mantendo o valor liberatrio da moeda.
Quem recebe sem correo, no recebeu aquilo que por lei ou pelo
contrato lhe era devido; recebeu menos do que o devido, recebeu qui
quantia meramente simblica de valor liberatrio aviltado pela inflao.
A aplicao da atualizao monetria no se confunde com multa
decorrente da mora ou sano de outra natureza por inadimplncia contratual.
Importante realar que a compra e venda encerra obrigaes para ambas
as partes (contrato bilateral ou sinalagmtico): ao vendedor, a entrega da coisa;
ao comprador, o pagamento do preo. So obrigaes inerentes comutatividade
dessa espcie de contrato (equivalncia entre sacrifcio e proveito, nas palavras
de ORLANDO GOMES5).
No caso, a ao iniciou-se para cumprimento e execuo de contrato de
compra e venda mercantil de sacas de acar (celebrado antes da vigncia do
atual Cdigo Civil). Ele representado pelo pedido n 1.186, no qual consta que
a retirada a ser feita no depsito da vendedora seria a partir do dia 20/5/2000,
e pagamento da respectiva fatura 28 dias a partir dela (fls. 91). Houve novao
para entrega em julho de 2001 de 30.000 sacas, pelo mesmo preo, mas mediante
pagamento vista.
Ajuizada ao para adimplemento do contrato em 12/9/2001, foi prolatada
sentena condenatria, com disposio do preo a ser pago pela compradora (ora
r), vedada depois, pelo Tribunal de Justia, em sede recursal, sua atualizao
monetria com fundamento divorciado de sua razo de ser.
Com efeito, a negativa de atualizao monetria abordou o tema pelo vis
da mora da vendedora, com ntido carter punitivo, negando, por consequncia,
sua natureza de mera recomposio do valor aquisitivo da moeda. Isso
comprovado pela rejeio da tese da ora autora (vendedora) de modificao do
preo ajustado para o praticado na poca da entrega ou deste, com desconto de
20%, ou seja, negativa do carter revisional, mas deixou de avanar ao ltimo
pleito sucessivo de aplicao da correo monetria. E, instada a respeito deste,
sob a tica de violao da Lei n 6.899/81 nos embargos de declarao, a douta
Turma Julgadora refutou sua aplicao com o argumento de que se aplica
apenas em proveito do credor, justificando-a como pretenso de aumento do
preo latente correo.
Tal negativa, a rigor, gerou a obrigao da ora r de pagar muito menos
Acesso ao Sumrio
662
e-JTJ - 00
pelas sacas em relao ao preo ajustado na poca. Inexoravelmente, ter ela

efetivo ganho patrimonial sem causa pela discrepncia alargada na relao
preo-coisa. O propsito da correo monetria aplicada no Brasil consiste no
instrumento adequado para coibir o enriquecimento econmico sem causa.
H de se ter por injusto o enriquecimento no apenas quando gera uma
elevao direta do patrimnio de algum, mas tambm se ocorrer de forma
indireta, como proveitos, majoraes e acrscimos no previstos (serve de
exemplo a hiptese daquele que, indevidamente, cobra juros abusivos). O que
importa para caracterizao do enriquecimento sem causa a verificao de que
houve elevao na disponibilidade econmica sem a correspondente sustentao
legal custa da diminuio patrimonial da outra parte.
Sensvel a isso, o C. STJ reconheceu a rescindibilidade de deciso pelo
fundamento da ocorrncia desse enriquecimento sem causa para aplicar a
correo monetria respaldada na Lei n 6.899/81 e no princpio geral do direito
que veda essa maneira de acrscimo patrimonial (art. 4 da LICC):
Processual Civil. Ao rescisria. Cabimento. Correo monetria.
Termo a quo. Incidncia a partir da data em que foi procedido o indevido
expurgo do ndice inflacionrio do ms de janeiro do ano de 1989. IPC.
Plano vero. Lei n. 6.899/91. Princpio geral do direito que veda o
enriquecimento sem justa causa. Art. 485, inciso V, do CPC.
- A expresso violar literal disposio de lei, contida no inciso V do art.
485 do CPC deve ser compreendida como violao do direito em tese, e
abrange tanto o texto estrito do preceito legal, como a idia de manuteno
da integridade do ordenamento jurdico que no se consubstancie, numa
determinada norma legal, mas que dela possa ser extrada, a exemplo dos
princpios gerais do direito.
- A adoo de critrio de correo monetria deve observar, como termo
inicial, a data em que o ndice oficial foi expurgado, indevidamente, qual
seja, no caso concreto, o IPC, a partir do ms de janeiro do ano de 1989,
e, assim, recompor o patrimnio do poupador.6
Em seu voto, a ilustre ministra cita a doutrina de PONTES DE MIRANDA:
Quanto literal disposio de lei, que est no art. 485, V, temos sempre
mostrado que no se pode acolher opinio apegada ao adjetivo. Letra,
literal, est a, como expresso, revelado. O art. 4 da Lei de Introduo
ao Cdigo Civil no pode ser postergado: quando a lei for omissa, o juiz
decidir o caso de acordo com a analogia, os costumes e os princpios
gerais de direito. Dizer-se que, ao sentenciar, invocando costume ou
princpio geral de direito, o juiz, que o ofende, apenas erra in procedendo,
6 Resp n 329.267-RS, 3 Turma, Rel. Min NANCY ANDRIGHI, v.u., j. em 26/8/2002, DJ
14/10/2002.
e-JTJ - 00
663
8 Curso de Direito Civil Brasileiro, vol. 3, Ed. Saraiva, 23 ed., 2007, pg. 82.

Acesso ao Sumrio
7 Tratado da ao rescisria, atualizado por VILSON RODRIGUES ALVES, Campinas: ed.

Bookseller, 1998, pg. 267, apud local citado.
erradssimo. Sentenas proferidas contra algum costume, que se aponta

como existente, escritvel ou j escrito (literal), ou contra algum princpio
geral de direito, ou contra o que, por analogia, se havia de considerar
regra jurdica, so sentenas rescindveis. Ao juiz da ao rescisria que
cabe dizer se existe ou no existe a regra de direito consuetudinrio, ou o
princpio geral de direito ou a regra jurdica analgica.7
Essa deciso apresentou tal fundamento porque o fato julgado ocorreu na
vigncia do Cdigo Civil anterior, no qual no existia previso expressa sobre o
enriquecimento sem causa (hoje, o art. 884 do CC/2002 regula a restituio do
excesso na hiptese).
Ora, tendo o negcio jurdico em julgamento ocorrido antes da vigncia
do Cdigo Civil atual, e como a singela correo monetria no possui ndole
de modificao do patrimnio, mas mera recomposio da moeda, no tem
consistncia jurdica a deciso rescindenda, por violar literalmente o art. 1 da
Lei n 6.899/81 e o princpio que veda o enriquecimento sem causa inserido no
art. 4 da LICC. Como consequncia, deu causa quebra da comutatividade
natural da compra e venda, consistente, tambm nas palavras de MARIA
HELENA DINIZ, na equivalncia das prestaes afervel, de imediato, pelos
contraentes8.
No se vislumbra a quebra da fora obrigatria do contratado pelas partes
(violao do princpio da intangibilidade do contrato). A atualizao monetria,
no caso, no representa reviso material do preo contratado ou decretao
judicial de sua alterao.
Merece destaque que o fundamento utilizado pelo C. STJ na negativa
de admissibilidade ao recurso especial (fls. 511/513 e 528/531) no interfere
no presente juzo rescindente. que na referida negativa ficou assentada a
deficincia de fundamentao para a exata compreenso recursal, por no ter
havido controvrsia acerca da incidncia da correo monetria sobre dbito
reconhecido judicialmente, ...mas por montante equivalente ao que seria uma
contratao celebrada poca do efetivo cumprimento (sic), ou seja, visar
o universo do direito contratual, suas regras e princpios, em especial sobre a
teoria da vedao do enriquecimento em causa, com remisso ao art. 884 do
Cdigo Civil de 2002 (fls. 515).
No significa que esse juzo negativo tenha esgotado a jurisdio
do conflito, com abrangncia perspectiva agora apresentada. Nesta ao
rescisria h um plus, pois a causa de pedir repousa justamente na alegada
violao de dispositivos legais, dentre os quais o da correo monetria e da Lei
Acesso ao Sumrio
664
e-JTJ - 00
de Introduo ao Cdigo Civil pela ento falta de artigo de lei sobre o princpio
que veda o enriquecimento sem causa, para excluir o vis punitivo atribudo
correo monetria pela inexecuo inicial por uma das partes de contrato
sinalagmtico.
Claro est, portanto, que a soluo jurdica aplicada atinente correo
monetria do preo violou literalmente o disposto no art. 1 da Lei n 6.899/81
e o art. 4 da LICC (infringncia ao princpio que impede o enriquecimento sem
causa), ensejando, por isso, a procedncia da ao rescisria de ataque a esta
questo objeto do dispositivo do julgado transitado em julgado (art. 485, V, do
CPC).
Acolhida a pretenso rescisria por esses dois fundamentos, no h que
se cogitar ainda de suposta inadimplncia da ora r na execuo do contrato
pelo no pagamento antecipado do preo para justificar os demais dispositivos
legais invocados pela ora autora, dada a falta de disponibilizao das sacas de
acar na poca aprazada e ttulo executivo firmado pelo valor original, como
ser reconhecido a seguir.
3.2.2.- Juzo rescisrio
3.2.2.1.Em novo julgamento da matria, os fundamentos ora expostos permitem
que o preo permanecer o mesmo, sem juzo de sua reviso em relao ao
ajustado na novao; todavia, sujeito apenas a sua correo monetria a partir
da data do ajuizamento da ao de conhecimento (setembro de 2001 art. 1,
2, da Lei n 6.899/81), calculada segundo a Tabela Prtica do Tribunal de
Justia elaborada pelos ndices do INPC, amplamente difundida e reconhecida
pela jurisprudncia no Estado de So Paulo e aceita sucessivamente pela ora
autora em sua petio inicial.
Como visto, a soluo no implica reviso do contrato - especialmente do
preo, nem mesmo de maneira oblqua -, porque o acar dever ser entregue,
mediante pagamento do preo ajustado vista, porm corrigido. Apenas para
exemplificar: o preo da saca de acar praticado pelo mercado no dia 28/6/2013
era de R$ 45,03 (fonte: site http://cepea.esalq.usp.br/acucar/); e a atualizao
monetria de R$ 15,00 a partir de setembro de 2001, segundo a Tabela Prtica
do TJSP, alcana R$ 32,44 na mesma data atualizada (fonte: site tjsp.jus.br).
Observadas as peculiaridades do mercado aucareiro, a diferena entre
o valor hoje praticado e o preo ajustado no caso em julgamento, devidamente
atualizado, no a qualifica como mera reviso aos fundamentos e respectivo
dispositivo da deciso proferida por este Tribunal no ano 2008, para fim de juzo
rescisrio. Os recursos posteriores no processo original com efeito suspensivo
postergaram ainda mais o adimplemento desde a poca ajustada para execuo
bilateral do contrato. Alis, na prpria petio inicial, a autora reconheceu
e-JTJ - 00
665

Acesso ao Sumrio
9
RAFAEL VILLAR GAGLIARDI, em Exceo de Contrato No Cumprido, Ed. Saraiva, 2010,
pgs. 91/92.
expressamente que ...no est a sustentar o recebimento do valor de mercado

que atualmente de R$ 45,29 (doc. 12), mas est a tratar de correo do
valor, que, para 30/4/2013, significa R$ 37,29 pelo IGP-MFGV (doc. 13),
para mantena da equivalncia (comutatividade) preo e coisa em julho de
2001... (fls. 34).
3.2.2.2.Considerando a novao realizada e a natureza do contrato de compra e
venda mercantil, com pagamento vista, o termo inicial da correo monetria
rege-se pelo disposto no pargrafo 2 do art. 1 da Lei n 6.899/81 (data do
ajuizamento da ao em setembro de 2001). Esta a poca em que passou a ser
exigida a obrigao de entrega e, logicamente, a do pagamento. Alis, houve
reconhecimento da violao desse dispositivo, devendo, assim, ser amplamente
aplicado.
Igualmente, no procede a pretenso da autora em relao impossibilidade
de deflagrao da execuo antes de realizao do pagamento pela compradora
pelo preo atualizado.
Foi acionada em processo de conhecimento porque no se disps a cumprir
sua parte no contrato na data convencionada (julho de 2001) e nem apresentou
evidncias de que tinha mercadoria para entrega imediata. Exerceu seu amplo
direito de defesa (questionou, inclusive, o preo como fator de desequilbrio
do contrato pelo decurso do tempo, em verdadeira exceo do contrato no
cumprido). Foi condenada, mas com direito reconhecido percepo do preo
vista (fls. 200), encontrando-se hoje o processo em fase de cumprimento de
sentena para a realizao efetiva do contrato.
Nesta ao rescisria questiona a deciso sob o aspecto da violao literal
de lei permissiva da correo monetria (e no do preo) e do enriquecimento
sem causa da parte contrria. O objeto litigioso no possui o elastrio pretendido
de interferncia sobre as demais questes de direito material j decididas,
especialmente o reconhecimento de sua obrigao de entrega, o que implicaria
em rediscusso ampla da justia do julgamento anterior que a ordenou mediante
pagamento vista. A rediscusso vedada em ao rescisria, segundo a
doutrina e jurisprudncia torrenciais.
Em decorrncia, impossvel o manejo, nesta rescisria, da exceo
substancial do contrato no cumprido, consistente em primeiro receber o
preo e, depois, entregar, com os seus consectrios legais antes do incio da
fase executria. Isso porque, com o resultado da demanda, emergiu o ttulo de
obrigao de entrega, sobrevindo, com ele, a coetaneidade do adimplemento do
preo9 (similar a contemporaneidade).
Acesso ao Sumrio
666
e-JTJ - 00
Por ela, a ora autora poder valer-se, agora, do disposto no art. 582,
pargrafo nico, do CPC:
Art. 582 - Em todos os casos em que defeso a um contraente, antes
de cumprida a sua obrigao, exigir o implemento da do outro, no se
proceder execuo, se o devedor se prope a satisfazer a prestao,
com meios considerados idneos pelo juiz, mediante a execuo da
contraprestao pelo credor, e este, sem justo motivo, recusar a oferta.
Pargrafo nico. O devedor poder, entretanto, exonerar-se da
obrigao, depositando em juzo a prestao ou a coisa; caso em que
o juiz suspender a execuo, no permitindo que o credor a receba,
sem cumprir a contraprestao, que lhe tocar. (grifo em negrito meu).
A soluo torna-se correta em respeito bilateralidade do contrato, ao
ajuste de pagamento vista na novao realizada, deciso judicial confirmatria
desta modalidade de pagamento e porque j deflagrada a fase de cumprimento
da sentena. Efetuado o depsito das sacas de acar, a ora autora exonerar-se-
de sua obrigao; ficando autorizada a exigir o preo ajustado com correo
monetria, mediante simples petio, com o que viabilizar o adimplemento do
contrato de maneira coetnea.
CASSIO SCARPINELLA BUENO, ao comentar o art. 582 do CPC,
destacada o seu pargrafo nico:
Neste caso, o magistrado no autorizar ao exequente levantar o depsito
ou a coisa, medidas voltadas satisfao de seu crdito, sem cumprir a
contraprestao que lhe tocar.1
evidente que, com a incidncia da correo monetria sobre o preo
ora determinada, na hiptese de j ter ocorrido a entrega das sacas no processo
de execuo em trmite, com pagamento pelo preo original, a presente ao
constituir ttulo executrio vendedora para receber a diferena.
3.3.- Disposies finais
Resta claro que, com a procedncia da demanda rescisria, no se tipifica
litigncia de m-f da autora por resistncia injustificada ao andamento do
processo e criao de incidente infundado.
Ntida a sucumbncia mnima (art. 21, pargrafo nico, do CPC), a autora
tem direito ao ressarcimento das despesas processuais (taxa judiciria e outras
despesas), atualizveis a partir de cada desembolso, e seu patrono a honorrios
advocatcios por inteiro, nos termos do art. 20 do CPC.
Desde j, arbitro, por equidade ( 4), os honorrios advocatcios a serem
pagos pela vencida, considerando os parmetros do 3, ambos do referido
dispositivo. Considerando no ser a causa de elevada complexidade; o local
1
Curso Sistematizado de Direito Processual Civil - Tutela Jurisdicional Executiva, vol. 3, Ed.
Saraiva, 4 ed., 2011, pg. 102.
e-JTJ - 00
667
da prestao do servio; processo com julgamento antecipado, sem dilao

probatria que demandasse outras intervenes dos causdicos e o elevado
grau de zelo na causa, ficam arbitrados em R$ 15.000,00 (quinze mil reais),
atualizveis a partir do primeiro julgamento desta ao.
A autora faz jus restituio do depsito feito com o ajuizamento da ao
rescisria (art. 488, II, c.c. 494, primeira parte, ambos do CPC).
4.Pelo exposto, por meu voto, (a) julgo procedente, em parte, a petio
inicial para (a1) rescindir os venerandos acrdos hostilizados apenas em
relao negativa de correo monetria ao preo ajustado de R$ 15,00, com
IPI incluso, a partir de julho de 2001; (a2) e, em novo julgamento, determinar
sua incidncia a partir de setembro de 2001, calculada segundo a Tabela
Prtica do TJSP, pelos ndices do INPC, que acarreta ttulo executrio ora
autora neste valor, com observao atinente execuo dos demais termos dos
julgados rescindendos no abrangidos por esta deciso; (b) condenar a r ao
pagamento das despesas processuais, atualizadas a partir de cada desembolso,
e de honorrios advocatcios ao patrono da autora no importe de R$ 15.000,00
(quinze mil reais), atualizveis a partir do primeiro julgamento desta ao
rescisria (art. 20 do CPC); (c) determinar a restituio do depsito a que alude
o art. 488, II, do CPC, autora, nos termos do art. 494 do mesmo Cdigo, e
(d) indeferir o pedido formulado pela r de aplicao de sanes autora por
litigncia de m-f.
ACRDO

Acesso ao Sumrio
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Ao Rescisria n 013266767.2011.8.26.0000, da Comarca de Araatuba, em que autor BANCO DO
BRASIL S/A, so rus FERNANDA DE SOUSA GAVA, EDSON LUIZ
GAVA, ELISABETE GAVA DE ANDRADE, JUVENAL GAVA, GLADYS
MAY FARES DE CAMPOS, ANABEL LEE FARES DE QUEIROZ, REGINA
ELIANE FARES DE CARVALHO, NICOLAU FARES, NAIR DA SILVA
CALVO, PEDRO ZUCON e MARIA MAFALDA PERRI MORAIS.
ACORDAM, em 19 Grupo de Cmaras Direito Privado do Tribunal
de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Julgaram extinta a ao
rescisria, sem resoluo do mrito, nos termos do art. 267, VI, do CPC. V.U.,
8986)
EDUARDO SIQUEIRA (Presidente), DIMAS CARNEIRO, FERNANDO
Acesso ao Sumrio
668
e-JTJ - 00
SASTRE REDONDO, FLVIO CUNHA DA SILVA, JOS TARCISO

BERALDO, ISRAEL GES DOS ANJOS E PEDRO KODAMA.
EDUARDO SIQUEIRA, Relator
Ementa: AO RESCISRIA - PRETENSO
DE
DESCONSTITUIO
PARCIAL
DO
JULGADO PARA EXCLUIR DA CONDENAO
A OBRIGATORIEDADE DE PAGAMENTO DOS
EXPURGOS DE POUPANA - AUSNCIA DE
INTERESSE DE AGIR NO CASO VERTENTE IMPOSSIBILIDADE DE UTILIZAO DE AO
RESCISRIA COMO SUCEDNEO RECURSAL.
Analisando detidamente os autos, verifica-se que ao
interpor recurso de apelao a fls. 147/176, o Autor
teceu consideraes genricas a respeito dos Planos
Governamentais, no se insurgindo principalmente
sobre a questo que agora contesta. Assim, no se
pode aceitar a utilizao da presente ao rescisria,
tendo em vista que, implicitamente, o autor aceitou
a condenao. AO RESCISRIA EXTINTA SEM
RESOLUO DO MRITO.
VOTO
Trata-se de ao rescisria ajuizada por BANCO DO BRASIL S/A em
face de FERNANDA DE SOUSA GAVA, EDSON LUIZ GAVA, ELISABETE
GAVA DE ANDRADE, GLADYS MAY FARES DE CAMPOS, ANABEL LEE
FARES DE QUEIROZ, REGINA ELIANE FARES DE CARVALHO, PEDRO
ZUCON e MARIA MAFALDA PERRI MORAIS.
O Autor, em sua inicial, alega que: a) os ora Rus, ingressaram com
ao de cobrana em face do ora Autor, visando ao recebimento das diferenas
monetrias relativas ao plano econmico denominado Vero, em quinze contas
poupana; b) a referida ao foi julgada totalmente procedente e transitada em
julgado em patente confronto com a atual interpretao dada lei que instituiu
o Plano Vero, sendo que somente fazem jus ao recebimento das diferenas de
rendimentos as contas cuja data de aniversrio se encontram na 1 quinzena.
Contudo, os ora Rus incluram nos clculos 7 (sete) contas pertencentes
segunda quinzena; c) no caso vertente, operou o trnsito em julgado de
deciso maculada por FRONTAL VIOLAO A DISPOSITIVOS DE LEI
FEDERAL E PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS, passvel de ser rescindida;
e-JTJ - 00
669
Acesso ao Sumrio

d) no pretende o Banco furtar-se da obrigao de pagar, mas o que pretende

pagar o valor correto, isto , somente o que se refere s contas pertencentes
primeira quinzena; e) a ao que originou a r. deciso objeto da presente ao
deveria ter sido julgada parcialmente procedente apenas no tocante s contas de
primeira quinzena e extinta sem julgamento do mrito, com relao s contas
pertencentes segunda quinzena, nos termos do artigo 267, inciso VI do Cdigo
de Processo Civil (fls. 02/15).
s fls. 16/23 foram acostadas aos autos guia de recolhimento referente s
custas judiciais e ao valor da causa.
s fls. 512/513 foi determinado que o Autor promovesse o aditamento da
inicial no tocante ao valor da causa, bem como, providenciasse o complemento
das custas judiciais e da multa prevista no artigo 488, inciso II do Cdigo de
Processo Civil, sobre o valor total da execuo, ou seja, R$ 1.168.342,40.
s fls. 706/710 foi reconsiderada a deciso de fls. 512/513 para que o
Autor providenciasse o recolhimento da taxa judiciria e a multa prevista no
artigo 448, II do Cdigo de Processo Civil sobre o valor de R$ 753.878,25, o
que foi cumprido a fls. 715/717.
Ato contnuo, foi determinado a fl. 719, que o Autor promovesse o
aditamento do valor da causa, de acordo com o decidido a fls. 706/710, o que foi
cumprido a fl. 722, conforme deciso de fl. 741.
s fls. 759/760 foi negada a antecipao dos efeitos da tutela recursal.
s fls. 767/771 foi apresentado pelo Autor pedido de reconsiderao
da deciso que no deferiu a antecipao de tutela e caso a mesma no fosse
reconsiderada, requereu que a petio fosse recebida como Agravo Regimental,
tendo em vista que os requisitos necessrios para o seu deferimento esto
presentes.
s fls. 783/792 os Rus apresentaram contrarrazes ao Agravo Regimental
interposto.
s fls. 922/940 os Rus apresentaram contestao alegando, em sntese:
a) a intempestividade da presente ao; b) como o Autor no devolveu a presente
questo no apelo, patente, portanto, a ocorrncia de precluso no caso em tela.
s fls. 1067 foi determinada a manifestao do Autor, conforme o disposto
nos artigos 327 e 491, ambos do Cdigo de Processo Civil.
s fls. 1090/1096, o Autor apresentou rplica pugnando pela procedncia
da ao.
o relatrio.
Por primeiro, passo a analisar a preliminar de intempestividade arguida
pelos Rus.
Segundo dispe o artigo 495 do Cdigo de Processo Civil:
Acesso ao Sumrio
670
e-JTJ - 00
O direito de propor ao rescisria se extingue em 2 (dois) anos,

contados do trnsito em julgado da deciso. (Grifei)
A jurisprudncia majoritria no sentido de que o termo a quo para o
cmputo do prazo decadencial da ao rescisria o trnsito em julgado da
ltima deciso da causa, que no caso vertente, o acrdo de fls. 311/328.
Vejamos:
(...) O direito de propor a ao rescisria se extingue aps
o decurso de dois anos contados do trnsito em julgado da ltima
deciso proferida na causa (...) (AR 1.328/DF, Rel. Ministro CASTRO
MEIRA, PRIMEIRA SEO, julgado em 25/08/2010, DJe 01/10/2010).
Nesse mesmo sentido: AR 1.328/DF, Rel. Ministro CASTRO MEIRA,
PRIMEIRA SEO, julgado em 25/08/2010, DJe 01/10/2010; (EREsp
404.777/DF, Rel. p/ acrdo Min. Francisco Peanha Martins, Corte
Especial, DJU de 11.04.05). 3. Agravo regimental provido. (AgRg
na AR2.785/SP, Rel. Ministro LUIZ FUX, Rel. p/ Acrdo Ministro
CASTRO MEIRA, PRIMEIRA SEO, julgado em 23/06/2010, DJe
17/12/2010
Conforme certido de fl. 330 o v. acrdo transitou em julgado em
25/10/2010 e a presente Ao Rescisria foi proposta em 16/06/2011 (fl. 02).
Assim, afasto a preliminar de intempestividade, tendo em vista que a ao
poderia ter sido proposta at 25/10/2012.
Por outro vrtice, a presente ao rescisria deve ser extinta sem resoluo
de mrito, nos termos dos artigos 267, inc. VI, do Cdigo de Processo Civil,
diante da falta de interesse de agir.
Com efeito, de se destacar que: A ao rescisria constitui demanda de
natureza excepcional, de sorte que seus pressupostos devem ser observados
com rigor, sob pena de se transformar em espcie de recurso ordinrio para
rever deciso j ao abrigo da coisa julgada. (RSTJ vol. 196 p. 380) (Grifei)
Vale dizer, a ao rescisria (...) ao desconstitutiva ou, como diz
parte da doutrina, constitutiva negativa, na medida em que seu objeto
precpuo o desfazimento de anterior coisa julgada. Ao julgar a ao
rescisria, o tribunal dever, caso procedente o pedido de resciso por uma
das hipteses taxativamente elencadas no art. 485 do Cdigo de Processo
Civil, proferir novo julgamento em substituio ao anulado, se houver
pedido nesse sentido. (STJ; AR 3.686/SP, Rel. Ministra MARIA THEREZA
DE ASSIS MOURA, TERCEIRA SEO, julgado em 28/10/2009, DJe
20/11/2009) (Grifei)
Analisando detidamente os autos, verifica-se que a ao de cobrana sobre
a qual recai a presente ao rescisria foi ajuizada pelos ora Rus em 14/03/2003,
pugnando, dentre outros pedidos, pelo recebimento das diferenas monetrias
e-JTJ - 00
671
Acesso ao Sumrio

devidas e no creditadas relativas ao plano governamental denominado Vero.

Em 27/05/2003, a ao foi julgada procedente (fls. 132/141), para, dentre
outras determinaes, condenar o Banco Ru, ora Autor, ao pagamento da
correta remunerao da caderneta de poupana dos autores, da seguinte forma:
referente ao ms de janeiro/89, com correo monetria de 42,72% (quarenta
e dois inteiros e setenta e dois centsimos por cento), abatendo-se o percentual
j pago de 22,97 (vinte e dois inteiros e noventa e sete centsimos por cento)
acrescidos dos juros capitalizados de 0,5% (meio por cento) e juros moratrios
de 1 (um por cento) ao ms at 11.01.03, aps essa data os juros de mora devero
ser contados nos termos do art. 406 do Cdigo Civil (Lei n 10.406 de 10 de
janeiro de 2002).
Em face da citada deciso, o Autor interps embargos de declarao (fls.
143/145) aduzindo a ocorrncia de contradio no julgado, tendo em vista que
as cadernetas de poupana que possuem aniversrio na segunda quinzena no
fazem jus ao ndice de 42,72%.
Os embargos foram rejeitados fl.146.
s fls. 147/176 foi interposto pelo ora Autor, recurso de Apelao tecendo
consideraes genricas a respeito dos Planos Governamentais.
IMPORTANTE RESSALTAR NESSE MOMENTO, QUE O AUTOR
NO SE INSURGIU NO RECURSO DE APELAO SOBRE A NO
INCIDNCIA DO NDICE DE 42,72% SOBRE AS CADERNETAS DE
POUPANA QUE POSSUEM DATA BASE NA 2 QUINZENA.
s fls. 311/328 foi proferido acrdo, negando provimento ao recurso de
apelao, por unanimidade.
Anoto que o prprio acrdo deixa clara a omisso do Autor no tocante a
tal questo. Vejamos:
Verifica-se nos extratos de 31, 34, 36, 38, 42 e 48 que as cadernetas
de poupana ali indicadas possuem data base na segunda quinzena do
ms o que conduziria improcedncia do pedido inaugural em relao
s mesmas.
No obstante, a matria no pode ser reconhecida pelo rgo
colegiado, pois os arts. 515, 1, e 516, ambos do Cdigo de Processo
Civil no autorizam.
O efeito translativo do recurso no permite ao rgo colegiado
conhecer matria de mrito no impugnada nas razes recursais
(art. 515, 1, do Cdigo de processo Civil) (REsp 493940/PR, Primeira
Turma, Relator Min. Teori Albino Zavascki, julgado em 02/06/2005, DJ
20/06/05, p.124). (Grifei)
Em suma, O AUTOR NO SE INSURGIU NA POCA OPORTUNA
Acesso ao Sumrio
672
e-JTJ - 00
A RESPEITO DA CONDENAO QUE AGORA CONTESTA.

Assim, por ser a ao rescisria modalidade processual de natureza
extraordinria, no se pode aceitar sua utilizao como meio de impugnao de
deciso que no foi combatida por completo na poca oportuna.
de se aplicar, portanto, o princpio dormientibus non succurrit jus.
Nesse sentido, inmeros julgados do Superior Tribunal de Justia e deste
Egrgio Tribunal:
PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. AO
RESCISRIA. ART. 485, II E V, CPC. VIOLAO A LITERAL
DISPOSIO DE LEI. INEXISTNCIA. AO RESCISRIA
IMPROCEDENTE. 1. O autor trouxe aos autos documentos capazes de
demonstrar que no houve o decurso do prazo decadencial, por isso deve
ser rejeitada a preliminar de inpcia da inicial por falta de documento
essencial propositura da ao. 2. O prazo prescricional de 2 (dois) anos
para a propositura da ao rescisria conta-se do trnsito em julgado
da ltima deciso proferida no processo, qual seja, o acrdo do STF.
Precedentes. 3. O requisito de depsito previsto no art. 488, II, do CPC
deve considerar o valor da causa da ao rescisria, que o mesmo da
ao principal, corrigido monetariamente. Precedentes. 4. O acrdo
rescindendo foi proferido por autoridade competente, que no exorbitou
suas atribuies, motivo pelo qual, embora o Supremo Tribunal Federal
no tenha conhecido do recurso extraordinrio interposto pela parte, na
mesma ocasio em que fora interposto o recurso especial, no nula a
deciso proferida por esta Corte Superior. 5. No cabe ao rescisria
para reviso da deciso rescindenda em substituio a recurso
especfico, o qual deveria ter sido interposto no momento oportuno.
Precedentes. 6. Pedido rescisrio improcedente. (AR 1.277/SP, Rel.
Ministro LUIS FELIPE SALOMO, SEGUNDA SEO, julgado em
08/06/2011, DJe 30/08/2011)
RECURSO ESPECIAL - AO RESCISRIA - ARTIGO 485,
INCISO V, CDIGO DE PROCESSO CIVIL - UTILIZAO DE AO
RESCISRIA COMO SUCEDNEO DE RECURSO ORDINRIO
- IMPOSSIBILIDADE - PRECEDENTE DA SEGUNDA SEO VIOLAO LITERAL DO 4, DO ARTIGO 20 DO CDIGO DE
PROCESSO CIVIL - NO OCORRNCIA - UTILIZAO, COMO
CRITRIO PARA O ARBITRAMENTO DOS HONORRIOS
ADVOCATCIOS, EM SEDE DE DECISO QUE JULGA
PROCEDENTE EMBARGOS DE TERCEIRO, DE PERCENTUAL
SOBRE O VALOR DA CAUSA - POSSIBILIDADE - PRECEDENTES
- REVISO DA JUSTIA DA DECISO - INADMISSIBILIDADE,
e-JTJ - 00
673
Acesso ao Sumrio

EM SEDE DE AO RESCISRIA - RECURSO ESPECIAL

PROVIDO. I - Na hiptese dos autos, constata-se que, alm de o Bancorecorrido ter-se valido de ao rescisria como sucedneo de recurso
no interposto no momento oportuno, o que, na compreenso desta
Relatoria, j seria suficiente para inadmitir o cabimento daquela, no
restou demonstrada a alegada violao literal do 4, do artigo 20
do Cdigo de Processo Civil; II - No se olvida que o ajuizamento de
ao rescisria tem por pressuposto legal, simplesmente, o trnsito em
julgado, seja pelo exaurimento dos recursos postos disposio da parte
sucumbente, seja pelo transcurso in albis do prazo para recorrer. Entretanto,
no se pode deixar de reputar indevida a utilizao da ao rescisria
como sucedneo de recurso ordinrio no interposto oportunamente,
sob pena de se respaldar a conduta negligente da parte, em manifesta
contrariedade ao princpio geral de direito, sintetizado no brocardo
jurdico dormientibus non sucurrit jus - Precedente da Segunda
Seo; III - O entendimento adotado pelo Tribunal de origem, no sentido
de que, quando do arbitramento dos honorrios advocatcios, em sentena
sem preceito de cunho condenatrio, caso dos autos, vedada a adoo
de percentual sobre valor da causa, sob pena de afronta ao 3 do artigo
20 do Cdigo de Processo Civil, diverge do posicionamento pacfico
desta a. Corte; IV - Na esteira da jurisprudncia deste Tribunal Superior,
o magistrado, quando da fixao da verba honorria, em sentena sem
preceito condenatrio, e, portanto, amparada no art. 20, 4, do Cdigo
Processo Civil, pode eleger como base de clculo tanto o valor da causa,
como arbitrar valor fixo, levando em considerao o caso concreto luz
dos preceitos constantes das alneas a, b e c do 3 do referido
preceito legal; V - Eventual inconformismo quanto quantificao do
referido percentual no fora objeto, no momento oportuno, de recurso
ordinrio prprio, nem foi, como visto, objeto da ao rescisria, sendo
certo, ainda, que eventual invocao de violao eqidade no se
prestaria, tambm, a lastrear, data venia, a pretenso rescisria, porque
no contemplada essa hiptese nos estritos limites do art. 485 do Cdigo
de Processo Civil. VI - Recurso Especial provido. (REsp 1105134/PR,
Rel. Ministro MASSAMI UYEDA, TERCEIRA TURMA, julgado em
25/05/2010, DJe 22/06/2010) (Grifei)
AO RESCISRIA COMO SUCEDNEO DE RECURSO.
DESCABIMENTO. A ao rescisria no sucedneo de recurso no
interposto no momento apropriado, nem se destina a corrigir eventual
injustia de deciso. Constitui demanda de natureza excepcional, de
sorte que seus pressupostos devem ser observados com rigor, sob
pena de ser transformada em espcie de recurso ordinrio para rever
Acesso ao Sumrio
674
e-JTJ - 00
deciso j ao abrigo da coisa julgada. Pedido rescisrio improcedente.
(AR 3.219/RS, Rel. Ministro JORGE SCARTEZZINI, Rel. p/ Acrdo
Ministro CASTRO FILHO, SEGUNDA SEO, julgado em 14/02/2007,
DJ 11/10/2007, p. 282) (Grifei)
AO RESCISRIA de sentena - Impugnao ao valor da causa
- Acolhimento, com fixao de prazo para o complemento do depsito
de que trata o art. 488, II, do CPC - Comando no atendido - Quadro
impondo a extino do processo sem resoluo do mrito, por falta de
pressuposto - Demanda, de toda sorte, improcedente - Ao rescisria
inapropriada como sucedneo recursal e, muito menos ainda, como
instrumento destinado a suprir deficincia no exerccio do direito de
defesa - Hiptese em que o autor desta ao rescisria, descurando do
elementar princpio da eventualidade, deixou de impugnar o aspecto
quantitativo do pedido formulado na ao de cobrana em face dele
endereada - Acolhimento daquele pedido, em relao a cujo montante
no havia controvrsia, no caracterizando erro de fato, ao menos por
parte do sentenciante. Processo que se julga extinto sem resoluo do
mrito, responsabilizado o vencido pelos encargos da sucumbncia e
revertendo em favor dos vencedores o depsito do art. 488, II, do CPC,
a includa a parcela a ser complementada. (TJSP, Ao Rescisria
n 0308791-70.2009.8.26.0000, 19 Cmara de Direito Privado, Des.
Rel. RICARDO PESSOA DE MELLO BELLI, D.J. 12/11/2012, D.R.
11/12/2012) (Grifei)
AGRAVO REGIMENTAL EM RECURSO ESPECIAL.
PREVIDENCIRIO. AO RESCISRIA. REVISO DE
APOSENTADORIA.
SUBSTITUIO
DE
PROVIDNCIA
QUE DEVERIA TER SIDO ADOTADA NO CURSO DO
PROCESSO ANTERIOR. IMPOSSIBILIDADE. MANEJO DA
AO RESCISRIA COMO SUCEDNEO RECURSAL.
DESCABIMENTO. FUNDAMENTO INATACADO. SMULA
283/STF. 1. vedado o manejo da ao rescisria para substituir
providncia que deveria ter sido adotada no curso do processo
rescindendo. 2. A verificao da violao de dispositivo literal de lei
requer exame minucioso do julgador, porquanto a ao rescisria no
pode ser utilizada como sucedneo de recurso, tendo lugar apenas nos
casos em que a transgresso lei flagrante. O fato de o julgado haver
adotado interpretao menos favorvel parte, ou mesmo a pior dentre
as possveis, no justifica o manejo da rescisria, porque no se cuida
de via recursal com prazo de dois anos. 3. inadmissvel o recurso
extraordinrio, quando a deciso recorrida assenta em mais de um
fundamento suficiente e o recurso no abrange todos eles (Smula 283/
e-JTJ - 00
675
Acesso ao Sumrio

STF). 4. Agravo regimental improvido (AgRg no REsp. 1.284.013/SP,

Rel. Min. SEBASTIO REIS JNIOR, DJe 01.02.2012).(Grifei)
Ao rescisria de sentena - Manifesta inadequao da ao
rescisria para a situao exposta - Processo em que proferido o
julgado rescindendo decidido de plano, com base na revelia - Quadro
que autorizava o pronto acolhimento do pedido em razo da presuno
de veracidade oriunda da contumcia - Ao rescisria inapropriada
como sucedneo recursal e, muito menos ainda, como instrumento
destinado a suprir a falta de oportuno exerccio do direito de defesa
- Causa de pedir desta rescisria limitando-se a deduzir alegaes que
haveriam de ter sido apresentadas na contestao do processo em que
proferido o julgado rescindendo - Ausncia de interesse processual. Petio
inicial indeferida e julgado extinto o processo sem resoluo do mrito,
com base nos arts. 295, III, e 267, I, do CPC. (TJSP, Ao Rescisria
n 0119606-42.2011.8.26.0000, 25 Cmara de Direito Privado, Des.
Rel. RICARDO PESSOA DE MELLO BELLI, D.J. 20/07/2011, D.R.
25/07/2011) (Grifei)
Ao julgar recentemente a Ao Rescisria n 0489299-74.2010.8.26.0000
em 28/11/2012, o Ilustre Desembargador REBOUAS DE CARVALHO,
integrante da 9 Cmara de Direito Pblico deste Egrgio Tribunal de Justia,
assim decidiu:
(...) Conquanto seja conveniente autora a propositura de ao
rescisria, sob o fundamento de que seus interesses foram lesados, no
se pode, evidentemente, transform-la em mais um recurso com a
finalidade de reformar a deciso com trnsito em julgado (AR n 398,
1 Seo, Relatora Ministra Denise Arruda).
Conforme lapidar lio de Jos Carlos Barbosa Moreira, a deciso
que se afaste da jurisprudncia no ter de ser vista, s por isso, como
necessariamente violadora da lei, ainda que o entendimento adotado
divirja de proposio constante de Smula (Comentrio ao CPC,
Forense, RJ, 1978, Vol. V, p. 155).
Nesse quadro, lembrando as palavras do notvel Desembargador
Thales do Amaral, admitir a rescisria em casos como esses redunda
em perigosa ameaa estabilidade das relaes jurdicas, bastando ao
perdedor invocar violao a algum dispositivo legal ou constitucional
para obter a quebra da coisa julgada, instituto que est garantido
pela Carta Magna (Cf Ao Rescisria n 428 479-5/4- 00). (Ao
Rescisria n 546.026-5/9 2 Grupo de Direito Pblico, j . 01.03.07,
v.u., Relator Ricardo Anafe).
Ademais, em sede de ao rescisria no cabe fazer o reexame
676
e-JTJ - 00
de julgado para verificar se a tese defendida ou no a mais adequada,

embora o seja autora.
A ao rescisria no nova apelao, alis a autora por
ocasio da ao principal se conformou com a deciso prolatada
em primeiro grau de jurisdio, e no pode ter por escopo corrigir
eventual injustia da deciso rescindenda.(...) (Grifei)
Em resumo, a ao rescisria no a via processual idnea para corrigir
eventual injustia, por no ser sucedneo de recurso.
Assim, de ser julgada extinta, sem resoluo de mrito a presente ao
rescisria, com a consequente condenao do Autor ao pagamento das custas
e despesas processuais, alm dos honorrios advocatcios do patrono dos Rus
que ora fixo em 10% do valor da causa.
Diante da presente deciso e com base no disposto no artigo 494 do
Cdigo de Processo Civil, perder o Autor em favor dos Rus o valor do depsito
realizado na forma do artigo 488, inciso II, do mesmo diploma legal.
Em razo da presente deciso, resta prejudicada a anlise do agravo
regimental de fls. 767/771.
Ante o exposto, julgo extinto o processo, sem resoluo do mrito, nos
termos do art. 267, inc. VI, ambos do Cdigo de Processo Civil.
Acesso ao Sumrio
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Ao Rescisria n 030850524.2011.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que autor VILA REAL
FACTORING MERCANTIL LTDA, ru SANTA HELENA PRESENTES
LTDA.
ACORDAM, em 19 Grupo de Cmaras Direito Privado do Tribunal de
Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Julgaram improcedente a
ao rescisria. V. U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este
EDUARDO SIQUEIRA (Presidente), CARLOS ABRO, MAURY
BOTTESINI, MAIA DA ROCHA, SERGIO GOMES E DIMAS CARNEIRO.
ISRAEL GES DOS ANJOS, Relator
Ementa: AO RESCISRIA - Acrdo - Alegao
de erro de fato - Artigo 485, inciso IX do Cdigo de
e-JTJ - 00
677

Acesso ao Sumrio
VOTO
Vistos.
Trata-se de ao rescisria movida por Vila Real Factoring Mercantil Ltda.
contra Santa Helena Presentes Ltda., que objetiva a desconstituio do acrdo
de fls. 112/121, que deu provimento parcial ao recurso de apelao da autora da
ao originria e condenou solidariamente as rs da ao ao pagamento de R$
10.000,00 a ttulo de indenizao por danos morais, e as custas processuais e
honorrios advocatcios, arbitrados em 10% do valor da condenao.
A autora pretende a resciso do v. acrdo de fls. 112/121. Sustenta que
o v. acrdo ignorou provas documentais contundentes que demonstravam a
culpa exclusiva da r da ao rescisria pelo protesto da duplicata n 110-C.
Alega que a deciso rescindenda considerou fatos existentes como inexistentes
sobre as alegaes das partes e que o v. acrdo pode ser rescindido porque
est fundado em erro de fato. Requer a antecipao dos efeitos da tutela e a
procedncia da ao rescisria.
O eminente desembargador relator inicial indeferiu o pedido de
antecipao de tutela e determinou a citao da outra parte (fls. 137).
Os autos vieram conclusos a este relator, ocasio em que foi determinada
cincia autora a respeito da tentativa de citao da empresa r (fls. 148/149).
Em contestao, a empresa r da rescisria sustenta a ausncia de
requisitos para a propositura da ao, porque entende que no h erro de fato
que possibilite a resciso do julgamento. No mais, rebate os argumentos da
inicial e requer a improcedncia da ao (fls. 157/173).
A autora da ao apresentou rplica contestao (fls. 190/196).
A d. Procuradoria de Justia deixou de se manifestar, nos termos do
parecer a fls. 200/201.
Processo Civil.
NO OCORRNCIA: O erro de fato admissvel para
embasar a ao rescisria aquele que efetivamente
pode influir diretamente no julgamento da causa.
Ausncia de causalidade entre fatos arguidos pela
autora e o resultado da deciso. Razes desenvolvidas
que no afastam a emisso irregular da duplicata e
seu protesto indevido. Alegaes da autora que visam
rediscutir a causa, o que inadmissvel. Documentos
citados pela autora no provam a regularidade da
emisso da duplicata.
AO RESCISRIA JULGADA IMPROCEDENTE.
Acesso ao Sumrio
678
e-JTJ - 00
Foi comprovado o recolhimento da multa a que se refere o art. 488, inciso

II do CPC (fls. 130).
o relatrio.
Trata-se de ao rescisria movida por Vila Real Factoring Mercantil
Ltda. contra Santa Helena Presentes Ltda., que objetiva a desconstituio do
acrdo de fls. 112/121, cujo relator designado o eminente Desembargador
EDUARDO SIQUEIRA.
A deciso rescindenda foi proferida em ao declaratria de inexigibilidade
de ttulo c.c. indenizao por danos morais, movida pela r da rescisria contra
duas empresas, uma delas a autora desta ao e a outra a Protec Instalaes,
Manuteno Comercial e Comrcio Ltda., em razo de protesto de duplicata
emitida sem causa (fls. 26/42).
A r. sentena daquele processo julgou a ao parcialmente procedente
apenas para declarar a inexigibilidade do ttulo (fls. 82/85).
Em sede de apelao, o v. acrdo deu parcial provimento ao recurso
para condenar solidariamente as rs daquele processo (Villa Real e Protec)
ao pagamento de R$ 10.000,00 a ttulo de indenizao por danos morais e de
custas processuais e honorrios advocatcios, arbitrados em 10% do valor da
condenao.
Ocorreu o trnsito em julgado do v. acrdo em 30.09.2011 (fls. 24).
No prospera a pretenso da autora.
A autora sustenta erro de fato no julgamento da ao, nos termos do art.
485 do CPC:
Art. 485. A sentena de mrito, transitada em julgado, pode ser
rescindida quando:
[...]
IX - fundada em erro de fato, resultante de atos ou de documentos da
causa;
1 H erro, quando a sentena admitir um fato inexistente, ou quando
considerar inexistente um fato efetivamente ocorrido.
2 indispensvel, num como noutro caso, que no tenha havido
controvrsia, nem pronunciamento judicial sobre o fato.
Erro de fato um erro de apreciao ou de percepo da prova trazida
aos autos, em que o magistrado supe a existncia de um fato inexistente ou a
inexistncia de um fato realmente existente.
A respeito do erro de fato, Theotonio Negro e Jos Roberto F. Gouva
ensinam que so requisitos para a sua configurao: i) que o erro de fato seja
relevante para o julgamento da questo, ou seja, que sem ele a concluso do
julgamento necessariamente houvesse de ser diferente; ii) que seja apurvel
e-JTJ - 00
679
Acesso ao Sumrio

mediante simples exame das provas j constantes dos autos da ao matriz,

sendo inadmissvel a produo, na rescisria, de novas provas para demonstrlo; e iii) que no tenha havido controvrsia nem pronunciamento judicial sobre
o fato (STJ - 2 Seo, AR 1.421, Min. Massami Uyeda, j. 26.5.10, um voto
vencido, DJ 8.10.10) (in Cdigo de Processo Civil e legislao processual
em vigor, Editora Saraiva, 44 edio, 2012, p. 605, nota art. 465:41a).
Assim, o erro de fato admissvel para embasar a ao rescisria aquele
que pode influir diretamente na apreciao da causa, de modo que a sua
percepo possa alterar o resultado do julgamento.
o que ensina Marcus Vincius Rios Gonalves: Para que o erro de
fato embase a rescisria indispensvel que mantenha nexo de causalidade
com o resultado, que a sentena esteja nele fundada. (Novo Curso de Direito
Processual Civil, volume 2: processo de conhecimento (2 parte) e procedimentos
especiais, 7 edio, So Paulo, Saraiva, 2011).
No o que ocorre no caso em tela.
A autora alegou na inicial que o v. Acrdo deixou de considerar existentes
alguns fatos que ela considera que aconteceram, tais como o fato de que a
duplicata protestada e outras faziam parte da mesma nota fiscal, como o fato de
que a sacada foi negligente em comunicar a irregularidade da duplicata emitida
antes do protesto ocorrido e que a endossatria enviou imediatamente instruo
para o banco mandatrio sustar o protesto tempestivamente e a cobrana de
dvida que no estava paga.
Quanto aos dois ltimos fatos articulados pela autora, verifica-se que
esses apontamentos constam do voto do relator que ficou vencido no julgamento
da apelao (fls. 123/126). Neste ponto, a pretenso da autora da rescisria
direcionada contra o voto vencido, que no produziu efeitos jurdicos, o que
prejudica a anlise desses fatos.
No que tange ao voto vencedor, a autora sustenta que o v. acrdo seguiu
a linha simplista ao entender que o protesto de duplicata irregularmente emitida
autoriza a indenizao por danos morais. Afirma que o v. acrdo ignorou o
contedo das provas documentais.
Ocorre que no h nexo de causalidade entre os fatos arguidos pela autora
da rescisria e o resultado contido no v. Acrdo rescindendo, porque ele no se
lastreou nesses fatos para a concluso do julgamento.
A alegao de que as duplicatas faziam parte da mesma nota fiscal, que a
sacada foi negligente em comunicar a irregularidade da duplicata emitida antes
do protesto e que a endossatria enviou instrues para o banco mandatrio
sustar o protesto, em nada influiria no julgamento do recurso, porque o que se
apreciou foi a ocorrncia do efetivo dano com o protesto indevido. Esses fatos
no tinham aptido para influir no resultado do julgamento.
Acesso ao Sumrio
680
e-JTJ - 00
Se a autora no se conformou com o resultado do julgamento, deveria ter

interposto o recurso cabvel no prazo legal, o que no foi feito.
Alm disso, as razes desenvolvidas pela autora no afastam os fatos
de que houve emisso irregular da duplicata e seu protesto indevido, sobre os
quais se fundou o acrdo e legitimaram a condenao indenizao por danos
morais. Ao contrrio, nada mais visam do que retomar a discusso acerca da
sua responsabilidade a respeito da indenizao por danos morais em virtude do
protesto indevido da duplicata n 110-C emitida irregularmente.
A conduta da empresa autora e sua responsabilidade pelo dano moral j
foram analisadas pelo v. acrdo transitado em julgado (fls. 117).
Logo, o que pretende a autora a reapreciao de matria de prova sob a
alegao de erro de fato, com o objetivo de impor a interpretao das provas do
modo que entende mais adequado a seus interesses, o que vedado em sede de
ao rescisria.
Saliente-se que a matria de prova j foi analisada na ao originria e
no mais pode ser revista.
Neste sentido:
AO RESCISRIA DE SENTENA - VIOLAO A LITERAL
DISPOSIO DE LEI E ERRO DE FATO - Sentena que reconhece
a prescrio da pretenso ao recebimento de honorrios advocatcios Natureza excepcional da ao rescisria - Inviabilidade da utilizao da
via rescindenda como sucedneo recursal - A ao rescisria, estreita
via pela qual atacada a deciso com fora de coisa julgada, deve ser
resguardada aos estritos casos previstos nos incisos I a IX do artigo
485 do diploma processual - Controvrsia relativa ao marco inicial
para contagem do lapso prescricional - Disposio contratual aplicada
pelo Juzo de Primeiro Grau que soluciona a questo - Autor que no
demonstra a alegada ofensa frontal a dispositivo de lei ou erro de fato
a embasar a sentena rescindenda - Impossibilidade de reapreciao de
argumentos ou da justia da deciso - Requisito para admissibilidade
da ao rescisria no observado - Ausncia de interesse processual
- Indeferimento da petio inicial e extino do feito sem resoluo
de mrito, com fulcro no artigo 267, inciso I, do Cdigo de Processo
Civil. (AR n 0177215-46.2012.8.26.0000, Rel. Des. Hugo Crepaldi, 25
Cmara de Direito Privado).
AO RESCISRIA. Da simples leitura da pea vestibular faz
concluir que a autora pretende, mediante mero inconformismo com os r.
julgados, sob a alegao da ocorrncia de erro de fato, a reapreciao da
matria de prova e de direito, referindo-se prova documental produzida
nos autos da ao de origem, a qual, como pode ser contemplada, foi
e-JTJ - 00
681
Acesso ao Sumrio

efetivamente examinada nos momentos oportunos. Inexistncia de erro

de fato, mas sim, efetiva apreciao, pela deciso rescindenda, da prova
produzida e dos valores atribudos ao negcio jurdico celebrado entre
os demandantes. O erro de fato decorre da admisso de fato inexistente
ou da no admisso de fato existente, e no quando a prova apreciada
de forma contrria pretenso deduzida por um dos demandantes.
Ao improcedente. (AR n 9002347-38.2009.8.26.0000, Des. Roberto
Mac Cracken, 11 Grupo de Direito Privado).
, inclusive, o entendimento do C. STJ:
PROCESSUAL CIVIL. AO RESCISRIA. VIOLAO
LITERAL DISPOSIO DE LEI. INOCORRNCIA. ERRO DE
FATO NO CONFIGURADO. NO CABIMENTO. 1. incabvel
ao rescisria por violao de lei (inciso V do art. 485) se, para apurar
a pretensa violao, for indispensvel reexaminar matria probatria
debatida nos autos. 2. No cabe ao rescisria para melhor exame
da prova dos autos. Seu cabimento, com base no inciso IX do art. 485,
supe erro de fato, quando a deciso rescindenda tenha considerado
existente um fato inexistente, ou vice-versa, e que, num ou noutro
caso, no tenha havido controvrsia nem pronunciamento judicial
sobre o referido fato (art. 485, 1 e 2). 3. Agravo regimental a que
se nega provimento. (STJ - 1 Seo, AR 3.731-AgRg, Min. Teori Albino
Zavascki, d.j. 23.05.2007).
A eventual admisso da existncia dos fatos tido como inobservados
tambm no afasta a irregularidade da emisso da duplicata em tela e o seu
protesto indevido. Os documentos mencionados pela autora no provam a
regularidade da emisso da duplicata.
Deste modo, o v. acrdo proferido pela 38 Cmara de Direito Privado
apreciou a matria de prova no julgamento da questo e deve ser mantido.
Por fim, j entendimento pacfico o de que no est obrigado o
julgador a citar todos os artigos de lei e da Constituio Federal para fins de
prequestionamento. Sendo assim, ficam consideradas prequestionadas toda a
matria e disposies legais discutidas pelas partes.
Ante todo o exposto, JULGA-SE IMPROCEDENTE a ao rescisria,
com resoluo do mrito, nos termos do art. 269, inciso I do Cdigo de
Processo Civil, condenando-se a autora ao pagamento das custas e honorrios
advocatcios, fixados por equidade em R$ 1.000,00 e perda em favor da parte
contrria do valor da multa.
682
e-JTJ - 00
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Ao Rescisria n 007561460.2013.8.26.0000, da Comarca de Teodoro Sampaio, em que autor PONTAL
AGROPECURIA S/A, ru JOS ORLANDO PEREIRA DA SILVA.
de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: indeferiram a inicial e
julgaram extinto o processo, sem honorrios e correndo as custas por conta da
autora, vu., de conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo.
(Voto n 19.355)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores S.
OSCAR FELTRIN (Presidente), FRANCISCO THOMAZ, ORLANDO
PISTORESI, FERRAZ FELISARDO, ANDRADE NETO, SILVIA ROCHA E
PEREIRA CALAS.
S. OSCAR FELTRIN, Relator
Acesso ao Sumrio
Ementa: Negado, por intempestividade, seguimento

aos recursos Especial e Extraordinrio, o prazo
decadencial da ao rescisria (2 anos - CPC, art. 495)
deve ser contado no da data em que eles no foram
conhecidos, mas do trnsito em julgado do acrdo
rescindendo, intempestivamente recorrido.
VOTO
Pretende a autora, Pontal Agropecuria S.A., com fundamento no artigo
485, inciso VII do Cdigo de Processo Civil, rescindir o acrdo proferido
pela 30 Cmara de Direito Privado, relator Des. Lino Machado (ap. n.
992.05.043635-9 - fls. 327/333), que na ao indenizatria fundada no direito
comum que lhe moveu Jos Orlando Pereira da Silva, condenou-a ao pagamento
de R$ 25.000,00 por danos morais e concedeu penso mensal vitalcia de 50%
do ltimo salrio, corrigido anualmente pelo dissdio da categoria, sem prejuzo
dos juros moratrios, cuja deciso, segundo afirma, transitou em julgado em 19
de abril de 2011.
Para tanto, colaciona, como documentos novos a anexa ficha de registro
de empregado, exame admissional e fichas financeiras, os quais demonstram
que o ru est empregado desde 16.7.2010, na empresa Usina Conquista do
Pontal, no municpio de Mirante do Paranapanema e est executando as mesmas
atividades que exercia nas dependncias da empresa-Autora relativas funo
e-JTJ - 00
683
Acesso ao Sumrio

de trabalhador rural. Afirma tratar-se de fato novo, j que a admisso do ru se

deu 4 meses aps a prolao do acrdo rescindendo, impondo-se por isso sua
resciso, uma vez que houve o reconhecimento de suposta incapacidade laboral
para a mesma funo que exercia enquanto empregado da autora. Logo e porque
incapacitado para o trabalho no est, no faz jus penso mensal vitalcia
deferida, a qual dever ser eliminada da condenao, bem assim a obrigao de
inclu-lo em folha de pagamento, alm da devoluo dos valores pagos a partir
de julho de 2010. Pede, a final e nos termos propostos, a procedncia desta ao
rescisria, concedendo-se tambm liminar para determinar a imediata suspenso
da execuo da deciso rescindenda.
Atendendo despacho de fls. 519, atribuiu causa o valor de R$ 64.280,23,
comprovando o recolhimento do preparo e da cauo de que trata o artigo 488,
II do CPC.
o relatrio.
Do exame das peas que instruem esta ao verifica-se que a ora autora,
r na ao indenizatria que lhe foi desfavorvel, interps Recurso Especial e
Extraordinrio (fls. 347/379).
A ambos foi negado seguimento por serem intempestivos (fls. 423/426),
certificado o decurso de prazo sem outro recurso em 19 de abril de 2011 (fls. 428),
data que a autora considerou como transitado em julgado o acrdo rescindendo
e apto a justificar a tempestividade da presente ao rescisria protocolada no
dia 18 de abril de 2013 (fls. 02).
A decadncia, contudo, deve ser desde logo reconhecida.
O artigo 495 do CPC dispe expressamente que O direito de propor ao
rescisria se extingue em dois (2) anos, contados do trnsito em julgado da
deciso.
No caso destes autos, como j afirmado, a ambos os recursos - Especial
e Extraordinrio - foi negado seguimento por serem eles extemporneos,
o significa dizer que o prazo decadencial da rescisria deve ser contado no
do posterior recurso no conhecido, mas do trnsito em julgado do acrdo
rescindendo, intempestivamente recorrido.
Entendimento contrrio levaria a parte a alongar, por vontade prpria
e mesmo sabendo da intempestividade desses recursos, o incio do prazo
decadencial, o que inadmissvel.
Nessa linha Nelson Nery Junior e Rosa Maria de Andrade Nery, em
comentrios ao artigo 495 do CPC, 10 ed. RT, pg. 805, ensinam que O dies a
quo do prazo o do trnsito em julgado da deciso rescindenda. Caso o recurso
interposto contra a sentena ou acrdo seja conhecido, a partir do trnsito em
julgado do acrdo que apreciou o mrito do recurso que se conta o prazo
para a propositura da rescisria. Caso o recurso no seja conhecido, o trnsito
Acesso ao Sumrio
684
e-JTJ - 00
em julgado ter ocorrido a partir do momento em que se verificou a causa da

inadmissibilidade do recurso, no momento em que se tornou intempestivo; no
momento em que o recorrente desistiu do recurso ou renunciou ao direito de
recorrer etc. O recurso no ficou intempestivo quando o tribunal assim declarou,
mas j era intempestivo quando ultrapassado o prazo legal para sua interposio.
Neste sentido: Barbosa Moreira, Coment., ns. 147 e 221, p. 265/267 e 396/397;
Barbosa Moreira, Juzo, n. 114, p. 195/196; Nery, Recursos, n. 3.4, p. 266/270.
Tambm Theotonio Negro e colaboradores, em seu CPC, 44 ed. nota 6
ao artigo 495, lembram julgados no mesmo sentido, qual seja, de que o prazo
para a ao rescisria se inicia j com a ocorrncia da precluso temporal, ou
seja, no se leva em conta a interposio do recurso intempestivo, que no seria
apto a obstar a formao da coisa julgada: RTJ 104/1.265, 110/880, 112/989,
117/1.361, 121/209 (agravo intempestivo contra deciso denegatria de recurso
extraordinrio), STF-RT 596/233, 609/153, em., 609/261, em.; STJ-1 Seo,
AR 3.758-EDcl-AgRg, Min. Herman Benjamim, j. 28.4.10, DJ 30.6.10 (caso
de recurso extraordinrio intempestivo); STJ-RF 379/284 (1 T., REsp 611.506;
caso de apelao intempestiva), RJTJESP 89/430, 113/489, JTA 93/128.
Ainda que para o incio da contagem do prazo decadencial sejam
considerados os recursos (Especial e Extraordinrio), a deciso que reconheceu
sua intempestividade transitou em julgado em 23 de maro de 2011 e no 19 de
abril de 2011 como afirmado pela autora, sendo esta ltima apenas a data em
que a certido cartorria foi lavrada (fls. 428).
Assim, iniciado o prazo em 23 de maro de 2011, o prazo de dois anos
venceu em 23 de maro de 2013, enquanto que a ao rescisria somente foi
ajuizada em 19 de abril de 2013.
Em qualquer das hipteses, portanto, deve ser reconhecida a decadncia
do direito resciso (CPC, art. 495).
Isto posto, com fundamento nos artigos 269, IV e 295, IV do CPC,
indefiro a inicial e julgo extinto o processo, sem honorrios e correndo as custas
por conta da autora, levantando- se oportunamente, em seu favor, o depsito de
que trata o art. 488, II do CPC.

e-JTJ - 00
685
SEO DE DIREITO PBLICO
ACRDO
EMPORIO DO VOV - BAR E RESTAURANTE LTDA, agravado
FAZENDA DO ESTADO DE SO PAULO.
ACORDAM, em 3 Cmara de Direito Pblico do Tribunal de Justia
n 26783)
ANTONIO CARLOS MALHEIROS (Presidente sem voto), MARREY UINT
E CAMARGO PEREIRA.
JOS LUIZ GAVIO DE ALMEIDA, Relator

Acesso ao Sumrio
Ementa: Ao anulatria de dbito tributrio -

preciso que se deem s leis que temos interpretao
no sentido de que elas servem populao em geral,
no a certos espertalhes que buscam garantirse em entendimentos garantidores de proteo a
irregularidades. No possvel continuar a proteger
quem procura fazer o incorreto e lesar terceiro ou
toda a populao, mesmo que por via do Estado - A
fiscalizao, atravs de levantamento fiscal, apurou
diferena decorrente de operaes de sada de
mercadorias tributadas, com base nos valores de
receitas informadas pelas administradoras de cartes
de crdito - A presuno de legitimidade e legalidade
do ato administrativo, conforme arts. 1 e 37 da CF
e art. 334, IV do CPC, por outro lado, garantem a
manuteno do ato que se quer invalidar, ao menos
nesta fase de anlise perfunctria deles
Recurso improvido.
Jurisprudncia - Direito Pblico
Acesso ao Sumrio
686
e-JTJ - 00
VOTO
Trata-se de agravo de instrumento apresentado por Emprio do Vov
- Bar e Restaurante Ltda. contra ato que considera ilegal do MM. Juiz
de Direito da 2 Vara da Fazenda Pblica da Comarca de Campinas, e
consistente em indeferir a liminar pleiteada, isto nos autos da ao anulatria de
dbito tributrio que moveu contra a Fazenda do Estado de So Paulo.
Informaes a fls. 100.
Recurso tempestivo e contrariado a fls. 110.
A Douta Procuradoria de Justia deixou de emitir parecer (fls. 114)
o relatrio.
Trata-se de agravo de instrumento contra deciso interlocutria, que
indeferiu o pedido liminar para a suspenso da exigibilidade de crdito tributrio
de ICMS. Contra essa deciso que se tirou o presente recurso.
Aduz o agravante, em sntese, que o agente fiscal fazendrio realizou
lanamento de ofcio e efetuou a lavratura de Auto de Infrao e Imposio de
multa (...) sem prvia instaurao de procedimento administrativo (fls. 11).
Reclama ainda que houve quebra do sigilo bancrio referente s informaes de
cartes de crdito e dbito.
O julgado do Supremo Tribunal Federal evocado pela recorrente contm
a seguinte ementa:
SIGILO DE DADOS - AFASTAMENTO. Conforme disposto no
inciso XII do artigo 5 da Constituio Federal, a regra a privacidade
quanto correspondncia, s comunicaes telegrficas, aos dados e
s comunicaes, ficando a exceo a quebra do sigilo submetida ao
crivo de rgo equidistante o Judicirio e, mesmo assim, para efeito de
investigao criminal ou instruo processual penal.
SIGILO DE DADOS BANCRIOS RECEITA FEDERAL. Conflita com
a Carta da Repblica norma legal atribuindo Receita Federal parte na
relao jurdico-tributria o afastamento do sigilo de dados relativos ao
contribuinte. (RE 389808, Relator(a): Min. MARCO AURLIO, Tribunal
Pleno, julgado em 15/12/2010, DJe-086 DIVULG 09-05-2011 PUBLIC
10-05-2011 EMENT VOL-02518-01 PP-00218)
O entendimento do Supremo Tribunal Federal, inclusive por seu plenrio,
parece ser dominante no sentido da impossibilidade de utilizao pela Receita de
dados do contribuinte nas instituies bancrias, os quais se assemelham a dados
das administradoras de cartes de crdito que, embora no sejam instituies
financeiras, a estas correspondem no tocante aos registros de dbitos e crditos.
Com todo respeito ao entendimento acima esposado, no se pode entender
e-JTJ - 00
687
Acesso ao Sumrio

irregular a atuao do fisco paulista, ora combatida.

Primeiro porque os dados constantes nos cartes de crdito so comerciais
e, portanto, abertos.
O dispositivo constitucional citado garante, em primeiro lugar, direitos
das pessoas fsicas no das jurdicas. A esse entendimento leva, de incio, o
caput do artigo que fala em proteo a brasileiros e estrangeiros residentes
no pas. Residncia conceito ligado pessoa fsica, no jurdica. As pessoas
jurdicas podem ter domiclio, mas no tm residncia.
Depois, basta uma leitura nos direitos elencados pelo dispositivo para
verificar que o alvo de proteo foi o homem, no a pessoa moral, que, quando
citada, meio de proteo do cidado, no objeto de proteo em si mesma.
Ainda assim no fosse, quando o legislador fala em proteo de dados
quer garantir o sigilo de informaes que possam constranger ou por em risco a
pessoa fsica. forma de garantir a privacidade de quem no quer se expor. De
garantir a segurana de quem, sendo identificado por situao que lhe peculiar,
corra risco.
Garante-se proteo de silencia tanto ao verdadeiro nome do artista como
ao tamanho da fortuna do empresrio; tanto ao endereo do jogador de futebol
quanto idade da mulher que, posto vaidosa, queira esconder a sua idade.
Mas no possvel proteger com sigilo aquilo que demanda divulgao.
A fotografia e as caractersticas do assassino que se quer prender so passveis
de propagao, por mais que tenha ele interesse em escond-las. O mesmo se
pode dizer da situao financeira do falido.
No pode ter tratamento diverso, mxime para o fisco, os dados referentes
movimentao comercial realizada por um estabelecimento comercial, pela
via de cartes de crdito. Primeiro porque est esse estabelecimento obrigado a
informar essa movimentao ao fisco. Se no o faz espontaneamente, a descoberta
dessa movimentao por via diversa no pode ser considerada irregular.
Depois, essa transao comercial pblica, tanto que divulgada entre o
comerciante, a empresa portadora do carto, o consumidor e, em geral, outra
empresa que faz a formalizao da relao jurdica. Alm do fisco que deve ser
cientificado, ao menos do valor das transaes efetivadas.
preciso que se deem s leis que temos interpretao no sentido de
que elas servem populao em geral, no a certos espertalhes que buscam
garantir-se em entendimentos garantidores de proteo a irregularidades. No
possvel continuar a proteger quem procura fazer o incorreto e lesar terceiro ou
toda a populao, mesmo que por via do Estado.
O dbito foi apurado por meio de levantamento fiscal realizado com
fundamento no artigo 509 do RICMS/00, embasado nas informaes prestadas
pelas operadoras de cartes de crdito e dbito:
Acesso ao Sumrio
688
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Artigo 509 - O movimento real tributvel realizado pelo estabelecimento

em determinado perodo poder ser apurado por meio de levantamento
fiscal, em que devero ser considerados os valores das mercadorias
entradas, das mercadorias sadas, dos estoques inicial e final, dos servios
recebidos e dos prestados, das despesas, dos outros encargos, do lucro do
estabelecimento e de outros elementos informativos (Lei 6.374/89, art.
74).
1 - No levantamento fiscal poder ser utilizado qualquer meio indicirio,
bem como aplicado coeficiente mdio de lucro bruto, de valor acrescido
ou de preo unitrio, consideradas a atividade econmica, a localizao e
a categoria do estabelecimento.
2 - O levantamento fiscal poder ser renovado sempre que forem
apurados dados no levados em conta quando de sua elaborao.
3 - A diferena apurada por meio de levantamento fiscal ser considerada
como decorrente de operao ou prestao tributada.
4 - O imposto devido sobre a diferena apurada em levantamento fiscal
ser calculado mediante aplicao da maior alquota vigente no perodo a
que se referir o levantamento.
A fiscalizao, atravs de levantamento fiscal, apurou diferena decorrente
de operaes de sada de mercadorias tributadas, com base nos valores de
receitas informadas pelas administradoras de cartes de crdito.
Tal diferena se deu pela existncia de venda no contabilizada de
mercadorias, o que levou a fiscalizao a presumir que houve sada de mercadorias
sem documentao fiscal, sobre as quais o imposto no foi recolhido.
Nessa anlise provisria para efeito de apreciao do pedido de tutela
antecipada, no se vislumbra irregularidade na atuao do fisco. Muito menos
quebra de sigilo das informaes das operadoras de carto de crdito, uma vez
que consistem em mera relao das vendas ao consumidor final que deveria
constar tambm da escriturao fiscal da contribuinte.
Se levam presuno de que se tratam de operaes realizadas, compete
ao contribuinte afastar tal presuno provando que as operaes questionadas
no existiram.
Ainda no fez essa prova, o agravante, razo pela qual no h
verossimilhana em suas alegaes que permitam a suspenso da exigibilidade
do crdito liminarmente.
O artigo 509, pargrafo 3, do Regulamento do ICMS estabelece que as
diferenas apuradas por meio de levantamento fiscal sero consideradas como
decorrentes de operaes tributadas. Portanto, observou o lanamento, ao menos
nessa anlise provisria, o artigo 142 do CTN.
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689
ACRDO
n 0022497-57.2013.8.26.0000, da Comarca de Mato, em que agravante
DEIVIDI ROBISON PIO, agravado INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO
SOCIAL - INSS181383SP.
n 19.776)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores CYRO
BONILHA (Presidente) e VALDECIR JOS DO NASCIMENTO.
LUIZ DE LORENZI, Relator
VOTO
Trata-se de agravo de instrumento interposto por Deividi Robison Pio,
Acesso ao Sumrio
Ementa: AO ACIDENTRIA - PERCIA

MDICA A SER REALIZADA PELO IMESC IMPOSSIBILIDADE DE COMPARECIMENTO
DO PERICIANDO POR ESTAR PRESO - ORDEM
DE REALIZAO DA PROVA NO PRPRIO
PRESDIO.
Ante a impossibilidade de comparecimento do autor
ao IMESC para a percia mdica por estar preso,
a nica alternativa plausvel, face peculiaridade
do caso, autorizar a realizao da prova nas
dependncias do prprio Presdio.
No havendo decreto de inconstitucionalidade da Lei Estadual

12.186/2006, no se pode considerar a atuao do fisco como ilegal ou irregular.
A presuno de legitimidade e legalidade do ato administrativo, conforme
arts. 1 e 37 da CF e art. 334, IV do CPC, por outro lado, garantem a manuteno
do ato que se quer invalidar, ao menos nesta fase de anlise perfunctria deles.
Destarte nega-se provimento ao agravo de instrumento.
690
e-JTJ - 00
nos autos da ao acidentria que promove em face do INSS, contra a r. deciso

que indeferiu o pedido para que fosse a percia mdica deprecada Comarca
a qual pertence o estabelecimento prisional onde encontra-se o ora agravante
recluso, ou que fosse requisitado o seu comparecimento ao IMESC (cpia da r.
deciso s fls. 100).
Em resumo, ressaltando a peculiaridade do caso, insiste o agravante no
pedido de realizao da percia mdica no presdio onde se encontra.
Processado o recurso no efeito devolutivo, o INSS no ofereceu resposta
(certido s fls. 114).
o relatrio.
Passo a decidir.
A controvrsia no caso concreto claramente peculiar.
O Segurado, autor da ao acidentria, encontra-se recolhido em Presdio
em Comarca do interior, o que obsta, obviamente, a sua sada para se submeter a
percia mdica cuja realizao, conforme ordenado pelo Juzo singular, caberia
ao IMESC - Instituto de Medicina Social e de Criminologia de So Paulo - que,
como se sabe, est localizado na Capital.
Logo, diante de tal circunstncia, a nica alternativa plausvel, a meu
juzo, de se determinar no caso, via carta precatria a ser expedida pelo Juzo
de Origem, a realizao da prova mdica nas dependncias do Presdio, seja
por mdico do prprio Sistema Prisional, ou na impossibilidade, por mdico da
Comarca a ser nomeado pelo Juzo deprecado.
Impe-se, pois, a reforma da r. deciso agravada de forma a possibilitar a
realizao da prova mdica nos moldes supra.
Ante o exposto, pelo meu voto, dou provimento ao agravo de
instrumento.
Acesso ao Sumrio
ACRDO
PRISCILA GUEDES MARQUES, agravado DIRETOR DE BENEFCIOS
MILITAR ( DBM ) DA SO PAULO PREVIDNCIA - SPPREV.
n 15.703)
e-JTJ - 00
691
Ementa: AGRAVO DE INSTRUMENTO - Mandado

de segurana - Pretenso de restabelecimento da
penso - Liminar indeferida Inadmissibilidade
- Na hiptese dos autos, a cessao do pagamento
do benefcio se deu prematuramente, sem que a
Agravante exercesse o seu direito de ampla defesa,
previsto no art. 5, LV, da Carta Constituinte de
1988, inobstante a regra do art. 60, da Lei Estadual
n 10.177/98 - Presente a relevncia da medida, j
que se trata de verba de carter alimentar. R. deciso
reformada.
Recurso provido.

Acesso ao Sumrio
VOTO
Vistos.,
Trata-se de agravo de instrumento tirado contra a r. deciso copiada a fls.
42/43 destes autos que, em mandado de segurana, indeferiu o pedido liminar
para o restabelecimento da penso.
Aduz ilegalidade do ato que cancelou o pagamento da penso, devendo
ser observado o contraditrio e a ampla defesa. Assevera a decadncia do direito
da Administrao para rever seu ato e sustenta o direito adquirido.
Concedida a tutela recursal liminar, foram dispensadas as informaes, e
manifestao da Procuradoria Geral de Justia, que tem deixado de se manifestar
em casos que tais (fls. 70/71).
Contraminuta a fls. 79/94.
o Relatrio.
Cuida-se de mandado de segurana com pedido liminar, impetrado por
pensionista de ex-policial militar, visando ao restabelecimento do pagamento
integral de sua penso, a partir da data do corte, e a decretao da decadncia do
direito da impetrada de rever seus atos (fls. 21/36).
Ao receber a inicial, o MM. Juiz de Direito indeferiu a liminar, devido
ausncia dos requisitos legais a sua concesso, enfatizando a presuno de
legitimidade dos atos administrativos, advindo da o recurso em tela.
O presente recurso se limita ao exame dos requisitos da liminar almejada,
MOREIRA DE CARVALHO (Presidente sem voto), REBOUAS DE

CARVALHO E DCIO NOTARANGELI.
CARLOS EDUARDO PACHI, Relator
Acesso ao Sumrio
692
e-JTJ - 00
sob pena de invaso matria de mrito em momento inapropriado.

Neste passo, em que pesem os fundamentos da deciso hostilizada, o caso
impe a concesso da medida liminar.
certo que a Administrao Pblica, com base na autotutela, tem o poder
de rever e de anular seus prprios atos.
H legislao estadual expressa nesse sentido (Lei n 10.177/98),
prevendo prazo de at 10 anos para que a Administrao Pblica Estadual anule
seus atos invlidos:
Artigo 10 - A Administrao anular seus atos invlidos, de ofcio
ou por provocao de pessoa interessada, salvo quando:
I - ultrapassado o prazo de 10 (dez) anos contado de sua produo;
Entretanto, se a anulao do ato afetar interesses dos administrados,
deve ser instaurado processo administrativo, conferindo a eles o exerccio do
contraditrio e da ampla defesa.
No caso da Agravante, conforme se pode observar a fls. 49 (DOE,
de 02.02.2013), a autoridade coatora instaurou procedimento destinado a
invalidar o ato administrativo que concedeu a penso por morte, por estar em
desacordo com o art. 5, da Lei Federal n 9.717/98, suspendendo sumariamente
o pagamento do benefcio (art. 60 da Lei Estadual n 10.177/98), para evitar
prejuzos de reparao onerosa ou impossvel, at deciso final do procedimento
de invalidao.
Dessa forma, sem prejuzo do que ser decidido definitivamente na esfera
administrativa, verifica-se que o ato de suspenso de pagamento do benefcio se
deu prematuramente, sem que se permitisse pensionista o exerccio do direito
ampla defesa, previsto no art. 5, LV, da Carta Constituinte de 1988, norma que
se sobrepe legislao estadual.
Importa destacar alguns precedentes do STJ, acerca do tema:
RECURSO ORDINRIO - MANDADO DE SEGURANA ADMINISTRATIVO - PREVIDENCIRIO - ACUMULAO DE PENSO
DE VIVAS DE MEMBROS DO MINISTRIO PBLICO DO ESTADO
DO PIAU E PENSO PAGA PELO IAPEP - IMPOSSIBILIDADE
- INVALIDAO DE ATO ADMINISTRATIVO DEPENDENTE DE
PROCESSO ADMINISTRATIVO PRVIO - NECESSIDADE DE AMPLA
DEFESA - POSSIBILIDADE DE ESCOLHA PELAS VIVAS DA
PENSO A SER RECEBIDA - RECURSO PROVIDO.
1. impossvel a acumulao de penso paga pelo Estado do Piau a
vivas de membros do Ministrio Pblico Estadual com a penso paga
pelo IAPEP. Precedentes da Corte.
2. No obstante, tratando-se de invalidao de ato administrativo
e-JTJ - 00
693
Acesso ao Sumrio

classificado como ampliativo de direito, mister a observncia de

prvio processo administrativo, em respeito ao art. 5, inciso LV, CR/88,
concedendo s vivas o direito de ampla defesa ou, no mnimo, de optar
pela continuidade do recebimento de quaisquer das penses, at ento,
recebidas.
3. Recurso provido. (RMS n 12471/PI, Relator Ministro PAULO
MEDINA, 6 Turma, j. 09.02.2006).
DIREITO ADMINISTRATIVO. RECURSO ORDINRIO EM
MANDADO DE SEGURANA. SERVIDOR PBLICO ESTADUAL.
PENSO POR MORTE. CANCELAMENTO. DEVIDO PROCESSO
LEGAL. INOBSERVNCIA. RECURSO PROVIDO.
1. Consoante inteligncia da Smula 473/STF, a Administrao, com
fundamento no seu poder de autotutela, pode anular seus prprios atos,
desde que ilegais. Ocorre que, quando tais atos produzem efeitos na esfera
de interesses individuais, mostra-se necessria a prvia instaurao de
processo administrativo, garantindo-se a ampla defesa e o contraditrio,
nos termos dos arts. 5, LV, da Constituio Federal.
2. Hiptese em que, sem observncia do devido processo legal, foi
cancelado o pagamento de penso vitalcia especial, ao fundamento
de que no poderia ser paga cumulativamente com outra, oriunda do
Instituto de Previdncia do Estado do Rio Grande do Sul - IPERGS.
3. No caso em que servidor pblico deixa de auferir seus vencimentos,
parcial ou integralmente, por ato ilegal ou abusivo da autoridade
impetrada, os efeitos patrimoniais da concesso da ordem em mandado
de segurana devem retroagir data da prtica do ato impugnado,
violador de direito lquido e certo. Inaplicabilidade dos enunciados das
Smulas 269/STF e 271/STF.
4. Recurso ordinrio provido. (Grifei. RMS n 24.175/RS, Relator
Ministro ARNALDO ESTEVES LIMA, 5 Turma, j. 28.08.2008).
Convm observar que a aplicao das leis atinentes concesso ou no da
penso por morte filha maior e capaz matria controvertida, mas no se deve
cessar o pagamento do benefcio sem o devido processo administrativo, onde se
assegure o amplo direito de defesa, j que tem ntido carter alimentar.
Destarte, de rigor a reforma da r. deciso a quo.
O resto em discusso mrito e dever ser apreciado quando do
julgamento em Primeiro Grau.
E, s luz do contraditrio e com os argumentos deduzidos pelas partes,
que a matria ser analisada de forma apropriada, da porque, at l, de rigor
a reforma da deciso impugnada.
694
e-JTJ - 00
Pelo exposto, DOU PROVIMENTO ao recurso.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos do Agravo de
Instrumento n 0078455-28.2013.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em
que agravante SO PAULO TRANSPORTE S/A - SPTRANS, e agravado
EDMAR CELESTINO DE OLIVEIRA.
ACORDAM, em 10 Cmara de Direito Pblico do Tribunal de
Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento ao recurso.
n 7985/13)
ANTONIO CELSO AGUILAR CORTEZ (Presidente), TORRES DE
CARVALHO E TERESA RAMOS MARQUES.
ANTONIO CELSO AGUILAR CORTEZ, Relator
Ementa: Ao de obrigao de fazer. Pretenso
ao fornecimento de transporte pblico gratuito a
portador de surdez parcial e esfago de Barret. No
preenchimento dos requisitos legais pertinentes a
tutela antecipada. Exegese da legislao sobre a
matria. Agravo de instrumento provido.
Acesso ao Sumrio
VOTO
V I S T O S.
Contra deciso que, em ao declaratria de nulidade de ato
administrativo c.c. obrigao de fazer, deferiu a tutela antecipada para efeito
de expedio do Bilhete nico Especial a portador de deficincia auditiva e
de ps operatrio tardio de fundoplicatura esfago de Barret, com base na
Lei Municipal n. 11250 de 01.10.92 (fls. 62/63), ops a requerida agravo de
instrumento alegando que h vulnerao ao disposto na referida lei e na Lei
n. 14988 de 29.09.09 c.c. Portarias Intersecretariais n. 003/06-SMT/SMS de
04.10.06, n. 004/08-SMT/SMS de 01.10.08 e n. 001/11-SMT/SMS; disse que
os documentos juntados no comprovam as limitaes funcionais autorizadoras
da iseno tarifria, que a lcera de esfago no consta do Anexo I das normas
administrativas indicadas e que somente por meio de percia mdica poderRevista Eletrnica de Jurisprudncia doTribunal de Justia de So Paulo
e-JTJ - 00
695
Acesso ao Sumrio

se- constatar o atendimento dos requisitos legais pertinentes; afirmou que no

esto presentes os requisitos legais aplicveis, que o autor tomou cincia do
indeferimento administrativo de sua pretenso em 10.08.11, que s ajuizou
esta ao em 09.08.12 e que no esto presentes os requisitos legais da prova
inequvoca e verossimilhana nos termos do artigo 273 do CPC. Concedido
efeito suspensivo/ativo para tornar sem efeito a antecipao de tutela (fls. 64),
foi apresentada contra-minuta defendendo a deciso recorrida.
o relatrio.
Como constou da petio inicial desta ao, O termo pessoas
deficientes refere-se a qualquer pessoa incapaz de assegurar por si mesma, total
ou parcialmente, as necessidades de uma vida individual ou social normal, em
decorrncia de uma deficincia congnita ou no, em suas capacidades fsicas,
sensoriais ou mentais (ONU, apud Ribas, 1985, p.10, ref. fls. 25).
No cabe ao Poder Judicirio interferir nas previses oramentrias,
mas inevitvel assegurar o exerccio de direito cuja existncia fora o
Estado a fazer essas previses, posto que no dado Administrao ignorar
as determinaes constitucionais e legais que lhe so dirigidas e estabelecer
discriminaes entre os contribuintes e destinatrios dos servios pblicos.
Mesmo as normas programticas condicionam a atividade discricionria da
Administrao e do Judicirio.
Por outro lado, toda limitao fsica ou psquica implica certa
forma de deficincia. Contudo, se no h dvida de que os favores legais se
destinam s deficincias decorrentes de problemas mentais e/ou de ausncias
ou atrofias de membros ou rgos no compensadas, que tornem impossvel a
deambulao no assistida, o mesmo no se pode dizer de outras deficincias,
como as relativas a diminuio da viso sem perda de ambos os olhos, como as
decorrentes de miopia, etc, as relativas a audio, a fala, a falta de um rim, ou at
a falta total ou parcial de um dos membros superiores ou inferiores compensada
por prtese ou insuficiente para impedir ou dificultar a deambulao e/ou o
acesso autnomo aos veculos de transporte pblico. Nestas situaes em que
a pessoa controla o prprio corpo e no necessita de auxlio de outra pessoa
ou de equipamento para se deslocar, no se justifica o favor legal, respeitado o
entendimento contrrio.
No caso concreto, o autor fez prova de maior e capaz e de
que exerce profisso remunerada (cf. fls. 32), em que pesem os diagnsticos
de esfago de Barret e de surdez parcial (fls. 40/50), que no implicam
necessariamente deficincia justificadora do favor legal almejado, e ele prprio
admitiu a eventual necessidade de percia mdica ao reiterar o pedido inicial
(fls. 56)
Dos mesmos males padecem milhares e milhares de pessoas que
696
e-JTJ - 00
no podem ser vistas como deficientes fsicas de acordo com o senso comum.
Razovel, ento, entender que a limitao da mobilidade e
deambulao a que diz respeito o artigo 3 da Resoluo Conjunta SS/ATM
n. 03/2004, assim como as referncias a portadores de deficincia constantes
da Lei Municipal n. 11250/92 e da LC n. 666/91 (artigo 1, I), no podem ser
interpretadas sem granus salis, de modo a possibilitar reconhecimento do
direito ao transporte gratuito em favor de qualquer pessoa em qualquer situao
de deficincia, com ou sem reduo da mobilidade.
Ante o exposto, d-se provimento ao agravo de instrumento para
tornar sem efeito a medida liminar concedida.
ACRDO
Acesso ao Sumrio

n 0084550-74.2013.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que agravante
COMPANHIA DE SANEAMENTO BSICO DO ESTADO DE SO PAULO
SABESP, agravado DEPARTAMENTO DE GUAS E ENERGIA DO
ESTADO DE SO PAULO - DAEE.
Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Negaram provimento ao
recurso. V. U. Afastaram preliminar., de conformidade com o voto do Relator,
SIDNEY ROMANO DOS REIS (Presidente) e LEME DE CAMPOS.
EVARISTO DOS SANTOS, Relator
Ementa: INTERESSE DE AGIR
Tem a SABESP quanto ao levantamento do precatrio
a ser pago pelo DAEE.
Preliminar afastada.
PROTESTO INTERRUPTIVO DE PRESCRIO
Deciso que determinou a manifestao do DAEE para
apresentao de defesa, no prazo de 60 (sessenta) dias.
Descabimento. Aplica-se o art. 871 do CPC. Cassado o
efeito inicialmente concedido, em parte.
Recurso provido.
e-JTJ - 00
697
VOTO
Acesso ao Sumrio

1. Trata-se de agravo de instrumento de interlocutria (fls. 76)

rejeitando embargos de declarao (fls. 74/75) de deciso determinando a
citao do DAEE para apresentar defesa, em 60 dias, a protesto interruptivo
de prescrio (fls. 18/27).
Sustentou, em resumo, ser caso de reforma. Descabida defesa. Trata-se
de medida conservativa. No h qualquer prejuzo. Desnecessrio contraditrio.
No h discusso. Pretende-se to somente assegurar a utilidade e eficcia de
outro processo. Tem como fim prevenir a responsabilidade, prover a conservao
e ressalvar seus direitos. Da o efeito suspensivo e a reforma (fls. 02/16).
Concedido, em parte, o efeito pretendido (fls. 85). Vieram informaes
(fls. 90/91) e resposta (fls. 93/99) arguindo, preliminarmente, falta de interesse
de agir da SABESP. Instada (fls. 101), manifestou-se a SABESP (fls. 104/108).
o relatrio.
2. a) Quanto ao interesse de agir.
Ao lado da legitimidade e da possibilidade jurdica do pedido, o
interesse de agir apontado como uma das condies da ao.
E h interesse de agir, quando ... configurado o litgio, a providncia
jurisdicional invocada cabvel situao concreta da lide, de modo que
o pedido apresentado ao juiz traduza formulao adequada satisfao do
interesse contrariado, no atendido, ou tornado incerto (FREDERICO
MARQUES - Manual de Direito Processual Civil - vol. I - 1.975 - Ed. Saraiva
- n 137 - p. 159/160).
preciso, acrescentam ANTONIO CARLOS DE ARAJO CINTRA,
ADA PELLEGRINI GRINOVER e CNDIDO R. DINAMARCO, ...
pois, sob esse prisma, que, em cada caso concreto, a prestao jurisdicional
seja necessria e adequada (Teoria Geral do Processo - Ed. Revista dos
Tribunais - 1.984 - p. 222/223).
Ora, evidente o interesse da SABESP, ainda que de ordem econmica,
quanto ao levantamento do precatrio a ser pago pelo DAEE. Ela no figura
como parte na desapropriao, todavia, em razo do pagamento por ela realizado,
restou reconhecido seu direito ao reembolso (fls. 100). Presente, portanto, o
interesse de agir, ao menos quanto cautelar em questo.
Afasto a preliminar.
b) Quanto ao mais.
Restringe-se, no mais, o julgamento do presente agravo nica e
exclusivamente anlise da possibilidade ou no de apresentao de defesa
no protesto interruptivo de prescrio apresentado (fls. 18/27). Inadmissvel
Acesso ao Sumrio
698
e-JTJ - 00
avanar consideraes sobre o mrito.

Assim consignou a r. deciso agravada:
Fls. 495-496:
Recebo os embargos de declarao porque tempestivos.
Antes e acima do Cdigo de Processo Civil h uma Constituio,
e nela que se prev expressamente o devido processo legal enquanto
direito fundamental. (art. 5, LIV e LV).
Claro que no haver aqui a defesa a respeito do crdito que
imputado.
Mas inadmissvel que de modo to singelo afirme-se que um
procedimento em contraditrio no qual se alegam fatos e imputam-se
responsabilidades no admite defesa (fls. 494).
Ainda que a defesa deva restringir-se ao tema da interrupo do
prazo prescricional, de todo modo h uma defesa.
No pode o procedimento previsto no Cdigo de Processo Civil
ser visto como uma expresso unilateral e mesmo arbitrria em favor
de quem prope a ao de modo a permitir que se diga o que se quer,
sustente-se o que se pretende, junte-se documentos, e absolutamente
nada se permita parte contrria responder.
Repito, que ao menos em relao ao que se pede interrupo da
prescrio h um direito constitucional de defesa.
Ante o exposto, JULGO IMPROCEDENTES os embargos de
declarao. (fls. 76).
Em que pese o efeito concedido, em parte (fls. 85), melhor apreciando
os dispositivos legais, reconsidero deciso anterior para sujeitar o caso ao
disposto no art. 871, do CPC (O protesto ou interpelao no admite defesa
nem contraprotesto nos autos; mas o requerido pode contraprotestar em
processo distinto. - grifei), sem identificar, nesse proceder, afronta a princpios
constitucionais (contraditrio e ampla defesa).
Como se observa, no se nega o direito de defesa. Apenas seu exerccio
diferido a outro meio ou momento processual. Vivel, quando efetuado em
autos apartados, e no nos mesmos, como permitiu o MM. Juzo a quo (fls. 72 e
76). Condicionam-se, contraditrio e ampla defesa, ao devido processo legal e
esse estabelece o meio pelo qual exercida a defesa. No caso, no nos prprios
autos.
Nesse sentido:
Foroso convir, entretanto, que o processo do protesto, da
notificao e da interpelao, porque veicula a vontade do requerente,
basicamente unilateral. Por essa razo, no cabe ao requerido veicular,
e-JTJ - 00
de seu turno, a sua pretenso perante o requerente. Da a proibio do

contraprotesto nos mesmos autos (rectius: processo).
Desejando o requerido, por sua vez, prevenir responsabilidade,
prover a conservao e a ressalva de seus direitos ou manifestar,
formalmente, alguma inteno, dever ingressar um seu protesto,
notificao ou interpelao (art. 870, caput, segunda parte). Nada
mais natural e lgico vista da natureza dessas medidas. (ARRUDA
ALVIM, ARAKEN DE ASSIS e EDUARDO ARRUDA ALVIM Comentrios ao Cdigo de Processo Civil - Ed. GZ 2012 - p. 1.318).
Da a reforma da r. deciso, cassado o efeito inicialmente concedido (fls.
3. Afasto a preliminar. Dou provimento ao recurso.
85).
699
ACRDO
0087260-67.2013.8.26.0000, da Comarca de Guarulhos, em que agravante
PREFEITURA MUNICIPAL DE GUARULHOS, agravado GUARUBEL
IMVEIS LTDA.
Pblico do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram
provimento ao recurso. V. U., de conformidade com o voto do relator, que
O julgamento teve a participao dos Desembargadores MAGALHES
COELHO (Presidente) e EDUARDO GOUVA.
COIMBRA SCHMIDT, Relator

Acesso ao Sumrio
Ementa: DESAPROPRIAO. Percia. Honorrios.

Arbitramento definitivo em R$ 15.907,00. Cifra
elevada pois, malgrado a envergadura da percia,
no houve variveis ensejadoras de arbitramento
to expressivo. Ausncia de memorial de atividades
desempenhadas pelo perito capaz de embasar o
nmero de horas efetivamente gastas no trabalho.
Reduo para R$ 10.000,00, em consonncia com
precedentes dessa Col. Cmara. Recurso provido.
Acesso ao Sumrio
700
e-JTJ - 00
VOTO
Agravo de instrumento tempestivamente interposto pela expropriante
contra a deciso reproduzida a f. 9, que em ao de desapropriao, arbitrou
honorrios definitivos de perito contbil em R$ 15.907,00.
Bate-se pela reduo da verba. Aponta inconsistncias no laudo e sobre o
tempo despendido para o trabalho.
Processado no efeito suspensivo (f. 99/100).
Contraminuta a f. 105/7.
o relatrio.
Acolhendo totalmente a estimativa apresentada por perito nomeado em
ao expropriatria, o juzo a quo arbitrou seus honorrios em R$ 15.907,00.
A cifra mostra-se exagerada.
Sem querer menoscabar a envergadura ou a qualidade da percia
realizada, conforme destacado pelo assistente tcnico da agravante, a ausncia
de benfeitorias do imvel somada localizao do terreno em rea de fcil
acesso e fcil pesquisa de mercado facilitam o trabalho do profissional.
O tempo assinalado como gasto concluso dos trabalhos - 75,4 horas
contnuas, equivalente a nove e meio dias teis, considerando-se oito horas
dirias de trabalho -, outrossim, carece de embasamento, merc da ausncia de
memorial descritivo das atividades desempenhadas.
De resto, a hora/trabalho com base na tabela de honorrios do IBAPE
no tem o condo de vincular o arbitramento, porquanto regulamento interno de
instituto sem fora legal.
Nesse sentido o julgamento dos agravos de instrumento 990.10.451141-0
e 990.10.141592-5, de minha relatoria.
De rigor, pois, a reviso da honorria arbitrada.
Posto isso, e conforme a jurisprudncia dessa Cmara, dou provimento
ao recurso para fixar em R$ 10.000,00 a remunerao definitiva do perito, sem
levar em considerao o valor da hora/trabalho, dada a falta de elementos para
sua correta aferio.
Para efeito de exerccio de recursos nobres, deixo expresso que o desate
no ofende norma legal alguma, constitucional ou infraconstitucional. Consigno,
ainda, que foram consideradas todas as normas destacadas pelos litigantes,
mesmo que no citadas expressamente.

e-JTJ - 00
701
ACRDO
VOTO
Trata-se de agravo de instrumento interposto contra r. deciso de fls. 16
que, nos autos da ao ordinria movida por SNIA MARIA CAVALCANTI
BATISTA E OUTROS em face do HOSPITAL DAS CLNICAS DA
FACULDADE DE MEDICINA DA UNIVERSIDADE DE
Acesso ao Sumrio
Ementa: AGRAVO DE INSTRUMENTO - Pretenso

do Hospital das Clnicas para a aplicao da Lei
11.960/09 nos clculos da correo monetria e juros
moratrios - Despacho denegatrio Decisrio
que merece subsistir - Julgamento das ADIs ns
4.357 e 4.425 que declarou a inconstitucionalidade,
por arrastamento, do art. 5 da Lei 11.960/09, que
modificou o art. 1-F da Lei 9.494/97, devendo ser
afastada a forma de clculo por ele determinada
Negado provimento ao recurso.

HOSPITAL DAS CLINICAS DA FACULDADE DE MEDICINA DA
UNIVERSIDADE DE SO PAULO HCFMUSP, so agravados SONIA MARIA
CAVALCANTI BATISTA, PEDRA DE OLIVEIRA HILARIO, ALZENIR
LEANDRO, ANTONIO BELIANO ROMUALDO, CARLOS FAGUNDES
DOS SANTOS, ELIAS ABDIAS SANTOS, GENILDE DE OLIVEIRA
BARRETO, ISABEL DOS SANTOS, JOO MENDES DA CUNHA, JOSE
HENRIQUE ROMUALDO, LAERCIO FIRMINO PINHEIRO, LUIZA
APARECIDA DA SILVA VITORIANO, MARIA EDITE SANTANA, MARIA
MERCEDES FERREIRA, NIVALDO MOREIRA BORJA e VALDENI SILVA
DE SOUZA.
Pblico do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso:
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores RUBENS
RIHL (Presidente), CRISTINA COTROFE E JOO CARLOS GARCIA.
RUBENS RIHL, Relator
Acesso ao Sumrio
702
e-JTJ - 00
SO PAULO, determinou a remessa dos autos ao contador para

reelaborao dos clculos, de modo a afastar a aplicabilidade da Lei n 11.960/09.
Alega o agravante, em sntese, que a r. deciso contraria entendimento
dos Tribunais Superiores no sentido da imediata aplicao da Lei n 11.960/09
aos processos em curso, independentemente da data de ajuizamento da ao (fls.
02/14).
Recurso tempestivo, tendo sido instrudo com os documentos obrigatrios
exigidos por lei.
Dispensvel o pedido de informaes ao nobre Juzo agravado, bem como
a intimao da parte adversa para resposta.
, em sntese, o relatrio.
Bem examinada a questo posta em Juzo, v-se que o recurso no
Com efeito, em que pese o entendimento firmado pelo Colendo Superior
Tribunal de Justia no sentido de que a Lei 11.960/09 se aplica aos processos
pendentes, novo fato veio a afastar a possibilidade de sua utilizao.
Isso porque o Egrgio Supremo Tribunal Federal, no dia 14.03.2013,
julgou parcialmente procedentes as ADIs ns 4.357 e 4.425, que atacavam a EC
62/09, declarando a inconstitucionalidade (...) por arrastamento, do art. 5 da
Lei 11.960/2009 (v. Informativo de Jurisprudncia n 698 do STF).
Dessa forma, a citada norma, que modificou o art. 1-F da Lei 9.494/97
para determinar o clculo da correo monetria e dos juros, nas condenaes
impostas Fazenda Pblica, com base nos ndices oficias da caderneta de
poupana, foi excluda do ordenamento jurdico, de forma a no produzir
qualquer efeito.
Sendo assim, deve prevalecer a forma de clculo estabelecida na sentena
condenatria para a atualizao monetria e os juros moratrios.
Diante do exposto, de rigor o improvimento do recurso interposto,
mantendo na ntegra a r. deciso de primeiro grau.
Ressalto, em remate, que o presente acrdo enfocou as matrias
necessrias motivao do julgamento, tornando claras as razes pelas quais
chegou ao resultado do julgado. A leitura do acrdo permite ver cristalinamente
o porqu do decisum, sendo, pois, o que basta para o respeito s normas de
garantia do Estado de Direito, entre elas a do dever de motivao (CF, art. 93,
IX). De qualquer modo, para viabilizar eventual acesso s vias extraordinria
e especial, considero prequestionada toda matria infraconstitucional e
constitucional, observando o pacfico entendimento do Superior Tribunal de
Justia no sentido de que, tratando-se de prequestionamento, desnecessria
a citao numrica dos dispositivos legais, bastando que a questo posta tenha
e-JTJ - 00
703
sido decidida (EDROMS 18205 / SP, Ministro FELIX FISCHER, DJ 08.05.2006

p. 240).
Da por que, em tais termos, nega-se provimento ao recurso.

n 0020268-95.2011.8.26.0000, da Comarca de Perube, em que agravante
MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO, so agravados
FAZENDA DO ESTADO DE SO PAULO (E OUTROS(AS)) e FUNDAO
PARA A CONSERVAO E A PRODUO FLORESTAL DO ESTADO DE
SO PAULO.
ACORDAM, em 1 Cmara Reservada ao Meio Ambiente do Tribunal
de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento ao
recurso. V. U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores ZLIA
MARIA ANTUNES ALVES (Presidente), TORRES DE CARVALHO E RUY
ALBERTO LEME CAVALHEIRO.

Acesso ao Sumrio
Ementa: *Agravo de Instrumento - Ao civil pblica

ambiental - Ocupao irregular de reas pblicas
inseridas em reserva de desenvolvimento sustentvel
na antiga Estao Ecolgica Juria-Itatins, criada
pelo Decreto Estadual n. 24.646/86 e pela Lei n.
5.649/87 - Danos ambientais que se estenderiam sobre
o territrio de 04 (quatro) municpios do Estado de
So Paulo (Perube, Itariri, Miracatu e Iguape) Declarao, de ofcio, da incompetncia absoluta
do Juzo da Comarca de Perube e determinao
de remessa dos autos a umas das Varas da Fazenda
Pblica da Comarca da Capital Inadmissibilidade Competncia, na hiptese em que os danos perpetrados
na Unidade de Conservao se estendem para alm de
um Municpio, definida pelo local do dano - Aplicao
do art. 2., caput, da Lei n. 7.347/85, e, no, do art.
ACRDO
704
e-JTJ - 00
Acesso ao Sumrio
93, II, da Lei n. 8.078/90 - Recurso provido.*

VOTO
Vistos.
1 - Agravo de instrumento, com pedido de efeito suspensivo, interposto, no
prazo legal, pelo MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO,
nos autos da ao civil pblica, que move FAZENDA DO ESTADO DE SO
PAULO e FUNDAO PARA A CONSERVAO E A PRODUO
FLORESTAL DO ESTADO SO PAULO, contra o r. despacho que declarou,
de ofcio, a incompetncia absoluta do Juzo, para julgar a ao, porque os danos
ambientais se estenderiam sobre o territrio de 04 (quatro) municpios do Estado
de So Paulo (Perube, Itariri, Miracatu e Iguape), e determinou a remessa dos
autos a umas das Varas da Fazenda Pblica da Comarca da Capital. (fls. 20/23).
O agravante assevera, em sntese, que o juzo competente para o
processamento das aes coletivas o do local do dano; que a citao vlida
torna prevento o juzo; que o art. 93, do CDC, aplicvel, apenas e to somente,
s relaes jurdicas materiais de consumo; que, na ao civil pblica, no se
considera a extenso dos efeitos do dano para a fixao da competncia do juzo;
que, com a remessa dos autos Comarca da Capital, haver maior dificuldade de
coleta de provas, gerando, inclusive, tumulto e desordem processual e que deve
ser reconhecida a competncia do Juzo, mantendo-se o andamento da causa
principal e acessria (cautelar n. 441.01.2010.005168-8) e o apensamento da
ACP 501/03, na 1. Vara da Comarca de Perube. (fls. 02/19).
Processado com efeito suspensivo (fls. 83), o MM. Juiz a quo prestou
as informaes solicitadas (fls. 212/227, 228/303) e as agravadas apresentaram
respostas. (100/103, 106/116, 117/189).
A Procuradoria Geral de Justia opinou pelo provimento do recurso. (fls.
305/311, 312/323).
o relatrio.
2 Merece prosperar o recurso.
O Governo do Estado de So Paulo, por meio do Decreto Estadual
n. 26.646/86, posteriormente, ratificado pela Lei Estadual n. 5.649/87, de
dos Decretos Estaduais nos. 26.714/87, 26.715/87, 26.716/87 e 26.717/87,
declarou de utilidade pblica algumas reas situadas nos municpios de Perube,
Itariri, Miracatu e Iguape, perfazendo o total de 79.270 hectares, e criou a
denominada Estao Ecolgica Juria-Itatins.
O MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO, o autor,
ora agravante, sustentando que, devido a falhas na fiscalizao da Estao
Ecolgica Juria-Itatins, ocorreram invases e intervenes por inmeras
pessoas, o que provocou danos ambientais de toda espcie supresso de
e-JTJ - 00
705
Acesso ao Sumrio

vegetao nativa, construes de moradias, contaminao do solo por esgoto,

etc..., ajuizou ao civil pblica contra a FAZENDA DO ESTADO DE SO
PAULO e FUNDAO PARA A CONSERVAO E A PRODUO
FLORESTAL DO ESTADO SO PAULO, as rs, ora agravadas, visando a
desocupao do local e a recomposio da rea degradada. (fls. 28/64).
A ao foi distribuda 1. Vara da Comarca de Perube, onde estava a
se processar, normalmente, inclusive com o deferimento, em parte, em despacho
proferido no dia 27/04/10, da tutela antecipada consistente em determinao,
fundao-r, ora agravada, para que promova a fiscalizao ininterrupta da
rea em questo, evitando novas invases e construes, e, Fazenda-r, ora
agravada, para que adote as medidas cabveis para a total retirada dos ocupantes
do local, no prazo mximo de 120 (cento e vinte) dias, e, ambas, para que
forneam cadastramento fsico e pessoal atualizado, no prazo mximo de 90
(noventa) dias, com informaes sobre a exata localizao das invases, o
nmero de habitantes de cada moradia, a descrio do estabelecimento comercial
ou similar, a rea ocupada pela moradia e/ou estabelecimento comercial, bem
como todas as informaes pertinentes ao conhecimento da real situao da
degradao decorrente das invases por eventuais veranistas, investidores ou
moradores locais, pena de multa diria de 10.000 UFESPs. (fls. 65/71).
A FAZENDA DO ESTADO DE SO PAULO e a FUNDAO PARA
A CONSERVAO E A PRODUO FLORESTAL DO ESTADO SO
PAULO, as rs, ora agravadas, apresentaram contestao conjunta, protocolada
no dia 18/11/10. (fls. 117/188).
Na sequncia, em deciso prolatada no dia 27/12/10, considerando que a
ao civil pblica fundada em direito ambiental tem por objeto a implantao
de efetivo controle e fiscalizao de ingresso de pessoas no interior da Estao
Ecolgica Juria-Itatins, mediante interdio, embargo, notificao do infrator
a proceder a demolio, plano de manejo e realocao das famlias tradicionais,
vedao de novas invases, etc..., cuja rea se estende sobre 04 (quatro)
Municpios do Estado de So Paulo PERUBE, ITARIRI, MIRACATU e
IGUAPE, e que entre outras, a MM. Juza a quo, de ofcio, declinou da
competncia e determinou a sua redistribuio a uma das Varas da Fazenda
Pblica do Estado de So Paulo, o que ensejou o recurso ora em julgamento.
(fls. 20/23).
A rigor, o juzo competente para o processamento das aes coletivas, que
versam sobre agresso ambiental, o do local do dano, competncia funcional,
portanto, absoluta, de acordo com o prescrito no art. 2., caput, da Lei n.
7.347/85:
As aes previstas nesta Lei sero propostas no foro do local
onde ocorrer o dano, cujo juzo ter competncia funcional para
Acesso ao Sumrio
706
e-JTJ - 00
processar e julgar a causa.

E, na hiptese de o dano ambiental atingir mais de um Municpio, uma das
Comarcas ser a escolhida para o processamento da ao civil pblica, ainda que
a execuo das medidas judiciais, inclusive a prova pericial, seja concretizada
alm dos limites da jurisdio por onde est sendo processada.
No caso, o deslocamento da competncia para a Capital do Estado
afrontaria o princpio da efetividade da tutela dos interesses metaindividuais,
eis que, afora as muitas dificuldades para o ajuizamento da ao ambiental,
prejudicaria, no s o exerccio da atividade jurisdicional pelo Magistrado,
como a produo das provas imprescindveis para a apurao dos danos.
O art. 93, do CDC, por sua vez, aplicvel, apenas e to somente, s
relaes jurdicas materiais de consumo, e, no, s aes de natureza ambiental,
justamente, porque mais fcil a apurao do dano e a obteno de provas na
Comarca onde os fatos ocorreram.
o que enfatiza o I. Procurador de Justia oficiante, no seu mui bem
lanado parecer:
Assim, sendo o dano perpetrado na Unidade de Conservao
que se estende para alm de um Municpio, aplicar-se- a regra
do artigo 2, da LACP, definida a competncia pelo local do dano,
ainda que em diversos Municpios, o que se resolve pela preveno,
inclusive diante da instrumentalidade e convenincia na produo da
prova. (fls. 305/311).
Neste sentido, o entendimento doutrinrio, destacando-se as seguintes
lies:
(...)
Nos termos do art. 2, caput, da LACP, as aes previstas nesta
lei sero propostas no foro do local onde ocorrer o dano, cujo juzo
ter competncia funcional para processar e julgar a causa.
Como vimos, trata-se de competncia absoluta, e versa os
interesses transindividuais de que cuida a LACP, que so difusos e
coletivos (LACP, art. 1, especialmente inc. IV).
(...)
c) Em se tratando de tutela coletiva que objetive a proteo a
lesados em mais de uma comarca de um mesmo Estado, mas sem que
o dano alcance todo o territrio estadual, o mais acertado afirmar
a competncia segundo as regras de preveno, reconhecendo-a em
favor de uma das comarcas atingidas nesse Estado; (MAZZILLI,
Hugo Nigro. A defesa dos interesses difusos em juzo: meio ambiente,
consumidor, patrimnio cultural, patrimnio pblico e outros interesses.
20. ed. rev. ampl. e atual. So Paulo: Saraiva, 2007. pgs. 260, 271).
e-JTJ - 00
707
Acesso ao Sumrio

Determina o art. 2 da Lei de Ao Civil Pblica que o juzo

competente para processar e julgar aes coletivas ambientais o do
lugar onde ocorreu ou deva ocorrer o dano.
(...)
Esse sistema de competncia encontra-se respaldado no
princpio da efetividade da tutela dos interesses metaindividuais,
porque, alm das dificuldades naturais do ajuizamento da respectiva
ao ambiental, regra diversa de competncia prejudicaria o exerccio
jurisdicional do magistrado, dada a maior facilidade de apurao do
dano e de suas provas na comarca em que os fatos ocorreram. Nesse
sentido, pondera Ren Ariel Dotti:
... o sentimento de reao emocional ao dano melhor vivenciado
pelo agente do Ministrio Pblico (e outras autoridades) que habita
na mesma cidade, que convive com as mesmas vtimas e testemunhas
e assim poder, com mais eficincia que outro colega distanciado da
rea das consequncias do fato, promover as medidas adequadas
perseguio dos agressores bem como lutar pela preveno. (Ren
Ariel Dotti, A atuao do Ministrio Pblico na proteo dos interesses
difusos, apud Milar, Ferraz e Nery, A ao civil pblica, cit., p. 60).
Oportuno frisar que, pela prpria dimenso do dano ao meio
ambiente, este poder assumir proporo que atribua competncia
concorrente para o deslinde do feito e diferentes rgos jurisdicionais.
Nessa situao, o critrio apto a resolver a concorrncia a
preveno. (FIORILLLO, Celso Antonio Pacheco. Curso de Direito
Ambiental Brasileiro. 12. ed. rev. ampl. e atual. So Paulo: Saraiva,
2011. pgs. 645/646).
A jurisprudncia, tambm, aos poucos est adotando a posio de que
a competncia, para as aes ambientais, a do local dos danos, mesmo que
abranjam mais de um Municpio, ou Estado.
o que se infere do julgado do E. STJ, ora transcrito:
AMBIENTAL E PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO
REGIMENTAL NO CONFLITO NEGATIVO DE COMPETNCIA.
AO CIVIL PBLICA MOVIDA PELO MINISTRIO PBLICO
FEDERAL CONTRA A UNIO E AUTARQUIAS FEDERAIS,
OBJETIVANDO IMPEDIR DEGRADAO AMBIENTAL
NA BACIA HIDROGRFICA DO RIO PARABA DO SUL.
EVENTUAIS DANOS AMBIENTAIS QUE ATINGEM MAIS DE
UM ESTADO-MEMBRO. ART. 109, 2, DA CONSTITUIO
FEDERAL. LOCAL DO DANO.
(...)
Acesso ao Sumrio
708
e-JTJ - 00
1. Conflito de competncia suscitado em ao civil pblica, pelo

juzo federal da 4 Vara da Seo Judiciria do Distrito Federal, no
qual se discute a competncia para o processamento e julgamento
dessa ao, que visa obstar degradao ambiental na Bacia do Rio
Paraba do Sul, que banha mais de um Estado da Federao.
(...)
3. Isso considerado e verificando-se que o Ministrio Pblico
Federal optou por ajuizar a ao civil pblica na Subseo Judiciria
de Campos dos Goytacazes/RJ, situada em localidade que tambm
passvel de sofrer as consequncias dos danos ambientais que se
querem evitados, nela que dever tramitar a ao. A isso deve-se
somar o entendimento de que a ratio essendi da competncia para a
ao civil pblica ambiental, calca-se no princpio da efetividade, por
isso que, o juzo federal do local do dano habilita-se, funcionalmente,
na percepo da degradao ao meio ambiente posto em condies
ideais para a obteno dos elementos de convico conducentes ao
desate da lide (CC 39.111/RJ, Rel. Ministro Luiz Fux, Primeira
Seo, DJ 28/02/2005). A respeito, ainda: AgRg no REsp 1043307/RN,
Rel. Ministro Herman Benjamin, Segunda Turma, DJe 20/04/2009;
CC 60.643/BA, Rel. Ministro Castro Meira, Primeira Seo, DJ
08/10/2007; CC 47.950/DF, Rel. Ministra Denise Arruda, Primeira
Seo, DJ 07/05/2007. (STJ Primeira Seo, AgRg no CC 118023/DF,
rel. Min. Benedito Gonalves, j. 28/03/12, DJe 03/04/12) - grifei.
Neste contexto, fixada a preveno em uma das Comarcas, dentre aquelas
em que ocorreu o dano ambiental, esta se torna preventa para todas as demais
aes que tenham a mesma causa de pedir e o mesmo objeto, como dispe o
pargrafo nico, do art. 2., da Lei n. 7.347/85:
A propositura da ao prevenir a jurisdio do juzo para
todas as aes posteriormente intentadas que possuam a mesma
causa de pedir ou o mesmo objeto.
Em suma, tratando-se de tutela coletiva que visa a proteo ao meio
ambiente, se os danos atingem mais de uma comarca de determinado Estado,
mas no toda a sua extenso territorial, impondo-se o reconhecimento da
competncia de uma das Comarcas, prevalecendo, em seguida, o critrio da
preveno.
Deste modo, de ser reconhecida a competncia absoluta da 1. Vara
da Comarca de Perube-SP, com base no art. 2., pargrafo nico, da Lei n.
7.387/85, revogado o r. despacho agravado.
3 - Ante o exposto, d-se provimento ao recurso, para o fim especificado.
e-JTJ - 00
709
ACRDO

Acesso ao Sumrio
Ementa: AGRAVO DE INSTRUMENTO. Execuo

Fiscal. Deciso que indeferiu o pedido da exequente
de penhora sobre 5% do faturamento da executada.
Total da dvida ativa que perfaz o valor de R$
53.648.679,47 (fls. 224). Agravante que demonstrou
ter esgotado os meios hbeis satisfao do crdito
antes de requerer a penhora sobre o faturamento
da empresa. Inexistncia de outros bens. Agravada
que no demonstrou, apesar de ter alegado,
que a incidncia de 5% sobre seu faturamento
comprometer suas atividades. As cautelas, no caso,
como insiste a jurisprudncia mais autorizada so: (i)
que o devedor no possua bens ou, se os tiver, sejam
esses de difcil execuo ou insuficientes a saldar o
crdito demandado; (ii) seja promovida a nomeao
de depositrio e que apresente plano de pagamento;
(iii) o percentual fixado sobre o faturamento no torne
invivel o exerccio da atividade empresarial. Deciso
agravada reformada. Pedido da agravante eivado
de legalidade. Fica fixado em 5% do faturamento
-inicialmente- o valor da penhora, podendo tal
percentual, ser alterado pelo Magistrado a quo,
aps a manifestao do depositrio a ser nomeado.
Recurso provido, em parte, com observao.

FAZENDA DO ESTADO DE SO PAULO, agravado SAB INDSTRIA E
COMRCIO DE AUTOPEAS LTDA.
ACORDAM, em 9 Cmara de Direito Pblico do Tribunal de Justia de
So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento parcial ao recurso,
v.u., de conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto
n 10833)
MOREIRA DE CARVALHO (Presidente) e CARLOS EDUARDO PACHI.
OSWALDO LUIZ PALU, Relator
Acesso ao Sumrio
710
e-JTJ - 00
VOTO
I. RELATRIO
Cuida-se de agravo interposto contra a r. deciso de fls. 409 que, em ao de
execuo fiscal aforada pela FAZENDA DO ESTADO DE SO PAULO contra
SAB INDSTRIA E COMRCIO LTDA, indeferiu o pedido de penhora de
faturamento por entender ser medida custosa e ineficaz. A MM. Juza houve por
bem indeferir tal requerimento por entender que na maioria dos casos resulta no
esvaziamento da execuo com perda de oportunidade de construo de ativos
e a movimentao til do processo. A execuo fiscal objetiva o recebimento
de ICMS que, em outubro de 2011 perfazia o montante de R$ 53.000.000,00.
A agravante requereu a penhora sobre o faturamento porquanto, conforme se
depreende da inicial do recurso, aps sua recusa fundamentada quanto aos bens
nomeados penhora foi requerida expedio de ofcio ao BANCO CENTRAL
DO BRASIL - BACEN, resultando negativo, no restando outra alternativa
a no ser a penhora de percentual de 5% do faturamento mensal da empresa.
No h pedido liminar. Recebido o recurso e apresentada contraminuta s fls.
422/448, com alegao de no conhecimento do recurso face falta de juntada
de documento essencial para formao do convencimento deste relator e, no
mrito, pleiteia a manuteno da deciso agravada.
o relatrio.
II. FUNDAMENTO E VOTO
1. A r. deciso agravada deve ser reformada, com as observaes feitas.
2. Inicialmente o pedido da agravada inserto em contraminuta de no
conhecimento do agravo por ausncia de pea essencial ao deslinde do recurso
no comporta respaldo. O fato de no ter sido juntada a deciso judicial de
primeiro grau que deferiu a penhora on line de recurso da agravada no implica
em no conhecimento porquanto h notcia nos autos que tal penhora on line
restou infrutfera e, ainda, o recurso de agravo de instrumento interposto contra
a deciso que deferiu a penhora on line fora julgado por este relator, que
manteve tal determinao. Deste modo, no se mostra pea relevante a modificar
o posicionamento deste magistrado.
2.1. Mrito recursal. Pese o conhecido princpio da menor onerosidade
da execuo previsto pelo artigo 620 do Cdigo de Processo Civil, deve ser
ressaltado que a execuo fiscal, em princpio, deve atender ao interesse do
credor, devendo-se sempre harmonizar os dois princpios. Assim, tratando- se
de medida de carter excepcional o deferimento da penhora sobre o faturamento
da agravada deve ser analisado caso a caso. Na hiptese dos autos tem-se que o
saldo devido em 13 de agosto de 2012 perfazia o montante de R$ 53.648.679,47
(fls. 224) e, inicialmente houve a oferta de bens do ativo imobilizado para garantia
do juzo cuja discordncia da agravante se dera em razo da falta de interesse
e-JTJ - 00
711
Acesso ao Sumrio

em leilo e por insuficincia da garantia integral do dbito exequendo. Com a

nomeao de novos bens penhora consistentes em produtos integrantes de seu
estoque (retentores, basicamente) houve novamente a recusa da agravante sob
o fundamento de dificuldades para exigir reposio de bens no constatados e
pela baixa liquidez (fls. 294). Diante da recusa houve o deferimento de penhora
de dinheiro mantido nas instituies vinculadas ao Banco Central do Brasil
(BACEN- JUD) mediante bloqueio de valores financeiros e, em face de ausncia
de resposta positiva ordem de bloqueio (fls. 369) a agravante requereu penhora
sobre 5% do faturamento declarado pela agravada. E contra o indeferimento do
requerimento que se insurge a agravante. Todavia, razo lhe assiste.
3. Pelo que se depreende da prova dos autos, a agravante efetuou todas as
diligncias possveis satisfao de seu crdito antes de requerer a penhora sobre
o faturamento da empresa. Ressalte-se que o princpio da menor onerosidade no
deve significar ausncia de onerosidade, competindo ao magistrado encontrar
soluo hbil a encontrar um ponto de equilbrio entre a satisfao do crdito e
a preservao dos direitos da executada, ora agravada. Deste modo, diante deste
contexto de inexistncia de outros bens idneos a garantir a execuo, revela-se
perfeitamente adequada a penhora sobre o faturamento da empresa diante da
ausncia de notcias de existncia de outros bens passveis de constrio que
fossem absorvidos no mercado com facilidade.
4. Observa-se, portanto, que muito embora a penhora sobre o faturamento
da empresa consista medida excepcional, por importar, em tese, na reduo de
recursos financeiros para o desenvolvimento das atividades, a pretenso da
agravante comporta respaldo diante de seu pedido encontrar previso legal
nos termos do 3 do art. 655-A do CPC, inexistindo qualquer ilegalidade
na determinao da penhora sobre o faturamento. Ademais, advirta-se que a
agravada no demonstrou que a penhora sobre 5% de seu faturamento implicaria
em comprometimento de seu funcionamento, ou ainda, que o faturamento
mensal j estivesse comprometido, embora tenha alegado.
5. Esta Corte tem entendido da mesma forma:
Agravo de Instrumento. Execuo fiscal. Deciso agravada que deferiu
o pedido de penhora de 5% sobre o faturamento mensal da executada.
Esgotados todos os meios de localizao de bens que satisfaam o
crdito. Embora se constitua em medida excepcional, possvel a penhora
sobre o faturamento, nos termos do 3 do artigo 655-A do CPC.
Ademais, a agravante no comprovou que a penhora inviabilizar suas
atividades. Deciso mantida. Recurso improvido. (Ai n 000904662.2013.8.26.0000, Rel. Des. Maria Laura Tavares, j. em 27/05/2013);
Agravo de Instrumento. Execuo Fiscal. Penhora sobre faturamento.
Possibilidade. Exegese do artigo 655-A, 3 do Cdigo de Processo
Acesso ao Sumrio
712
e-JTJ - 00
Civil. A penhora sobre faturamento da empresa sonegadora, mais do

que recomendvel e admitida na legislao, necessria celeridade
da execuo, Precedentes do E. Superior Tribunal de Justia. Recurso
provido em parte. Depsito infiel. Anlise do sistema constitucional
inscrito no art. 5, inc. LXVII e 3 da Carta de 1988, aps a adeso do
Brasil ao pacto de So Jos da Costa Rica. Antijuridicidade da priso
do depositrio infiel. Jurisprudncia consolidada na Smula Vinculante
25 do E. STF e Smula 419 do Eg. STJ. Precedente doutrinrio. Agravo
provido somente neste captulo. (AI n 0029087-21.2011.8.26.0000,
Rel. Des. Fermino Magnani Filho, j. em 21.11.2011);
0055597-03.2013.8.26.0000. Agravo de Instrumento. Relator Des.
Dcio Notarangeli. Comarca: Itapira. rgo julgador: 9 Cmara de
Direito Pblico. Data do julgamento: 03/07/2013. Data de registro:
05/07/2013. Ementa: TRIBUTRIO E PROCESSUAL CIVIL ICMS
EXECUO FISCAL SUBSTITUIO DE PENHORA. PENHORA
DE CRDITOS. ADMISSIBILIDADE. 1. direito da Fazenda Pblica,
em qualquer fase do processo, obter a substituio dos bens penhorados
por outros, bem como o reforo da penhora insuficiente (art. 15, II, da
Lei n 6.830/80). 2. legtima a penhora de crditos ou outros direitos
patrimoniais (arts. 655, XI, e 671, CPC; art. 11, VIII, da Lei n 6.830/80).
Modalidade constritiva prpria que no se confunde com a penhora sobre
percentual do faturamento da empresa devedora (art. 655, VII, CPC). 3.
A fim de no atingir a totalidade ou mesmo parcela que possa inviabilizar
o prosseguimento da atividade empresarial da executada, razovel a
penhora do percentual de 10% dos crditos atuais e futuros da executada
referentes aos clientes indicados, respeitado o valor do crdito fazendrio.
Recurso provido, em parte.
6. Em suma, a penhora sobre dinheiro tem preferncia sobre todas as
demais modalidades nos termos do artigo 655, inciso I, do Cdigo de Processo
Civil, sendo que, mesmo em razo do grande valor da execuo, admissvel o
pedido da exequente de ser efetivada a penhora sobre 5% do faturamento da
empresa ora agravada. As cautelas, como insiste a jurisprudncia mais autorizada
so: (i) que o devedor no possua bens ou, se os tiver, sejam esses de difcil
execuo ou insuficientes a saldar o crdito demandado; (ii) seja promovida a
nomeao de depositrio; (iii) o percentual fixado sobre o faturamento no torne
invivel o exerccio da atividade empresarial.
6.1. Diz a lei de processo:
Art. 655. A penhora observar, preferencialmente, a seguinte ordem:
I - dinheiro, em espcie ou em depsito ou aplicao em instituio
financeira;
e-JTJ - 00
713

Acesso ao Sumrio
1 Na execuo de crdito com garantia hipotecria, pignoratcia ou

anticrtica, a penhora recair, preferencialmente, sobre a coisa dada em garantia;
se a coisa pertencer a terceiro garantidor, ser tambm esse intimado da penhora.
2 Recaindo a penhora em bens imveis, ser intimado tambm o
cnjuge do executado.
Art. 655-A. (...)
3 Na penhora de percentual do faturamento da empresa executada,
ser nomeado depositrio, com a atribuio de submeter aprovao judicial
a forma de efetivao da constrio, bem como de prestar contas mensalmente,
entregando ao exequente as quantias recebidas, a fim de serem imputadas no
pagamento da dvida. (...)
No caso o percentual requerido, 5%, mostra consentneo com a
jurisprudncia deste E. Tribunal.
Como lembra o insigne CANDIDO RANGEL DINAMARCO, aps
transcrever o art. 655-A do CPC: dessa confusa redao pode-se razoavelmente
entender que, feita a penhora de algum percentual de faturamento e nomeado
o depositrio, a este caber, desde logo sugerir como sero feitas as penhoras
sucessivas - a saber, sugerir ao juiz como, onde e quanto se penhorar
periodicamente, e em qual periodicidade. No se concebe, como o texto daria
a entender, que pudesse ser um depositrio nomeado e investido do munus
antes de qualquer penhora feita. (Instituies de direito processual civil, p. 608,
Malheiros, IV, 3. ed).
6.2. Noticia, agora, na proximidade do julgamento deste recurso, a
agravada, o que chama de fato novo, ou seja, elaborou petio dirigida
autoridade judiciria de Primeira Instncia na qual, aps consideraes, dizse disposta ao pagamento de 1% de seu faturamento (e no 5%), o que seria
razovel, insistindo em que este agravo estaria prejudicado ou, ao menos que
II - veculos de via terrestre;

III - bens mveis em geral;
IV - bens imveis;
V - navios e aeronaves;
VI - aes e quotas de sociedades empresrias;
VII - percentual do faturamento de empresa devedora;
VIII - pedras e metais preciosos;
IX - ttulos da dvida pblica da Unio, Estados e Distrito Federal com
cotao em mercado;
X - ttulos e valores mobilirios com cotao em mercado;
XI - outros direitos.
714
e-JTJ - 00
seja nomeado depositrio para elaborao de plano de penhora, antes da fixao

do percentual.
Tal fato no est nos autos, que versa sobre a deciso tal qual foi
impugnada, poca em que impugnada. De todo modo, a deciso a ser tomada
aqui poder ser revista na instncia monocrtica, se o caso, especificamente
sobre o percentual da penhora. que a lei prev a nomeao de depositrio para
que elabore plano de penhora, sendo que o percentual de 5%, aqui determinado,
poder ser alterado, para mais ou para menos, se o depositrio a ser nomeado
assim entender cabvel e se houver placet do Magistrado a quo, obviamente
(CPC: 3 Na penhora de percentual do faturamento da empresa executada,
ser nomeado depositrio, com a atribuio de submeter aprovao judicial a
forma de efetivao da constrio, bem como de prestar contas mensalmente,
entregando ao exequente as quantias recebidas, a fim de serem imputadas no
pagamento da dvida...).
Maiores consideraes sobre percentual, aqui, so impossveis, at pelo
fato de que o agravante, o maior interessado e o credor do tributo, no dispor
mais de chances de manifestao nesta instncia.
7. Ante o exposto, por meu voto, dou provimento ao recurso em parte,
ficando fixado em 5% do faturamento, inicialmente, o valor da penhora,
podendo tal percentual, como se disse, ser alterado pelo Magistrado a quo,
aps a manifestao do depositrio a ser nomeado.
Acesso ao Sumrio
ACRDO
INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL - INSS, agravado
EDMILSON APARECIDO DE ARAJO.
n 20.021)
BONILHA (Presidente) e JOO NEGRINI FILHO.
LUIZ DE LORENZI, Relator
Ementa:
ACIDENTRIA
SENTENA

DE
e-JTJ - 00
715

Acesso ao Sumrio
VOTO
Trata-se de agravo de instrumento interposto pelo INSS, nos autos da
ao acidentria que lhe movida por Edmilson Aparecido de Arajo, contra a
r. deciso na qual o Juzo singular, aps prolatada a r. sentena, deferiu a tutela
antecipada para a imediata implantao do benefcio concedido (cpia s fls.
57).
Pugna o agravante pela reforma da r. deciso aduzindo, em resumo, que
o deferimento da tutela antecipada pelo Juzo singular aps a prolao da r.
sentena, no caso j inclusive publicada, implica violao disciplina do artigo
463 do Cdigo de Processo Civil. Acrescenta, ademais, inexistirem na hiptese
os requisitos autorizadores da concesso da medida.
Comprovou-se o recolhimento da despesa atinente ao porte de retorno
(fls. 67).
Processou-se o recurso no efeito devolutivo.
O agravado no ofereceu resposta (certido s fls. 76). o relatrio.
Passo a decidir.
A meu Juzo procede o inconformismo do agravante.
De fato, na forma da fundamentao trazida pelo INSS nas razes do
recurso, uma vez prolatada e publicada a sentena como no caso, o Juiz esgota
o ofcio jurisdicional nos termos do artigo 463 do Cdigo de Processo Civil, de
modo que no feito no mais pode decidir, excetuada a hiptese de correo de
erro material e/ou apreciao de embargos de declarao.
Se assim , no caso em apreo a meu ver era manifestamente defeso ao
Juzo, aps prolao do julgado e inclusive j com apelao do INSS recebida,
deliberar pela concesso de tutela antecipada em favor do autor, ora agravado,
em inequvoca dissonncia coma regra processual.
Nesse sentido a posio esposada por esta Cmara consubstanciada em
PROCEDNCIA PROFERIDA J PUBLICADA

E COM APELAO DO RU RECEBIDA POSTERIOR ANTECIPAO DE TUTELA
DEFERIDA PELO
JUZO
SINGULAR
INADMISSIBILIDADE.
J proferida e publicada a sentena, inclusive com
apelao j recebida, defeso ao Juzo singular
deliberar sobre antecipao de tutela sob pena de
ofensa regra do artigo 463 do Cdigo de processo
Civil.
Acesso ao Sumrio
716
e-JTJ - 00
Acrdo prolatado em feito paradigma de lavra do eminente Desembargador

Antnio Tadeu Ottoni em sede do agravo de instrumento n 019516483.2012.8.26.0000 (DJE de 26.10.2012).
Logo, impe-se a reforma da r. deciso agravada para a consequente
revogao da tutela antecipada.
Ante o exposto, pelo meu voto, dou provimento ao agravo de
instrumento nos termos e para os fins supra.
ACRDO
0104224-38.2013.8.26.0000, da Comarca de Carapicuba, em que agravante
MARIA DA CRUZ BENEDITO, agravado FAZENDA DO ESTADO DE
SO PAULO.
O julgamento teve a participao dos Desembargadores MAGALHES
COELHO (Presidente) e EDUARDO GOUVA.
COIMBRA SCHMIDT, Relator
Ementa: EXECUO FISCAL. Prescrio. Multa
administrativa.
1. quinquenal o prazo de prescrio de crdito
fundado em receita no tributria, na inteligncia do
artigo 1 do Decreto 20.910/32, no se aplicando in
casu as regras do Cdigo Civil.
2. No configurada, todavia, a inrcia fazendria a
ensejar o reconhecimento da prescrio.
3. Recurso no provido.
VOTO
Tempestivo agravo de instrumento interposto pela embargante contra a
deciso reproduzida a f. 62/3 que, em embargos execuo para cobrana de
multa administrativa, afastou a arguio de prescrio, aplicando o prazo geral
e-JTJ - 00
717

Acesso ao Sumrio
1 Agravo de Instrumento n 936.697-5/8-00, Rel. Beatriz Braga.
dos artigos 205 e 2.028 do Cdigo Civil.

Bate-se pelo reconhecimento da prescrio quinquenal estabelecida no
Decreto n 20.910/32. Pede provimento.
o relatrio.
1. Assiste razo agravante na tese relativa ao prazo quinquenal incidente
na execuo, que tem como objeto crdito de natureza no tributria.
Nesse sentido j se manifestou expressamente esse Eg. Tribunal, em
consonncia com o entendimento esposado no Col. STJ:
Trata-se de execuo fiscal de dvida no-tributria, consubstanciada em
multa de obra geral cuja notificao ocorreu em 13.04.1989, com vencimento
legal em 29/05/1989 (CDA - fls. 22). Em que pese no possuir natureza tributria,
adota-se o entendimento de que seu prazo prescricional de 5 (cinco) anos, na
forma do art. 1, do Decreto 20.910/32, em consonncia com o princpio da
isonomia. Nesse sentido, inclusive, manifestou-se o STJ, nos seguintes termos:
Todavia, em se tratando da prescrio do direito de a Fazenda Pblica executar
valor de multa referente a crdito no-tributrio, ante a inexistncia de regra
prpria e especfica, deve-se aplicar o prazo quinquenal estabelecido no artigo
1 do Decreto 20.910/32. De fato, embora destitudas de natureza tributria,
as multas impostas, inegavelmente, esto revestidas de natureza pblica, e
no privada, uma vez que previstas, aplicadas e exigidas pela Administrao
Pblica, que se conduz no regular exerccio de sua funo estatal, afigurandose inteiramente legal, razovel e isonmico que o mesmo prazo de prescrio
- quinquenal seja empregado quando a Fazenda Pblica seja autora (caso dos
autos) ou quando seja r em ao de cobrana (hiptese estrita prevista no
Decreto 20.910/32). Precedentes: Resp 860.691/PE, DJ 20/10/2006, Rel. Min.
Humberto Martins; Resp 840.368/MG, DJ 28/09/2006, Rel. Min. Francisco
Falco; Resp 539.187/SC, DJ 03/04/2006, Rel. Min. Denise Arruda (STJ,
REsp 905932-RS, 1 Turma, Rel. Min. Jos Delgado, j. 22.05.2007).1
2. Ocorre que, a despeito da aplicao do prazo nos moldes em que
colimado, a prescrio do crdito fazendrio in casu no se consumou.
Com efeito, ainda que a autuao tenha ocorrido j h muito, no ano de
1999, a dvida s pde ser definitivamente inscrita em agosto de 2003 (f. 96),
frente ao esgotamento dos recurso administrativos interpostos pela agravante
em maro de 2003 (f. 105).
Enquanto no finalizado o procedimento administrativo via do qual
a executada pretendia infirmar a dvida, no havia como efetuar a inscrio
definitiva do dbito, pois sua inscrio antes de sobredito esgotamento acarretaria
em inadmissvel abuso por parte da Administrao, em prejuzo ao direito de
defesa da executada. E nesse sentido a regra do art. 4 do diploma de regncia.
718
e-JTJ - 00
Assim, porquanto ajuizada a execuo fiscal em agosto de 2005, com um

lapso de cerca de dois anos da inscrio, no h que se cogitar do decurso do
prazo prescricional.
De rigor, portanto, a manuteno da deciso vergastada, ainda que por
fundamentos distintos.
3. No mais, sendo o ttulo atacado revestido de presuno de liquidez,
certeza e exigibilidade, cabe ao executado desconstitu-lo, no porm na estreita
via da exceo.
Aguarde-se, pois, o oportuno processamento dos embargos noticiados na
deciso vergastada.
4. Posto isso, nego provimento ao recurso.
Para efeito de exerccio de recursos nobres, deixo expresso que o desate
no ofende norma legal alguma, constitucional ou infraconstitucional. Consigno,
ainda, que foram consideradas todas as normas destacadas pelos litigantes,
mesmo que no citadas expressamente.
Sujeitar-se-o a julgamento virtual eventuais embargos de declarao que
venham a ser tirados deste acrdo. No caso a objeo dever ser manifestada
no prazo de sua oposio.
Acesso ao Sumrio
ACRDO
LENIDAS FERNANDES DA SILVA, agravado DELEGADO DE POLCIA
DIRETOR DA CORREGEDORIA DO DETRAN/SP.
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores RUBENS
RIHL (Presidente), CRISTINA COTROFE E JOO CARLOS GARCIA.
RUBENS RIHL, Relator
Ementa: AGRAVO DE INSTRUMENTO - Mandado
de Segurana -Irresignao contra r. deciso de
primeiro grau que indeferiu a liminar - Pretenso do
impetrante de desbloquear seu pronturio - Bloqueio
e-JTJ - 00
719

Acesso ao Sumrio
VOTO
Trata-se de agravo de instrumento interposto contra r. deciso reproduzida
s fls. 24 que, nos autos do mandado de segurana impetrado por LENIDAS
FERNANDES DA SILVA em face do DELEGADO DE POLCIA DIRETOR
DA CORREGEDORIA DO DETRAN DE SO PAULO, indeferiu a liminar a
fim de desbloquear a Carteira Nacional de Habilitao do impetrante, bem como
assegurar o seu direito de realizar a renovao junto ao DETRAN na cidade de
Itajub/MG.
Inconformado, apela o impetrante buscando a inverso do julgado. Relata
que sua primeira habilitao data de 20 de junho de 1978, sendo que desde 09
de maro de 1992 exerce na cidade de Itajub/MG a atividade de motorista de
txi profissional. Ocorre que, no incio do ano de 2007, por motivo profissional,
foi obrigado a transferir a sua CNH para a cidade de Ferraz de Vasconcelos/SP.
Assim, foi realizada a transferncia, sendo que aps exames de praxe obteve
a categoria AD. Atesta que a nova categoria somou a categoria B, que j
possua anteriormente, sendo que ao tentar renovar sua CNH foi surpreendido
com a notcia de bloqueio por suspeita de fraude na troca de categoria, o que
lhe est acarretando inmeros transtornos profissionais. Aduz que o bloqueio
da CNH de forma sumria, sem a concluso da investigao mencionada pelo
apelado em sua defesa ilegal, uma vez que fere os direitos constitucionais da
ampla defesa, contraditrio, devido processo legal e bem como o princpio da
inocncia, insculpido no art. 5, inciso LVII, da Carta Magna. Ressalta que, no
se pode perder de vista a Resoluo n 182 de 09/09/2005 do COTRAN, que
em seu artigo 24 dispe sobre a necessidade de processo administrativo para
determinado pela Corregedoria do Detran-SP em

razo de inmeras fraudes envolvendo os pronturios
de habilitao dos condutores oriundos do Estado de
Minas Gerais, que tiveram suas CNHs emitidas pela
Ciretran de Ferraz de Vasconcelos, a partir de janeiro
de 2005 - Decisrio que merece subsistir - Apreciao
de liminar inserida no poder geral cautelar do juiz Reviso pelo juzo de segundo grau de deferimento
ou indeferimento de liminar adstrito s hipteses de
decises ilegais, irregulares, teratolgicas ou eivadas
de nulidade insanvel - Hipteses no configuradas
no presente caso - Inexistncia de abuso de poder ou
flagrante ilegalidade - Ausncia dos requisitos legais
para concesso da liminar, notadamente a fumaa
do bom direito - NEGADO PROVIMENTO AO
RECURSO.
Acesso ao Sumrio
720
e-JTJ - 00
a imposio de penalidades. Julgados so colacionados em favor da sua tese.

Destarte, requer a concesso a concesso da liminar, com o posterior provimento
Recurso tempestivo e regularmente processado.
Dispensvel as informaes do Douto Juzo monocrtico, bem como a
intimao do agravado para resposta.
Examinadas as questes trazidas pela agravante, bem como os
fundamentos adotados pelo nobre Magistrado a quo, tem-se que a r. deciso de
primeiro grau deve mesmo subsistir.
Com efeito, o mandado de segurana ao constitucional destinada a
amparar direito lquido e certo do impetrante, violado em razo de abuso de
poder do impetrado. Est inteiramente disciplinado pela Lei n 12.016/2009.
A concesso de liminar em mandado de segurana tem como pressupostos
a aparncia do bom direito, ou seja, a plausibilidade do direito invocado pelo
impetrante, num primeiro juzo de mera verossimilhana, bem como o fundado
receio de que uma das partes, antes do julgamento da lide, cause ao direito da
outra, leso grave ou de difcil reparao.
Em outras palavras: a liminar em mandado de segurana medida que
fica a critrio do juiz, que ao examinar a inicial e os documentos anexados pode
conced-la, ou no, de acordo com o seu livre convencimento, no podendo o
Tribunal substitu-lo nesta questo, a menos que a deciso seja teratolgica ou
de manifesta ilegalidade, o que no o caso dos autos.
A respeito do tema, anota Theotnio Negro:
a liminar em mandado de segurana ato de livre arbtrio do juiz
e insere-se no poder de cautela adrede ao magistrado. Somente se
demonstrada a ilegalidade do ato denegatrio da liminar e ou o abuso
de poder do magistrado, e isso de forma irrefutvel, admissvel a
substituio de tal ato, vinculado ao exerccio do livre convencimento
do juiz, por outro da instncia superior. (Cdigo de Processo Civil e
legislao processual em vigor, Saraiva, 37 ed., pg. 1.828, nota 21b ao
art. 7 da Lei n 1.533/51).
E, ainda, como dilucida Hely Lopes Meirelles:
A medida liminar provimento cautelar admitido pela prpria
lei de mandado de segurana quando sejam relevantes os fundamentos
da impetrao e do ato impugnado puder resultar a ineficcia da
ordem judicial, se concedida a final (art. 7, II). Para a concesso da
liminar devem concorrer os dois requisitos legais, ou seja, a relevncia
dos motivos em que se assenta o pedido na inicial e a possibilidade
e-JTJ - 00
721
Acesso ao Sumrio

da ocorrncia de leso irreparvel ao direito do impetrante se vier a

ser reconhecido na deciso de mrito fumus boni juris e periculum in
mora. A medida liminar no concedida como antecipao dos efeitos
da sentena final, procedimento acautelador do possvel direito do
impetrante, justificado pela iminncia de dano irreversvel de ordem
patrimonial, funcional ou moral se mantido o ato coator at a apreciao
definitiva da causa. Por isso mesmo, no importa prejulgamento; no
afirma direitos; nem nega poderes Administrao. Preserva, apenas,
o impetrante de leso irreparvel, sustando provisoriamente os efeitos
do ato impugnado (Mandado de Segurana, Ao Popular, Ao Civil
Pblica, Mandado de Injuno, Habeas Data, 17 ed. atual., So
Paulo, Malheiros, 1996, p. 58).
A mesma trilha compartilhada por esta Colenda Oitava Cmara de
Direito Pblico, conforme julgados a seguir:
Mandado de Segurana - Deferimento de liminar - Recurso de Agravo
- livre convencimento do juiz na apreciao da liminar - Deciso bem
fundamentada - Questes invocadas pela agravante que s podem ser
decididas na sentena - Recurso improvido. (Agravo de Instrumento n
409.494-5/3, rel. Desembargador Toledo Silva).
Agravo de Instrumento - indeferimento de liminar em mandado de
segurana - legalidade - ausncia dos requisitos do fumus boni jris
e o periculum in mora - apreciao de liminar inserida no poder
geral cautelar do juiz - inexistncia de abuso de poder ou flagrante
ilegalidade a autorizar a reviso do ato - recurso no provido. (Agravo
de Instrumento n 365.318-5/2, rel. Desembargador Celso Bonilha).
Mandado de Segurana - liminar indeferida - revogao de termo
de permisso de uso para exercer atividade de comrcio ambulante inexistncia de teratologia ou abuso na deciso agravada - precariedade
de atividade que pode ser revogada a qualquer tempo pela Administrao
- necessidade de aferio dos motivos do ato - Recurso improvido.
(Agravo de Instrumento n 431.347-5/0, rel. Desembargador Maurcio
Ferreira Leite).
No caso em tela, a deciso, restrita ao deferimento da liminar, no se
mostra ilegal e tampouco abusiva, porque, como bem declarou o douto
magistrado a quo:
Uma enorme gama de fraudes foram perpetradas na jurisdio do
CIRETRAN de Ferraz de Vasconcelos, dentro do perodo em que
o impetrante obteve sua habilitao, de modo que, em uma anlise
perfunctria, no vislumbro a presena do fumus boni iuris para a
concesso da liminar, que resta indeferida. (fls. 24)
722
e-JTJ - 00
No se vislumbra, assim, qualquer vcio na deciso hostilizada a permitir

a sua reforma, no sendo convenientes maiores digresses a respeito da matria
nesta oportunidade, as quais podem ser interpretadas como antecipao do
julgamento e supresso de um grau de jurisdio.
Ressalto, em remate, que o presente acrdo enfocou as matrias
necessrias motivao do julgamento, tornando claras as razes pelas
quais chegou ao improvimento do recurso. A leitura do acrdo permite ver
cristalinamente o porqu do decisum, sendo, pois, o que basta para o respeito
s normas de garantia do Estado de Direito, entre elas a do dever de motivao
(CF, art. 93, IX).
De qualquer modo, para viabilizar eventual acesso s vias extraordinria
e especial, considero prequestionada toda matria infraconstitucional e
constitucional, observando o pacfico entendimento do Superior Tribunal de
Justia no sentido de que, tratando-se de prequestionamento, desnecessria
a citao numrica dos dispositivos legais, bastando que a questo posta tenha
sido decidida (EDROMS 18205/SP, Ministro FELIX FISCHER, DJ 08.05.2006
p. 240).
Da porque, em tais termos, nega-se provimento ao agravo de instrumento.
Acesso ao Sumrio
ACRDO
n 0275697-29.2012.8.26.0000, da Comarca de Bauru, em que agravante
ELAINE CRISTINA DE ALMEIDA, agravado INSTITUTO NACIONAL
DO SEGURO SOCIAL - INSS.
n 15.457)
O julgamento teve a participao dos Exmo. Desembargadores CYRO
BONILHA (Presidente sem voto), LUIZ FELIPE NOGUEIRA E LUIZ DE
LORENZI.
JOO NEGRINI FILHO, Relator
Ementa: AGRAVO DE INSTRUMENTO - ATRASO
NA IMPLANTAO DE AUXLIO-ACIDENTE MULTA DIRIA - INDEFERIMENTO - DESDIA
e-JTJ - 00
723

Acesso ao Sumrio
VOTO
Trata-se de agravo de instrumento, com pedido de efeito suspensivo,
interposto contra a deciso que indeferiu o pedido de fixao de multa diria e
de danos morais pelo atraso na implantao do auxlio-acidente.
Sustenta a agravante, em sntese, que ao postular o cumprimento da deciso
que lhe concedeu o auxlio-acidente requereu a fixao de multa diria de R$
100,00 em caso de atraso. Ocorre que, muito embora tenham sido depositados
valores pretritos, o INSS deixou de implantar seu benefcio, fazendo-o somente
cerca de um ano depois de citado. Aduz que a multa diria deve ser fixada de
acordo com o que preveem os artigos 461 e 461-A do CPC.
Acrescenta que a atitude da autarquia lhe causou privaes e nervosismo,
o que conduz ao direito indenizao por danos morais.
O recurso foi processado e recebido apenas no efeito devolutivo. Houve
apresentao de contraminuta, comprovou-se o cumprimento do art. 526 do
CPC e vieram as informaes requisitadas ao MM. Juiz a quo.
o relatrio.
Busca a obreira a fixao de multa diria e indenizao por danos morais
em razo do atraso na implantao do auxlio-acidente concedido judicialmente.
O MM. Juiz a quo negou o pedido por entender que no ttulo executivo no
estavam previstas tais verbas.
Com efeito, o que se verifica que, iniciada a execuo, no houve
resistncia por parte da autarquia, que concordou com os clculos da obreira. A
conta foi homologada e requisitado o precatrio.
Ocorre que, por um lapso, no se procedeu implantao do benefcio,
situao esta que entende a agravante ser de nica e exclusiva culpa da autarquia.
Contudo, o que se v que no o caso de fixao de multa diria pelo
atraso ocorrido, pois a obreira, interessada em ver seu benefcio implantado
quedou-se silente por cerca de mais de um ano e quando pugnou pela implantao
foi prontamente atendida pela autarquia.
Portanto, conclui-se que houve lapso de ambas as partes, pois poderia
ter o INSS providenciado a implantao do beneficio quando citado para se
manifestar acerca da conta de liquidao e, de outro lado, quedou-se inerte a
obreira que nada reclamou no perodo de mais de um ano.
DA AGRAVADA NO COMPROVADA - DANOS

MORAIS - AUSNCIA DE DEMONSTRAO
DE ABUSO OU ARBITRARIEDADE DO INSS DECISO MANTIDA.
Recurso desprovido.
Acesso ao Sumrio
724
e-JTJ - 00
De outro lado, o pedido de fixao de multa diria, foi tacitamente rejeitado

quando do despacho que ordenou a citao da autarquia na fase executiva e
deveria ter a parte interessada insistido na sua fixao naquele momento.
No tocante aos danos morais, tem-se que a obreira no demonstrou
abuso ou arbitrariedade do INSS, tampouco comprovou as alegadas privaes
e nervosismo.
Nesse contexto, NEGA-SE PROVIMENTO ao recurso.
ACRDO
ALEIXO NOGUEIRA DE LELLES FILHO, agravado FAZENDA DO
ESTADO DE SO PAULO.
n 20.408)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores SIDNEY
ROMANO DOS REIS (Presidente) e REINALDO MILUZZI.
LEME DE CAMPOS, Relator
Ementa: AGRAVO DE INSTRUMENTO - Execuo
de sentena - Pleito inicial relativo Gratificao
por Atividade de Polcia, quando o correto seria
Gratificao por Atividade Penitenciria - Procedncia
do pedido, com trnsito em julgado - Equvoco que
no foi alegado pela FESP na fase de conhecimento
- Coisa julgada - Possibilidade material de execuo
do julgado, mormente diante do evidente equvoco
material, corrigvel de ofcio nesta sede - Deciso
reformada. Recurso provido.
VOTO
Trata-se de Agravo de Instrumento interposto contra a r. deciso de fl.
18 que, em sede de ao de rito ordinrio, ora em fase de execuo, deu por
cumprida a obrigao, determinando o arquivamento dos autos.
e-JTJ - 00
725
Acesso ao Sumrio

Registra o agravante, em sntese, que obteve o direito incorporao da

Gratificao por Atividade de Polcia (GAP) por meio de deciso transitada
em julgado. Indica que, apesar disto, o juzo singular obstou o seguimento da
execuo, ao argumento de que o pedido formulado na inicial fora equivocado, j
que o autor, na condio de agente penitencirio, no fazia jus a tal gratificao.
Sustenta que a deciso recorrida viola flagrantemente o seu direito,
havendo de se manter a integralidade da condenao imposta, inclusive por se
encontrar preclusa tal discusso.
Aduz que a magistrada singular no se ateve ao quanto disposto no v.
acrdo, o qual expressamente atribuiu a aludida gratificao a todos que fazem
parte da Secretaria de Segurana.
Alude, por fim, que a funo de agente penitencirio se insere
genericamente no contexto ou na qualificao da funo policial.
Requer a antecipao da tutela recursal e, a final, o provimento do recurso.
Recurso devidamente processado apenas no efeito devolutivo (fl. 46).
Foi dado cumprimento ao disposto no art. 526, do CPC (fl. 51).
Informaes prestadas pelo insigne magistrado singular s fls. 55/56.
Contraminuta apresentada s fls. 58/61.
o relatrio.
De fato, o autor, agente de segurana penitencirio aposentado, ingressou
com demanda judicial visando incorporao de Gratificao por Atividade
de Polcia, quando o correto seria fazer meno Gratificao por Atividade
Penitenciria.
Tal equvoco, no entanto, passou despercebido pelos rgos julgadores e,
em especial, pela Fazenda do Estado de So Paulo, a qual deveria ter questionado
o fato no curso do processo de conhecimento.
Consequentemente, no h que se alegar por ocasio do momento
qualquer matria de resistncia pertinente fase de cognio, mormente
por fora de precluso e para que se resguarde a coisa julgada (princpio da
segurana jurdica).
Ora, o sistema processual no permite que a defesa do executado refira-se
a fato que deveria ter sido alegado no curso do processo cognitivo.
Neste ponto, aplica-se Fazenda o brocardo dormientibus non sucurrit
ius, no havendo que se falar na violao daquilo que ficou estabelecido no
ttulo judicial.
Assim, alis, j decidiu este Eg. Tribunal de Justia em caso semelhante:
Agravo de Instrumento - Processual civil. Execuo - Fase executiva
- Arguio fundada na impertinncia de relao de direito material, vez que o
Acesso ao Sumrio
726
e-JTJ - 00
processo de conhecimento condenou na extenso da GAP aos inativos policiais,

enquanto uma das exequentes era Agente Administrativa da Secretaria da
Segurana Pblica e, portanto, no contemplada com a pseudo-gratificao
- Arguio extempornea, em maltrato a coisa julgada - Possibilidade
material de execuo do julgado, na medida em que a GAP foi fixada em lei
em valor nominal. Admissibilidade de assinao de sano cominatria,
consoante consolidada jurisprudncia do STJ - Razoabilidade do prazo
assinado na hiptese, bem como do valor arbitrado. Nega-se provimento ao
recurso interposto. (AI n 990.10.486078-4, Rel. Des. RICARDO ANAFE, j.
de15.12.10 grifos nossos).
E, ainda que assim no fosse, melhor sorte no assistiria FESP.
Isto porque houve evidente erro material no presente caso, o qual deve ser
corrigido de ofcio por ocasio do momento.
Por pertinente:
O erro material pode ser corrigido aps o trnsito em julgado da
respectiva deciso: O erro material corrigvel a qualquer momento, de
ofcio ou a requerimento da parte, sem que da resulte ofensa coisa julgada
(RSTJ 34/378). No mesmo sentido: STJ- Corte Especial, ED no REsp 40.8924, Min. Nilson Naves, j. 30.395, um voto vencido, DJU 2.10.95; RSTJ 40/497,
88/224, STJ-RT 690/171, RT 725/289, JTJ 160/272, bem fundamentado. [...]
(NEGRO, Theotonio. Cdigo de Processo Civil e Legislao Processual em
Vigor 45 Ed. Rev e Atual., 2013, p. 546)
Ora, evidente que os rgos julgadores incorreram em equvoco material
ao considerar que o autor era Policial Militar, ao invs de agente penitencirio.
Em todo caso, a fundamentao jurdica dos julgados seria a mesma,
porquanto, nos termos do aresto proferido s fls. 35/42, ficou assentado que:
Claro perceber que todas as vantagens que importem em aumento
de vencimentos dos servidores em atividade devem ser, automaticamente,
repassadas para o pessoal inativo.
O fim ltimo da norma afastar disparidades entre as remuneraes dos
servidores ativos e inativos.
A reviso de proventos deve ser feita sempre que houver modificao da
remunerao dos servidores em atividade, sob pena de inobservncia da norma
constitucional estadual que assim prescreve:
Art. 126 - ...
4 - Os proventos da aposentadoria sero revistos na mesma proporo
e na mesma data, sempre que se modificar a remunerao dos servidores
em atividade, sendo tambm estendidos aos inativos quaisquer benefcios
ou vantagens posteriormente concedidas aos servidores em atividade, ainda
e-JTJ - 00
727
quando decorrente de reenquadramento, de transformao ou reclassificao

do cargo ou funo em que se deu a aposentadoria, na forma da lei.
Se a Constituio Estadual no tivesse inserido, em seu texto, o disposto
do artigo 40, 8, da Constituio Federal, nem por isso o direito dos autores
perderia sustentao legal, j que ficou decidido pelo Supremo Tribunal
Federal: ... A extenso aos inativos faz-se mediante aplicao do comando
constitucional. A no se entender assim, atribuir-se-ia ao legislador ordinrio
a possibilidade de introduzir, at mesmo, tratamento diferenciado... (AI n
141.189, rel. Min. Marco Aurlio). (fls. 39/40)
Ou seja, o direito subsiste, embora tenha havido equvoco em relao ao
nomen iuris da gratificao devida (GSAP Gratificao de Suporte Atividade
Penitenciria), bem como da legislao aplicvel (Lei Complementar n 899/01).
No se olvide, no mais, que a execuo do julgado materialmente
vivel, uma vez que a gratificao ostenta carter genrico, implementando-se
em valor nominal.
Da, corrige-se, de ofcio, o erro material mencionado para que o ttulo
executivo seja modificado nos seguintes termos:
[...] JULGO PROCEDENTE a presente ao e condeno a r a pagar
ao autor a Gratificao de Suporte Atividade Penitenciria [no lugar de
Gratificao por Atividade Policial] desde a promulgao da Lei Complementar
899/2001 [no lugar de 873/2000] [...]
Portanto, nos limites objetivos da coisa julgada, impe-se a reforma da
r. deciso singular, viabilizando-se ao agravante o devido cumprimento daquilo
que ficou determinado na sentena, com as observaes realizadas.
Isto posto, d-se provimento ao recurso.
ACRDO

Acesso ao Sumrio

0038323-60.2012.8.26.0000, da Comarca de Bauru, em que so agravantes
PALOMA MIKHAEL NASSAR (MENOR(ES) REPRESENTADO(S)),
MIKAELLA MIKHAEL NASSAR (MENOR(ES) REPRESENTADO(S)) e
GEORGES NAGIB MIMASSI (TUTOR(A)), so agravados PREFEITURA
MUNICIPAL DE BAURU e MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE SO
PAULO.
Acesso ao Sumrio
728
e-JTJ - 00
n 27819)
E CAMARGO PEREIRA.
JOS LUIZ GAVIO DE ALMEIDA, Relator
Ementa: Ao civil pblica - O simples cessionrio
de empresa no pode ser atingido pelos efeitos da
desconsiderao, verdade. Mas no pode s-lo nos
seus bens prprios, que no foram, nem supostamente,
obtidos pela m gesto da empresa executada e que
teve sua personalidade jurdica desconstituda - Os
herdeiros recebem o patrimnio deixado pelo falecido
depois que as dvidas deste tiverem sido satisfeitas.
No se justifica beneficiar herdeiros e causar prejuzo
aos credores - Nem se diga que deveria ter sido
chamado o esplio de Marie Noel e no as herdeiras.
O esplio tem apenas personalidade processual.
Vem aos autos para facilidade do credor, para que
este no fique obrigado a citar todos os herdeiros do
executado falecido. Mas se o credor prefere trazer
aos autos os prprios herdeiros, no h prejuzo a
estes, nem necessidade de vir tambm o esplio, que
apenas os representa - Relativamente ao valor da
execuo, insistem as agravantes que no poderia ter
sido atendida a pretenso do Ministrio Pblico que
aditou a inicial para fazer pedido genrico. A questo
era de ser apreciada na ao civil pblica, na fase de
constituio do ttulo, no na fase de execuo. Agora,
precluso o direito de, por via de embargos ou agravo,
modificar o ttulo executivo judicial j formado Recurso improvido.
VOTO
Trata-se de agravo de instrumento apresentado por Paloma Mikhael
Nassar e Mikaella Maikhael Nassar contra ato que consideram ilegal do MM.
Juiz de Direito da Vara da Fazenda Pblica da Comarca de Bauru, Dr.
Cludio Augusto Saad Abujamra, e consistente em no acolher preliminares que
apresentaram na ao civil pblica que lhes movem a Prefeitura Municipal de
e-JTJ - 00
729
Acesso ao Sumrio

Bauru e o Ministrio Pblico.

O Ministrio Pblico de primeiro grau apresentou manifestao a fls. 861,
pugnando pelo improvimento do recurso.
Informaes a fls. 874.
Recurso tempestivo.
A ilustrada Procuradoria de Justia emitiu parecer no sentido do
provimento parcial do agravo (fls. 878).
o relatrio.
A primeira das preliminares levantada diz respeito ilegitimidade de
parte passiva das agravantes. So elas menores de idade, filhas de Marie Noel
e Georges Nagib, scios da empresa Nassar Construes e Empreendimentos
Imobilirios Ltda., condenada em ao civil pblica promovida pelos agravados.
Na fase de execuo no se encontrou bens da empresa citada, que teve
sua personalidade jurdica desconstituda, com alcance dos bens dos seus scios,
Marie Noel e Georges Nagib.
Marie faleceu e, por isso, o bem que passou s suas duas filhas acabou
sofrendo constrio.
No se conformam as agravantes, menores impberes representadas
pelo seu pai Georges Nagib. Diz que o fato de serem cessionrias das quotas
da empresa executada no justificativa para que respondam pelas dvidas da
sociedade. Sustentam que a responsabilidade na ao civil pblica depende
da comprovao de vantagem obtida com o ato invalidado, o que no caso no
ocorre.
As agravantes, em inteligente argumentao, buscam desviar a via
processual que as atinge, com argumentos corretos mas que no se aplicam ao
caso.
O simples cessionrio de empresa no pode ser atingido pelos efeitos da
desconsiderao, verdade. Mas no pode s-lo nos seus bens prprios, que no
foram, nem supostamente, obtidos pela m gesto da empresa executada e que
teve sua personalidade jurdica desconstituda.
A regra, no caso dos autos, verdadeira, no est sendo aplicada para
responsabilizar as agravantes.
Ainda diz a inicial deste recurso que apenas aqueles que se beneficiam
com a m gesto da empresa executada que podem ser responsabilizados.
ensinana correta, tambm, mas que no est sendo ofendida.
A desconsiderao aconteceu para alcanar o patrimnio dos scios,
Marie Noel e Georges Nagib. E isso se fez.
Em razo do falecimento de Marie Noel, seu patrimnio inventariado
passou a responder pela dvida que ela respondia. Essa a regra do artigo 943 do
Acesso ao Sumrio
730
e-JTJ - 00
Cdigo Civil.
Os herdeiros recebem o patrimnio deixado pelo falecido depois que as
dvidas deste tiverem sido satisfeitas. No se justifica beneficiar herdeiros e
causar prejuzo aos credores.
Mas hoje as dvidas se transferem at as foras da herana (artigo 1792
do Cdigo Civil). E para garantia disso que os herdeiros so chamados ao
de execuo.
Nem se diga que deveria ter sido chamado o esplio de Marie Noel e
no as herdeiras. O esplio tem apenas personalidade processual. Vem aos
autos para facilidade do credor, para que este no fique obrigado a citar todos
os herdeiros do executado falecido. Mas se o credor prefere trazer aos autos os
prprios herdeiros, no h prejuzo a estes, nem necessidade de vir tambm o
esplio, que apenas os representa.
As agravantes no esto tendo seus bens particulares atingidos por
serem simples cessionrias das quotas da me scia devedora. Se isto estiver
acontecendo, podem defender seu patrimnio particular que, entretanto, parece
no existir, pois no mencionado no recurso.
A casa que herdaram, entretanto, no est sofrendo constrio por ser
bem particular das cessionrias, mas porque bem da falecida scia, que no se
transmite, como se disse, antes de responder pelas dvidas.
Relativamente ao valor da execuo, insistem as agravantes que no
poderia ter sido atendida a pretenso do Ministrio Pblico que aditou a inicial
para fazer pedido genrico. A questo era de ser apreciada na ao civil pblica,
na fase de constituio do ttulo, no na fase de execuo. Agora, precluso o
direito de, por via de embargos ou agravo, modificar o ttulo executivo judicial
j formado.
Dessarte nega-se provimento ao agravo de instrumento.
ACRDO
GIANCARLO PANSONATO PRESSOTO, agravado FAZENDA DO
ESTADO DE SO PAULO.
ACORDAM, em 2 Cmara Reservada ao Meio Ambiente do Tribunal
de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Negaram provimento
e-JTJ - 00
731
Ementa: EXECUO FISCAL. Multa ambiental.

Penhora em conta poupana. Impossibilidade
de constrio de valores at o limite de 40
salrios mnimos. Documento que indica intensa
movimentao da conta, perdendo ela sua natureza
tpica, de reserva de numerrio para segurana
alimentcia pessoal e familiar a mdio/longo prazo.
Precedentes. Deciso mantida, por fundamento
diverso. Recurso desprovido.
1 Corte Especial, rel. Mina. Nancy Andrighi, DJe 23.11.2010

Acesso ao Sumrio
VOTO
I- Trata-se de recurso de agravo de instrumento interposto por
GIANCARLO PANSONATO PRESSOTO em face da r. deciso de fl. 73
(fl. 48 do feito na origem) que, nos autos da ao de execuo fiscal movida
pela FAZENDA DO ESTADO DE SO PAULO, indeferiu o requerimento
de desbloqueio de valores penhorados, forte na tese de que se trata de conta
poupana e no de caderneta de poupana, no incidindo a regra do art. 649,
IV do CPC.
Sustenta o recorrente, em resumo, que o requerimento baseou-se no
disposto no inciso X do art. 649 do CPC, e no no constante do inciso VI,
alm do que as expresses caderneta de poupana e conta poupana so
sinnimas. Salienta ainda que nenhuma providncia tendente localizao de
outros bens penhorveis foi adotada pela exequente antes do pedido de bloqueio
on line.
Negado o efeito suspensivo pleiteado (fl.76), a parte contrria apresentou
resposta (fls. 83/88).
o relatrio.
II- A deciso combatida h de ser mantida, embora por fundamento
diverso.
De incio, afasta-se a tese da necessidade de outras providncias da
exequente antes de determinar o bloqueio dos depsitos. O C. STJ j decidiu,
na apreciao do REsp n 1.112.943/MA1, julgamento este na forma do art. 543C do CPC, que Aps o advento da Lei n. 11.382/2006, o Juiz, ao decidir

AYROSA (Presidente) e OTVIO HENRIQUE.
VERA ANGRISANI, Relatora
Acesso ao Sumrio
732
e-JTJ - 00
acerca da realizao da penhora on line, no pode mais exigir a prova, por

parte do credor, de exaurimento de vias extrajudiciais na busca de bens a serem
penhorados.
De fato no h qualquer diferena entre caderneta de poupana e conta
poupana, pois ambas as expresses referem-se a uma nica espcie, a qual
mereceu especial proteo do legislador quando da edio da Lei n 11.382/06.
Tambm em momento algum se alegou que os valores penhorados referem-se
a vencimentos, subsdios, proventos de aposentadoria, penses ou qualquer das
figuras elencadas no inciso IV do art. 649 do CPC. A questo limita-se a discutir
se so ou no penhorveis as quantias existentes em cadernetas de poupana at
o limite de 40 salrios mnimos.
A resposta, de incio, negativa. Vrios so os precedentes da Corte
Superior no sentido de que (...) valores at o limite de 40 salrios mnimos,
aplicados em caderneta de poupana, so impenhorveis, nos termos do art.
649, X, do CPC, que cria uma espcie de fico legal, fazendo presumir que o
montante assume funo de segurana alimentcia pessoal e familiar. O benefcio
recai exclusivamente sobre a caderneta de poupana, de baixo risco e retorno,
visando proteo do pequeno investimento, voltada garantia do titular e sua
famlia contra imprevistos, como desemprego ou doena (...)2.
Contudo, h de se analisar as circunstncias peculiares do caso concreto.
Da leitura do extrato da conta bloqueada (fl. 68), v-se que h intensa
movimentao de valores expressivos num intervalo curto, de 20 dias: em
21/01/13, saldo de R$ 17.002,50; no dia seguinte, depsito em dinheiro de R$
1.000,00; no dia 28, mais dois depsitos, um em dinheiro de R$ 1.630,00 e
outro, em cheque, de R$ 2.500,00; no dia 06/02, novo depsito em cheque de
R$ 900,00, e no dia seguinte, um saque de R$ 11.250,00; seis dias depois, novo
depsito, de R$ 1.000,00; no dia 15/02, novo saque, de R$ 1.850,00.
O bloqueio ocorreu em 19/02, e mesmo assim ainda restaram em conta
R$ 2.510,57, dos quais R$ 1.128,00 foram sacados trs dias depois. Entre
as movimentaes, muitos registros de aniversrio da aplicao, com o
correspondente pagamento de juros, indicando a existncia de depsitos
anteriores em datas diversas (dias 06, 09, 13, 19, 22 e 27).
Desta forma, o que se tem , na verdade, uma conta que no guarda as
caractersticas de poupana tpica, que visa formao de reserva para o futuro,
de mdio ou longo prazo, mas sim de conta corrente, com saques e depsitos
frequentes. Resta evidente que a conta sobre a qual recaiu a penhora no possui
as caractersticas daquelas protegidas pelo texto legal, o que, por consequncia,
autoriza a constrio. Neste sentido:
2 REsp 1330567/RS, rel. Mina. Nancy Andrighi, DJe 27.05.2013; ainda, AgRg no REsp
1291807/RS, rel. Min. Mauro Campbell Marques, DJe 14.08.2012
e-JTJ - 00
733
AGRAVO DE INSTRUMENTO. EXECUO DE TITULO

EXTRAJUDICIAL. Bloqueio judicial de numerrio existente em conta
poupana integrada. Possibilidade. O extrato da conta bancria indica
claramente que ela no tem a finalidade precpua de uma caderneta de
poupana. Impenhorabilidade no caracterizada. No aplicao da regra
trazida pelo artigo 649, inciso X do Cdigo de Processo Civil. Agravo
no provido. (Agravo de Instrumento n 0308155-07.2009.8.26.0000,
rel. Des. Paulo Galizia, j. 24.08.2009).
Agravo regimental. Impenhorabilidade de conta poupana afastada.
Artigo 649, X, do Cdigo de Processo Civil. Caderneta de Poupana.
Diferena de finalidade. Manuteno da penhora. Deciso mantida.
Recurso a que se nega provimento. (Agravo Regimental n 007048261.2009.8.26.0000, rel. Des. Mauro Conti Machado, j. 13.04.2009).
Assim, considerando as circunstncias peculiares do caso concreto, deve
ser mantida, por fundamento diverso, a deciso guerreada.
Apelaes
ACRDO
Ementa: AO ANULATRIA - ISSQN COBRANA SOBRE A PRESTAO DE

SERVIOS DE FERTILIZAO IN VITRO E
INSEMINAO ARTIFICIAL - EMPREGADOS
COMO MEIO PARA A VENDA DE EMBRIES
Acesso ao Sumrio
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000026046.2009.8.26.0363, da Comarca de Mogi-Mirim, em que apelante IN VITRO
BRASIL LTDA, apelado PREFEITURA MUNICIPAL DE MOGI MIRIM.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Por V.U., deram provimento ao
recurso., de conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo.
(Voto n 14.860)
OSVALDO CAPRARO (Presidente) e FRANCISCO OLAVO.
CARLOS GIARUSSO SANTOS, Relator
Acesso ao Sumrio
734
e-JTJ - 00
BOVINOS - IMPOSSIBILIDADE - TRIBUTO
QUE INCIDE APENAS QUANDO A PRESTAO
DE SERVIOS FOR A ATIVIDADE-FIM DO
CONTRIBUINTE.
Consistindo a atividade do contribuinte na venda de
embries bovinos inseminados em novilhas receptoras
(barrigas de aluguel), impossvel a cobrana do
ISSQN, na medida em que, nessa hiptese, a prestao
de servios de fertilizao in vitro e inseminao
artificial (item 5 subitem 5.04 da lista anexa
LC 116/03), constitui mera etapa intermediria
(atividade-meio/obrigao acessria) para o exerccio
da obrigao principal (circulao de mercadoria),
inexistindo, portanto, o fato gerador da respectiva
obrigao tributria. RECURSO PROVIDO.
VOTO
Ao relatrio da r. sentena, acrescenta-se que a ao anulatria ajuizada
por IN VITRO BRASIL LTDA. contra a PREFEITURA MUNICIPAL DE
MOGI MIRIM foi julgada improcedente, condenando a autora ao pagamento
das custas, despesas processuais e honorrios advocatcios fixados em 10%
sobre o valor da causa (cf. fls. 452/455).
No se conformando, dessa r. sentena, recorre a autora, alegando, em
sntese, a nulidade da r. sentena, por cerceamento de defesa e, no mrito, que
no estaria sujeita ao recolhimento do ISSQN no desempenho de sua atividade,
mas sim do IPI e do ICMS, na medida em que ...realiza contratos nos quais
se compromete a entregar coisa determinada (embries), no havendo, desta
maneira, obrigao de fazer assumida perante terceiros mediante remunerao
apta a configurar hiptese de incidncia do ISS (cf. fls. 478/501). Em
contrarrazes, pugna a r pela manuteno da
r. sentena (cf. fls. 535/566).
o relatrio.
D-se provimento ao recurso.
Como se observa, IN VITRO BRASIL LTDA. promove ao anulatria
contra a PREFEITURA MUNICIPAL DE MOGI MIRIM, sob alegao, em
sntese, de que, exercendo a atividade de venda de embries de gado bovino,
...o objeto principal, ou seja, a atividade-fim da Autora corresponde
atividade mercantil e no prestao de servios, estando sujeita, portanto,
incidncia do ICMS e no do ISS como pretende o Municpio de Mogi Mirim
(cf. fls. 02/22).
Na contestao, foi alegada, em sntese, a regularidade da cobrana,
e-JTJ - 00
735
Acesso ao Sumrio

eis que ...mesmo que o servio termine com a entrega de um bem, se estiver
constando na lista de servios estar sujeito ao ISS, de modo que, No h
que se falar em ICMS quando houver prestao de servios constantes da lista
anexa Lei Complementar n. 116/2003 (cf. fls. 312/329). Diante disso, a ao
foi julgada improcedente, no essencial, verbis:
A ao no prescinde (sic) da produo de outras provas, pois a questo
exclusivamente de direito.
Razo no assiste autora.
(...)
...conforme se verifica pelas notas fiscais carreadas aos autos, parte da
atividade da autora consiste na venda de fmeas, j prenhas, portanto,
com embries que ela produz j devidamente inseminados.
No se trata, portanto, de venda pura e simples de um animal, mas sim de
prestao de servios de inseminao neste animal, a fim de prepara-lo
para a venda, o que engloba, portanto, a prestao de servios. Trata-se,
pois, de produto final obtido aps determinado servio prestado, o que
nos confirma a competncia do Municpio para a tributao, at porque
constante da lista de servios anexa Lei Complementar 116/2003. (cf.
fls. 452/455)
Por primeiro, no houve o alegado cerceamento de defesa (cf. fls. 480/486),
na medida em que inexiste controvrsia acerca da atividade desempenhada pela
autora (cf. fls. 2/22 e fls. 312/329).
Dessa forma, a pretendida prova pericial desnecessria para a aferio
da incidncia (ou no) do ISSQN sobre a atividade desenvolvida pela autora
(art. 130 do CPC), tratando-se de questo exclusivamente de direito, como,
ademais, ser demonstrado.
Superada tal premissa, cumpre observar que o ISSQN tem por fato gerador
a prestao de servios (art. 156, III, da CF), que envolve obrigao de fazer e
no de dar, bem como que o imposto incide sobre 5 Servios de medicina e
assistncia veterinria e congneres; 5.04 Inseminao artificial, fertilizao in
vitro e congneres (item 5 subitem 5.04 da lista anexa LC 116/03).
No caso, alega a autora que ...tem como objetivo social principal a
produo e a comercializao de embries bovinos, afirmando, ainda, que
tal atividade pode ser desenvolvida de duas maneiras : (i) produo a partir
de material gentico enviado pelos prprios clientes; e (ii) produo a partir
de material gentico adquirido pela prpria In Vitro (cf. fls. 2/3), sendo que,
Alm da produo de embries e consequente comercializao, a Autora
realiza venda de animais. Referidas vendas, em sua maioria de novilhas e
receptoras... (cf. fls. 8).
Com efeito, o objeto social (i) produo e comercializao de embries
bovinos; e (ii) pecuria bovina (cf. fls. 27).
Acesso ao Sumrio
736
e-JTJ - 00
Por outro lado, a Fazenda Municipal admite que Foi lavrado Auto de
Infrao e Imposio de Multa referente aos servios de fertilizao in vitro,
enquadrado no subitem 5.04 da Lei Municipal n. 192/05
(cf. fls. 314).
Ocorre que, como j salientado, a prestao de servios envolve obrigao
de fazer e no de dar.
Por esse motivo, O aspecto material da hiptese de incidncia do ISS no
se confunde com a materialidade do IPI e do ICMS. Isto porque: (i) excetuando as
prestaes de servios de comunicao e de transporte transmunicipal, o ICMS
incide sobre operao mercantil, que se traduz numa obrigao de dar (artigo
155, II, da CF/88), na qual o interesse do credor encarta, preponderantemente,
a entrega de um bem, pouco importando a atividade desenvolvida pelo devedor
para proceder tradio; e (ii) na tributao pelo IPI, a obrigao tributria
consiste num dar um produto industrializado pelo prprio realizador da
operao jurdica (STJ 1 Turma - REsp 888.852/ES rel. Min. Luiz Fux j.
4.11.2008 - grifado).
Desta forma, tem-se que o ISSQN incide apenas quando o cerne da
atividade do contribuinte for a prestao de servios, eis que, nessa hiptese,
a obrigao de fazer constitui a essncia da prestao colocada disposio do
contratante.
Nesse sentido, como aponta Aires F. Barreto, importante observar que
Em toda e qualquer atividade h aes-meio (pseudo-servios) cujo custo
direta ou indiretamente agregado ao preo dos servios. Mas isso no autoriza
possam ser elas tomadas isoladamente, como se cada uma fosse uma atividade
autnoma, independente, dissociada daquela que constitui a atividade-fim.
(...) preciso discernir, concretamente, essas situaes: (a) as atividades
desenvolvidas como requisito ou condio para a produo de outra utilidade
qualquer so sempre aes-meio; (b) essas mesmas aes ou atividades,
todavia, consistiro no fim ou objeto, quando, em si mesmas, isoladamente
consideradas, refletirem, elas prprias, a utilidade colocada disposio
de outrem. (...) Tais consideraes prestam-se demonstrao da absoro
das atividades-meio pela atividade-fim que aquela a ser considerada como
geradora do fato imponvel (in Curso de Direito Tributrio Municipal, So
Paulo: Saraiva, 2009, p. 355).
Desta forma, tem-se que os servios empregados como etapa intermediria
para a realizao de outra atividade, como, por exemplo, a compra e venda, por
serem meras obrigaes acessrias (atividade-meio), no configuram hiptese
de incidncia do ISSQN, o qual, como visto, incide apenas quando a prestao
de servios, ela mesma, configura a atividade-fim do contribuinte.
Como, alis, j decidiu o C. STJ:
TRIBUTRIO. ISS. SERVIOS. ATIVIDADE-MEIO. NO-INCIDNCIA.
e-JTJ - 00
737
Acesso ao Sumrio

1. No incide o ISS sobre servios prestados que caracterizam

atividades-meio para atingir atividades-fim, no caso a explorao de
telecomunicaes.
2. Marcelo Caron Baptista, em ISS - Do Texto Norma, editada pela
Quartier Latin, p. 692, doutrina: A prestao de servio tributvel pelo
ISS , pois, entre outras coisas, aquela em que o esforo do prestador
realiza a prestao-fim, que est no centro da relao contratual, e
desde que no sirva apenas para dar nascimento a uma relao jurdica
diversa entre as partes, bem como no caracteriza prestao do servio
de transporte interestadual, intermunicipal ou de comunicao, cuja
tributao se dar pela via do ICMS.
3. So servios-meio para o alcance dos servios-fim de telecomunicaes
os de secretaria, datilografia, habilitao, mudana e religao de
aparelhos, despertador, processamento de dados, entre outros. Noincidncia de ISS (...) (STJ 1 Turma - REsp 883.254/MG rel. Min. Jos
Delgado j. 18.12.2007 - grifado).
No caso, a abrangncia da atividade desenvolvida pela autora permite a
concluso de que seria possvel, em tese, vislumbrar trs diferentes hipteses:
(i) a prestao de servios de fertilizao in vitro e de inseminao artificial,
realizada de forma independente ...com os insumos agropecurios (smen
e ovcitos) enviados pelos clientes, sujeita incidncia do ISSQN (item 5
subitem 5.04 da lista anexa LC 116/03), eis que, nessa hiptese, a atividadefim da autora viabilizar a reproduo bovina (prestao de fazer), utilizandose do material gentico e do gado do prprio contratante; (ii) a produo e a
circulao de embries, atravs dos insumos agropecurios adquiridos pela
prpria empresa, junto a seus fornecedores, sujeita incidncia do IPI ou do
ICMS, eis que a atividade concentra-se na venda dos embries cultivados a
partir do material gentico adquirido de terceiros (prestao de dar); e (iii) a
circulao de gado bovino (prestao de dar), sujeita incidncia do ICMS.
Como se observa, diante da amplitude das atividades, impossvel
determinar a priori qual o fato gerador efetivamente praticado pelo contribuinte,
que, no caso, tambm no pode ser determinado pela anlise das notas fiscais
carreadas aos autos, as quais no indicam claramente a natureza jurdica da
operao desempenhada pela autora, limitando-se a apontar a circulao de
mercadorias, sob a rubrica de EMBRIOES FIV (cf. fls. 69/74), NOVILHA
FEMEA DE 24 A 36 MESES e RECEPTORA EF (cf. fls.
118/219), sem esclarecer se os embries cultivados e implantados foram
obtidos a partir do material gentico de terceiros ou dos prprios clientes da
autora.
Entretanto, em sua contestao, a r admite que a autuao se deu em
razo da incidncia do ISSQN sobre os servios de fertilizao in vitro e de
Acesso ao Sumrio
738
e-JTJ - 00
inseminao artificial prestados como etapa intermediria da compra e venda

de embries, operacionalizada mediante a introduo do material gentico em
novilhas receptoras (barrigas de aluguel), no essencial, verbis:
...se a encomenda de embries requer os mesmos dentro de uma
receptora (barriga de aluguel) ntida a tipificao de servios em
dois momentos: (i) fertilizao in vitro, no momento da gerao de
embries e (ii) inseminao artificial, no momento da transferncia
do embrio para a receptora. (...) Resta, portanto, a prevalncia da
prestao de servio constante na lista de servios anexa Lei de ISS
(...), eis que ...quando um produtor rural, ou qualquer outro cliente
do contribuinte, encomenda embries com prenhez j inseminado na
receptora, para atender sua necessidade especfica, esta hiptese est
sujeita competncia tributria deste municpio. (...) Assim, mesmo que
o servio termine com a entrega de um bem, se estiver constando na
lista de servios estar sujeito ao ISS (cf. fls. 315/329 - grifado).
Admite a Fazenda Municipal, outrossim, que a atividade que deu ensejo
cobrana do tributo aquela detalhada no que chamou de contrato padro
celebrado pelo contribuinte (cf. fls. 327).
Nesse ponto, cumpre observar que o contrato de compra e venda de
embries com garantia de prenheses, celebrado em novembro de 2007 com a
cliente Integralat -Integrao Agropecuria S/A (cf. fls. 353/361), tem como
objeto a venda de embries de gado bovino do sexo feminino, resultantes do
cruzamento da raa holandesa, sendo que a autora se compromete a obter o
material gentico (smen e ovcitos) junto a seus fornecedores, com a finalidade
de produzir os embries, os quais, por sua vez, sero posteriormente introduzidos
nas vacas receptoras de propriedade do contratante, responsabilizando-se,
inclusive, pela confirmao das gestaes.
Impende destacar, ainda, que o pagamento do preo pelo contratante leva
em conta a quantidade de embries produzidos, por gestao confirmada, o
que demonstra que a atividade-fim (obrigao principal) do contrato, embora
envolva a prestao dos servios de fertilizao in vitro e a inseminao artificial
como atividade-meio (obrigao acessria), venda dos embries cultivados.
Outrossim, como bem ressaltado nas razes de recurso, ...no h um
contedo econmico na fertilizao, mas apenas na comercializao de seu
resultado (embries). Ou seja, na hiptese da atividade de fertilizao no
resultar em nenhum embrio apto a ser transferido, nada poder ser cobrado
do cliente, assumindo, destarte, a Apelante integralmente o risco da atividade
desempenhada (custos de produo) (cf. fls. 498).
Assim, a anlise do indigitado contrato-padro corrobora as alegaes
da autora, no sentido de que, Na verdade, o cerne dos contratos no a
fertilizao in vitro em si, configurando-se esta como meio para a realizao
e-JTJ - 00
739
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000042715.2008.8.26.0067, da Comarca de Borborema, em que apelante apelante
SALETE APARECIDA MENDES SERENO (JUSTIA GRATUITA),
apelado PREFEITURA MUNICIPAL DE BORBOREMA.
Acesso ao Sumrio
ACRDO
da atividade principal, consistente na comercializao dos embries, os quais

podem ser classificados como mercadorias (cf. fls. 495/498), o que torna
impossvel, realmente, a cobrana do ISSQN.
que, como aponta Marcelo Caron Baptista, somente Ingressandose na intimidade do ato jurdico que ser possvel identificar o seu objeto
como prestao de dar ou de fazer. Em outras palavras, o ato jurdico revela
a natureza da prestao-fim. Definida essa prestao como prestao de dar,
no cabe cogitar de incidncia do ISS. (...) Quando a prestao-fim descrita
pelo ato jurdico focalizar o dar, as prestaes de fazer necessrias para o
seu adimplemento somente podero ser qualificadas como prestaes- meio,
inviabilizando a incidncia do ISS (in ISS do Texto Norma, p. 300, So
Paulo, Quartier Latin do Brasil, 2005 - grifado).
Com efeito, diante alegaes das partes e da anlise da natureza jurdica do
referido contrato, restou incontroverso que, embora tenha, realmente, realizado
as atividades descritas no subitem 5.04 da lista anexa LC 116/2006 (fertilizao
in vitro e inseminao artificial), a autora no o fez de forma independente e
autnoma, mas como etapa intermediria (atividade-meio/obrigao acessria)
da operao principal consistente na comercializao de embries bovinos
(atividade-fim), o que foi, inclusive, admitido pela r na contestao, quando
afirmou que ...mesmo que o servio termine com a entrega de um bem, se
estiver na lista de servios estar sujeito ao ISS (cf. fls. 316).
Desta forma, uma vez demonstrado que a atividade-fim da autora consiste
na circulao de mercadorias (venda de embries bovinos), impossvel a
cobrana do ISSQN, na medida em que, nessa hiptese, a prestao de servios
de fertilizao in vitro e inseminao artificial constituem meras etapas da
referida atividade principal, inexistindo, portanto, o fato gerador da respectiva
obrigao tributria.
Por tais razes, d-se provimento ao recurso, para, julgando procedente
a ao anulatria, determinar a anulao do Auto de Infrao e Imposio
de Multa n 062/2008, condenando r ao reembolso das custas e despesas
processuais, bem como ao pagamento dos honorrios advocatcios, fixados em
R$ 10.000,00 art. 20, 4, do CPC.
Acesso ao Sumrio
740
e-JTJ - 00

n 21111)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores e
FERMINO MAGNANI FILHO (Presidente sem voto), LEONEL COSTA E
MARCELO BERTHE.
NOGUEIRA DIEFENTHLER, Relator
Assinatura Eletrnica
Ementa:
ADMINISTRATIVO.
SERVIDOR
PBLICO
MUNICIPAL.
ADICIONAL
DE
INSALUBRIDADE. MANUTENO DO LAUDO
PERICIAL. AUSNCIA DE OUTROS ELEMENTOS
DE PROVA. IMPROCEDNCIA DO PEDIDO.
1. Ao proposta por servidor municipal ocupante
do cargo de agente de educao infantil, pleiteando o
recebimento dos valores correspondentes ao adicional
de insalubridade no perodo compreendido desde
o inicio das atividades junto Municipalidade de
Borborema.
2. Impossibilidade: laudo pericial constatou que
o trabalho exercido pela autora no se insere
dentro daquelas compreendidas pelo adicional de
insalubridade (ausncia de grau mdio e mximo de
exposio a agentes insalubres), bem como ausentes
quaisquer outros meios de prova a corroborar o
direito invocado pela autora.
Recurso desprovido.
VOTO
Vistos;
SALETE APARECIDA MENDES SERENO interps recurso de
apelao em face da sentena de fls. 251/254, nos autos da ao condenatria
processada no rito ordinrio, movida contra a PREFEITURA MUNICIPAL
DE BORBOREMA, cujo relatrio integro a este voto, por meio do qual o DD.
Magistrado julgou a demanda improcedente, por considerar que a atividade
exercida pela autora no se compreende no rol das atividades insalubres. Em face
da sucumbncia, condenou-a ao pagamento das custas e despesas processuais e
de honorrios advocatcios arbitrados em 10% (dez por cento) incidentes sobre
o valor atualizado da causa, suspendendo a exequibilidade, contudo, ao disposto
e-JTJ - 00
741
Acesso ao Sumrio

pelo artigo 12, da Lei federal n 1.060/50, em razo da gratuidade concedida

inicialmente.
Inconformada com referida deciso dela recorre buscando reform-la.
A apelante insurge-se contra o desfecho atribudo lide pelo juzo
sentenciante, impugnando o laudo pericial de fls. 174/185. Observa a apelante
que o laudo elaborado pelo perito judicial limitou-se a analisar as condies
laborais atuais da autora, desconsiderando as diferentes condies a que esteve
submetida at o ano de 2008, as quais caracterizavam a insalubridade a justificar
a concesso do adicional reclamado. Requer, assim, seja a sentena reformada,
proferindo este Colegiado o decreto de procedncia do pedido inicialmente feito,
por estarem reunidos os requisitos exigidos para a concesso do adicional de
insalubridade, ou, subsidiariamente, a realizao de nova percia tcnica, a fim
de se analisar as condies do servio prestado a Municipalidade de Borborema
antes do ano de 2008. Pleiteia, outrossim, a inverso dos nus sucumbenciais,
com a condenao da apelada ao pagamento de honorrios advocatcios, nos
termos do artigo 133, da CF/88, dos artigos 389 e 404, do Cdigo Civil e artigo
20, do Cdigo de Processo Civil.
Recurso que se acha em ordem e bem processado, devidamente instrudo
sem o suprimento das razes adversas.
o relatrio. Passo ao voto.
1. Conheo do recurso de apelao interposto, porquanto tenho por
presentes os pressupostos de admissibilidade recursais. No mrito, anoto no
comportar provimento o pedido recursal da autora, consoante fundamentao
infra.
2. Compulsando-se os autos, constata-se que os argumentos levantados
pela apelante, v.g, no sustentar a reforma da sentena.
Assim o concluo de vez que logo em seguida impugnao do contedo
da percia judicial, sustentou a apelante ter o r. juzo a quo elegeu interpretao
restritiva ao laudo pericial de fls. 174/185, e o Sr. perito limitou sua concluso
s condies atuais do local de trabalho da autora, sem considerar, contudo,
o perodo anterior ao ano de 2008 (no qual afirmara submeter-se a condies
insalubres de trabalho). A autora apoiou-se apenas nas alegaes incialmente
feitas na exordial, sem reunir evidncias sobre as impugnaes feitas, faltamnos: prova documental, prova testemunhal ou qualquer outra natureza. Limitouse a afirmar no concordar com as concluses do Sr. Perito, requerendo que
o D. Magistrado a quo considerasse as observaes feitas pela autora a fls.
190/193, bem como as constantes do laudo tcnico realizado por perito judicial
referente a outro processo judicial, de servidor ocupante do cargo de faxineiro
no Municpio de Bauru.
Ora bem, in casu, no h falar-se em cerceamento de defesa a justificar
a realizao de nova percia tcnica, na medida em que a fase saneadora e a
Acesso ao Sumrio
742
e-JTJ - 00
fase instrutria seguiram-se em conformidade com as regras estabelecidas pelo

Cdigo de Processo Civil e, quando instada manifestao sobre a produo
de provas, a autora requereu a prova pericial para a apurao do adicional
de insalubridade e testemunhal para a jornada de trabalho alegada (fl. 129) todavia, sem arrolar as testemunhas. Deferido o pedido de realizao de prova
pericial, a autora formulou quesitos (a fls. 132/133), mas de forma genrica para
todo o perodo em que trabalhou na Prefeitura de Borborema, isto , desde de
2002 at a atualidade.
Assim procedeu o perito ao longo de seu exame, fazendo levantamento
das atividades exercidas pela autora. No seria plausvel exigir do perito a anlise
especfica de atividades diversas daquelas atribudas ao que cargo que a autora
ocupa, o de agente de educao infantil, pois dentro das atividades exercidas
por ocupantes deste cargo, as variveis decorrentes do sistema de rodzio
de local de trabalho a que a autora est submetida foram consideradas para a
elaborao do laudo, como consta de fls. 175/176, assim como analisadas as
atividades desempenhadas pela autora no incio de seu contrato com a Prefeitura
Municipal de Borborema, em que exercia a funo e agente de comunidade
(fl.177).
Apesar da insatisfao com as concluses apresentadas pelo perito
manifestada pela autora a fls. 191/193, e a despeito da denominada impugnao
ao laudo pericial, a autora limitou-se a retomar alegaes feitas ao longo da
petio inicial, sem requerer complementao de informaes ao perito judicial,
complementao de percia ou a realizao de qualquer outro meio de prova,
a fim de comprovar os fatos por ela asseverados. Impossvel adotar o laudo
pericial realizado por perito federal em processo trabalhista, cujas partes,
legislao e cargos diferem da presente ao. Figuram aqui os efeitos dados
tanto pela precluso lgica, bem como da consumativa.
Inexistem, assim, elementos passveis de pr em dvida o laudo de fls.
174/185, de modo que a sentena que se baseou nas informaes prestadas pelo
perito deve ser mantida.
Isso posto, voto no sentido do desprovimento do recurso interposto pela
autora, nos termos da fundamentao supra.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000078110.2008.8.26.0562, da Comarca de Santos, em que apelante SIDNEY SANTOS
CHAVES (ASSISTNCIA JUDICIRIA), so apelados A TRIBUNA DE
SANTOS JORNAL E EDITORA LTDA e FAZENDA DO ESTADO DE SO
PAULO.
e-JTJ - 00
743
Ementa:
RESPONSABILIDADE
EXTRACONTRATUAL DO ESTADO - Publicao
de matria jornalstica baseada em informaes do
Chefe dos Investigadores do 1 Distrito Policial de
So Vicente - Meno suposta ligao do autor
com a faco criminosa do PCC - Equvoco que
seria relacionado tatuagem impressa no brao,
com a expresso Talib da Baixada - Dano moral
- No configurao - Ausncia de carter ofensivo
no texto publicado, que teve o cuidado de evidenciar
as suposies e incertezas da qualificao e ligao
do autor com o Primeiro Comando da Capital Prevalncia do animus narrandi - Precedentes
jurisprudenciais - Signo delineado no brao que se
conecta, aos valores dominantes em determinada
poca, s aes terroristas - Ofensa honra no
caracterizada.
Apelao no provida.

Acesso ao Sumrio
VOTO
Vistos.
Apelao tempestiva interposta por Sidney Santos Chaves contra r.
sentena do digno Juzo da 2 Vara da Fazenda Pblica da Comarca de Santos
(fls 232/239), que julgou improcedente ao indenizatria ajuizada em face da
Fazenda Paulista e de A Tribuna de Santos Jornal e Editora Ltda. Demanda
cujo objeto consistia no pedido de reparao moral em razo de publicao
supostamente inverdica, ligando-o ao crime organizado (PCC).
Recurso fundado, em sntese, nestas teses: a) irresponsabilidade das
informaes veiculadas; b) a palavra talib no sinnimo de terrorismo
internacional; c) ofensa honra (fls 241/247).
Apelo respondido (fls 254/261 e 262/267). o relatrio.

n 11614)
O julgamento teve a participao dos Exmo. Desembargadores FERMINO
MAGNANI FILHO (Presidente), FRANCISCO BIANCO E NOGUEIRA
DIEFENTHALER.
FERMINO MAGNANI FILHO, Relator
Acesso ao Sumrio
744
e-JTJ - 00
Ao indenizatria ajuizada por Sidney Santos Chaves, contra a Fazenda

Paulista e A Tribuna de Santos Jornal e Editora Ltda, pleiteando a indenizao
moral, em razo de publicao veiculada no jornal Expresso Popular, em que
se veiculou a ligao do autor com o Primeiro Comando da Capital (PCC), com
base em informaes obtidas do Chefe dos Investigadores do 1 Distrito Policial
de So Vicente.
Diz o autor que, em razo de tatuagem existente em seu brao, com a
inscrio Talib da Baixada, foi confundido com indivduo conhecido como
Talib, matador da faco PCC. A notcia publicada no Jornal continha
a seguinte manchete: Preso suposto faxineiro do PCC na Baixada e
Apontado como responsvel pelos homicdios da Faco, o rapaz era foragido
de Mongagu.
A r. sentena deve ser mantida.
Discute-se aqui a agresso honra, o que se imbrica proteo penal
destinada a este bem jurdico, de extremo relevo. Neste passo, o interesse
jurdico que a lei penal protege na espcie refere-se ao bem imaterial da honra,
entendida esta quer como o sentimento da nossa dignidade prpria (honra
interna, honra subjetiva), quer como o apreo e respeito de que somos objeto
ou nos tornamos merecedores perante os nossos concidados (honra externa,
honra objetiva, reputao, boa fama). Assim como o homem tem direito
integridade de seu corpo e de seu patrimnio econmico, tem-no igualmente
indenidade do seu amor-prprio (conscincia do prprio valor moral e social,
ou da prpria dignidade ou decoro) e do seu patrimnio moral. Notadamente no
seu aspecto objetivo ou externo (isto , como condio do indivduo que faz jus
considerao do crculo social em que vive), a honra um bem precioso, pois
a ela est necessariamente condicionada a tranquila participao do indivduo
nas vantagens da vida em sociedade (Yussef Said Cahali, Dano Moral, 3 edio,
So Paulo, Revista dos Tribunais, pgina 309,2005).
O autor declara na petio inicial a existncia de condenao pela prtica
do crime de roubo, j havendo cumprido sua pena, sendo absolvido da acusao
de porte ilegal de arma de fogo. Mesmo assim, pode-se dizer que sempre restar
um reduto intangvel, um verdadeiro osis moral, em que permanece ntegra a
dignidade to aclamada hodiernamente. Mas h que convir que os parmetros de
confrontao tornam-se mais rijos, reclamando cautela redobrada para aferio
da ofensa apontada.
Cabe destacar, inicialmente, que a matria veiculada no extrapola
a inteno de noticiar determinado fato (priso), coa cautela de enunciar a
incerteza da qualificao: suposto, apontado. Assim, de plano evidencia-a
a inocorrncia de qualquer exposio sensacionalista e desmedida.
Ademais, em que pese a ligao cultural e religiosa relacionada
expresso Talib, que padeceria de um preconceito ditado pelo imperialismo
e-JTJ - 00
745

Acesso ao Sumrio
1
Veja-se a filmagem de A Hora Mais Escura (Zero Dark Thirty), que faz referncias explcitas
caada de Osama Bin Laden.
americano, mister no olvidar que o termo ultrapassou os contornos que o

apelante pretende dar, ligando-se s aes terroristas reconhecidas no mundo
todo, ainda que o impacto destacado tenha partido do evento ocorrido em
11/09/2001, sendo o estopim para caada do mentor Osama Bin Laden que se
espraia atualmente em vrios setores1.
Inscrever na pele expresso que se conecta a personalidades ou
movimentos que tenham de alguma forma ultrajado o sentimento de um povo ou
de um pas, ainda que no haja a inteno de deliberadamente identificar-se com
a figura retratada no corpo, sujeitar-se valorao realizada pela populao em
geral, ou pelos padres de moralidade vigentes - como o ocidental. Seria o caso,
por exemplo, do delineamento de uma sustica no prprio peito, mesmo sabedor
do que significa o smbolo.
Os signos, como um estudo semitico revela, apontam para algo,
representam alguma, e nem mesmo o relativismo cultural pode afastar a
dominncia de determinados padres.
Decidiu esta Eg. Corte:
AO DE INDENIZAO POR DANOS MORAIS. Pretenso
contra cobertura jornalstica por desvirtuar a verdade e ser sensacionalista. Sentena de improcedncia, sob o fundamento de que no foi
extravasado o direito de informao. Data da distribuio da ao:
27/05/10. Valor da causa: 255.000,00. Apela o autor sustentando que sua
imagem foi atrelada a atitudes delituosas de forma indevida, sofrendo
abalo em sua reputao, em prejuzo s suas atividades, inclusive tendo
que se desligar do cargo de secretrio-adjunto da Secretaria de Segurana
Pblico do Estado de So Paulo para se defender das acusaes.
Descabimento. Inexistncia de ato ilcito por restar inocorrente a
extrapolao do chamado animus narrandi. Cobertura jornalstica
baseada em investigao do Ministrio Pblico Estadual. Circunstncia
sempre delineada nas matrias, concedendo a todos os envolvidos
o direito de se manifestar em defesa. Interesse pblico envolvido
autoriza as publicaes sobre a apurao de supostos crimes. Ausente
sensacionalismo ou reportagem infundada. Honorrios advocatcios.
Fixao em R$ 2.500,00 para cada ru. Montante total de R$ 15.000,00.
Inocorrente excesso. Valor arbitrado inferior ao percentual mnimo de
10% sobre o valor da causa, que seria aplicvel no caso de procedncia.
necessrio remunerar condignamente o advogado da parte vencedora,
sob pena de aviltamento da profisso. Deciso confirmada. Recurso
improvido (Apelao Cvel n 0148116- 90.2010.8.26.0100, 5 Cmara
de Direito Privado, relator Desembargador James Siano, j. 23/05/2012).
Acesso ao Sumrio
746
e-JTJ - 00
Da imprensa, exige-se cautela na veiculao das informaes, mas no um

rigorismo tcnico, tpico dos rgos de investigao. Veja-se o trecho destacado,
oriundo do Eg. STJ:
RESPONSABILIDADE CIVIL. DANO MORAL. OBRA JUR- DICOINFORMATIVA QUE FAZ ILAES SOBRE A AUTORIA DE CRIME DE
REPERCUSSO NACIONAL. ASSERTIVAS ADSTRITAS AO MBITO DAS
COGITAES. PRUDNCIA DO AUTOR EVIDENCIADA. INDENIZAO
INDEVIDA. 1. Com exceo das hipteses de responsabilidade objetiva previstas
no sistema de responsabilidade civil, no se concebe o dever de indenizao se
ausente o dolo, a culpa ou o abuso de direito. 2. No caso, as concluses a
que chegou o ru, no mbito de obra jurdica intitulada Crimes Famosos,
acerca do Crime da Rua Cuba, encontram-se no mbito das incertezas
razoveis, das ilaes plausveis, as quais, alis, podem estimular o estudo e
a formao acadmica do profissional do direito - a quem, principalmente, era
dirigida a obra. O recorrido no se descurou, antes de proclamar as assertivas
ora acoimadas por ofensivas pelos recorrentes, de ressaltar que se tratava
de concluso possvel, de inclinao verso por muitos abraada, de
cenrio, por muitos vislumbrado, no qual no haveria imperfeio lgica.
3. evidente que no se permite a leviandade por parte de quem informa
e a publicao absolutamente inverdica que possa atingir a honra de
qualquer pessoa, porm no menos certo, por outro lado, que da atividade
informativa no so exigidas verdades absolutas, provadas previamente em
sede de investigaes no mbito administrativo, policial ou judicial. Exige-se,
em realidade, uma diligncia sria que vai alm de meros rumores, mas que
no atinge, todavia, o rigor judicial ou pericial, mesmo porque os meios de
informao no possuem aparato tcnico ou coercitivo para tal desiderato. 4.
Ademais, ressalte-se que a educao e o ensino so regidos pelo princpio da
liberdade de aprender, ensinar, pesquisar e divulgar o pensamento, a arte e o
saber (art. 205, inciso II, da CF/88 e art. 3, inciso II, da Lei de Diretrizes e
Bases da Educao Nacional - Lei n. 9.394/96), positivao esta que protege
e garante a mxima, por todos conhecida, de que os espaos acadmicos - e,
por consequncia, a literatura a estes direcionada - so ambientes propcios
liberdade de expresso e genuinamente vocacionados a pesquisas e conjecturas.
5. Recurso especial improvido (REsp 1193886/SP, Rel. Ministro Luis Felipe
Salomo, j. 09/11/2010).
Enfim, o contedo jornalstico no tem feio incontrastvel, baseandose em suposies, o que afasta qualquer ofensa honra. Aquilo que pode ser,
no necessariamente o . Predomina, pois, o animus narrandi. Deste modo,
h apenas que se lamentar de infeliz e eventual coincidncia dos portadores de
mesmo cognome.
Por meu voto, nego provimento apelao.
e-JTJ - 00
747
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000094855.2011.8.26.0648, da Comarca de Urups, em que so apelantes CLAUDIA
FERNANDA MARQUES CORREA MARTINS e GENIVALDO DE BRITO
CHAVES, apelado MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO.
So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento parcial aos recursos
dos corrus, v. u. Sustentou oralmente a Dra. Eliana Bottaro e a Procuradora
Geral de Justia Dra. Maria Ftima Vaquero Ramalho Leyser., de conformidade
com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 11676)
MOREIRA DE CARVALHO (Presidente sem voto), DCIO NOTARANGELI
E OSWALDO LUIZ PALU.
REBOUAS DE CARVALHO, Relator
Ementa: AO CIVIL PBLICA POR ATO DE
IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA - Ex-Prefeito
da Municipalidade de Sales que nomeia assessoria
jurdica sem concurso pblico - Hiptese em que no
caracterizada a subsuno ao art. 25, II, c.c. 13, V, da
Lei n 8.666/93 - Conquanto mantida a condenao
pelo ato mprobo, cabvel a reduo da penalidade
administrativa aplicada, em observncia ao art. 12,
par. nico, da Lei n 8.429/92 - Procedncia parcial da
ao - Recurso dos rus provido em parte.

Acesso ao Sumrio
VOTO
Ao civil pblica movida pelo Ministrio Pblico do Estado de So
Paulo em face do Prefeito Municipal de Sales e da advogada Cludia Fernanda
Marques Correa, sob o argumento de que a contrao direta, sem singularidade
na atuao profissional, acarretou em ofensa Lei de Licitaes, mais
especificamente os artigos 10, II, e 11, I, da Lei n 8.429/93, ante a constatada
improbidade atentatria ao errio pblico e aos princpios da Administrao
Pblica, cumprindo a declarao incidental de inconstitucionalidade da Lei
Municipal n 1.633/10, com sua respectiva anulao, bem como a condenao
dos corrus nas penas previstas no art. 12, II, e III, desta legislao regente do
tema.
Acesso ao Sumrio
748
e-JTJ - 00
A r. sentena de fls. 531/538, cujo relatrio se adota, julgou a ao

procedente em parte em relao aos corrus Genivaldo de Brito Chaves e Cludia
Fernanda Marques Correa, condenando-os s penas administrativas de perda da
funo pblica, suspenso dos direitos polticos por 3 (trs) anos e proibio de
contratar com o poder pblico tambm por 3 (trs) anos. E, improcedente em
relao corr Municipalidade de Sales.
Inconformados, apelam os corrus Claudia Fernanda Marques Correa
Martins (fls. 541/548), Municipalidade de Sales e Genivaldo de Brito Chaves
(fls. 556/578).
Argui a corr Claudia que no houve qualquer dolo ou culpa no exerccio
do cargo em comisso. Subsidiariamente, pede a reduo da pena aplicada.
A Municipalidade de Sales e o ru Genivaldo de Brito Chaves, a fls.
556/578, pleiteia o deferimento da assistncia judiciria gratuita ao ex-Prefeito
ou a prorrogao no pagamento das custas. No mrito, diz que no houve
qualquer violao, pelo contrrio, era inexigvel a licitao (art. 25, II, da Lei n
8.666/93), e que nenhum dolo restou comprovado.
Recursos recebidos, processados e contrariado (fls. 596/614).
H manifestao da Procuradoria Geral de Justia, opinando pelo
acolhimento do recurso Ministerial (fls. 618/622).
o relatrio.
Inicialmente, deve-se consignar que o Ministrio Pblico no interps
qualquer recurso.
A questo aqui em debate deve levar em considerao o contexto em
que nomeados os cargos comissionados de assessor jurdico, pois, tal medida
vem desde a Lei Municipal n 258/72, sequenciada no mesmo padro at
a Lei Municipal n 1.633/10, e, da, no se deve legitimar o ato porque
outras gestes assim procederam, mormente porque no se estava a realizar
determinada e especfica contratao para realizao de servios advocatcios
especializados, mas a assuno de verdadeiro cargo pblico sem concurso, o
que inconstitucional e ilegal.
Conquanto o sistema jurdico autorize a prestao de assessoria jurdica
especializada com inexigibilidade de licitao, a subsuno previso do art.
25, II, par. 1, c.c. art. 13, II e V, da Lei n 8.666/93, deve ocorrer de forma bem
parcimoniosa, sem evasivas ou interpretaes elsticas demais.
Na verdade, a previso legal acima no est a permitir a institucionalizao
do cargo de assessoria jurdica definitiva, a ponto de criao de cargo pblico
sem concurso, no esta a inteleco que se deve ter da Lei de Licitaes,
mas apenas e to somente aqueles casos esparsos em que imprescindvel
notria especializao, bem pontual e que exija uma prestao de servio mais
especfico, o que no o caso destes autos.
Convm transcrever as previses legais acima citadas para que se possa,
e-JTJ - 00
749
Acesso ao Sumrio

posteriormente, cotej-las aos fatos narrados pelo Ministrio Pblico na exordial

desta ao civil pblica, a fim de se concluir pelo acerto ou no do julgamento
de procedncia desta ao.
Art. 25. inexigvel a licitao quando houver inviabilidade de
competio, em especial:
II - para a contratao de servios tcnicos enumerados no art. 13
desta Lei, de natureza singular, com profissionais ou empresas de
notria especializao, vedada a inexigibilidade para servios de
publicidade e divulgao;
1o Considera-se de notria especializao o profissional ou
empresa cujo conceito no campo de sua especialidade, decorrente
de desempenho anterior, estudos, experincias, publicaes,
organizao, aparelhamento, equipe tcnica, ou de outros requisitos
relacionados com suas atividades, permita inferir que o seu trabalho
essencial e indiscutivelmente o mais adequado plena satisfao do
objeto do contrato.
Art. 13. Para os fins desta Lei, consideram-se servios tcnicos
profissionais especializados os trabalhos relativos a:
II - pareceres, percias e avaliaes em geral;
V - patrocnio ou defesa de causas judiciais ou administrativas;
Os rus, ao admitirem a assuno da advogada em cargo pblico sem a
submisso a concurso, no se caracterizando a contratao direta de procurador
por notria especializao, ofenderam a regra do art. 11, I, da Lei n 8.429/93.
E, em relao ao quantum das penalidades aplicadas, cabvel a sua
reduo.
expressa a previso da Lei de regncia no seguinte sentido:
Art. 12. Independentemente das sanes penais, civis e administrativas
previstas na legislao especfica, est o responsvel pelo ato de
improbidade sujeito s seguintes cominaes, que podem ser
aplicadas isolada ou cumulativamente, de acordo com a gravidade
do fato: (Redao dada pela Lei n 12.120, de 2009).
III - na hiptese do art. 11, ressarcimento integral do dano, se houver,
perda da funo pblica, suspenso dos direitos polticos de trs a
cinco anos, pagamento de multa civil de at cem vezes o valor da
remunerao percebida pelo agente e proibio de contratar com o
Poder Pblico ou receber benefcios ou incentivos fiscais ou creditcios,
direta ou indiretamente, ainda que por intermdio de pessoa jurdica
da qual seja scio majoritrio, pelo prazo de trs anos.
Por outro lado, deve-se levar em considerao o que dito pelo art. 12, par.
nico, desta mesma legislao, segundo o qual:
Na fixao das penas previstas nesta lei o juiz levar em conta a
Acesso ao Sumrio
750
e-JTJ - 00
extenso do dano causado, assim como o proveito patrimonial obtido

pelo agente.
Desta forma, levando em considerao todo o contexto em que praticado
o ato mprobo, melhor ser readequar as penas a fim de se suprimir a proibio
de contratar com o poder pblico pelo prazo de 3 (trs) anos, mantendo-se, por
outro lado, a perda da funo pblica e a suspenso dos direitos polticos por 3
(trs) anos.
Ante o exposto, d-se provimento parcial aos recursos dos corrus, apenas
para reduzir as penas nos termos acima expendidas.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000149996.2011.8.26.0272, da Comarca de Itapira, em que apelante ANA CARMEN
TORRECILLAS MUNHOZ, apelado MINISTRIO PBLICO DO ESTADO
DE SO PAULO.
U. Sustentou oralmente a Dra. Fernanda Cardoso de Almeida Dias da Rocha.
Fez uso da palavra o procurador de Justia Dr. Dimitrius Eugnio Bueri., de
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores SIDNEY
ROMANO DOS REIS (Presidente sem voto), EVARISTO DOS SANTOS E
LEME DE CAMPOS.
MARIA OLVIA ALVES, Relatora
Ementa: APELAO - Embargos de terceiro Ajuizamento para proteo da meao da mulher
casada sob regime da comunho universal de bens
- Penhora de cotas de sociedade comercial mantida
com o marido, condenado em ao de improbidade
administrativa - Licitude da sociedade constituda
entre cnjuges antes do - Novo Cdigo Civil - Cotas que
admitem condomnio - Situao societria que, dado
o regime patrimonial do casamento, apenas reproduz
a situao conjugal - Inexistncia de alegao e de
prova de que a esposa tenha se beneficiado do ato
ilcito praticado pelo marido - Meao que merece
e-JTJ - 00
751
proteo - Recurso provido.
Acesso ao Sumrio

VOTO
Trata-se de embargos de terceiro ajuizados por Ana Carmen Torrecillas
Munhoz contra o Ministrio Pblico do Estado de So Paulo e o Municpio
de Itapira, para afastar a penhora de cotas sociais de sua exclusiva propriedade,
relativas sociedade comercial denominada ITABELA AGROPECURIA
LTDA. que mantm com o marido, que, por sua vez, est sendo executado por
condenao decorrente de improbidade administrativa e com quem casada,
sob o regime da comunho universal de bens.
Por meio da respeitvel sentena de fls. 279/284, o pedido foi julgado
improcedente, condenada a embargante no pagamento das custas e despesas
processuais, alm de honorrios advocatcios ento fixados em R$ 800,00
(oitocentos reais).
Inconformada, recorre a vencida (fls. 296/310) e, sem preliminares,
insiste da pretenso originria.
Houve contrariedade apenas por parte do Ministrio Pblico (fls.
316/322), que se absteve de manifestao neste grau de jurisdio, dado que a
resposta recursal j foi subscrita pelo prprio Procurador-Geral de Justia (fls.
327/329).
o relatrio.
Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo da apelao e a ela
dou provimento.
A empresa comercial ITABELA AGROPECURIA LTDA., sociedade
por cotas de responsabilidade limitada, foi constituda antes da vigncia do atual
Cdigo Civil. Trata-se de fato incontroverso.
So scios: o executado ANTONIO BARROS MUNHOZ (80%) e sua
mulher, a embargante ANA CARMEN TORRECILLAS MUNHOZ (20%), com
quem o executado casado sob o regime da comunho universal de bens.
Conforme registra a melhor doutrina, na omisso do Cdigo Comercial,
acirrada divergncia estabeleceu-se entre os juristas, acerca da legitimidade
ou no da sociedade comercial entre marido e mulher (ALMEIDA, Amador
Paes de. Manual das Sociedades Comerciais. 9 Ed. So Paulo: RT, 1997, p. 42).
Tal divergncia foi pacificada na jurisprudncia por meio do entendimento
que se consolidou no mbito do SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, poca
competente para julgar a matria: Sociedade entre cnjuges. No merece ser
considerada nula pleno jure, posto que passa ela a ser anulvel segundo as
circunstncias que levaram sua constituio (RE 76.953/SP, Rel. Min.
THOMPSON FLORES, DJ 27.11.73).
O tema se encontra atualmente superado pelo art. 977 do Cdigo Civil em
vigor, que probe expressamente a sociedade entre cnjuges casados sob regime
Acesso ao Sumrio
752
e-JTJ - 00
de comunho universal.
Mas, como foi admitido inclusive pelo Ministrio Pblico, a alterao
do quadro legislativo no pode retroagir para atingir ato jurdico perfeitamente
formado na vigncia do contexto legal anterior, na linha, alis, da orientao
firmada no enunciado n. 204 das III Jornadas de Direito Civil promovidas pela
Justia Federal: a proibio de sociedade entre pessoas casadas sob o regime
da comunho universal ou da separao obrigatria s atinge sociedades
constitudas aps a vigncia do Cdigo Civil de 2002.
Por outro lado, inexiste nos autos qualquer suscitao de nulidade na
constituio da empresa ITABELA AGROPECURIA LTDA., ou seja, sequer
se cogitou de que ela tenha sido constituda, da maneira como foi, com o
propsito especfico de fraudar credores ou viabilizar a prtica de qualquer ato
ilcito.
Sendo assim, tenho por validamente constituda a empresa.
Nessa condio, muito embora respeitadas as posies contrrias, a
sociedade comercial existente entre cnjuges casados sob regime de comunho
universal, no se mostra com finalidade de fraudar os credores, pelo menos
aqueles que, como no caso, tm crdito contra a pessoa dos scios, de modo que
enxergar, nas cotas dos seus devedores, garantia do pagamento da dvida. ?????
De fato. Se h comunho universal, ento a condio societria far apenas
reproduzir uma idntica condio j antes estabelecida no mbito conjugal.
Da a razo pela qual ANACLETO DE OLIVEIRA FARIA considera que no
tocante ao regime da comunho universal de bens, a sociedade entre esposos
seria pleonstica, porque, pelo casamento, marido e mulher j constituram
uma sociedade muito mais ampla (Sociedade entre Cnjuges in RT 272/41).
Noutros termos - e especialmente porque o Decreto 3.708/19, sob a gide
do qual foi constituda a empresa em questo, admite condomnio sobre cada
cota social -, qualquer que seja a proporo da participao societria, os scios
cnjuges sempre tero, de direito, cada qual 50 % das cotas.
No procede mesmo o argumento, trazido na contrariedade recursal, de
que numa sociedade entre cnjuges sob o regime da comunho universal, em
que A tem 80% e B 20% do capital social (...), o modelo de comunicao
pelo regime de bens no pode ser aceito para permitir que o scio B, por
hiptese, tenha direito de meao sobre as cotas penhoradas de A, pois, nessa
situao, se chegaria concluso absurda de que o scio B (no executado),
por fora do casamento sob comunho universal, tem, no exemplo, 40% das
cotas de A mais os seus 20%, totalizando 60% do capital (fls. 320).
No assim. Afinal, se cada cnjuge tem meao ideal em cada cota,
ento sobre os 80% de A, B tem metade (40%), mais igualmente sobre os
20% de B, A tem metade (10%), de modo que, sempre e sempre, qualquer
que seja a distribuio nominal da participao societria, cada cnjuge, por
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753

Acesso ao Sumrio
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000241554.2006.8.26.0160, da Comarca de Descalvado, em que so apelantes PAULO
ROBERTO SAGGIORATO (E OUTROS(AS)), MARCO ANTONIO STROZZI
e JOS CARLOS CALZA, apelado MINISTRIO PBLICO DO ESTADO
DE SO PAULO.
So Paulo, proferir a seguinte deciso: Rejeitaram as preliminares, negaram
provimento ao recurso de Jos Carlos Calza e acolheram os apelos de Marco
fora do regime patrimonial do casamento, ter 50%.

Isso faz com que, de fato, na proteo da meao, a penhora somente possa
incidir sobre as cotas do devedor, ou seja, 50% das cotas todas, preservadas as
cotas (correspondentes a 50% do total), do cnjuge-meeiro.
A soluo poderia ser diversa se se tratasse de bem indivisvel. Nesse
caso, poder-se-ia penhorar todo o bem e, aps a hasta, reservar metade do valor
arrecadado para o cnjuge-meeiro no executado.
Mas no o caso. Afinal, o patrimnio divisvel e a metade exclusiva
do devedor executada, suscetvel de valor mercado, pode ser alienada
separadamente.
H mais.
No se ignora a orientao de que a meao somente merece proteo
se houver prova, a ser demonstrada pelo cnjuge que embarga a execuo, de
que o produto do ato ilcito praticado pelo executado no beneficiou, de alguma
forma, o consorte.
No caso, contudo, verifica-se do ttulo executivo que o executado foi
condenado pela prtica de ato de improbidade definido no art. 10 da Lei de
Improbidade Administrativa, ou seja, daqueles que implicam leso ao errio
sem, contudo, enriquecimento ilcito.
Ora, se por fora do ilcito, no houve incremento patrimonial em favor
do executado, nem se pode cogitar como, alis, no se cogitou no curso do
processo - de qualquer reverso patrimonial em favor da apelante.
Por tudo isso, tenho que merece ser invertida a respeitvel sentena.
A soluo assim alvitrada determina, tambm, a inverso da sucumbncia,
de modo que, isento o Ministrio Pblico, o Municpio recorrido dever suportar
as custas do processo e os honorrios advocatcios que, atenta aos critrios do
art. 20, 4, do Cdigo de Processo Civil, fixo, por equidade, em R$ 1.000,00
(um mil reais).
Ante o exposto, pelo meu voto, dou provimento ao recurso, nos termos
da fundamentao supra.
Acesso ao Sumrio
754
e-JTJ - 00
Antonio Strozzi e Paulo Roberto Saggiorato.V.U., de conformidade com o voto

OSVALDO MAGALHES (Presidente sem voto), RUI STOCO E PAULO
BARCELLOS GATTI.
RICARDO FEITOSA, Relator
Ementa: AO CIVIL PBLICA - IMPROBIDADE
ADMINISTRATIVA - PUBLICIDADE DOS ATOS,
PROGRAMAS, SERVIOS E CAMPANHAS
DA MUNICIPALIDADE DE DESCALVADO NO
PERODO DE 2011 A 2004 SEM A NECESSRIA
LICITAO E COM A INVARIVEL MENO
AO NOME E MUITAS VEZES COM O USO DA
IMAGEM DO PREFEITO, EM MANIFESTA
PROMOO PESSOAL - OFENSA AO ART. 37,
1, DA CONSTITUIO FEDERAL E LEI
8.666/93 - INADMISSIBILIDADE, TODAVIA,
DE RESPONSABILIZAO SOLIDRIA DE
OCUPANTES DO CARGO DE ASSESSOR DE
GOVERNO, QUE AO QUE TUDO INDICA NO
TINHAM COMO IMPEDIR A PRTICA, E EM
CUJAS CONDUTAS NO SE VISLUMBRA A
PRESENA DO ELEMENTO SUBJETIVO - AO
PROCEDENTE - SENTENA CONFIRMADA
EM RELAO AO EX-PREFEITO MUNICIPAL RECURSOS DOS EX-ASSESSORES DE GOVERNO
PROVIDOS.
CAUTELAR DE SEQUESTRO PRESENA DOS
REQUISITOS LEGAIS AO PROCEDENTE
SENTENA CONFIRMADA.
VOTO
Cuida-se de ao civil pblica por atos de improbidade administrativa
movida pelo Ministrio Pblico contra Jos Carlos Calza, Marco Antonio Strozzi
e Paulo Roberto Saggiorato, figurando a Municipalidade de Descalvado como
litisconsorte ativa, julgada procedente pelo r. sentena de fls. 11.358/11.368, que
no mesmo flego acolheu a ao cautelar de sequestro em apenso.
Os rus apelaram, Marco Antonio Strozzi e outro preliminarmente,
e-JTJ - 00
755
Acesso ao Sumrio

aduzindo: a) inaplicabilidade da Lei n 8.429/92 aos agentes polticos; b)

carncia de ao, ante a impropriedade da via eleita;
c) inpcia da inicial, que no descreve adequadamente os fatos; d)
nulidade decorrente da no incluso no polo passivo das empresas jornalsticas,
como litisconsortes necessrias. No mrito buscam a inverso do resultado,
sustentando em sntese que: a) as publicaes no tiveram o intuito de promover
o Prefeito Municipal, pois no teceram consideraes valorativas a sua
pessoa, mas apenas no campo informativo de realizaes vinculadas gesto
administrativa; b) como as matrias foram publicadas em todos os jornais do
municpio, desnecessrio o procedimento licitatrio; c) de todas a forma, no
foram os responsveis pela confeco ou divulgao do material tido como
ofensivo probidade.
Jos Carlos Calza suscitou preliminares de incompetncia absoluta do
juzo, inadequao da via eleita, ilegitimidade passiva de parte e necessidade
de citao das empresas jornalsticas para integrarem o polo passivo. No mrito
postula a improcedncia, inclusive da cautelar, aduzindo em suma: a) no houve
publicidade pessoal; b) no foi o responsvel pela confeco, nem mesmo
pela divulgao do material; c) publicadas as matrias em todos os jornais do
municpio, no era caso de licitao; d) no existe prova de prejuzo ao errio;
e) no esto presentes os requisitos da cautelar de sequestro. Finalizando, alega
nulidade da deciso que rejeitou os embargos declaratrios.
Recursos regularmente processados, com respostas, opinando a douta
Procuradoria de Justia pelo no provimento.
o relatrio.
Incumbe registrar, inicialmente, que no apresentando a sentena nenhum
dos defeitos relacionados no art. 535 do estatuto processual civil, o fato dos
embargos declaratrios de fls. 11.373/11.386 terem sido rejeitados com um
nada a declarar (fls. 11.387), no implica em nulidade.
Na sequncia, de rigor examinar conjuntamente as preliminares suscitadas.
No caso de inaplicabilidade da Lei n 8.429/92 aos agentes polticos.
Nos termos de seu art. 1, os atos de improbidade praticados por qualquer agente
pblico contra as entidades que relaciona sero punidos na forma que especifica,
deixando claro o art. 2 que Reputa-se agente pblico, para os efeitos desta
lei, todo aquele que exerce, ainda que transitoriamente ou sem remunerao,
por eleio, nomeao, designao, contratao ou qualquer outra forma de
investidura ou vnculo, mandato, cargo, emprego ou funo nas entidades
mencionadas no artigo anterior, contemplando tambm os agentes polticos,
evidentemente.
Ao contrrio do sustentado, perfeitamente adequado o meio processual
eleito, enquadrando-se a hiptese no disposto no art. 1, inciso IV, da Lei n
7.347/85, de acordo com o qual Regem-se pelas disposies desta lei, sem
Acesso ao Sumrio
756
e-JTJ - 00
prejuzo da ao popular, as aes de responsabilidade por danos morais e

patrimoniais causados a qualquer outro interesse difuso ou coletivo.
Consoante pontificou o eminente Ministro Luiz Fux no julgamento
do Recurso Especial n 427.140 RO, se a lesividade ou a ilegalidade do ato
administrativo atingem o interesse difuso, passvel a propositura da ao civil
pblica fazendo as vezes de uma ao popular multilegitimria. As modernas
leis de tutela dos interesses difusos completam-se na definio dos interesses
que protegem. Assim que a LAP define o patrimnio pblico e a LACP
dilargou-o, abarcando reas antes deixadas ao desabrigo, como o patrimnio
histrico, esttico, moral, etc. A moralidade administrativa e seus desvios, com
conseqncias patrimoniais para o errio pblico, enquadram-se na categoria
dos interesses difusos, habilitando o Ministrio Pblico a demandar em juzo
acerca dos mesmos. Nesse sentido, so os precedentes recentssimos do STJ no
sentido de que o MP tem legitimao para a ao civil pblica com o escopo
de restaurar a moralidade administrativa malferida. (Resp. 291.747, Rel. Min.
Humberto Gomes de Barros, DJ de 05/02/2002 e Resp 261.691, Rel. Min. Eliana
Calmon, DJ de 05/08/2002).
De outra parte, a pea vestibular preenche de sobejo os requisitos do art.
282 do Cdigo de Processo Civil, contendo inclusive descrio detalhada dos
fatos, de forma a permitir sem dificuldade por parte dos rus o exerccio do
contraditrio e da ampla defesa.
Tambm no existe razo para a incluso das empresas jornalsticas no
polo passivo como litisconsortes passivos necessrios, mngua de lei ou de
relao jurdica que a tanto obrigasse.
No h falar tambm em incompetncia absoluta da Magistrada de
primeiro grau, na medida em que no se est aqui a discutir questo atinente
a responsabilidade penal, sendo a hiptese de ao civil pblica com que se
visa a apurar responsabilidade por ato de improbidade administrativa. O art. 29,
inciso X, da Constituio Federal, como sempre se decidiu, regra referente ao
processo criminal (JTJ 170/20). Confira-se ainda o decidido nesta 4 Cmara
de Direito Pblico, em agravo de instrumento n 011.064-5, rel. o Des. Souza
Lima. E ainda os seguintes julgados: Agravo de Instrumento n 101.424-5, 1
Cmara de Dir. Pblico, rel. o Des. Octaviano Lobo, e Apelao n 133.461.5,
6 Cmara de Dir. Pblico, rel. o Des. Christiano Kuntz. As prprias sanes
previstas na lei de improbidade administrativa, a lei 8.429/92, no so de carter
criminal.
Finalmente, saber se o co-ru Jos Carlos Calza cometeu ou no atos
de probidade de questo ligada exclusivamente ao mrito da demanda, no
havendo lugar para cogitar-se de ilegitimidade passiva de parte.
Relativamente ao mrito, o primeiro registro necessrio no sentido de
que os autos revelam hiptese flagrante de ofensa ao art. 37,
e-JTJ - 00
757
Acesso ao Sumrio

Com efeito, basta a simples leitura dos resumos relacionados na inicial e
na sentena, amostragem significativa de matrias pagas publicadas durante todo
o mandato de Jos Carlos Calza no cargo de Prefeito Municipal de Descalvado
(perodo 2001 a 2004), para verificar que a publicidade dos atos, programas,
servios e campanhas do rgo pblico era realizada com a invarivel meno
ao nome e muitas vezes com o uso da imagem do Chefe do Executivo, em
manifesta promoo pessoal.
E ante o vulto tomado pela burla ao texto constitucional e o largo tempo
em que os fatos ocorreram, evidente que o Prefeito Municipal no pode alegar
ignorncia e nem escapar de responsabilidade, ainda que como natural as
matrias tenham sido elaboradas e divulgadas por subordinados.
E a improbidade administrativa caracterizou-se igualmente pela realizao
das despesas com as publicaes viciadas sem licitao, sendo que o fato de
contemplarem todos os jornais do municpio no se enquadra entre as hipteses
de dispensa ou inexigibilidade prevista na Lei n 8.666./93.
Evidente, tambm, o prejuzo ao errio decorrente da utilizao de
dinheiro pblico para a realizao de propaganda pessoal do Prefeito, ainda
mais mediante infinidade de publicaes contratadas sem a necessria licitao.
No que tange medida cautelar, tambm caso de confirmao
da sentena, pelo motivo nela expendido e luz da posio que vem sendo
pacificada no Superior Tribunal de Justia, no sentido de que a indisponibilidade
de bens pode prescindir da demonstrao de indcios de dilapidao, de que
exemplo o julgamento proferido no Resp. 1.280.826 MT, relator o Ministro
Herman Benjamin.
Mas no que diz respeito aos co-rus Marco Antonio e Paulo Roberto, a
situao diferente.
De acordo com a petio inicial, eles devem ser responsabilizados
solidariamente porque ocupando sucessivamente o cargo de Assessor de
Governo, seriam responsveis pela elaborao de matrias e pela remessa de
toda a publicidade aos jornais.
A primeira imputao no restou suficientemente comprovada sob o
contraditrio, e o fato de ambos, cada qual sua poca, serem encarregados de
receber as matrias propagandsticas das diversas Secretarias e encaminh-las
aos peridicos para publicao no basta para firmar nas condutas a presena do
indispensvel elemento subjetivo apto a responsabiliz-los solidariamente pelos
atos de improbidade, ainda mais que no existe nenhuma evidncia de que no
exerccio das funes que desempenhavam tivessem como impedir as prticas
viciadas.
Em tais condies, rejeitadas as preliminares, nega-se provimento ao
recurso de Jos Carlos Calza e acolhem-se os apelos de Marco Antonio Strozzi e
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e-JTJ - 00
Acesso ao Sumrio
Paulo Roberto Saggiorato, para em relao a ambos, julgar improcedente a ao

civil pblica, descabida a condenao do autor em honorrios de advogado,
custas e despesas processuais (art. 18 da Lei 7.347/85).
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000542057.2008.8.26.0114, da Comarca de Campinas, em que apelante F. UBIRATA
PAULO CAVALCANTE & CIA LTDA., apelado FAZENDA DO ESTADO
DE SO PAULO.
U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo. (VOTO
N 6874/2013)
CARLOS GARCIA (Presidente) e CRISTINA COTROFE.
JARBAS GOMES, Relator
Ementa: ICMS - Lanamento. Alegao de que
necessrio o prvio lanamento do tributo para
permitir ao contribuinte exercer ampla defesa.
Descabimento. Hiptese em que incumbe ao
contribuinte apurar os elementos da obrigao
tributria, efetuar o pagamento e informar
autoridade fiscal, inexistindo prejuzo pela ausncia
de procedimento administrativo para esse mister.
Recurso no provido.
ICMS - Taxa SELIC. Pretenso substituio da taxa
SELIC pela de 1% a.m. aplicada aos tributos devidos
Fazenda Pblica. Descabimento. Hiptese em que
a utilizao da taxa referencial do SELIC possui
previso legal, sendo obrigatria Fazenda Pblica
tanto para atualizao de seus crditos quanto para
seus dbitos, em respeito ao princpio da isonomia e
ao equilbrio das receitas fazendrias.
Recurso no provido.
ICMS - Clculo por dentro. Alegao de que a
metodologia adotada pela Fazenda Pblica implica a
incluso do prprio valor do imposto na base de clculo
e-JTJ - 00
759

Acesso ao Sumrio
VOTO
Trata-se de embargos execuo opostos por F. UBIRATA PAULO
CAVALCANTE & CIA. LTDA. em face da FAZENDA DO ESTADO DE SO
PAULO, visando extino da execuo fiscal ou, subsidiariamente, apurao
do montante efetivamente devido.
A r. sentena de fls. 21-26, cujo relatrio se adota, julgou improcedentes
os embargos.
Inconformada, recorre a embargante buscando a reforma do julgado (fls.
28-33).
Sustenta, no essencial, ser necessrio prvio procedimento administrativo
para apurao e inscrio do dbito fiscal.
Afirma, ainda, ser incabvel o mtodo de clculo por dentro por implicar
a incluso do prprio valor do imposto na base de clculo; ser confiscatria a
multa de 20% aplicada; e ser inaplicvel a taxa SELIC, que deve ser substituda
pela de 1% a.m. aplicada aos tributos devidos Fazenda Pblica.
O apelo foi recebido (fl. 35) sem o recolhimento do preparo ante o
diferimento do recolhimento das taxas judicirias (fl. 17).
Foram apresentadas contrarrazes (fls. 37-46). o breve relato.
A despeito dos argumentos da embargante, no necessrio procedimento
administrativo prvio para a cobrana do ICMS.
Em se cuidando de tributo sujeito a autolanamento, incumbe ao
contribuinte apurar os elementos da obrigao tributria, efetuar o pagamento e
informar autoridade fiscal.
No mais, as questes referentes ao clculo por dentro, ao emprego da
taxa SELIC para fins tributrios e multa de 20% j foram objeto de deciso
pelo Plenrio do Colendo Supremo Tribunal Federal no Recurso Extraordinrio
sem previso em lei. Descabimento. Hiptese em que

o modo de se efetuar o clculo do ICMS obedece ao
princpio de no- cumulatividade dos tributos, visto
que o valor do imposto constitui parte do valor final
da operao de transferncia de mercadoria.
Recurso no provido.
ICMS - Multa de 20%. Pretenso reduo da
multa moratria para 2%, sob o fundamento de que
o percentual de 20% possui carter confiscatrio.
Descabimento. Hiptese em que o percentual elevado
da multa justificado pelo seu carter punitivo,
necessrio para coibir a eliso fiscal, revelando-se
moderada tendo em conta o seu propsito.
Recurso no provido.
Acesso ao Sumrio
760
e-JTJ - 00
582.461 RG/SP, reconhecida a sua repercusso geral sob a rubrica:

Tema 214 - a) Incluso do ICMS em sua prpria base de clculo; b)
Emprego da taxa SELIC para fins tributrios; c) Natureza de multa
moratria fixada em 20% do valor do tributo.
Com relao utilizao da taxa referencial do SELIC para a atualizao de
dbitos tributrios, a anlise no mbito constitucional concluiu ser de rigor a sua
incidncia em consonncia com o princpio da isonomia. Como se l do voto do
Ministro Gilmar Mendes, relator do processo:
Trata-se de ndice oficial e, por essa razo, sua incidncia no
implica violao ao princpio da anterioridade tributria, tampouco
confere natureza remuneratria ao tributo.
No julgamento da ADI 2.214, Rel. Min. Maurcio Corra, Tribunal
Pleno, DJ 19.4.2002, ao apreciar o tema, esta Corte assentou que a
medida traduz rigorosa igualdade de tratamento entre contribuinte e
fisco e que no se trata de imposio tributria.
Entendimento diverso importaria tratamento anti- isonmico,
porquanto a Fazenda restaria obrigada a reembolsar os contribuintes
por esta taxa SELIC, ao passo que, no desembolso, os cidados seria
exonerados, gerando desequilbrio nas receitas fazendrias.
Quanto ao mtodo de clculo por dentro do ICMS, pacificou-se o
entendimento segundo o qual o jogo de compensaes necessrio para dar
efetividade ao princpio da no- cumulatividade demanda nesse caso a incluso
do valor do prprio tributo em sua base de clculo. Preleciona o Ministro Relator:
Na sesso de 23.6.1999, o Plenrio do STF, vencido apenas
o Min. Marco Aurlio, pacificou o entendimento no sentido de que a
quantia referente ao ICMS faz parte do conjunto que representa a
viabilizao jurdica da operao e, por isso, integra sua prpria base
de clculo.
Em outras palavras, a base de clculo do ICMS, definida
como o valor da operao da circulao de mercadorias (art. 155, II,
da CF/1988, c/c arts. 2, I, e 8, I, da LC 87/1996), inclui o prprio
montante do ICMS incidente, pois ele faz parte da importncia paga
pelo comprador e recebida pelo vendedor na operao.
(...)
Destarte, assentou-se de maneira inequvoca que a Constituio
Federal no torna imune o montante referente ao ICMS recebido pelo
contribuinte de jure e repassado pelo contribuinte de facto, pois constitui
parte do valor final da operao de transferncia de mercadoria. Nesse
sentido colaciono os seguintes julgados desta Suprema Corte: AI-AgR
633.911, Rel. Min. Eros Grau, Segunda Turma, DJe, 1.2.2008; RE-AgR
358.911, Rel. Min. Gilmar Mendes, Segunda Turma, DJ 4.7.2006; AIRevista Eletrnica de Jurisprudncia doTribunal de Justia de So Paulo
e-JTJ - 00
761
Acesso ao Sumrio

AgR 522.777, Rel. Min. Carlos Velloso, Segunda Turma, DJ 16.12.2005;

AI-AgR 397.743, Rel.
Min. Ellen Gracie, Segunda Turma, DJ 18.2.2005; AI- AgR
413.753, Rel. Min. Eros Grau, Primeira Turma, DJ 15.10.2004; REAgR 236.409, Rel. Min. Maurcio Corra, Segunda Turma, DJ 2.3.2001;
RE 209.393, Rel. Min. Moreira Alves, Primeira Turma, DJ 9.6.2000.
Consigne-se, por fim, que a Emenda Constitucional n 33, de
2001, inseriu a alnea i no inciso XII do 2 do art. 155 da Constituio
Federal, para fazer consta que cabe lei complementar fixar a base
de clculo, de modo que o montante do imposto a integre, tambm na
importao do exterior de bem, mercadoria ou servio.
Ora, se o texto dispe que o ICMS deve ser calculado com o
montante do imposto inserido em sua prpria base de clculo tambm
na importao de bens, naturalmente a interpretao que h de ser feita
que o imposto j era calculado dessa forma em relao s operaes
internas.
Com a alterao constitucional a Lei Complementar ficou
autorizada a dar tratamento isonmico na determinao da base de
clculo entre as operaes ou prestaes internas com as importaes
do exterior, de modo que o ICMS ser calculado por dentro em ambos
os casos.
Ademais, diz o 1 do art. 13 da Lei Complementar 87, de 1996,
que integra a base de clculo do ICMS o montante do prprio imposto,
constituindo o respectivo destaque mera indicao para fins de controle.
Enfim, a incidncia da alquota sob a forma denominada ICMS
por dentro compatvel com a Constituio brasileira, motivo pelo
qual julgo constitucional o art. 33 da Lei Estadual Paulista 6.374/89,
tendo em vista a inexistncia, na Lei Maior, de qualquer bice incluso
do montante do ICMS na sua prpria base de clculo.
Por derradeiro, a multa moratria de 20% no ofende o princpio da
vedao do confisco.
A despeito de ser elevada, h que se ter em conta a sua finalidade precpua
de coibir a sonegao de maneira efetiva.
Assume, portanto, carter eminentemente punitivo e, sob esse aspecto,
conclui-se estar dentro dos limites do razovel. Extrai-se do voto do Ministro
Relator:
De fato, a aplicao da multa moratria tem o objetivo de
sancionar o contribuinte que no cumpre suas obrigaes tributrias,
prestigiando a conduta daqueles que pagam em dia seus tributos
aos cofres pblicos. Assim, para que a multa moratria cumpra sua
funo de desencorajar a eliso fiscal, de um lado no pode ser pfia,
Acesso ao Sumrio
762
e-JTJ - 00
mas, de outro, no pode ter um importe que lhe confira caracterstica
confiscatria, inviabilizando inclusive o recolhimento de futuros
tributos.
(...)
Destarte, o acrdo recorrido encontra amparo na jurisprudncia
desta Suprema Corte, segundo a qual no confiscatria a multa
moratria no importe de 20% (vinte por cento).
Isto posto, nega-se provimento ao recurso
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000589304.2010.8.26.0266, da Comarca de Itanham, em que apelante IVANILDA
DE OLIVEIRA ALVES DOS SANTOS (JUSTIA GRATUITA), apelado
PREFEITURA MUNICIPAL DE ITANHAEM.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Recurso provido, em parte. v.u., de
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores DANILO
PANIZZA (Presidente), LUS FRANCISCO AGUILAR CORTEZ E XAVIER
DE AQUINO.
DANILO PANIZZA, Relator
Ementa: INDENIZATRIA - ATENDIMENTO
HOSPITALAR - ERRO MDICO - PACIENTE ATROPELADO, resgatado pelo samu e encaminhado
ao pronto socorro de itanham - QUADRO DE
PERFURAO DE PULMO e ARCOS COSTAIS
FRATURADOS - MEDICAMENTADO COM
DIPIRONA, recebeu ALTA HOSPITALAR BITO DO PACIENTE 8 (oito) HORAS APS A
CONCESSO DA ALTA HOSPITALAR - NEXO DE
CAUSALIDADE CONFIRMADO.
Sentena reformada Recurso provido, em parte.
VOTO
Vistos.
Ivanilda de Oliveira Alves dos Santos props ao de indenizao por
e-JTJ - 00
763
Acesso ao Sumrio

danos morais e materiais, pelo rito ordinrio contra a Prefeitura Municipal de

Itanham, perante o Juzo da 3 Vara da Comarca de Itanham, objetivando a
indenizao a ttulo de danos morais e materiais, decorrente do falecimento
de seu filho Felipe de Oliveira Santos, em 14.02.2010, em decorrncia de
atendimento mdico ineficaz.
O pedido de antecipao de tutela foi indeferido (fls. 60/62).
A r. sentena de fls. 133/135, julgou improcedente em a ao, condenando
a autora a arcar com o pagamento de custas, despesas processuais e, honorrios
advocatcios em favor do patrono da r, fixados em R$622,00, com a ressalva
da gratuidade concedida autora, nos termos do artigo 12, da Lei n 1060/50.
A apelao da autora a partir de fls. 141, recebido a fls. 154, reiterando os
termos da inicial, pedindo provimento ao recurso.
As contra-razes vieram a partir de fls. 158.
o relatrio.
A pretenso indenizatria por danos materiais e morais, decorrente de
inadequado atendimento mdico ao filho da autora, Felipe de Oliveira Santos,
que no dia 14 de fevereiro de 2010, veio a falecer vtima de mal atendimento e
erros cometidos por mdicos do Municpio, o que implicaria nos efeitos do 6,
do artigo 37 da CF, que
expressa:
As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras
de servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nessa
qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra
o responsvel nos casos de dolo ou culpa.
A autora discorre que a vtima, Felipe de Oliveira Santos, de 26 anos,
foi atropelado em 13.02.2010, razo pela qual foi levado ao pronto-socorro de
Itanham, conforme Boletim de ocorrncia n. 462/2010.
A ficha de evoluo mdica, menciona que a vtima encontrava-se com
fraturas nos arcos costais e na clavcula, sendo receitado o medicamento para as
dores e repouso, recebendo alta mdica.
A conduta mdica, demonstra ter sido inadequada, pois atestou alta para o
paciente, que necessitava de atendimento mdico e tratamento, de maneira mais
consistente e cautelosa.
Inconcebvel que um paciente com pulmo perfurado e fraturas nos arcos
costais e clavcula, pudesse se recuperar apenas com repouso e medicamento
para dor, at porque com esse quadro, no poderia sequer se movimentar, quanto
mais ir at sua casa e depois ter que retornar, tanto que seu quadro se agravou.
Tambm, conforme Laudo de exame de corpo de deleito, foi constatado
perfurao do pulmo direito e fratura de 6 arcos costais direitos, concluindo que
a morte ocorreu devido a insuficincia respiratria por perfurao do pulmo
direito por fratura de arcos costais direito por ao contundente.
Acesso ao Sumrio
764
e-JTJ - 00
Assim, ainda que a vtima tenha sido atendida nas duas ocasies em que
ali esteve, porm, a gravidade de seu quadro (perfurao do pulmo, o qual nem
constou na avaliao mdica e fratura nos arcos costais), recomendava que o
mdico do hospital no lhe desse alta hospitalar. Certamente que a alta colaborou
para o gravame do quadro clnico, pois teve que se locomover at sua casa, e
retornar 8 (oito) horas depois, vindo a falecer de insuficincia respiratria.
O erro ou falha do mdico, no caso concreto, deve ser reconhecido como
causa determinante da morte do filho da autora, causando preocupao a quem
depende do atendimento mdico do setor pblico, pois, se o paciente fez exames
de Raio-X, e o mdico observou que o paciente estava com fraturas na clavcula
e arcos costais, no mnimo causando estranheza e indignao, o fato do mdico,
conceder alta, como se este, estivesse bem, podendo ir para casa, apenas ficar de
repouso e tomar medicamento para dor, quando na realidade jamais poderia sair
do hospital, diante daquele quadro de fratura ssea.
No se vislumbra do quadro probatrio produzido, um nico aspecto
plausvel de ser admitido quanto eventual ausncia de omisso ou falha do
servio prestado.
Em conformidade com o lecionado por Hely Lopes Meirelles a
responsabilidade do Estado, em situaes como a presente, objetiva com a
obrigao:
de indenizar os danos causados a terceiros por seus servidores,
independentemente da prova de culpa no cometimento da leso (...) Por
isso, incide a responsabilidade civil objetiva quando a Administrao
Pblica assume o compromisso de velar pela integridade fsica da pessoa
e esta vem a sofrer um dano decorrente da omisso do agente pblico
naquela vigilncia. Assim, os alunos da rede oficial de ensino, pessoas
internadas em hospitais pblicos ou detentos, caso sofram algum dano
quando estejam sob a guarda imediata do Poder Pblico, tm direito
indenizao, salvo se ficar comprovada a ocorrncia de alguma causa
do dever daquela responsabilidade estatal (Direito Administrativo
Brasileiro, 30 edio, Ed. Malheiros, 2005, pg. 635/636).
Os fatos que deram origem causa propiciaram a responsabilizao civil
da demandada, decorrente de conduta de seu agente, consoante dispe o artigo
37, 6 da CF.
Tambm para o ressarcimento com fulcro na responsabilidade objetiva,
assim tambm pauta a jurisprudncia:
A teoria objetiva, a que se filiou nossa Carta Magna, dispensa a culpa
do agente administrativo, mas condiciona a responsabilidade civil do
Estado a alguma falha ou algum mau funcionamento do servio pblico.
Estabelecido o liame causal entre a falta administrativa e o prejuzo
superveniente, sem culpa ou dolo da vtima, cabe Administrao
e-JTJ - 00
765
Acesso ao Sumrio

indenizar o lesado. A contrario sensu, sempre que a culpa da prpria

vtima for causa imediata do acidente, ainda que envolvido se ache
algum agente do Poder Pblico, no se configurar a responsabilidade
civil da Administrao (RT, 611/221), resultando o nexo de causalidade
entre a conduta e o resultado danoso.
A comprovao da culpa e o nexo de causalidade entre o dano causado
pela m prestao do servio pblico, em local gerido e administrado pela
Municipalidade, impe o dever de se responsabilizar e suportar as consequncias,
sendo assumida pelo ente jurdico pblico, na conformidade do previsto pelo
artigo 37, em seu 6, C.F.
Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes
da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos
princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia.
6 - As pessoas jurdicas de direito pblico de as de direito privado
prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes,
nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra
o responsvel nos casos de dolo ou culpa.
Portanto, nos termos do art. 37, 6 da Constituio Federal, a
responsabilidade civil do Estado (Entes Pblicos) emerge de forma objetiva, na
modalidade do risco administrativo. Isto que dizer que no necessrio a vitima
lesada demonstrar que o Ente Poltico agiu com culpa, necessitando apenas
a comprovao da conduta, do dano e do nexo causal, o que tambm ocorre
quando do inadequado servio prestado.
Assim, presentes os pressupostos caracterizadores da obrigao de
indenizar, principalmente pela presena do nexo de causalidade entre a ao
da r e o dano, a morte do paciente, observando-se ainda, o princpio da
razoabilidade.
A indenizao por dano moral visa minorar o sofrimento causado a
vtima, sem se esquecer do efeito pedaggico a que se destina, de molde a evitar
que situaes como a presente sejam reiteradas pela m prestao do servio
pblico.
Portanto cabvel a indenizao de R$ 80.000,00 (oitenta mil reais), tendo
em vista a natureza do dano, sendo que tal fixao est longe de ressarcir a dor
da me que perdeu seu filho, com to pouca idade, mas o valor da presente
condenao tem carter pedaggico, na medida em que, com a fixao, pretendese evitar que situaes semelhantes tornem a ocorrer.
Quanto a pretenso de pensionamento, no comporta acolhimento,
considerando a ausncia de demonstrao de dependncia econmica,
considerando ainda que o filho da autora somente teve ganho certo at 2005
(fls.30).
No tocante aos honorrios advocatcios, verificado haver verba a ser paga,
766
e-JTJ - 00
condeno a r em 10% do valor da condenao, de acordo com os parmetros

indicados pelos 3 e 4 do art. 20 do CPC.
Desta maneira, de rigor a reforma da r. sentena, para a procedncia
parcial da ao.
Com isto, d-se provimento parcial ao recurso.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000671868.2010.8.26.0032, da Comarca de Araatuba, em que apelante ANTNIO
ROBERTO DE SOUZA, apelado INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO
SOCIAL INSS.
n 18.057)
BONILHA (Presidente), JOO NEGRINI FILHO E VALDECIR JOS DO
NASCIMENTO.
CYRO BONILHA, Relator
Acesso ao Sumrio
Ementa: ACIDENTRIA - Auxiliar geral - Depresso

- Converso do benefcio de aposentadoria por
invalidez previdenciria em seu homnimo acidentrio
- Exame pericial que concluiu pela ausncia de nexo
causal - Laudo no contrariado por nenhum outro
trabalho tcnico - Improcedncia mantida - Recurso
desprovido.
VOTO
A r. sentena de fls. 142/144v, cujo relatrio se adota, julgou improcedente
ao acidentria proposta por Antnio Roberto de Souza contra o INSS.
Inconformado, apela o autor, buscando a inverso do resultado. Sustenta
que, em razo de problemas emocionais relacionados com os colegas de
trabalho e algumas atividades laborativas, teve sua molstia agravada. Entende
que o trabalho contribuiu para a incapacidade, aduzindo que, ao menos, deve
ser reconhecido o nexo de concausalidade. Tece consideraes a respeito da
matria, mencionando jurisprudncia que reputa respaldar sua pretenso.
Recebido e processado o recurso, a parte contrria no apresentou
e-JTJ - 00
767
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000785009.2012.8.26.0286, da Comarca de Itu, em que apelante CONCESSIONARIA
ECOVIAS DOS IMIGRANTES S/A, apelado G.S.J. EMPREENDIMENTOS
IMOBILIRIOS LTDA..
Acesso ao Sumrio
ACRDO
contrarrazes.
A Procuradoria Geral de Justia no mais se manifesta em aes
acidentrias.
o relatrio.
Trata-se de ao acidentria em que pretende o autor a converso do
benefcio de aposentadoria por invalidez previdenciria que vem recebendo em
seu homnimo acidentrio, sob a alegao de que teve totalmente reduzida a
capacidade laborativa em decorrncia de quadro de depresso, mal advindo das
condies de trabalho a que estava submetido na funo de auxiliar geral.
oportuno consignar que o segurado esteve em gozo de auxlio-doena
previdencirio de 11/09/2007 a 10/03/2009, passando a receber aposentadoria
por invalidez a partir de 11/03/2009 (fls. 86/87).
A prova pericial, via de regra essencial para o deslinde de feitos dessa
natureza, no , contudo, favorvel ao obreiro.
Com efeito, realizados os exames pertinentes e efetuada a avaliao
mdica (fls. 107/111), apesar de o perito ter constatado que o autor portador
de transtorno afetivo bipolar, episdio atual misto com Sndrome do pnico,
que compromete total e permanentemente sua capacidade profissional, afastou
o nexo causal em resposta aos quesitos 2 e 3 (fls. 109).
Ressaltou o expert que a doena comeou a manifestar os sintomas
quando tinha 17/18 anos, quando terminou o noivado e havia bebido. Trata-se
de doena em que eles no aceitam de perder e ento tentam contra a vida (fls.
109).
Em que pese a argumentao desenvolvida no recurso, o trabalho pericial
est suficientemente fundamentado e no foi contrariado por nenhum parecer
tcnico.
Vale lembrar que a concesso do benefcio acidentrio depende
necessariamente da comprovao do nexo causal entre a molstia e o trabalho
e da efetiva incapacidade profissional dela resultante. A falta de qualquer um
desses requisitos inviabiliza a reparao no mbito da legislao infortunstica.
Dentro desse quadro, merece ser mantido o decreto de improcedncia da
ao.
Acesso ao Sumrio
768
e-JTJ - 00

n 16.517)
MAGALHES COELHO (Presidente sem voto), GUERRIERI REZENDE E
MOACIR PERES.
EDUARDO GOUVA, Relator
Ementa: Apelao Cvel - Ao de Indenizao por
Danos Materiais - Lanamento de pedras advindas
de passarela, a veculo que trafegava em via
administrada pela concessionria r, com o provvel
intuito de prtica criminal - Avarias no automvel Pedido de ressarcimento - Provas nos autos dos gastos
dispendidos - Procedncia na origem - Alegao de
ilegitimidade de parte e ausncia do direito pretendido
- Descabimento - Aplicao subsidiria do artigo 14, do
CDC, ante a no regulamentao do artigo 175, inciso
II, da Constituio Federal - Proteo ao usurio Dever de indenizar presente - Sentena mantida, nos
termos do artigo 252 do Regimento Interno desta
Egrgia Corte de Justia - Recurso desprovido
VOTO
Trata-se de recurso de apelao (fls.145/158) interposto pela parte
acima descrita, contra r. sentena (fls.138/143), que julgou procedente Ao de
Indenizao por Danos Materiais, cujo objeto era a reparao de danos causados
em veculo atingido por pedradas enquanto trafegava pela via supervisionada
pela concessionria requerida. A r. deciso condenou a requerida ao pagamento
autora, da quantia de R$ 3.138,88, atualizada pela TPTJ, acrescida de juros de
1% ao ms, a contar da citao. Custas, despesas e honorrios advocatcios em
10% sobre o valor da condenao.
Alega a recorrente, em apertada sntese, ilegitimidade passiva e ausncia
do direito pleiteado. Requer a improcedncia da demanda.
Contrarrazes s fls.162/171. o breve relatrio.
No assiste razo recorrente.
Assim, a r. sentena deve ser confirmada pelos seus prprios e bem
deduzidos fundamentos, os quais ficam inteiramente adotados como razo de
e-JTJ - 00
769
Acesso ao Sumrio

decidir pelo improvimento do recurso, nos termos do art. 252 do Regimento

Interno deste Egrgio Tribunal de Justia.
O art. 252 do Regimento interno deste Egrgio Tribunal de Justia
estabelece que Nos recursos em geral, o relator poder limitar-se a ratificar os
fundamentos da deciso recorrida, quando, suficientemente motivada, houver
de mant-la.
Nesse sentido: Apelao Cvel n 994.08.158057-1, de relatoria do Des.
Ricardo Anafe, Impende consignar, que a manuteno do decisum por seus
prprios fundamentos pela Corte ad quem no revela mcula aos preceitos
insertos nos artigos 458 e 535 do Cdigo de Processo Civil, sendo certo,
outrossim, que a aplicao do referido dispositivo regimental, ao dispensar
inteis repeties, revela preciso alinhavo ao princpio constitucional da
razovel durao do processo, insculpido no inciso LXXVIII, acrescido ao
artigo 5 da Constituio Federal pela Emenda Constitucional n. 45/04.
O Colendo Superior Tribunal de Justia prestigiou o entendimento
esposado, reconhecendo a viabilidade de o rgo julgador adotar ou ratificar
o juzo de valor firmado na sentena, inclusive transcrevendo-a no acrdo,
sem que tal medida encerre omisso ou ausncia de fundamentao no
decisum. (REsp n 662.272-RS, 2 Turma , Relator Ministro Joo Otvio de
Noronha, j. de 4.9.2007; REsp n 641.963-ES, 2 Turma, Relator Ministro Castro
Meira, j. de 21.11.2005; REsp n 592.092-AL, 2 Turma, Relatora Ministra
Eliana Calmon, j. 17.12.2004 e REsp n 265.534-DF, 4 Turma, Relator Ministro
Fernando Gonalves, j. 1.12.2003).
Por primeiro, quanto preliminar aduzida em questo da ilegitimidade
passiva em razo de no ser a concessionria a responsvel pela segurana
pblica do local, confunde-se com o mrito e ser com ele analisada.
De acordo com o teor dos autos, em 05/07/2012, um colaborador
da empresa recorrida, agente de segurana, conduzia um automvel na via
administrada pela ora recorrente, quando foi atingido por pedradas advindas
da passarela presente no local, por indivduos que provavelmente teriam por
inteno a prtica criminosa de roubo ou furto. Narram os autos ainda, que
mesmo percebendo os danos causados ao veculo, o condutor optou em no parar
at chegar a um local seguro, mais precisamente um posto de gasolina, tendo
acionado a Polcia. Alega que gastou o montante de R$2.800,00 necessrio para
o conserto do carro, com a franquia do automvel, bem como deixou de obter o
desconto quando da renovao do seguro em consequncia deste uso, no valor
de R$ 338.88. Alega tambm que teve seu pedido administrativo negado e a
existncia do dever de indenizar.
Juntou os documentos de fls. Boletim de Ocorrncia (fls.22/25); oramento
(fls.26/28); pedido administrativo (fls.29/30) e documentos do seguro do auto
(fls.31/36).
Acesso ao Sumrio
770
e-JTJ - 00
Em Audincia de Instruo (fls.119 e seguintes), foram ouvidas uma

testemunha de cada parte. A testemunha da parte autora, o passageiro do veculo,
confirmou os fatos narrados na exordial e acrescentou que o lugar estava muito
escuro. J a testemunha da prpria concessionria informou que a passarela em
questo iluminada somente nas extremidades e que, em razo da existncia de
favelas prximas ao local dos fatos, tais ocorrncias so frequentes. Disse ainda,
que at veculos da concessionria j foram alvo de violncia e que ausente
sinalizao de advertncia na localidade.
Destarte, so incontroversos os danos sofridos pelo apelado. Resta saber
sobre a responsabilidade da concessionria.
Conforme bem explanado pelo Magistrado de primeiro grau, ...Todavia,
importante salientar que a administrao da rodovia no se restringe
apenas manuteno da estrada e cobrana do pedgio. A Concessionria
tem o dever de zelar pelas condies de trfego seguro dos seus usurios e
de manter dispositivos de segurana nas pontes, passarelas e viadutos, para
evitar que sejam utilizados para atingir veculos que trafeguem no leito
carrovel. Esta obrigao ressaltada nas hipteses em que a concessionria
tem conhecimento prvio de que fatos semelhantes aos narrados na inicial
acontecem com frequncia...Com efeito, a conduta criminosa de pessoas de
arremessar da passarela objetos ao leito carrovel no era fato desconhecido
da concessionria r. Por conseguinte, a requerida tem a obrigao de adotar
medidas para impedir ou minimizar estas ocorrncias, como por exemplo, mera
colocao de grades e a iluminao adequada de toda a passarela. Certamente,
a ausncia de grades e de luz do local facilita a ao dos agressores. Frise-se
que irrelevante que o dever de segurana pblica no esteja inserido no
contrato firmado com o poder concedente. A concessionria tem a obrigao
de adotar cuidados mnimos com o fim de, se no impedir a ao dos criminosos,
pelo menos diminuir a quantidade destes eventos. (grifo nosso).
Assim, arrimo a presente deciso, tanto na deciso a quo, quanto em
julgado desta C. 7 Cmara de Direito Pblico do TJSP, em caso similar, em
que a requerida era a Concessionria do Sistema Anhanguera Bandeirantes S/A:
Ao de Indenizao Por Responsabilidade Civil - Concessionria de servios
pblicos - Danos causados ao usurio do servio, em razo do lanamento de
pedras por pessoas localizadas beira da rodovia - Descumprimento do dever
de zelar pela segurana da via - Caracterizao de responsabilidade objetiva
em razo da prestao de servio defeituoso, com base no art. 14 do Cdigo
de Defesa do Consumidor - Precedetes do Superior Tribunal de Justia Manuteno da deciso de procedncia - Recurso no provido. (grifo nosso).
E no corpo do acrdo: ...No caso, o dano no foi causado a um terceiro,
mas ao prprio usurio do servio rodovirio perante o qual, em virtude
da feio aproximada com a relao de consumo, a concessionria deve
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responder objetivamente pela m-prestao do servio. Embora o usurio

no possa ser equiparado ao consumidor de forma indistinta, em relao a
todo e qualquer servio pblico, como nos casos de prestao de servios
educacionais ou de sade, possvel vislumbrar relao de consumo em
determinadas hipteses, ao menos at que seja editada a lei de defesa
de usurios de servios pblicos, exigida pelo artigo 27 da Emenda
Constitucional n 19/1998. Devido s caractersticas do servio notadamente
em razo da contraprestao exigida sob a forma de pedgio, cobrada dos
veculos que ali trafegam, as concessionrias de servios rodovirios, nas
suas relaes com os usurios da estrada, subordinam-se ao Cdigo de Defesa
do Consumidor, nos termos de seu art. 3, 2. Entendimento em sentido
contrrio calcado na inexistncia da lei de proteo ao usurio implicaria
em inverso de valores, pois a defesa do usurio de servio pblico to
ou mais relevante do que a defesa do consumidor, j que, alm de tutelar
o indivduo, envolve interesse coletivo primrio. Existe, portanto, uma
relao de consumo, mas diversamente da relao puramente consumerista, que
envolve interesses privados, tutelando- se a parte hipossuficiente, a concesso
de servios pblicos envolve interesse indisponvel e o pressuposto bsico do
instituto da concesso recai justamente na prestao de um servio adequado.
Assim, enquanto no editado o estatuto dos usurios de servios pblicos de
que trata o artigo 175, pargrafo nico, inciso II, da Constituio Federal,
os usurios de servios rodovirios devem ser tutelados pelo Cdigo de
Defesa do Consumidor, sob pena de desamparar categoria que, em razo
da relevncia dos interesses protegidos, mereceria amparo ainda mais
abrangente. Dessa forma, o descumprimento do dever de manter a segurana
na estrada caracteriza a conduta punvel, tornado a concessionria responsvel
pelos riscos causados aos usurios. Neste sentido, h precedentes do Egrgio
Superior Tribunal de Justia: Concessionria de rodovia. Acidente com veculo
em razo de animal morto na pista. Relao de consumo. 1. As concessionrias
de servios rodovirios, nas suas relaes com os usurios da estrada, esto
subordinadas ao Cdigo de Defesa do Consumidor, pela prpria natureza do
servio. No caso, a concesso , exatamente para que seja a concessionria
responsvel pela manuteno da rodovia, assim, por exemplo, manter a pista
sem a presena de animais mortos na estrada, zelando, portanto, para que os
usurios trafeguem em tranquilidade e segurana. Entre o usurio da rodovia e a
concessionria, h mesmo uma relao de consumo, com o que de ser aplicado
o art, 101, do Cdigo de Defesa do Consumidor. 2. Recurso especial no
conhecido (Resp n 467.883- RJ, Terceira Turma, relator Min. Carlos Alberto
Menezes de Direito, j. em 17.06.2003. Sequer h como sustentar a excluso
dessa responsabilidade por fato de terceiro, uma vez que a presena de
marginais na pista que apedrejam o nibus, implica no descumprimento do
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dever de manter a segurana da via. A.C. 0016698-43.2010.8.26.0451, de

relatoria do Des. Magalhes Coelho, de 06/08/2012.
Assim, de rigor a responsabilidade da concessionria requerida.
Ante todo o exposto, nego provimento ao recurso.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000798178.2012.8.26.0481, da Comarca de Presidente Epitcio, em que apelante/
apelado FAZENDA DO ESTADO DE SO PAULO, apelado/apelante
ALMERINDA JESUS BARROS DA MOTTA.
So Paulo, proferir a seguinte deciso: Recurso interposto pela Municipalidade
provido para acolher o pedido alternativo relativo aos juros e recurso adesivo
interposto pela Autora parcialmente provido para acolher o pedido de majorao
da verba honorria, fixando-a no valor de R$ 1.000,00 (mil reais).Recurso
interposto pela Municipalidade provido para acolher o pedido alternativo
relativo aos juros e recurso adesivo interposto pela Autora parcialmente provido
para acolher o pedido de majorao da verba honorria, fixando-a no valor de
R$ 1.000,00 (mil reais)., de conformidade com o voto do Relator, que integra
ANTONIO CELSO AGUILAR CORTEZ (Presidente sem voto), URBANO
RUIZ E ANTONIO CARLOS VILLEN.
PAULO GALIZIA, Relator
Ementa: OBRIGAO DE FAZER. Cemitrio
Municipal. Exumao de ossos. Pretenso de que
a r localize ossada de falecida enterrada em jazigo
sob a administrao do Municpio. Ilegalidade
do ato administrativo que, sem comunicao e
convocao dos parentes, retirou os restos mortais
da falecida e depositou em local desconhecido e sem
identificao. Sentena que julga procedente o pedido,
determinando o prazo de 40 dias para a localizao
dos restos mortais da autora, sob pena de converso
da obrigao em perdas e danos.
Recurso interposto pela Municipalidade provido
para acolher o pedido alternativo relativo aos juros e
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Acesso ao Sumrio
VOTO
Trata-se de recurso de apelao interposto contra r. sentena de fls. 79/83
que julgou procedente a ao para condenar a r na obrigao de fazer consistente
em localizar os ossos da me da requerente, com a devida identificao, e restitulo cova de origem, no prazo de 40 (quarenta) dias, sob pena de converso
da obrigao em perdas e danos, fixados no valor de R$ 20.000,00 (vinte mil
reais), com juros e correo monetria. A r. sentena tambm condenou a r ao
pagamento de custas e honorrios advocatcios fixados em 15% do valor dado
causa.
Irresignada, apelou a Municipalidade. Em suas razes, alega, em
preliminar, que houve cerceamento de defesa, na medida em que foi requerida
a produo de prova testemunhal, a fim de comprovar a falta de pagamento
da taxa de administrao do cemitrio e que foi dada cincia famlia antes
da remoo dos ossos depositados no jazigo, contudo, o juzo a quo julgou
desnecessria a prova e julgou antecipadamente o feito. No mrito, pondera que
a responsabilizao da Municipalidade depende da comprovao da prestao
de um servio pblico que tenha ocasionado dano e que esse dano tenha sido
causado por agente pblico no exerccio das suas funes, o que no se observa
no caso em questo. Aduz que no houve culpa, da porque no h que se falar em
responsabilidade civil. Pondera que o ato praticado pela administrao pblica
- retirada dos ossos do jazigo - se deu em virtude da falta de pagamento da
taxa de manuteno e administrao do cemitrio, conforme prev a legislao
municipal. Pleiteia a reforma da sentena para que o pedido seja julgado
improcedente, ou, caso esse no seja o entendimento, requer, alternativamente,
sejam os juros aplicveis conforme dispe a Lei n. 11.960/09.
A autora tambm interps recurso adesivo, com fundamento no artigo
500 do Cdigo de Processo Civil. Em suas razes, questiona os honorrios
fixados em valor muito baixo e pleiteia a sua majorao. Requer, tambm, que
seja fixada multa diria de R$ 1.000,00 (mil reais) pelo atraso e descumprimento
da obrigao fixada na r. sentena. Impugna o recurso interposto pela Fazenda,
alegando que, ao contrrio do alegado pela Fazenda, efetuou o pagamento
das taxas e que eventual descumprimento do pagamento poderia ensejar
cobrana pelos meios prprios e no o ato imoral e a conduta abusiva de retirar
compulsoriamente os restos mortais do jazigo, sem qualquer identificao
e comunicao prvia famlia da falecida. Pleiteia a reforma da r. sentena,
determinando-se a aplicao de multa diria no valor de R$ 1.000,00 (mil reais)
recurso adesivo interposto pela Autora parcialmente

provido para acolher o pedido de majorao da verba
honorria, fixando-a no valor de R$ 1.000,00 (mil
reais).
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pelo descumprimento da obrigao.

Recursos tempestivos (fls. 91/99 e 101/109).
O RELATRIO.
No houve cerceamento de defesa. O feito comportava julgamento
imediato, nos termos do disposto do artigo 330, I, do Cdigo de Processo Civil,
uma vez que, como bem salientado na r. sentena, a prova era exclusivamente
documental. (fls. 80)
Passo ao exame do mrito.
direito dos usurios receber servios pblicos adequados, cabendo
concessionria do servio (administradora do cemitrio) execut-los com
perfeio e responder objetivamente por todos os prejuzos decorrentes do
extravio dos restos mortais ou violao de tmulos.
In casu, restou inequvoco que a me da autora foi sepultada em
01/10/1987, no cemitrio Horto da Igualdade, Quadra 8, fila 5, lote 22, aps
o que seus ossos mortais foram removidos e transferidos para o ossrio do
cemitrio. (fls. 40/42)
Mesmo que no tenha sido juntada aos autos legislao municipal
que regulamenta as questes ligadas ao sepultamento e exumao de corpos
do Municpio de Presidente Epitcio, antes de eventual resciso do contrato
celebrado entre as partes - cujo objeto a guarda dos restos mortais e a
manuteno dos jazigos - mesmo mngua de pagamento, era necessria a
prvia comunicao famlia da falecida ou ao detentor da concesso de uso do
jazigo, o que no ocorreu.
Nesse sentido, confira-se o que dispe o artigo 599 do Cdigo Civil:
Art. 599 No havendo prazo estipulado nem se podendo inferir da
natureza do contrato, ou do costume do lugar, qualquer das partes, a seu
arbtrio, mediante prvio aviso, pode resolver o contrato.
A Municipalidade admite que, diante da falta de pagamento das taxas
de administrao do cemitrio, removeu compulsoriamente os restos mortais
da falecida, encaminhando-os ao ossrio. Contudo, em nenhum momento,
comprova que cuidou de notificar previamente a famlia ou o responsvel pelo
jazigo. Tampouco teve o cuidado de separar e identificar os ossos da falecida,
tanto que at a presente data no comprovou a sua localizao, com a conseqente
satisfao do objeto da ao.
Ademais, como bem salientado na r. sentena: (...) alm da ausncia de
legislao municipal que regulamente a matria sobre exumao e transferncia
de restos mortais, o poder pblico possui procedimento prprio para a
cobrana das taxas, regulamentada pela Lei n. 6.830/80, do que se verifica a
desconformidade do ato praticado pela requerida, sem a utilizao das vias
administrativas para cobrana de seu dbito, agindo em legtimo exerccio
arbitrrio das prprias razes, ofendendo sentimento religioso da requerente e o
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775
RF: Informativo do STF n 698 de 11 a 15 de maro de 2013.

Acesso ao Sumrio
ACRDO
princpio do contraditrio. (fls. 82)

Ante a falta de comprovao, no curso da ao e at a presente data,
da localizao dos ossos por parte da Municipalidade, correta a converso da
obrigao em perdas e danos, uma vez que inegvel que o desaparecimento
dos ossos de um ente querido, causa profunda dor e extremado sentimento de
humilhao aos familiares.
No h que se falar em fixao de multa diria porquanto a r. sentena
estipulou o prazo de 40 dias para o cumprimento da obrigao sob pena de
converso da obrigao em perdas e danos. Vale dizer, se os ossos da genitora no
forem localizados no prazo de 40 dias, a obrigao se converte em indenizao
de R$ 20.000,00 (vinte mil reais).
Observo que a pretenso majorao da verba honorria merece
acolhimento, uma vez que os honorrios foram fixados em valor irrisrio
(R$150,00). Assim, considerando a complexidade da demanda e o trabalho
desempenhado pelo patrono da autora, entendo razovel fixar os honorrios em
R$ 1.000,00 (mil reais).
Por fim, em relao aos juros, o recurso interposto pela Municipalidade
de Presidente Epitcio merece acolhimento.
Conquanto no passado j tenha decidido em sentido contrrio, mais
recentemente alterei meu posicionamento no sentido de que, nas condenaes
impostas Fazenda Pblica, os juros de mora devem ser de 6% ao ano, como
j constava da Lei 9.494/97, antes do advento da Lei n 11.960/09, a contar da
citao, bem como a correo monetria deve observar os ndices da Tabela
Prtica do Tribunal de Justia de So Paulo.
Essa mudana de posicionamento se deu com a finalidade de acompanhar
o recente entendimento esposado pelo STF, que declarou a inconstitucionalidade
do artigo 5 da Lei n 11.960/09, alterando a redao do artigo 1-F da Lei n
9.494/97, por conter a expresso ndice oficial e remunerao bsica da
caderneta de poupana.1
Assim sendo, pelo meu voto, DOU PROVIMENTO ao recurso de
apelao interposto pela Municipalidade de Presidente Epitcio para acolher
o pedido alternativo, fixando o percentual de juros de 6% ao ano, a partir da
citao, bem como a correo monetria deve observar os ndices da Tabela
Prtica do Tribunal de Justia de So Paulo e DOU PARCIAL PROVIMENTO
ao recurso adesivo interposto pela Autora para acolher o pedido de majorao
da verba honorria, fixando-a no valor de R$ 1.000,00 (mil reais). No mais, fica
mantida a r. sentena por seus prprios fundamentos.
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Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000812978.2010.8.26.0572, da Comarca de So Joaquim da Barra, em que apelante
CENTRO ESTADUAL DE EDUCAAO TECNOLOGICA PAULA SOUZA
CEETEPS, apelado WILMAR PIERAZO.
n 16870)
ANTONIO CELSO AGUILAR CORTEZ (Presidente) e ANTONIO CARLOS
VILLEN.
URBANO RUIZ, Relator
Acesso ao Sumrio
Ementa: Colao de grau - Impetrante que foi

impedido de colar grau no ensino tcnico, em virtude
de irregularidades no certificado de concluso do
ensino mdio - Autorizao de funcionamento do
curso colegial cassada depois do autor ter concludo
o curso e obtido o certificado. Aluno que revelou
bom aproveitamento no ensino tcnico - Teoria do
fato consumado Autoridades de ensino que no
fiscalizaram eficientemente o colgio no qual o autor
estudou - Colao de grau vlida - Ao procedente
Recurso desprovido.
VOTO
O autor, que cursou ensino tcnico em segurana do trabalho junto
ETEC Pedro Badran, foi impedido de colar grau porque sua documentao
relativa ao ensino mdio continha irregularidades. Por entender inadmissvel
o impedimento, impetrou segurana, buscando participar da colao de grau,
marcada para o dia 20.12.2010. A inicial foi aditada a fls. 75 transformando a ao
em ordinria e a tutela foi antecipada a fls. 76/7, para permitir a colao de grau
e a ao foi julgada procedente. Sobreveio apelao buscando a improcedncia
da ao. Sustenta, em sntese, a no comprovao dos fatos constitutivos de seu
direito. Sem razo, contudo. O documento de fls. 60, emitido pela Diretoria de
Ensino Leste 5, esclarece que a autorizao de funcionamento do Colgio So
Jos de Vila Zelina foi cassada por Resoluo do Secretrio da Educao 109,
de 12.07.2002, publicada no D.O.E. de 13.07.02. O certificado de concluso do
colegial, exibido pelo autor e emitido por aquele estabelecimento de maro de
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777
2001. Os documentos de fls. 55, do Centro Paula Souza mostram que o autor teve
bom aproveitamento no curso de segurana do trabalho, registrando, ademais,
a presena necessria. Como assentado no precedente reproduzido as fls. 68/73
- apel. 564.399.5/1-00, relatada pela Desembargadora Cristina Cotrofe, que se
reportou fala do promotor de justia para assentar que a falta de fiscalizao
por parte do Poder Pblico, nos estabelecimentos escolares no habilitados
para a emisso de certificados de concluso de ensino mdio, devidamente
reconhecidos pelo MEC, no pode atingir e responsabilizar o cidado, quando
este cursou e frequentou tais escolas, com base no desconhecimento da situao
de irregularidade do instituto educacional, como no caso em tela. A teoria do
fato consumado autoriza a validao de situao de fato ilegal, que perdurou ao
longo do tempo, dada a relevncia e a preponderncia dos princpios da dignidade
da pessoa humana, da boa-f e da segurana jurdica, sobre o prprio princpio
da legalidade estrita. No h, pois, como invalidar agora o certificado obtido
no Centro Paula Souza - ETEC Pedro Badran, sob alegao de que irregular o
certificado de concluso do curso colegial. A ao de fato procedente, razo
pela qual se nega provimento ao recurso, subsistindo a r. sentena.
ACRDO
Ementa: CONSTITUCIONALE PREVIDENCIRIO
ASSISTNCIA
MDICO-HOSPITALAR
IAMSPE - SERVIDOR FALECIDO
BENEFICIRIA COMPANHEIRA INSCRIO
ADMISSIBILIDADE.
So considerados beneficirios do contribuinte
falecido o cnjuge ou companheiro; os filhos solteiros
Acesso ao Sumrio
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000918638.2009.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que apelante INSTITUTO
DE ASSISTENCIA MEDICA DO SERVIDOR PUBLICO ESTADUAL
IAMSPE, apelado IRENE CARDOSO.
Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Desacolheram o reexame
necessrio, considerado interposto, e negaram provimento ao recurso. V.U., de
MOREIRA DE CARVALHO (Presidente) e OSWALDO LUIZ PALU.
DCIO NOTARANGELI, Relator
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at vinte e um anos; os filhos de at vinte e cinco
anos, desde que cursando estabelecimento de ensino
mdio ou superior; os filhos maiores desde que
incapacitados para o trabalho, sem economia prpria
e no amparados por outro regime previdencirio
(artigos 7 e 8, Lei n 11.125/02). Reexame necessrio,
considerado interposto, desacolhido. Recurso
desprovido.
VOTO
A r. sentena de fls. 60/62, cujo relatrio se adota, concedeu segurana
determinando a manuteno da impetrante como beneficiria de ex-contribuinte
junto ao IAMSPE.
Inconformado apela o vencido objetivando a reforma do julgado. Para
tanto, sustenta que: a) a Lei n 11.127/02 no tem aplicao retroativa; b) o
contribuinte faleceu enquanto vigente o Decreto-Lei n 257/70 que no previa a
inscrio como beneficirio de cnjuge ou companheiro; c) inaplicvel ao caso
dos autos o art. 226, 3, da CF.
Recurso recebido e processado, com contrarrazes. o relatrio.
Inicialmente considera-se submetida a reexame necessrio a r. sentena
apelada por no se tratar de condenao de valor certo (art. 475, I, CPC).
A matria suscitada no nova e j foi apreciada nesta Corte quando do
julgamento da Apelao Cvel n 0019662-05.2011.8.26.0053 pela 3 Cmara
de Direito Pblico da qual foi Relator o eminente Desembargador Ronaldo
Andrade.
Por sua exata adequao espcie, pede-se vnia para transcrever parte
do v. aresto, cujos fundamentos ficam integralmente adotados. Eis como se acha
motivada a aludida deciso:
A questo envolve writ of mandamus impetrado para garantir a impetrante
a manuteno de sua inscrio junto ao Hospital do Servidor Pblico
Estadual, como beneficiria de contribuinte falecido em 17.01.2.002.
O documento de fls. 14 acostado aos autos informa que a manuteno
da inscrio da beneficiria junto ao Hospital foi indeferida por falta
de amparo legal, uma vez que a poca do falecimento do contribuinte a
legislao de regncia do IAMSPE, Decreto-Lei 257/70, artigo 8, no
previa a possibilidade de inscrio do cnjuge ou companheiro como
beneficirio de contribuinte falecido. No entanto, a redao original do
artigo 8 do referido Decreto-lei foi alterada pela Lei Estadual n 11.125,
de 11/04/02, que passou a considerar o cnjuge ou companheiro(a),
sendo certo que esta regra se limitou a adequar o texto infraconstitucional
disposio do artigo 226, 3, da Constituio de 1988, motivo pelo qual
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Acesso ao Sumrio

no se pode argumentar com a doutrina da irretroatividade. O argumento

de que o ex-contribuinte do IAMSPE ter falecido antes da alterao do
Decreto-lei n 257, de 27/05/70, tambm no pode prosperar a norma
infraconstitucional que afronta texto constitucional. Em outros termos a
regra do Decreto-lei, espcie normativa prpria dos regimes de exceo,
no foi recepcionada pela constituio federal. Ademais, a apelante
sustenta que o pressuposto da permanncia do beneficirio ou agregado
a contribuio, pois bem, como assinalado pelo juiz de 1 instncia,
A legislao existente permitiu em 1998 a incluso da impetrante
como agregada estabelecendo-se, a partir da, um vnculo jurdico com
o IAMSPE; este vnculo no pode ser desfeito por conta da morte de exservidor diante do permissivo normativo, exigindo do impetrado apenas
que diligencie o desconto percentual de 2% do demonstrativo de ganhos
do ex-servidor, ex-companheiro da impetrante
No mesmo sentido: Apelao Cvel n 0153004-19.2007.8.26.0000, 6
Cmara de Direito Pblico, Rel. Des. Sidney Romano dos Reis, j. 28/01/08;
Apelao Cvel n 0000834-72.2009.8.26.0168, 7 Cmara de Direito Pblico,
Rel. Des. Luiz Srgio Fernandes de Souza, j. 02/05/11.
Se no fosse por isso, inadmissvel o comportamento contraditrio da
apelante que, aps manter a autora como beneficiria por quase vinte anos aps
o falecimento do contribuinte, indefere sua pretenso sob o argumento de falta
de previso legal poca do bito, sobretudo se de acordo com a atual legislao
a pretenso possui amparo. Nesse sentido h precedentes na jurisprudncia do
C. STJ repudiando a prtica desses atos:
LOTEAMENTO. MUNICIPIO. PRETENSO DE ANULAO DO
CONTRATO. BOA-FE. ATOS PROPRIOS. - TENDO O MUNICIPIO
CELEBRADO CONTRATO DE PROMESSA DE COMPRA E VENDA
DE LOTE LOCALIZADO EM IMOVEL DE SUA PROPRIEDADE,
DESCABE O PEDIDO DE ANULAO DOS ATOS, SE POSSIVEL
A REGULARIZAO DO LOTEAMENTO QUE ELE MESMO
ESTA PROMOVENDO. ART. 40 DA LEI 6.766/79. - A TEORIA DOS
ATOS PROPRIOS IMPEDE QUE A ADMINISTRAO PUBLICA
RETORNE SOBRE OS PROPRIOS PASSOS, PREJUDICANDO OS
TERCEIROS QUE CONFIARAM NA REGULARIDADE DE SEU
PROCEDIMENTO. RECURSO NO CONHECIDO (REsp n 141.879,
4 Turma, Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar, DJ:22/06/98).
Por essas razes, desacolhe-se o reexame necessrio, considerado
interposto, e nega-se provimento ao recurso.
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ACRDO
FAZENDA DO ESTADO DE SO PAULO, apelado/apelante JUN
NAKABAYASHI (JUSTIA GRATUITA).
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento ao recurso do
Estado, prejudicado os demais. V.U. Declarar voto vencedor o Revisor, de
PEIRETTI DE GODOY (Presidente sem voto), BORELLI THOMAZ E SOUZA
MEIRELLES.
RICARDO ANAFE, Relator
Acesso ao Sumrio
Ementa: Apelao Cvel - Ao de indenizao.

Priso ilegal do autor em razo de atividades polticas,
sendo mantido incomunicvel, e sofrendo torturas
fsicas e psicolgicas - Perseguio aps a soltura que
imps exlio no exterior - Pedido de reparao de
danos morais e materiais.
Prescrio - No ocorrncia - Prejudicial de mrito
afastada.
Recebimento, em outrora, de indenizao no mbito
administrativo, fundada na mesma causa de pedir
exposta na petio inicial Manifesta improcedncia
do pedido - Sentena reformada.
D-se provimento ao recurso interposto, prejudicado
no mais.
VOTO
Vistos.
1. Trata-se de ao de indenizao, ajuizada por Jun Nakabayashi em
face do Estado de So Paulo, deduzindo em sntese que foi preso ilegalmente
em razo de suas convices polticas, na dcada de 60, e embora tenha sido
libertado aps dois meses, foi obrigado a viver na clandestinidade e, depois,
no exterior, retornando ao pas somente em 1979. Sustenta que sofreu torturas
fsicas e psicolgicas, foi privado da convivncia com amigos e familiares e
perdeu seus direitos polticos e oportunidades de trabalho, e nessa conformidade,
postula a condenao do ru ao pagamento de indenizao. Pedido julgado
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Acesso ao Sumrio

procedente em parte (fl. 349/356).

Inconformadas, apelam as partes: o Estado de So Paulo busca a reforma
do decisum com a inverso do julgado (fls. 361/385), ao passo que o autor
postula a majorao da indenizao concedida, bem como da verba honorria
(fl. 389/397).
Processados regularmente, com respostas (fl. 401/416 e 417/421), subiram
os autos a esta Instncia.
o relatrio.
2. Ex ante, cumpre observar que a preliminar de carncia de ao, por
alegada falta de interesse de agir, de fato, na hiptese, se confunde com o mrito
da causa, valendo lembrar que o interesse de agir nada mais do que o intento
dirigido obteno de um provimento, com observao estrita da necessidade e
utilidade da prestao jurisdicional e da adequao do iter eleito.
No h falar, na espcie, em prescrio, aplicando-se o entendimento
consagrado pelo Colendo Supremo Tribunal Federal no sentido da
imprescritibilidade do crime de tortura, que diz respeito pretenso indenizatria
decorrente de violao de direitos humanos fundamentais praticada durante o
perodo do regime de exceo (Cf. AOE 27/DF, Rel. Min. Carmen Lcia, j.
10.08.2011; ADPF153/DF, Rel. Min. Eros Grau, j. 29.04.2010; HC 82424/RS,
Rel. Min. Maurcio Corra, j. 17.09.2003).
Esta, a jurisprudncia do colendo Superior Tribunal de Justia, como se
transcreve a seguir:
em face do carter imprescritvel das pretenses indenizatrias
decorrentes dos danos a direitos da personalidade ocorridos
durante o regime militar, no h que se falar em aplicao do prazo
prescricional do Decreto 20.910/32. (AgReg no REsp n 1.042.632/
GO, Relator Ministro Mauro Campbell Marques, j. em 2/6/2011). O
STJ pacificou entendimento no sentido de que so imprescritveis as
aes de reparao de dano ajuizadas em decorrncia de perseguio,
tortura e priso, por motivos polticos, durante o Regime Militar.
Precedentes: REsp n 959.904/PR, Relator Ministro Luiz Fux, j. em
23/4/2009; AgReg no AI n 970.753/MG, Relatora Ministra Denise
Arruda, j. em 21/10/2008, REsp n 449.000/PE, Relator Ministro
Franciulli Netto, j. em 5/6/2003 (AgReg no REsp n 1.160.643/RN,
Relator Ministro Benedito Gonalves, j. em 23/11/2010).
Afasta-se, pois, a prejudicial de prescrio.
Nessa linha, o argumento de supressio, deduzido pelo Estado de So
Paulo em suas razes de recurso, de rejeitar-se, tambm, porquanto inaplicvel
espcie.
Com efeito, segundo a lio de Antnio Manuel da Rocha e Menezes
Cordeiro,
Acesso ao Sumrio
782
e-JTJ - 00
diz-se supressio a situao do direito que, no tendo sido em certas

circunstncias, exercido durante um determinado lapso de tempo,
no possa mais s-lo por, de outra forma, se contrariar a boa-f (in
Da Boa F no Direito Civil, Ed. Almedina, Coimbra, 1997, p. 796).
Sendo, pois, instituto afeito ao Direito Contratual, relativo ao fenmeno
da supresso de determinadas relaes jurdicas pelo decurso do tempo, exigese a investigao acerca da bona fide, da qual no h que se falar, na espcie,
fundado o pedido na responsabilidade extracontratual.
Do mago da questo.
O autor ajuizou ao de indenizao em face do Estado de So Paulo,
deduzindo em sntese que em 1968, enquanto exercia o cargo de Diretor do
Centro Acadmico Horcio Lane, da Faculdade de Direito Mackenzie, foi
preso ilegalmente em razo de suas convices polticas, sendo mantido
incomunicvel e em condies deplorveis, somente libertado aps dois meses e
obrigado a viver na clandestinidade, fugindo depois para o exterior e retornando
ao pas somente em 1979, ainda sob perseguio e vigilncia dos rgos estatais.
Sustenta que enquanto encarcerado, sofreu torturas fsicas e psicolgicas, sendo
depois privado da convivncia com amigos e familiares, alm de perder seus
direitos polticos e oportunidades de trabalho durante o perodo referido e, nessa
conformidade, postula a condenao do ru ao pagamento de indenizao pelos
danos morais sofridos.
Sem razo, todavia.
Com efeito, restou demonstrado nos autos que, no mbito administrativo,
o autor deduziu, em julho de 2002, pedido de indenizao (fl. 129/134) fundado
na Lei n 10.726, de 8 de janeiro de 2001, valendo transcrever o seu artigo 1,
a dispor que
Fica o Estado de So Paulo autorizado a efetuar o pagamento de
indenizao, a ttulo reparatrio, s pessoas detidas sob a acusao
de terem participado de atividades polticas no perodo de 31 de
maro de 1964 a 15 de agosto de 1979, que tenham ficado sob a
responsabilidade ou guarda dos rgos pblicos do Estado de So
Paulo ou em quaisquer de suas dependncias.
O pedido foi deferido pela Comisso Estadual de Ex-Presos Polticos,
autorizado pelo Senhor Governador do Estado o pagamento de indenizao no
valor de R$ 22.000,00, efetivamente recebida (Cf. fl. 273/277), impondo-se
ressaltar o teor do disposto no artigo 2 do Decreto n 46.397, de 19 de dezembro
de 2001, que regulamentou a norma legal referida, assim redigido:
Tero direito indenizao aqueles que comprovadamente sofreram
torturas que causaram invalidez permanente ou morte, transtornos
psicolgicos, invalidez parcial ou outras leses, desde que no tenham
obtido, pelo mesmo motivo, ressarcimento por dano material ou
e-JTJ - 00
783
moral.
In casu, o autor j percebeu, em outrora, indenizao fundada na mesma
causa de pedir exposta na petio inicial, sendo que a narrativa dos fatos exposta
no pedido administrativo (Cf. fl. 129/134) se identifica, em sua totalidade, com
a destes autos, e nessa linha, nada abona a tese, devendo, pois, prevalecer a
anttese na sntese dialtica processual civil, julgando-se improcedente o
pedido, condenando-se o autor nas custas, despesas processuais e honorrios
advocatcios, que se arbitra, com fundamento no pargrafo 4 do artigo 20 do
Cdigo de Processo Civil, em R$ 2.000,00, corrigidos monetariamente pelos
ndices constantes da Tabela Prtica do Egrgio Tribunal de Justia, observado
o disposto nos artigos 11 e 12 da Lei n 1.060, de 5 de fevereiro de 1950.
Por eptome, se conclui que de rigor a reforma da sentena para
reconhecer a manifesta improcedncia do pedido, que tangencia a carncia da
ao, prejudicado o apelo do requerente.
Ante o exposto, pelo meu voto, dou provimento ao recurso interposto
pelo Estado de So Paulo, prejudicado no mais.
DECLARAO DE VOTO VENCEDOR
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 0015220Revista Eletrnica de Jurisprudncia doTribunal de Justia de So Paulo
Acesso ao Sumrio
(Voto n 17.219)
Entendo de todo convinhvel esta declarao porque, diferentemente
do que deixei julgado em caso um tanto assemelhado, acompanhei o I.
Desembargador Relator quanto ao resultado de provimento ao recurso da
Fazenda do Estado, prejudicado o do autor.
que no meu voto 7.035, proferido na Apelao 795.164.5/0-00, Comarca
da Capital, entre partes, como apelante, PAULO ROBERTO BESKOW, e,
apelada, a Fazenda do Estado, dei provimento ao recurso do l autor para fixar
indenizao a maior do que ele recebera administrativamente.
Como se v, l esse tema veio como causa de pedir, pois o autor entendera
diminuto o valor recebido e ajuizou ao para major-lo.
Aqui, contrariamente, o autor nada, absolutamente nada referiu sobre ter
requerido e recebido indenizao pelos mesmos e idnticos fatos articulados na
petio inicial, a resultar, com a devida vnia, na inexorvel concluso posta
no r. voto do D. Desembargador Relator, motivo por que esse tambm foi meu
entendimento.
BORELLI THOMAZ, Revisor
Acesso ao Sumrio
784
e-JTJ - 00
59.2012.8.26.0053, da Comarca de So Paulo, em que apelante FAZENDA

DO ESTADO DE SO PAULO, apelado GISELE MARTINS ALVIM.
n 37.984)
MAGALHES COELHO (Presidente sem voto), MOACIR PERES E
COIMBRA SCHMIDT.
GUERRIERI REZENDE, Relator
Ementa: I - Mandado de segurana. Licenciamento
de veculo recusado pela autoridade. Existncia
de um dubl que no pode ser invocada como
fato impeditivo transferncia e ao licenciamento.
Licenciamento condicionado ao prvio pagamento
das multas. Inadmissibilidade. Aplicabilidade da
Smula 127 do Superior Tribunal de Justia.
II - Segurana restrita possibilidade de
licenciamento, remetidas as partes s vias prprias
para discutir sua desconstituio ou anulao, eis
que se tem concedido a segurana, to somente,
para permitir o licenciamento de veculos na falta
de inequvoca e prvia cincia das penalidades. A
ausncia de notificao ou a notificao irregular no
implicam em nulidade da multa, mas apenas afetam
sua exigibilidade.
III - Sentena concessiva da segurana. Recurso
parcialmente provido, para relegar s vias ordinrias
a apreciao das nulidades e cobrana das multas,
ficando mantida a r. sentena no que se refere ao
licenciamento do veculo, sem condicionamento ao
pagamento das multas.
VOTO
1. Mandado de segurana impetrado por Gisele Martins Alvim em face do
Diretor Geral do Departamento Estadual de Trnsito de So Paulo - DETRAN,
objetivando o licenciamento de seu veculo sem o prvio pagamento das multas,
com a conseqente ordem de cancelamento das multas e excluso de seu
pronturio da pontuao advinda dessas sanes, pois h recurso administrativo
e-JTJ - 00
785
Acesso ao Sumrio

pendente e o veculo autuado no o da impetrante. A r. sentena de fls. 90/95,

cujo relatrio se adota, julgou procedente o pedido para conceder a segurana.
Recorre a Fazenda vencida postulando inverso de xito (fls. 113/117). Aduz
que no houve comprovao de que as multas aplicadas foram decorrentes
do uso do veculo clonado. No houve contrarrazes. A douta Procuradoria
de Justia deixou de oferecer manifestao porque o interesse pblico no
primrio e nem ligado s suas funes ministeriais. Vieram os autos conclusos
para os devidos fins.
2. Procede parcialmente o reclamo.
Pretende a impetrante, com o presente writ, proceder ao regular
licenciamento e, conseqentemente, anular as multas a ela impostas, uma vez
que no se trata do mesmo veculo que foi autuado, apesar de ambos terem a
mesma placa (fls. 13/40).
De fato, a recusa pela autoridade de trnsito em efetuar o licenciamento do
veculo da autora ilegtima, ante a inexistncia de disputa de sua propriedade
e a comprovada aquisio do veculo com a boa-f da autora. No se justifica a
imposio das multas ao veculo da autora, uma vez que se constatou, atravs da
documentao juntada e das informaes da autoridade coatora, que o veculo
foi realmente clonado. Ela no pode ser responsabilizada por infrao de trnsito
cometida por terceiro que adultera placas externas para lhe imputar tais infraes.
H nos autos documentos que comprovam a regularidade do automvel da
autora, como o Certificado de Registro e Licenciamento do Veculo (fls. 13),
de modo que a concesso da segurana para efetuar o licenciamento de rigor.
Nesse sentido o entendimento desta Corte de Justia, ao decidir que:
Multa - Mandado de segurana - Renovao de licenciamento de
veculo - Sentena concessiva - Reexame necessrio - A existncia de
veculo adulterado, com os mesmos dados de identificao, circulando no
municpio onde ocorreram a maioria das infraes, impede a negativa de
renovao do licenciamento do veculo original pela falta de pagamento
das multas - Direito lquido e certo do proprietrio de licenciar o
veculo original, sem os entraves da duplicidade - Negado provimento
ao recurso. (Apelao Cvel n 90.923.5/4 - So Paulo - 8 Cmara de
Direito Pblico - Relatora: Teresa Ramos Marques - 27.10.99 - v.u.).
3. A existncia de veculo dubl e at mesmo a notcia de furto no
pode impedir o licenciamento, bem como no pode imputar autora infraes
de trnsito que ela no cometeu. Cabe autoridade de trnsito tomar as medidas
pertinentes para esclarecer a situao, realizando percia, se necessrio, para
conferir o nmero dos chassis do veculo em questo, o que incabvel, via de
regra, no rito do mandado de segurana.
4. Por outro lado, o mandado de segurana no admite dilao probatria,
pelo seu procedimento clere de cognio sumria, o que impede a declarao
786
e-JTJ - 00
de nulidade das multas. Neste writ, somente possibilitado impetrante

efetivar o licenciamento de seu veculo sem o prvio pagamento das multas, que
podero ser discutidas posteriormente em via prpria.
Segurana restrita possibilidade de licenciamento, remetidas as partes
s vias prprias para discutir sua desconstituio ou anulao. Tem-se concedido
a segurana, to somente, para permitir o licenciamento de veculos na falta
de inequvoca e prvia cincia das penalidades; no sendo admitida a dilao
probatria em mandado de segurana, resta obstada, por conseguinte, a anlise
da regularidade da autuao.
A ausncia de notificao ou a notificao irregular no implicam em
nulidade da multa, mas apenas afetam sua exigibilidade.
5. Com base em tais fundamentos, d-se parcial provimento ao recurso, para
relegar s vias ordinrias a apreciao das nulidades e cobrana das multas,
ficando mantida a r. sentena no que se refere ao licenciamento do veculo,
sem condicionamento ao pagamento das multas.
ACRDO
Acesso ao Sumrio
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 001682515.2012.8.26.0223, da Comarca de Guaruj, em que apelante
CONCESSIONRIA ECOVIAS DOS IMIGRANTES S/A, apelado PANY
PARTICIPAES LTDA.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento ao recurso, para
acolher a preliminar de nulidade de citao. V.U., de conformidade com o voto
do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 11935)
O julgamento teve a participao dos Exmo. Desembargadores OSCILD
DE LIMA JNIOR (Presidente), AROLDO VIOTTI E RICARDO DIP.
OSCILD DE LIMA JNIOR, Relator
VOTO
Ementa: RESPONSABILIDADE CIVIL - Danos

materiais, morais e lucros cessantes - Coliso de
automvel contra objeto (pedra) que se encontrava
na pista de rolamento - Preliminar de nulidade de
citao acolhida - No obstante a carta citatria tenha
sido endereada sede da empresa r, verifica-se que
o responsvel pelo seu recebimento no figura no
quadro de funcionrios - Carimbo e identificao que
e-JTJ - 00
787

Acesso ao Sumrio
Trata-se de ao de reparao de danos patrimoniais e extrapatrimoniais

decorrentes de acidente de trnsito com pedido de lucros cessantes ajuizada
por Pany Participaes Ltda. contra a Concessionria Ecovias dos Imigrantes
S/A - Intervias, visando condenao da r ao pagamento de indenizao pelos
danos materiais sofridos por seu veculo (R$ 7.407,48) em decorrncia de ter se
chocado contra um objeto (pedra) na pista de rolamento enquanto trafegava pela
Rodovia SP-055 - Cnego Domnico Rangoni, no dia 06/03/2012, por volta das
21:40 horas, prximo ao km 250; bem como ao pagamento de indenizao pelos
danos morais, a ser fixado prudentemente pelo juzo, e de lucros cessantes.
A r. sentena de fls. 55/60 julgou parcialmente procedente o pedido,
para condenar a r ao pagamento da quantia de R$ 7.407,48, corrigidos
monetariamente desde a data da elaborao do oramento (19 de maro de 2012)
e com juros de mora de 1% ao ms, devidos desde a data do evento, nos termos
da Smula 54 do STJ, bem como ao pagamento dos lucros cessantes sofridos
em decorrncia da impossibilidade de utilizar o veculo sinistrado pelo perodo
de 10 dias, a ser apurado em liquidao. Em razo da sucumbncia de maior
parcela da pretenso deduzida, condenou a r ao pagamento de 2/3 das custas e
despesas processuais da ao principal, bem como dos honorrios advocatcios
do patrono da autora, arbitrados em 7% do valor atualizado da condenao,
considerando-se o trabalho realizado e j feita a devida compensao.
Inconformada, a r interps recurso de apelao a fls. 63/76. Alega,
preliminarmente, nulidade de citao. No mrito, pugna pela reforma do julgado,
aduzindo ausncia de prova para a condenao e culpa exclusiva da vtima.
Impugna o valor fixado a ttulo de danos materiais e lucros cessantes o valor do
oramento juntado aos autos de R$ 6.226,00, no havendo nada nos autos que
justifique o valor arbitrado, e a inexistncia de prova dos lucros cessantes.
O recurso foi respondido a fls. 101/104.
o relatrio.
Deve ser acolhida a preliminar de nulidade de citao.
Dispe o art. 214 do CPC que para a validade do processo,
indispensvel a citao inicial do ru.
permitem concluir que o recebedor da carta de citao

no era ou funcionrio da r, e sim de outra empresa
Citao viciada - Relao jurdica processual que
no se encontra integrada - Ausncia de pressuposto
processual de validade.
Recurso provido, para o fim de anular o processo a
partir do ato citatrio e, de conseguinte, determinar
a reabertura de prazo para que a r apresente defesa,
com o prosseguimento do feito em seus trmites legais.
Acesso ao Sumrio
788
e-JTJ - 00
No esclio de Jos Roberto dos Santos Bedaque, a citao visa a levar

ao conhecimento do ru a existncia da pretenso deduzida pelo autor, a fim
de que ele tome as providncias adequadas ao exerccio do direito de defesa.
Trata-se, evidentemente, de formalidade essencial validade do processo, pois
dela depende o prprio contraditrio. No obstante a inegvel importncia desse
ato, no se pode ignorar que o ru o maior beneficirio dele. As exigncias
rigorosas quanto forma da citao visam a atender aos interesses do sujeito
passivo, assegurando-lhe a possibilidade de defender-se1.
Com efeito, sem a citao, o processo, vale falar, a relao jurdica
processual, no se constitui nem validamente se desenvolve (STJ, 3 Turma,
REsp 12586-SP, rel. Min. Waldemar Zveiter, j. 08/10/91); Nula a citao, no
se constitui a relao processual e a sentena no transita em julgado, podendo, a
qualquer tempo, ser declarada nula, em ao com esse objetivo, ou em embargos
execuo, se o caso (RSTJ 25/439).
Pois bem.
No caso em anlise, no obstante o aviso de recebimento de fls. 50
apresente o mesmo endereo constante do instrumento de mandato de fls. 90,
qual seja, a sede da r, situada no km 28,5 da Rodovia dos Imigrantes, em So
Bernardo do Campo, verifica-se que a pessoa que recebeu a carta de citao no
pertence e no pertenceu ao quadro de funcionrios da r.
Importante salientar que a r buscou em suas razes recursais, inclusive,
fornecer todos os elementos que estavam ao seu alcance para a comprovao de
que o responsvel pelo recebimento da carta de citao, Adilson dos Santos, no
ou foi seu funcionrio. Para tanto, coligiu aos autos a relao com os nomes
de todos os funcionrios que trabalham em sua sede (fls. 77/87). Inaplicvel,
pois, a teoria da aparncia, vez que a carta de citao sequer foi recebida por
funcionrio da r.
Ademais, atentou muito bem para o fato de que junto com a rubrica e
o nome do recebedor da carta de citao (Adilson dos Santos), consta a sigla
VW, acompanhada de uma numerao (possvel matrcula ou identificao
do funcionrio), o que tambm corrobora a hiptese de que se trata de carimbo
de outra empresa, ou seja, de que a carta de citao no atingiu o seu mister, que
era cientificar a empresa r acerca do ajuizamento da presente demanda, com
vistas integrao da relao jurdica processual, em obedincia aos princpios
constitucionais do devido processo legal, da ampla defesa e do contraditrio.
Diante disso, ausente pressuposto processual de validade (citao vlida)
e constatado o prejuzo, o reconhecimento da nulidade do processo, a partir da
citao, medida que se impe, com o consequente retorno dos autos Primeira
1 Efetividade do Processo e Tcnica Processual, 3 ed., 2010, So Paulo, Malheiros, p. 477/478.

e-JTJ - 00
789
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 001734112.2002.8.26.0053, da Comarca de So Paulo, em que apelante VIAAO
AEREA SAO PAULO VASP (MASSA FALIDA), apelado FAZENDA DO
ESTADO DE SO PAULO.
n 9481)
O julgamento teve a participao dos Exmo. Desembargadores FERMINO
MAGNANI FILHO (Presidente sem voto), NOGUEIRA DIEFENTHALER E
LEONEL COSTA.
FRANCISCO BIANCO, Relator

Acesso ao Sumrio
Ementa: RECURSO DE APELAO - AO DE

RITO ORDINRIO - PRETENSO REPETIO
DE INDBITO ICMS RECOLHIDO POR EMPRESA
AREA NO PERODO COMPREENDIDO ENTRE
1989 E 1994 INCONSTITUCIONALIDADE DA
COBRANA RECONHECIDA PELO E. STF,
POR MEIO DA ADIN n 1.089-1/DF - AUSNCIA
DE PROVA DE QUE O ENCARGO NO FOI
TRANSFERIDO - INADMISSIBILIDADE. 1.
Preliminarmente, impossibilidade de concesso
dos benefcios da assistncia judiciria gratuita. 2.
Ratificao do diferimento para o recolhimento das
custas e despesas processuais. 3. No mrito, ausncia
de comprovao de que a empresa assumiu, com
exclusividade, o encargo tributrio. 4. Alm disso, a
apelante tambm no apresentou autorizao para
pleitear em juzo a restituio em favor daquele que,
Instncia, de modo que seja aberto o prazo legal para que a empresa r apresente
defesa, com o efetivo exerccio do contraditrio, e prosseguimento do feito em
seus regulares e ulteriores trmites.
Ante o exposto, pelo meu voto, dou provimento ao recurso, para acolher
a preliminar de nulidade de citao e, de conseguinte, anular o processo a partir
do ato citatrio, determinando, com isso, seja reaberto o prazo legal para que o
ru apresente defesa, com o prosseguimento do feito em seus trmites legais.
Acesso ao Sumrio
790
e-JTJ - 00
de fato, teria arcado com o recolhimento do tributo,
nos termos do artigo 166 do CTN. 5. Precedentes
desta E. Corte de Justia.
6. Sentena de improcedncia ratificada, nos termos
do artigo 252 do Regimento Interno desta E. Corte
de Justia.
7. Recurso de apelao desprovido.
VOTO
1980/1982 que julgou improcedente ao de rito ordinrio tendente repetio
de indbito relacionado com o ICMS recolhido no perodo compreendido entre
junho de 1989 e junho de 1994. Sucumbente, a parte apelante foi condenada ao
pagamento das despesas processuais e honorrios advocatcios fixados em 10%
sobre o valor da causa.
Os embargos de declarao opostos pela parte apelante foram rejeitados
(fls. 1984/1992 e 2004).
Em sede recursal, a parte apelante sustentou, em sntese, o seguinte: a)
preliminarmente, a concesso dos benefcios da gratuidade judiciria, em razo
da falncia decretada, processo n 0070715-97.2005.8.26.0000, em trmite
perante a 1 Vara de Falncias e Recuperao Judicial da Comarca da Capital; b)
no mrito, aduziu a ausncia de repercusso do ICMS, nos termos do artigo 166
do CTN, uma vez que, naquela poca, o Departamento de Aviao Civil - DAC
detinha o controle total do valor das tarifas areas; c) inconstitucionalidade da
cobrana de ICMS, instituda pelo Convnio ICMS n 66 de 14/12/88, por meio
da ADIN n1.089-1/DF, no perodo compreendido entre 6/89 e 6/94; d) o tributo
indevidamente pago deve ser restitudo, sob pena de enriquecimento indevido da
parte apelada; e) a devoluo devida em razo da impossibilidade de repasse
do nus financeiro do tributo aos usurios, na medida em que qualquer alterao
no valor das tarifas era definida, apenas, pelo DAC; f) as certides do DAC
(Departamento de Aviao Civil) e SNEA (Sindicato Nacional das Empresas
Aerovirias) acostadas aos autos, comprovam que o ICMS no estava includo na
composio dos custos da empresa apelante; g) tratando-se de produto tabelado,
h presuno relativa de que o repasse no deve ser realizado, invertendo-se
o nus da prova; h) o prazo prescricional para pleitear a restituio do ICMS
iniciou-se com o trnsito em julgado da mencionada ADIN, aplicando-se os
artigos 165, I, 168, I, do CTN e 1 do Decreto Federal n 20.910/32; i) incidncia
de juros de mora de 1% ao ms, nos termos dos artigos 161, 1 e 167, caput, do
CTN; j) reduo da verba honorria de sucumbncia (fls. 2105/2135).
O recurso de apelao, tempestivo e dispensado de preparo, foi recebido
em ambos os efeitos e respondido (fls. 2197/2204).
e-JTJ - 00
791
Acesso ao Sumrio

A Douta Procuradoria Geral de Justia manifestou- se pelo desprovimento

do inconformismo oferecido pela parte apelante (fls. 2210/2212).
o relatrio.
O recurso de apelao no comporta provimento, porque o MM. Juzo de
primeiro grau deu a melhor soluo ao caso concreto.
Inicialmente, no tocante ao deferimento da gratuidade processual tem-se
que, de acordo com o artigo 5, LXXIII, da Constituio Federal, o benefcio
poder ser concedido s pessoas, fsicas ou jurdicas, sem distino.
Todavia, o Colendo Superior Tribunal de Justia j firmou entendimento
no sentido de que o deferimento do benefcio est condicionado apresentao
de documentos comprobatrios das condies econmicas da pessoa jurdica.
Confira-se:
PROCESSUAL CIVIL. JUSTIA GRATUITA. CONCESSO DO
BENEFCIO. PESSOA JURDICA. ALEGAO DE SITUAO
ECONMICA-FINANCEIRA PRECRIA. NECESSIDADE DE
COMPROVAO MEDIANTE APRESENTAO DE DOCUMENTOS.
INVERSO DO ONUS PROBANDI.
1. A jurisprudncia desta Corte tem entendido que o benefcio da
assistncia judiciria gratuita pode ser deferido s pessoas jurdicas,
sendo imprescindvel, contudo, distinguir duas situaes:
(i) em se tratando de pessoa jurdica sem fins lucrativos (entidades
filantrpicas ou de assistncia social, sindicatos etc.), basta o mero
requerimento, cuja negativa condiciona-se comprovao da ausncia
de estado de miserabilidade jurdica pelo ex adverso;
(ii) j no caso de pessoa jurdica com fins lucrativos , incumbe-lhe o onus
probandi da impossibilidade de arcar com os encargos financeiros do
processo.
2. A parte recorrente enquadra-se na hiptese (i), sendo, pois ,bastante o
simples requerimento.
3. Recurso especial provido (STJ, RESP n. 1152669/SP, Segunda
Turma, Ministro Mauro Campbell Marques, v.u.j 12.04.2011).
E neste sentido, foi editada a recente Smula n. 481 do Superior Tribunal
de Justia, que tem o seguinte enunciado: Faz jus ao benefcio da justia
gratuita a pessoa jurdica com ou sem fins lucrativos que demonstrar sua
impossibilidade de arcar com os encargos processuais.
No caso em apreo, a parte apelante comprovou a atual situao econmica
de modo a justificar, apenas e to somente, o diferimento do recolhimento
das custas e despesas processuais. Desta forma, caso vencido na lide, dever
providenciar o recolhimento devido ao final do processo, nos exatos termos da r.
deciso proferida pelo MM. Juzo de primeiro grau (fls. 2179/2180, destes autos
e fls. 64, dos autos em apenso).
Acesso ao Sumrio
792
e-JTJ - 00
Isso porque, no havendo demonstrao de impossibilidade definitiva

para arcar com o pagamento das custas e despesas processuais, impossvel a
concesso dos benefcios da assistncia judiciria gratuita, ratificando-se o
diferimento do pagamento para o final do processo, se for o caso.
Superada a questo prejudicial, enfrenta-se o mrito da lide.
Cuida-se de ao de rito ordinrio objetivando a repetio de indbito
relacionada com o ICMS recolhido no perodo compreendido entre junho de
1989 e junho de 1994, declarado inconstitucional pelo E. STF, por meio da
ADIN n 1.089-1/DF.
O MM. Juzo a quo houve por bem julgar improcedente a ao, sob o
argumento de que a parte apelante, a quem caberia a demonstrao dos fatos
constitutivos do seu direito, nos termos do artigo 333, inciso I, do CPC, no
comprovou a ausncia de transferncia do encargo financeiro aos usurios dos
servios prestados.
A r. sentena recorrida no merece qualquer reparo.
Conforme dispe o art. 252 do atual Regimento Interno deste Egrgio
Tribunal de Justia: nos recursos em geral, o relator poder limitar-se
a ratificar os fundamentos da deciso recorrida, quando, suficientemente
motivada, houver de mant-la.
O Colendo Superior Tribunal de Justia legitima tal posicionamento,
conforme se extrai dos venerandos arestos a seguir transcritos:
PROCESSO CIVIL - INEXISTNCIA DE OFENSA AOS ARTS. 535 E
475, II, DO CPC - ADOO DOS FUNDAMENTOS DA SENTENA
COMO RAZO DE DECIDIR - POSSIBILIDADE. 1. Em nosso sistema
processual, o juiz no est adstrito aos fundamentos legais apontados pelas
partes. Exige-se, apenas, que a deciso seja fundamentada, aplicando o
magistrado ao caso concreto a legislao considerada pertinente. 2. No
incorre em omisso o acrdo que adota os fundamentos da sentena
como razo de decidir. 3. Recurso especial improvido. (STJ-2 T., REsp
592.092-AL, Reg. 2003/0164931-4, J. 26.10.2004, vu, Rel. Min. Eliana
Calmon).
PROCESSUAL CIVIL. ACRDO PROFERIDO EM EMBARGOS
DECLARATRIOS. RATIFICAO DA SENTENA. VIABILIDADE.
OMISSO INEXISTENTE. ART. 535, II, DO CPC. AUSNCIA DE
VIOLAO. 1. Revela-se improcedente suposta ofensa ao art. 535 do
CPC quando o Tribunal de origem, ainda que no aprecie todos os
argumentos expendidos pela parte recorrente, atm-se aos contornos da
lide e fundamenta sua deciso em base jurdica adequada e suficiente
ao desate da questo controvertida. 2. predominante a juris prudncia
do Superior Tribunal de Justia em reconhecer a viabilidade de o rgo
julgador adotar ou ratificar o juzo de valor firmado na sentena, inclusive
e-JTJ - 00
793
Acesso ao Sumrio

transcrevendo-o no acrdo, sem que tal medida encerre omisso ou

ausncia de fundamentao no decisum. 3. Recurso especial no provido.
(REsp 662.272/RS, Rel. Ministro JOO OTVIO DE NORONHA,
SEGUNDA TURMA, julgado em 04/09/2007, DJ 27/09/2007, p. 248).
De qualquer forma, no prosperam os argumentos apresentados pela
parte apelante.
Pois bem. O ICMS imposto indireto, cujo nus financeiro transferido
ao consumidor, contribuinte de fato, no caso, o usurio do servio de transporte
areo.
Ocorre que a parte apelante no demonstrou ter assumido, com
exclusividade, o encargo tributrio que, usualmente, repassado ao consumidor
final. Alm disso, tambm no apresentou autorizao para pleitear em juzo a
restituio em favor daquele que, de fato, teria arcado com o recolhimento do
tributo, nos termos do artigo 166 do CTN, que dispe o seguinte:
Art. 166. A restituio de tributos que comportem, por sua natureza,
transferncia do respectivo encargo financeiro somente ser feita a quem
prove haver assumido referido encargo, ou, no caso de t-lo transferido a
terceiro, estar por este expressamente autorizado a receb-la.
Ademais, o relatrio elaborado pela Coordenadoria da Administrao
Tributria da Secretaria da Fazenda e as Demonstraes Contbeis relacionadas
com o perodo compreendido entre 1989 e 1994, comprovam que o recolhimento
do ICMS estava, de fato, includo no valor das respectivas tarifas areas, cujo
pagamento foi efetuado pelos consumidores e usurios do servio. (fls. 315/341).
Logo, est claro que a parte apelante no suportou o nus financeiro do
imposto, uma vez que transferiu o encargo econmico ao consumidor final,
sendo, portanto, indevida a repetio do indbito tributrio.
De outra parte, o laudo pericial, complementado pelos esclarecimentos
posteriormente prestados pelo perito oficial, confirmou a ausncia de
comprovao do alegado pela parte apelante (fls. 1705/1727 e 1811/1837).
o que j decidiu este E. Tribunal de Justia. Confira-se:
APELAO - ao de repetio de indbito - cobrana de ICMS de
empresas cuja atividade o transporte areo - reconhecimento de sua
inconstitucionalidade - compensao dos valores pagos indevidamente falta de provas nos autos de que a apelante suportou o encargo tributrio,
sem transferi-lo ao consumidor final - desrespeito ao artigo 166, do CTN
- Recurso improvido. (Apelao n 608.024-5/0-00, 5 Cmara de Direito
Pblico, Relator o Desembargador Franco Cocuzza, j. em 08/03/07, v. u.)
ICMS. Servio de navegao area. Pagamento indevido. Restituio do
imposto recolhido entre dezembro de 1992 a abril de 1995. Incorporao
pela autora da empresa que realizava transporte de mercadoria,
alegando que assumiu todo o encargo do tributo. Petio inicial bem
Acesso ao Sumrio
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instruda. Cerceamento de defesa no configurado. Ausncia de prejuzo

parte que o alega. Prescrio. Inaplicabilidade da Lei Complementar
n 118/2005 s aes anteriormente ajuizadas. Ao proposta no ano de
2002. Entendimento do E. superior Tribunal de Justia pela aplicao da
tese dos cinco anos mais cinco. Prescrio somente do tributo recolhido
em dezembro de 1992. Restituio indevida. Tributo indireto, cujo nus
financeiro repassado a terceiro. Exigncia de comprovao de ausncia
de repasse do encargo financeiro ao contribuinte de fato ou autorizao
expressa deste para receber a restituio. Ausncia de prova nesse
sentido. Autora que no se desincumbiu de provar o fato constitutivo
de seu direito. Demanda improcedente. Recurso e reexame necessrio
providos. (Apelao n 446.751.5/8-00, 12 Cmara de Direito Pblico,
Relator o Desembargador Edson Ferreira, j. em 21/10/09, v. u.).
ICMS. Repetio do indbito. ICMS incidente sobre o transporte areo de
passageiros e transporte internacional de cargas. Inconstitucionalidade
reconhecida pelo STF. Deciso administrativa que indeferiu requerimento
de repetio de indbito. Imposto indireto. Autora que no demonstrou
ter sofrido o respectivo encargo, nem foi autorizada a pleitear a
restituio por quem o sofreu. Artigo 166 do Cdigo Tributrio Nacional.
Inadmissibilidade da repetio. Sentena que julgou improcedente o
pedido. Recurso improvido. (Apelao n 9105561-79.2008.8.26.0000,
10 Cmara de Direito Pblico, Relator o Desembargador Antnio Carlos
Villen, j. em 30/05/11, v. u.).
Declaratria - Valores recolhidos a ttulo de ICMS por companhias
areas - Inconstitucionalidade declarada pelo STF - Reembolso pela
via indireta do creditamento - Aplicao do art. 166 do CTN - Tributo
indireto, cuja repercusso econmica suportada pelo contribuinte de
fato - Necessidade de comprovao da assuno do encargo ou de sua
transferncia ao consumidor - Afastada a preliminar, recurso improvido.
(Apelao n 265.226-5/3-00, 11 Cmara de Direito Pblico, Relator o
Desembargador Francisco Vicente Rossi, j. em 24/04/06, v. u.).
Finalmente, com relao aos honorrios advocatcios, melhor sorte no
tem a parte apelante.
A remunerao do advogado da parte apelada, em razo da sucumbncia
no merece reduo, lembrando que, na hiptese dos autos, deve ser fixada com
base no 3 do artigo 20 do Cdigo de Processo Civil, com observncia dos
parmetros contidos nas respectivas alneas.
Assim, tendo em conta o grau de zelo do profissional, o lugar da prestao
do servio, a natureza, importncia da causa, o trabalho realizado pelo advogado
e o tempo exigido para a execuo, afigura-se razovel a fixao da verba
honorria de sucumbncia no valor original de 10% sobre o valor atribudo
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ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 002184858.2004.8.26.0566, da Comarca de So Carlos, em que so apelantes PAULO
SERGIO PRATAVIEIRA, WILTON HIROTOSHI MOCHIDA (ASSISTNCIA
JUDICIRIA), JOO OTAVIO DAGNONE DE MELO, MARCIO JOSE
ROSSIT e MARCOS ANTONIO PIERRE, apelado MINISTRIO PBLICO
DO ESTADO DE SO PAULO.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento em parte aos
recursos. V. U. Sustentou oralmente o Dr. Fernando Passos e fez uso da palavra
o Exmo. Sr. Procurador de Justia., de conformidade com o voto do Relator,
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores J. M.
RIBEIRO DE PAULA (Presidente), OSVALDO DE OLIVEIRA E BURZA
NETO.
J. M. RIBEIRO DE PAULA, Relator
VOTO
Acesso ao Sumrio
Ementa:
VISTOS.
IMPROBIDADE
ADMINISTRATIVA Procedimentos licitatrios
dirigidos - Participao de empresa clonada, sem
cadastro na Receita e registro na Jucesp - Utilizao
de CNPJ de outra empresa - Licitaes e contratos
administrativos viciados na origem e na formao Quadro confuso entre empresas e scios, que denota
conluio e fraude para contratao com a administrao
pblica - Tipificao no art. 10, VIII, da Lei 8.429/92
Sentena de procedncia confirmada - Recursos
providos, em parte, para reduo das penas impostas.
causa, remunerando com dignidade e moderao o causdico envolvido na lide,

cujo papel na Administrao da Justia essencial, nos termos da Carta Magna.
Portanto, de rigor a ratificao da r. sentena impugnada, em todos os
seus termos.
Ante o exposto, NEGA-SE PROVIMENTO ao recurso de apelao,
mantida, na ntegra, a r. sentena de primeiro grau, por seus prprios e jurdicos
fundamentos.
Acesso ao Sumrio
796
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Relatrio
Ao de improbidade administrativa aforada pelo MINISTRIO
PBLICO contra JOO OTVIO DAGNONE DE MELO, MARCOS
ANTONIO PIERRI, MRCIO JOS ROSSIT, WILTON HIROTOSHI
MOCHIDA, JOO PAULO PRATAVIEIRA, ANTONIO CARLOS
PRATAVIEIRA, STARLIGHT SERVIOS S/C LTDA., CLARENCE CAPPS,
PAULO SERGIO PRATAVIEIRA, CARLOS ALBERTO TALARICO e
MUNICIPALIDADE DE SO CARLOS.
Segundo a denncia, no ano 2000 Dagnone de Melo era prefeito de So
Carlos; Pierri e Rossit eram secretrios de Obras e de Fazenda, respectivamente;
Mochida, chefe da diviso de compras, esses trs compunham comisso
de licitao; foram realizadas duas licitaes para locao de mquinas de
terraplanagem e servios de aterramento, critrio de menor preo; na primeira,
venceu Star Terraplanagem e Pavimentao Ltda., empresa clonada que
utilizou CNPJ de outra desativada, no tinha cadastro na Receita nem registro
na Jucesp; na segunda, venceu a Starlight, formada Clarence Capps e Paulo
Srgio Pratavieira; foi representada na abertura das propostas pelo ru Joo
Paulo Pratavieira; nas duas licitaes foram emitidos trs convites, mas somente
dois foram encaminhados; as nulidades dos atos administrativos e reclamam
imposio das penas por improbidade administrativa, nos termos da Lei
8.429/92.
A r. sentena, 1 de relatrio adotado, acolheu em parte os pedidos e decidiu
conforme os tpicos adiante transcritos:
declarar a nulidade das licitaes na modalidade de carta-convite
referidas na inicial;
b) declarar a nulidade da contratao das empresas STARLIGHT
SERVIOS S/C e STAR TERRAPLANAGEM E PAVIMENTAO LTDA.,
na forma da fundamentao;
c) deixo de condenar os rr. Joo Otvio Dagnone de Melo, Marcos
Antonio Pierri, Mrcio Jos Rossit, Wilton Hirotoshi Mochida, Joo Paulo
Pratavieira e Antonio Carlos Pratavieira a ressarcirem, solidariamente,
os danos materiais que causaram ao errio pblico municipal, no valor
de R$ 149.342,00, por entender que haveria enriquecimento sem causa
uma vez demonstrado que a obra foi realizada;
d) deixo de condenar os rr. Clarence Capps, Paulo Srgio Pratavieira e
Starlight Servios S/C Ltda. a ressarcirem, solidariamente, os danos que
causaram ao errio pblico municipal, no valor de R$ 64.420,00, por
entender que haveria enriquecimento sem causa uma vez demonstrado
que a obra foi realizada;
e) aplico aos rr. Referidos nos itens c e d acima, excluda a
1
Fls. 601/621, 647/649, 651

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797
3
4
5
6
7
Fls. 654/656;
Fls. 661/690;
Fls. 710/742.
Fls. 745/763.
Fls. 767/783, 785.
Fls. 793/810.
Acesso ao Sumrio
Starlight, a pena de perda da funo pblica que estiverem eventualmente

exercendo por ocasio do trnsito em julgado desta deciso (art. 12 da
Lei n 8.429/92) e na forma do citado dispositivo, decreto a suspenso
dos direitos polticos dos rr. referidos pelo prazo de cinco anos;
f) condeno-os (indicados nas letras c e d) proibio de contratar
com o Poder Pblico ou receber benefcios ou incentivos fiscais ou
creditcios, direta ou indiretamente, ainda que por intermdio de pessoa
jurdica da qual sejam scio majoritrios, pelo prazo de cinco anos (art.
12 da Lei 8.429/92);
g) fica afastada a pretenso em face de Carlos Alberto Talarico, por
entender que, na funo exercida, limitou-se a fiscalizar a obra e, como
visto, foi executada;
h) deixo de condenar os rus rr. mencionados nos itens c e d
indenizao por danos morais na forma do pedido por entender que no
caracterizou-se (sic) dano moral;
i) condeno os rus ao pagamento de multa civil do valor do dano, ou
seja, multa de R$ 149.342,00 aos indicados na letra c, entre os quais
existe solidariedade, e R$ 64.420,00, queles indicados na letra d,
existindo, igualmente, solidariedade entre eles, observado que se trata de
valor equivalente a uma vez o do contrato e, ainda, que a quantia de R$
64.420,00 est contida naquela antes referida (R$ 149.342,00);
j) julgo procedente a ao cautelar de indisponibilidade at porque,
agora, tanto se faz em atendimento ao princpio constitucional de que
os atos de improbidade administrativa importaro no ressarcimento
ao errio. Aqui o periculum in mora presumido, pois a dimenso do
fundado receio de leso se d pela prpria lei de improbidade e ante o
juzo da probabilidade da existncia de leso patrimonial Administrao
Publica, observando que a indisponibilidade no atinge bens de Carlos
Alberto Talarico.
Recorrem: a) Paulo Srgio Pratavieira; 2 b) Wilton Hirotoshi Mochida; 3
c) Joo Otvio Dagnone de Melo; 4 d) Mrcio Jos Rossit e Marcos A. Pierre; 5
recursos recebidos e respondidos pelo Ministrio Pblico. 6
A digna Procuradoria de Justia opina por que sejam desprovidos os
recursos interpostos. 7
Fundamentao
Questes preliminares arguidas nos recursos: confirma-se a sentena por
Acesso ao Sumrio
798
e-JTJ - 00
seus prprios fundamentos; 8 desnecessrio transcrever centenas e centenas de

acrdos deste Tribunal de Justia e dos superiores (STJ e STF), matria batida
e amplamente debatida que se orienta no mesmo teor da sentena.
Ademais, julgamento extra e citra petita 9 no houve, a parte d o fato,
o juiz aplica o direito, diz o brocardo da mihi factum, dabo tibi jus; e a questo
de incluso do Municpio de So Carlos no polo ativo s interessa a ele, no diz
respeito nem traz prejuzo aos apelantes. 10
Na ao penal n 755/04, que tramitou pelo Juzo de Direito da 2 Vara
Criminal de So Carlos, os rus Mrcio J. Rossit, Marcos A. Pierri, Wilton H.
Mochida, Joo P. Pratavieira e Antonio C. Pratavieira foram condenados como
incursos nas sanes do art. 90 da Lei 8.666/93, pena de dois anos de deteno
e dez dias-multa; os Pratavieira a mais um ano de recluso e dez dias-multa por
infrao ao art. 304, c.c. 298, ambos do Cdigo Penal; as penas privativas de
liberdade foram substitudas por duas restritivas de direitos, uma de prestao
de servios comunidade pelo prazo de dois anos, outra de prestao pecuniria
de dois salrios mnimos para entidade assistencial.
A sentena criminal, de 09/04/07, da lavra do MM. Juiz Joo Baptista
Galhardo Junior, 11 absolveu o ru Carlos A. Talarico com fundamento no art.
386, inc. VI, do CPP; no alcanou os rus Joo O. Dagnone de Melo, Clarence
Capps e Paulo S. Pratavieira, que no foram denunciados.
Em segundo grau, por v. acrdo de 12/02/08, a C. 15 Cmara Criminal,
Rel. Des. Aloisio de Toledo Csar, 12 foi declarada extinta a punibilidade por
reconhecimento de prescrio retroativa (Cdigo Penal, art. 107, IV); logo, no
subsiste a condenao imposta pela r. sentena acima referida.
Registro, de incio, que CARLOS ALBERTO TALARICO foi absolvido
da imputao, sem recurso do autor da ao; e o MUNICPIO DE SO CARLOS
requereu sua admisso no polo ativo da ao. 13
Examino os fatos e as concluses da r. sentena em face dos recursos
interpostos.
Houve um primeiro certame (Convite n 1.13/2000), 14 vencedora a
concorrente Star Terraplanagem e Pavimentao Ltda., CNPJ n 59.233.080/000178, representada pelo ru Joo Paulo Pratavieira. 15
Todavia, essa empresa (dos rus Joo Paulo e Antonio Carlos Pratavieira)
8
RITJSP, Art. 252. Nos recursos em geral, o relator poder limitar-se a ratificar os fundamentos
da deciso recorrida, quando, suficientemente motivada, houver de mant-la.
9
Fl. 723.
10
11
12
13
14
15
Fl. 724.
Cpia, fls. 243/249.

Cf. pesquisa no stio do TJSP na web.
Fls. 82/84, 97.
Inqurito Civil (IC), fls. 21/51.
Idem, fls. 44/45.
e-JTJ - 00
799
17
18
19
20
21
22
23
24
Idem, fls. 178, 186.

Idem, fl. 18.
Idem, fl. 44.
Idem, fls. 498/533.
Idem, fls. 626/628.
Idem, fl. 519.
Autos principais (AP), qualificao em audincia, fl. 408.
IC, fls. 524, 527/531.
AP, fl. 407.
Acesso ao Sumrio
16
no existia, no tinha cadastro na Secretaria da Fazenda nem registro na

JUCESP; 16 foi clonado o nmero de inscrio de outra empresa, a JM Ind. e
Com. de Equipamentos Automotivos Ltda., de Indaiatuba. 17
Participaram dessa licitao trs empresas, a Star Terraplanagem, Irmos
Deriggi Ltda. e Copam So Carlos Melhoramentos S/C Ltda.; embora conste
que se apresentou, a Copam no assinou a ata de abertura das propostas, 18
seu nome foi lanado como que para conferir aparncia de legalidade ao ato
administrativo.
Tudo isso confirma a capciosa participao da [montada] Star
Terraplanagem no certame pblico (Convite n 1.13/2000), fato comprovado
que compromete os respectivos scios, os irmos Joo Paulo e Carlos Alberto
Pratavieira, alm de Clarence Capps e Paulo Srgio Pratavieira, scios da
Starlight.
H outro certame (Convite n 1.56/2000), 19 do qual participaram Irmos
Deriggi Ltda., OM Melhoramentos e Comrcio Ltda. e Starlight Servios S/C
Ltda., CNPJ 66.999.673/0001-05, vencedora, sociedade formada pelos rus
Clarence Capps e Paulo Srgio Pratavieira. 20
A proposta da Starlight contm assinatura ilegvel associada ao RG
15.972.090, 21 provavelmente de Antonio Carlos Pratavieira, que tem o RG
14.972.090. 22 Ser mera coincidncia?
E consta o nome de Joo Paulo Pratavieira, da Star Terraplanagem
(primeira concorrncia), como representante da Starlight na abertura das
propostas e assinatura do contrato junto com o prefeito Joo Otvio Dagnone
de Melo. 23
O que se colhe desse confuso conjunto de informaes verdadeiro
imbrglio entre pessoas fsicas e jurdicas, que intui no sentido de cooperao
mtua para vencer licitaes.
Leia-se o depoimento de Joo Paulo Pratavieira: () A firma de Clarence
ganhava e todos trabalhavam juntos (). Pode ser que tenha representado a
Star em algum momento. No sabe dizer se era scio da Star. 24
Tambm o de Antonio Carlos Pratavieira: () A empresa Star Light de
Acesso ao Sumrio
800
e-JTJ - 00
Clarence Capps. A Star Terraplanagem foi uma empresa que Paulo Edmundo
Duarte arrumou para concorrer. A Star Terraplanagem s concorreu. A Star
Light apresentou o menor preo e o depoente realizou o servio em nome dela
(). 1
E o de Clarence Capps: () No tinha empregados registrados e os
operadores das mquinas eram de empresa terceirizada, e em relao a Antonio
Carlos nada pode dizer (). 2
Sem dvida, houve conluio entre os Pratavieira e Clarence Capps para
firmar contratos administrativos com o poder pblico sancarlense mediante
licitaes a eles direcionadas.
No h como negar conhecimento e coparticipao ativa dos membros
da comisso de licitao, os servidores Rossit, Perri e Mochida, bem assim
do prefeito Dagnone de Melo, ordenador de despesas que se descurou do
cumprimento de seu dever na adjudicao dos contratos viciados na prpria
base. Pagamentos foram feitos sem comprovao de cumprimento de obrigaes
fiscais e sociais. No h de escudar-se o prefeito no tamanho de sua cidade para
justificar desvios grosseiros cometidos com sua expressa autorizao; cerque-se
de pessoas confiveis e competentes.
De que, e para que, serve uma comisso de licitao, seno para fazer
cumprir a lei de ponta a ponta? Quem no conhece a matria, estuda e aprende
ou pede para sair. Numa empresa privada, a prtica imputada aos rus decerto
seria mais que motivo suficiente para demisso sumria por justa causa.
certo que uma irregularidade aqui, outra ali, uma simples formalidade
que no fira a essncia, que no ofenda o cerne do ato administrativo, no
constitui, por si s, ato de improbidade. Mas os autos no tratam de meras
irregularidades, tratam de conluio, de direcionamento de duas concorrncias a
pessoas certas.
No pode haver dvida de que promover procedimentos licitatrios
direcionados e com licitantes fictcios comportamento que atenta contra
os princpios constitucionais da Administrao Pblica, notadamente os da
moralidade e da legalidade.
Se havia servio a fazer e as obras de terraplanagem da estrada vicinal
erodida foram realizadas, fato que a sentena reconhece expressamente, tanto
melhor, mas no afasta os vcios de origem das contrataes.
Pelo fato de os servios terem sido prestados o MM. Juiz absolveu
Talarico e no condenou os rus em ressarcimento ao errio para no promover
enriquecimento sem causa. Tambm por isso as penas aplicadas aos condenados
sero mitigadas; no me parece razovel impor perda de cargo que estejam
desempenhando por ocasio do trnsito em julgado, nem pena de multa, por
1
2
Idem, fl. 408.

Idem, fl. 468.
e-JTJ - 00
801
reconhecida inexistncia de dano ao errio.

Destarte, os recursos comportam parcial acolhimento ao fim de,
classificando a conduta atribuda aos rus na figura do art. 10, inc. VIII, da Lei
8.429/92, reduzir as penas dos apelantes, da seguinte forma:
a) condenar JOO OTVIO DAGNONE DE MELO, MARCOS
ANTONIO PIERRI, MRCIO JOS ROSSIT, WILTON HIROTOSHI
MOCHIDA, JOO PAULO PRATAVIEIRA, ANTONIO CARLOS
PRATAVIEIRA, CLARENCE CAPPS e PAULO SERGIO
PRATAVIEIRA, na suspenso dos direitos polticos por cinco (5) anos;
e proibio de contratar com o Poder Pblico ou receber benefcios ou
incentivos fiscais ou creditcios, direta ou indiretamente, ainda que por
intermdio de pessoa jurdica da qual seja scio majoritrio, pelo prazo
de cinco (5) anos;
b) condenar STARLIGHT SERVIOS S/C LTDA., proibio de
contratar com o Poder Pblico ou receber benefcios ou incentivos fiscais
ou creditcios, direta ou indiretamente, ainda que por intermdio de pessoa
jurdica da qual seja scio majoritrio, pelo prazo de cinco (5) anos;
como voto.
Dispositivo
RECURSOS DE APELAO PROVIDOS, EM PARTE.
ACRDO
Ementa: RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO.

Ato jurisdicional. Citao por via postal em processo
de ao de alimentos entregue a um terceiro por erro
quanto ao nmero da residncia. Julgada procedente,
Acesso ao Sumrio
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 002536174.2011.8.26.0053, da Comarca de So Paulo, em que apelante DIEGO
ADRIANO PROCOPIO, apelado FAZENDA DO ESTADO DE SO PAULO.
contra o voto do 2 juiz, que negava., de conformidade com o voto do Relator,
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores RENATO
DELBIANCO (Presidente sem voto), CLAUDIO AUGUSTO PEDRASSI E
VERA ANGRISANI.
EDSON FERREIRA, Relator
Acesso ao Sumrio
802
e-JTJ - 00
revelia do ru, que no contestou, a deciso transitou
em julgado. O ru foi citado, pessoalmente, para
pagamento do dbito, com anotao da irregularidade
da numerao, e teve a sua priso decretada porque
no o fez nem justificou. Foi preso e solto no dia
seguinte, com a remisso da dvida pelos exequentes
e consequentes extino da execuo e expedio de
alvar de soltura. Alegou, depois, a nulidade da citao
no processo de conhecimento, acolhida em grau de
recurso, com consequente extino do processo, o que
implicou na invalidade de todos os atos subsequentes
citao, inclusive do que decretou a priso civil do
devedor. Cabvel a responsabilizao do Estado pela
falha que permitiu prosseguir o feito, at a priso do
devedor, apesar da carta de citao ter sido entregue
a um terceiro, como documentado nos autos, com
olvido de que a validade da citao exigia a sua entrega
diretamente ao citando, segundo o disposto no artigo
233, pargrafo nico, do CPC. Assim, a ttulo de dano
moral, pela priso civil decorrente de ato judicial
invlido, o Estado pagar indenizao no valor de
treze mil, quinhentos e sessenta reais, equivalente a
vinte salrios mnimos, com correo monetria a
partir deste julgamento e juros de mora desde a data do
fato danoso, segundo a redao que a Lei 11960/2009
conferiu ao artigo 1-F da Lei 9494/1997, no adotada a
orientao fixada pelo Plenrio do STF, em 14-03-2012,
no julgamento da ADI 4357, porque o acrdo ainda
no foi publicado e pela possibilidade de modulao dos
efeitos, segundo o artigo 27 da Lei 9868/1999. Porque
o autor no comprovou que estivesse trabalhando e
que tivesse sofrido desconto no salrio por dois dias de
ausncia ao trabalho, em decorrncia da priso, no se
acolhe o pedido de indenizao a esse ttulo. E porque
decaiu de parte mnima dos pedidos, todas as despesas
do processo a cargo exclusivo da r, com honorrios
advocatcios fixados, por equidade, em dez por cento do
valor da condenao. Recurso parcialmente provido.
VOTO
A sentena, proferida pela eminente juza, Doutora Simone Viegas de
e-JTJ - 00
803
Acesso ao Sumrio

Moraes Leme, julgou improcedente demanda de indenizao por danos materiais

e morais, em razo de priso civil indevida do autor, por falta de pagamento de
alimentos, tendo fixado honorrios advocatcios em quinhentos reais, suspensa a
exigibilidade, na forma do artigo 12 da Lei n 1060/1950, em razo do benefcio
da gratuidade.
Apela o autor pela inverso do resultado. O recurso foi respondido.
o relatrio.
Em processo de ao de alimentos, o autor informou endereo incorreto
do ru, com o nmero da residncia como sendo 615, em vez do correto,
612-B. Em decorrncia do engano, a citao, por via postal, foi recebida por
um terceiro, que no a transmitiu ao ru (fls. 18), por cujo motivo deixou de se
defender.
Sem detectar a irregularidade, o feito prosseguiu, a citao foi considerada
regular e a demanda foi julgada procedente, condenado o ru a pagar ao autor,
a ttulo de alimentos, trinta por cento dos seus rendimentos lquidos, enquanto
estiver trabalhando em emprego fixo ou com registro, ou um tero do salrio
mnimo enquanto estiver desempregado (fls. 19, 20), deciso que transitou em
julgado em 28-04-2009 (fls. 28).
Posteriormente, quando da citao do ru na execuo, feita pessoalmente,
o oficial de justia certificou a irregularidade da numerao (fls. 37):
(...) contudo, no encontrei o nmero 615-B. 2) No nmero 612-B/615, onde
constatei haver uma viela, na entrada um garoto disse residir Diego subindo as
escadas na 2 (segunda) casa do lado direito, todavia ele havia acabado de sair.
3) Em 28-03-10 retornei ao local onde encontrei o requerido (...).
Citado para pagamento, no o fez e por isso foi decretada a sua priso
(fls. 43).
Preso em 15-07-2010, houve a remisso da dvida pelos exequentes, o
que determinou a extino da execuo, com expedio de alvar de soltura,
em 16-07-2010, de modo que o autor permaneceu preso de um dia para o outro
(fls. 46/48).
Depois alegou a nulidade da citao no processo de conhecimento, o que
foi acolhido, em segundo grau, pela Stima Cmara de Direito Privado (fls.
101/105):
Da anlise dos artigos 215 e 223, pargrafo nico, do CPC, se depreende
o carter personalssimo do ato citatrio da pessoa natural, pois a carta
deve ser entregue pessoalmente ao citando que assinar pessoalmente o
aviso de recebimento. E no h convalidao do ato citatrio pelo mero
fato de ter sido realizado, por aviso postal, em endereo correto do ru,
mas na pessoa de terceiro, sem comprovao de poderes de representao.
(...) Assim, recebida a carta de citao por pessoa diversa do ru, como
se v do AR acostado a fls. 21, no teve o agravante cincia inequvoca
Acesso ao Sumrio
804
e-JTJ - 00
da demanda contra ele ajuizada, sendo, de rigor, o reconhecimento do

vcio de citao, que torna inexistente o prprio processo em que se funda
a pretenso de alimentos, porque no preenchido pressuposto processual
de sua existncia. Ante o exposto, d-se provimento ao recurso para
extinguir o processo diante da nulidade da citao.
O processo, ento, foi arquivado (fls. 107).
Da nulidade da citao no processo de conhecimento, decorre a invalidade de
todos os atos subsequentes, inclusive do que decretou a priso do autor, sendo
cabvel responsabilizar o Estado pelo erro, de dar prosseguimento ao feito e
julgar revelia do ru, apesar da carta de citao ter sido entregue a um terceiro,
como foi documentado nos autos, com olvido de que era condio de validade
do ato a sua entrega ao citando, segundo o disposto no artigo 223, pargrafo
nico, do CPC:
Pargrafo nico. A carta ser registrada para entrega ao citando,
exigindo-lhe o carteiro, ao fazer a entrega, que assine o recibo. Sendo
o ru pessoa jurdica, ser vlida a entrega a pessoa com poderes de
gerncia ou de administrao.
Portanto, a ttulo de dano moral, pela priso decorrente de ato judicial invlido,
o Estado pagar ao autor indenizao, ora fixada, por equidade, em treze mil,
quinhentos e sessenta reais, equivalente a vinte salrios mnimos, que se tem
como compatvel com a gravidade do abalo moral pela permanncia na priso de
uma dia para o outro, com correo monetria a partir deste julgamento e juros
de mora a partir do fato danoso, segundo o disposto no artigo 398 do Cdigo
Civil e Smula 54 do STJ, conforme a redao que a Lei 11960/2009 conferiu
ao artigo 1-F da Lei 9494/1997, no adotada a orientao fixada pelo Plenrio
do STF, em 14-03-2012, no julgamento da Ao Direta de Inconstitucionalidade
n 4357, porque o acrdo ainda no foi publicado e pela possibilidade de
modulao dos efeitos, segundo o artigo 27 da Lei 9868/1999.
Em termos de danos materiais, o autor no comprovou que estivesse trabalhando
e que tenha sofrido desconto no salrio por dois dias de ausncia ao trabalho,
motivada pela sua priso, no se acolhendo por isso o pedido que formulou a
esse ttulo.
Porque o autor decaiu de parte mnima dos pedidos, todas as despesas do processo
por conta do Estado, sendo fixados honorrios advocatcios, por equidade, em
dez por cento do valor da condenao, o que atende regra do artigo 20, 4, do
Cdigo de Processo Civil, alm de remunerar o trabalho profissional de forma
compatvel com a expresso econmica da demanda.
Na forma do exposto, D-SE parcial provimento ao recurso.

e-JTJ - 00
805
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 002625147.2010.8.26.0053, da Comarca de So Paulo, em que apelante MILTON
NEVES FILHO, so apelados CONRADO BRONZATI GIACOMINI,
EMPRESA METROPOLITANA DE TRANSPORTES URBANOS DE SO
PAULO S/A - EMTU/SP e JOS LUIZ PORTELLA PEREIRA.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento ao recurso, com
determinao. V. U. Sentena anulada com determinao., de conformidade
com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 22.495)
E CAMARGO PEREIRA.
AMORIM CANTURIA, Relator
Ementa: APELAO - AO POPULAR PRETENSO ANULAO DA CONTRATAO
DE UM DOS CORRUS, BEM COMO DE TODOS
OS EFEITOS DELA DECORRENTES - SENTENA
DE IMPROCEDNCIA - DECISO QUE, EM UM
DE SEUS TPICOS, FUNDOU A IMPROCEDNCIA
EM NO TER O AUTOR SE DESINCUMBIDO DE
SEU NUS PROBATRIO, APESAR DE JULGAR
ANTECIPADAMENTE A LIDE - PRODUO
DE PROVA EXPRESSAMENTE REQUERIDA
NA INICIAL - CERCEAMENTO DE DEFESA
CARACTERIZADO PRELIMINAR ACOLHIDA SENTENA ANULADA, COM DETERMINAO.

Acesso ao Sumrio
VOTO
Trata-se de ao popular proposta por MILTON NEVES FILHO, contra
a EMPRESA METROPOLITANA DE TRANSPORTES URBANOS EMTU,
JOS LUIZ PORTELLA PEREIRA e CONRADO GIACOMINI, objetivando a
procedncia da ao para determinar definitivamente a nulidade de contratao
do ru Conrado Giacomini, e todos os efeitos dela decorrentes, evitando, assim,
grave leso ao patrimnio pblico, corrigindo-se a ilegalidade do ato. Pleiteia,
a cpia dos processos administrativos nmeros 0114/09 e 0144/09, alm da
condenao dos rus ao pagamento das custas, despesas processuais e nus da
sucumbncia.
Acesso ao Sumrio
806
e-JTJ - 00
A r. sentena, de relatrio adotado, julgou improcedente o pedido e extinto

o processo, com julgamento do mrito, nos termos do artigo 269, inciso I, do
Cdigo de Processo Civil. Condenou o autor ao pagamento das custas, despesas
processuais e honorrios advocatcios que fixou em R$ 5.000,00 (cinco mil
reais) (fls. 438/446).
Opostos embargos de declarao (fls. 452/455), restaram rejeitados (fl.
456).
Apelou o vencido, arguindo, preliminarmente, a nulidade da sentena, por
ausncia de fundamentao, bem como por cerceamento de defesa. No mrito,
sustenta, em sntese, a ilegalidade do ato de contratao do corru Conrado
Giacomini para prestar servios diversos daqueles para os quais foi contratado,
caracterizando leso moralidade administrativa. Aponta, outrossim, desvio de
finalidade do ato de contratao (fls. 459/475).
Processado o recurso, foram apresentadas contrarrazes (fls. 481/509, do
corru Conrado Bronzati Giacomini; fls. 511/530, da EMTU; e fls. 532/541, de
Jos Luiz Portella Pereira).
Parecer, da douta Procuradoria de Justia, pela anulao da sentena, por
cerceamento na produo de provas e, sucessivamente, pelo desprovimento do
recurso (fls. 545/551).
o relatrio.
Inafastvel a tipificao de cerceamento de defesa.
Ajuizada a ao popular a inicial postulou, expressamente, pela produo
de todos os meios de prova em direito admitidos, tais como juntada de
documentos, expedio de ofcios, prova oral, consistente no depoimento pessoal
dos demandados, oitiva de testemunhas, j arrolando expressamente Jos Carlos
Amaral Kfouri, bem como quaisquer outros meios de prova necessrios (fl.
17). Os rus contestaram (fls. 88/100 EMTU; fls. 181/194 - Jos Luiz Portella
Pereira; fls. 375/390- Conrado Bronzati Giacomini). O autor apresentou rplica
(fls. 398/403; 404/408 e 410/414). O ilustre representante do Ministrio Pblico,
postulando o afastamento das preliminares, requereu fossem as partes intimadas
a especificar as provas que pretendiam produzir, justificadamente, salientando
que tanto o autor, quanto os corrus requereram as oitivas de testemunhas. Ao
final, requereu o saneamento da ao e incio da instruo (fls. 416/423).
fl. 426 foi determinada a especificao de provas (fl. 426). O autor postulou
pela tomada dos depoimentos pessoais dos rus e daqueles que de forma direta
participaram do processo seletivo de contratao do corru Conrado Giacomini,
bem como da produo de prova documental, principalmente atravs da exibio
de toda a documentao necessria que conste dos arquivos da EMTU. A corr
EMTU postulou pela oitiva de testemunhas (fls. 433/434). Jos Luiz Portella
Pereira pugnou pelo depoimento pessoal do autor, pela oitiva de testemunhas e
e-JTJ - 00
807

Acesso ao Sumrio
Nesse passo, invivel seria a prolao da sentena, com base no artigo

330, inciso I, do Cdigo de Processo Civil.
Nesse sentido, Theotonio Negro anota:
pela produo de prova documental (fls. 436/437). Foi prolatada sentena, que
com fundamento no artigo 330, inciso I, do Cdigo de Processo Civil, julgou
improcedente a ao (fls. 438/447).
No entanto, em sua fundamentao a sentena consignou:
Com efeito, no h qualquer outra prova nos autos que corrobore tal
assertiva, a no ser as correspondncias eletrnicas trocadas entre o
autor da denncia, Sr. Castiglieri e o autor popular. (...). Cabia, pois,
ao autor popular, apresentar ao menos algum indcio de que o corru
Jos Luiz Portella Pereira tivesse, de alguma forma, concorrido para
a aludida contratao, o que no ocorreu, pois como j exposto, as
denncias feitas pelo Sr. Castiglieri no foram corroboradas por qualquer
incio de prova, e ademais, no so dignas de crdito, pelos motivos j
expostos. (...). Enfim, no h um nico indcio sustentvel de ilegalidade
na contratao examinada, razo pela qual a dilao probatria mostrase absolutamente dispensvel, notadamente porque as partes arrolaram
as mesmas pessoas que j foram ouvidas no processo administrativo,
exceo do prprio denunciante, o Sr. Castiglieri, com relao ao qual,
diga-se, a oitiva se revela incua, pela total ausncia de credibilidade.
(...). Com efeito, o autor popular ajuizou a presente ao mesmo sabedor
da retrao feita pelo Sr. Castiglieri (fl. 39), e sem apresentar uma nica
prova dos fatos articulados na inicial. Se efetivamente no teve acesso ao
procedimento administrativo da Corregedoria Geral da Administrao,
como afirma, deveria ter se utilizado da medida judicial cabvel para tal
finalidade (fls. 438/447).
Tal constatao se mostra suficiente caracterizao de cerceamento de
defesa, pois o julgamento antecipado da lide, nos termos do artigo 330, inciso I,
do Cdigo de Processo Civil, pressupe:
Art. 330. O juiz conhecer diretamente do pedido, proferindo sentena:
I - quando a questo de mrito for unicamente de direito, ou, sendo de
direito e de fato, no houver necessidade de produzir prova em audincia.
Ora, postulada a produo de prova na inicial e especificadas no momento
oportuno, invivel julgar antecipadamente a lide, para concluir que o autor, no
tenha se desincumbido de seu nus probatrio.
Anote-se, no mais, que a retratao por parte daquele que levou o
conhecimento dos fatos ao autor popular, em nenhum momento reconhece ter
inventado a histria, alis insiste em t-la ouvido do prprio corru Conrado
Bronzati Giacomini, inclusive na presena de outras pessoas.
808
e-JTJ - 00
Se o juiz dispensou a prova e julgou antecipadamente a lide,

reconhecendo a pretenso da autora, no podia tal deciso ser invertida
em favor da outra parte, ao fundamento de ausncia de prova. Cabia,
sim, cassar a deciso e mandar que se abrisse a dilao probatria, para
elucidao dos fatos alegados pelas partes (RTJ 119/1.235). No mesmo
sentido: RSTJ 27/499, RT 845/292.
Com maior razo, no lcito ao juiz, aps indeferir a produo de
provas por uma das partes, decidir contra ela, sob o argumento de que
suas alegaes no foram comprovadas (STJ-3 T,. AI 679.462-AgRg,
Min. Gomes de Barros, j. 9.8.07, DJU 27.8.07). Em outras palavras:
Cerceamento de defesa. Ocorrncia. Impossibilidade de se impedir a
produo da prova e julgar a lide improcedente com base justamente na
falta dessa mesma prova (JTJ 304/257) (in Cdigo de Processo Civil
e legislao processual civil em vigor, 40 ed., So Paulo: Saraiva, 2008,
pp. 476/477).
De rigor, pois, a anulao da sentena, com a determinao de remessa dos
autos ao primeiro grau de jurisdio, para que o feito tenha regular sequncia,
franqueando-se s partes a produo das provas requeridas.
Ante o exposto, D-SE PROVIMENTO AO RECURSO.
Acesso ao Sumrio
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 005170242.2011.8.26.0602, da Comarca de Sorocaba, em que apelante PREFEITURA
MUNICIPAL DE SOROCABA, apelado MINISTRIO PBLICO DO
ESTADO DE SO PAULO.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Rejeitaram as preliminares e deram
provimento aos recursos., de conformidade com o voto do Relator, que integra
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores OSCILD
DE LIMA JNIOR (Presidente) e AROLDO VIOTTI.
LUIS GANZERLA, Relator
Ementa: AO CIVIL PBLICA - Permisso
para fechamento de ruas residenciais sem sada
- Pretetenso de inconstitucionalidade da lei e
irregularidade do decreto regulador e suspenso
dos decretos de permisso de fechamento das ruas e
e-JTJ - 00
809

Acesso ao Sumrio
VOTO
O recorrente, Ministrio Pblico, props ao civil pblica dirigida
Prefeitura Municipal de Sorocaba com o intuito de obter a revogao de todos
os decretos de permisso de fechamento de vias pblicas por moradores e retirada
de obstculos livre circulao de pessoas e veculos. Afirma a ilegalidade no
fechamento das vias pblicas, com prejuzo ao direito de ir e vir dos cidados,
bem como a ausncia de interesse pblico, pois beneficia uma parcela nfima e
privilegiada da populao.
Pleiteia a declarao de inconstitucionalidade da Lei Municipal n
6.144/2000, a ilegalidade do Decreto Municipal n 13.023/2001 e a determinao
de absteno da municipalidade-r de expedir novos decretos de permisses de
uso de ruas por moradores, com fechamento de vias e obstculos livre circulao
de pessoas e veculos, com cominao de multa diria pelo descumprimento da
medida coercitiva (fls. 02/17).
Sobreveio r. sentena de procedncia da demanda para:
a. declarar a inconstitucionalidade da Lei Municipal n 6.144/2000 e a
ilegalidade do Decreto Municipal n 13.023/2011;
b. determinar a revogao de todos os decretos de permisso de uso
exclusivo de vias pblicas, apontados na inicial;
c. determinar a absteno da municipalidade-r de expedir novos decretos
impeditivos da livre circulao de pessoas e veculos nas vias pblicas;
d. retirar todos os obstculos livre circulao de pessoas e veculos em
relao s reas objeto da inicial, pena de multa diria de R$5.000,00, at
o limite de R$1.000.000,00, corrigidos;
e. condenao da municipalidade-r no pagamento das despesas
processuais (fls. 323/331, 430/430vr. e 438).
Recorrem, Luiz Jorge de Moura Cuchiara e outros, terceiros
interessados, na busca de inverter o decidido, com preliminares de interesse de
agir; litispendncia em razo de outra ao idntica proposta pelo Ministrio
Pblico; nulidade ante falta de integrao da lide de todos os interessados em
litisconsrcio passivo necessrio; no cabimento de ao civil pblica para
a declarao de inconstitucionalidade de lei municipal. No mrito, afirma a
vilas sem sada - Rejeio das preliminares arguidas

- Sentena de procedncia - Recursos providos - Nos
termos do art. 30, I e VIII, da Constituio Federal,
cabe ao Municpio legislar sobre assuntos de interesse
local bem como promover, no que couber, o adequado
ordenamento territorial, mediante planejamento e
controle do uso, do parcelamento e da ocupao do solo
urbano.
Acesso ao Sumrio
810
e-JTJ - 00
competncia municipal para legislar assuntos de interesse local (fls. 350/381).

Tambm recorre a municipalidade-r, com preliminar de preveno da C.
4 Cmara de Direito Pblico, em razo da conexo entre as aes; no mrito
reitera suas ponderaes apresentadas em contestao (fls. 440/450).
Contrariados os recursos, a Douta Procuradoria opinou pelo no
provimento dos apelos (fls. 454/468 e 476/482).
o relatrio, em acrscimo ao da r. sentena recorrida.
Afastam-se as preliminares arguidas.
Determinam os arts. 104 e 105, do Cd. de Processo Civil:
Art. 104 - D-se a continncia entre duas ou mais aes sempre que
h identidade quanto s partes e causa de pedir, mas o objeto de
uma, por ser mais amplo, abrange o das outras.
Art. 105 - Havendo conexo ou continncia, o juiz, de ofcio ou
a requerimento de qualquer das partes, pode ordenar a reunio
de aes propostas em separado, a fim de que sejam decididas
simultaneamente.
Extrai-se pela leitura dos dispositivos, o escopo da lei evitar a
possibilidade de decises contraditrias.
Consigne-se, o objeto desta ao civil pblica mais amplo, pois pleiteia
a declarao de inconstitucionalidade da Lei Municipal n 6.144/2000, a
ilegalidade do Decreto regulador, bem como a revogao de todos os Decretos
de permisso de uso de vias pblicas por moradores (fls. 2/17).
Ademais, a apelao interposta pelo Ministrio Pblico de n 922161565.2007.8.26.000, distribuda ao DES. RUI STOCO, integrante da C. 4 Cmara
de Direito Pblico, foi julgada em 11.07.2011 e no provida, considerado legal o
Decreto Municipal n 13.962/2003, ou seja, o ato permissionrio de fechamento
da Rua Geraldo Soares Leito, Sorocaba, SP (fls. 47/51). Atualmente, est em
fase de processamento de recursos aos Tribunais Superiores e, assim, no h se
argumentar com conexo ou continncia, em relao ao recurso j julgado pela
C. 4 Cmara de Direito Pblico (v. fls. autos).
Invivel, portanto, a litispendncia, pois o objeto destes autos , repita-se,
mais amplo e as ruas atingidas pelos decretos reguladores so distintas.
Nesse sentido, a Smula 235 do Superior Tribunal de Justia:
A conexo no determina a reunio dos processos, se um deles j foi
julgado.
Em igual sentido, o v. aresto desta Corte na ap. n 994.03.0726204-1,
Laranjal Paulista, j. 26.07.2010, rel. DES. OLIVEIRA SANTOS, com a
seguinte ementa:
COMPETNCIA RECURSAL. Inexistncia de conexo, ou de preveno,
com processo julgado extinto, antes do ajuizamento da presente demanda.
Recurso no conhecido, representando-se ao Exmo. Sr. Des. Presidente
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811
Acesso ao Sumrio

da Seo de Direito Pblico.

Os recorrentes interpuseram apelo como terceiros interessados, em
conformidade com o art. 499 do Cd. de Proc. Civil.
E tm legitimidade para recorrer, como assistentes da municipalidade-r,
pois eventualmente prejudicados pela suspenso das permisses de fechamento
das ruas onde residem.
Entretanto, insubsistente a alegada nulidade pela ausncia de citao dos
litisconsortes necessrios.
Consigne-se, h necessidade da observncia da citao dos litisconsortes
necessrios para a eficcia da sentena, nos casos de exigncia legal ou pela
natureza da relao entre as partes, o que no o caso dos autos.
A demanda visa revogao dos decretos de permisso de fechamento de
vias pblicas expedido pela municipalidade-r, assim atingida a esfera jurdica
da populao sorocabana e no somente dos moradores das ruas atingidas pelo
fechamento.
Inexiste, portanto, motivo para a formao de litisconsrcio passivo.
No tocante preliminar de impossibilidade de declarao incidental de
inconstitucionalidade em ao civil pblica, reconhece- se a legitimidade ativa
do Ministrio Pblico em defesa dos interesses difusos e coletivos, como o
direito livre locomoo e a inconstitucionalidade das normas municipais.
O Ministrio Pblico, nos termos do art. 127, da Constituio Federal,
instituio permanente, essencial funo jurisdicional do Estado e lhe incumbe
a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais
individuais indisponveis.
Saliente-se, o intuito da demanda , repisa-se, a revogao das
permisses de fechamento das vias pblicas e, incidenter tantum, a declarao
de inconstitucionalidade da lei municipal e ilegalidade de decreto regulador.
Esse o entendimento do STF, conforme o RE 372571 AgR, relator MIN.
AYRES BRITTO, Segunda Turma, j. 27.03.2012, com a seguinte ementa:
AGRAVO REGIMENTAL EM RECURSO EXTRAORDINRIO.
AO
CIVIL
PBLICA.
PEDIDO
INCIDENTAL
DE
INCONSTITUCIONALIDADE.
POSSIBILIDADE.
ACRDO
RECORRIDO CALADO EM PREMISSA AFASTADA PELA
JURISPRUDNCIA DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. MATRIA
DEVIDAMENTE PREQUESTIONADA.
1. A adoo explcita, pela instncia judicante de origem, de tese afastada
pela jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal evidencia o debate da
matria constitucional deduzida no extraordinrio.
2. pacfico nesta Casa de Justia a possibilidade de reconhecimento
de inconstitucionalidade como pedido incidental em ao civil pblica.
Precedentes: AI 557.291-AgR, da minha relatoria; e RE 645.508-AgR, da
Acesso ao Sumrio
812
e-JTJ - 00
relatoria da ministra Crmen Lcia.

3. Agravo regimental desprovido.
Dispe o art. 30, I e VIII, da Constituio Federal:
Art. 30. Compete aos Municpios:
I - legislar sobre assuntos de interesse local;
VIII - promover, no que couber, adequado ordenamento territorial,
mediante planejamento e controle do uso, do parcelamento e da
ocupao do solo urbano;
O dispositivo constitucional abriga permisso concedida aos municpios
para legislar sobre assuntos de interesse local e promover a ocupao do solo
urbano.
E, de acordo com a competncia outorgada, de forma a regular o
fechamento de vias, foi promulgada pelo Municpio de Sorocaba a Lei n 6.144,
de 02 de maio de 2000, que autorizou o fechamento das vilas e ruas sem sada
residenciais ao trfego de veculos estranhos aos seus moradores, nos seguintes
termos:
Art. 1 Fica autorizado o fechamento ao trfego de veculos estranhos
aos moradores, das vilas e ruas sem sada residenciais ficando limitado
o trfego local de veculos apenas por seus moradores e/ou visitantes.
Art. 2 O fechamento de que trata o artigo anterior s ter efeito se
aprovado por 70 % (setenta por cento) dos proprietrios dos imveis
do local.
Art. 3 Estas vilas e ruas sem sada devero necessariamente ser
apenas de uso residencial, no ter mais de 10 (dez) metros de largura
de leito carrovel, e no podem, em hiptese alguma, servir de
passagem a qualquer outro local que no sejam as casas destas.
Art. 4 Este fechamento ao trfego de veculos estranhos aos
moradores poder ser feito atravs de porto, cancela, correntes ou
similares, desde que no se impea o acesso de pedestres.
Art. 5 As despesas com a execuo da presente lei, correro por conta
de dotaes oramentrias prprias, suplementadas se necessrio.
Art. 6 Esta lei entra em vigor na data de sua publicao.
E, o Decreto n 13.023, de 19.03.2001, regulamenta as permisses de uso
de reas pblicas:
Art. 3 - As permisses de uso sero concedidas para as seguintes
finalidades:
III. fechamento de pista de ruas sem sada ou com trfego restrito,
atravs de correntes ou cancelas com construo de guaritas, visando
a segurana da comunidade, mantendo o passeio pblico livre,
sem prejuzo ao trnsito de pedestres, com manifestao prvia da
URBES - Trnsito e Transportes;
e-JTJ - 00
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Acesso ao Sumrio

No entanto, noticia o site da Cmara Municipal de Sorocaba a revogao

da Lei n 6.144/2000 pela Lei Municipal n 10.477, de 17 de junho de 2013:
Art. 1 Fica revogada a Lei n 6.144, de 02 de maio de 2000.
Art. 2 As despesas com a execuo da presente Lei correro por
conta de verba oramentria prpria.
Art. 3 Esta Lei entra em vigor na data de sua publicao.
A rigor, com a revogao expressa da Lei Municipal n 6.144/2000, pela
Lei Municipal n 10.177/2013, restou prejudicado o pedido de declarao de
inconstitucionalidade do diploma legal anterior.
Mesmo, por hiptese, se em vigor a lei mencionada, no h se falar,
assim, em incompetncia do municpio para legislar sobre a ocupao do solo,
pois apenas exercita a capacidade constitucionalmente conferida.
Tambm no prospera a alegao de danos livre locomoo dos
cidados, ante a instalao de porto, cancela, correntes ou similares.
Nos termos do fixado na lei municipal questionada o acesso de pedestres
deveria ser respeitado e condutores de veculos visitantes teriam garantia de
acesso s ruas. Ademais, observa-se, a autorizao restringia-se a ruas e vilas
sem sada.
E pela leitura dos decretos acostados aos autos, a restrio de uso
restringia-se ao perodo das 19h00 s 7h00, com claro intuito de segurana da
comunidade (fls. 63/106 dos autos do inqurito civil).
Ressalte-se, a outorga concedida poderia ser revogada a qualquer tempo
pela municipalidade-r, a seu critrio de convenincia e oportunidade, o que
realmente ocorreu ante a revogao expressa da Lei Municipal n 6.144/2000.
Portanto, no se vislumbra inconstitucionalidade na lei municipal
combatida.
Nesse sentido, o v. aresto desta Corte, j mencionado, proferido na ap.
9221615-65.2007.8.26.0000, Sorocaba, rel. DES RUI STOCO, com a seguinte
ementa:
Apelao Cvel. Ao Civil Pblica. Autorizao de Uso. Fechamento
de rua residencial sem sada. Autorizao concedida por Decreto
Municipal. Pretenso do Ministrio Pblico dirigida anulao do
ato. Inadmissibilidade. Outorga de uso privativo que pode recair
sobre quaisquer espcies de bens pblicos, sejam eles dominicais, de
uso especial ou uso comum do povo. Ausncia de mcula ao interesse
pblico, pois o bem no perde o carter de pblico e nem - se o caso
- sua afetao ao uso comum do povo. Autorizao ou permisso de
uso - cuja distino reputada irrelevante por abalizada doutrina que possui carter eminentemente precrio, podendo ser revogada a
qualquer momento, a critrio de convenincia e oportunidade, relegado
ao alvedrio do Poder Pblico. Precariedade que ressuma evidente no
Acesso ao Sumrio
814
e-JTJ - 00
caso dos autos. Caracterstica expressamente prevista tanto no Decreto

de outorga, quanto no termo de recebimento e responsabilidade assinado
pelos moradores. Ato que encontra respaldo em legislao municipal
sobre o tema. Ilegalidade no configurada. Ao julgada improcedente
na origem. Sentena mantida. Recurso no provido
Na mesma linha, v. aresto, desta 11 Cmara, na ap. n 000389017.2011.8.26.0048, Atibaia, j. 22.01.2013, desta relatoria, com a seguinte
ementa:
AO CIVIL PBLICA - Loteamento regular - Ao proposta com
intuito de coibir a disseminao dos loteamentos fechados em Atibaia
- Pedido de extino da Associao Amigos do Refgio - Pretenso de
reconhecimento da inconstitucionalidade de leis e decretos municipais
que regulam a matria - Ao afastada, por extino e improcedncia Sentena de primeiro grau mantida - Recurso no provido - Nos termos
do art. 30, I e VIII, da Constituio Federal, cabe ao Municpio legislar
sobre assuntos de interesse local bem como promover, no que couber, o
adequado ordenamento territorial, mediante planejamento e controle do
uso, do parcelamento e da ocupao do solo urbano.
O caso , assim, de rejeio das preliminares arguidas e de provimento
dos recursos interpostos pela Prefeitura Municipal de Sorocaba e por Luiz
Jorge de Moura Cuchiara e outros nos autos da ao civil pblica movida pelo
Ministrio Pblico (proc. n 602.01.2011.051702-9/000000-000, 1 Ofcio da
Fazenda Pblica de Sorocaba, SP), para reformar a r. sentena recorrida e julgar
improcedente a demanda, incabvel a condenao em verbas sucumbenciais.
Consigne-se, para fins de eventual prequestionamento, inexistir ofensa
aos artigos de lei mencionados nas contrarrazes recursais, especialmente arts.
5, XV, 30, I, da Constituio Federal; Lei Municipal n 6.144/2000; Decreto
Municipal n 13.023/2001, art. 113 da Lei Orgnica do Municpio de Sorocaba.
Resultado do julgamento: rejeitaram as preliminares e deram
provimento aos recursos.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 005347020.2011.8.26.0564, da Comarca de So Bernardo do Campo, em que apelante
RENATA RITA DE OLIVEIRA, apelado PREVISCANIA - SOCIEDADE DE
PREVIDENCIA PRIVADA.
e-JTJ - 00
815
Ementa: PREVIDNCIA PRIVADA. Previscania.

Portabilidade do total dos valores depositados
na conta do participante. Inadmissibilidade.
Pretenso que representa verdadeiro resgate do
total depositado, constitudo pelas contribuies
da patrocinadora. Plano de previdncia privada
que no prev contribuies dos participantes,
mas apenas da patrocinadora. Regulamento que
prev a portabilidade de percentual da conta do
participante. Lei Complementar 109/01 que assegura
a portabilidade de reservas constitudas pelas
contribuies do participante, no das contribuies
do patrocinador. Sentena de improcedncia. Recurso
no provido, concedido benefcio da assistncia
judiciria, sem efeito retroativo.

Acesso ao Sumrio
VOTO
A r. sentena julgou improcedente ao ajuizada por ex-empregada da
Scania Latin Amrica que pleiteia o reconhecimento do direito de reaver o
fundo de previdncia privada sem nenhum desconto e a condenao da apelada
Previscania - Sociedade de Previdncia Privada a restituir os valores depositados
em sua conta no plano de previdncia privada.
Em suas razes recursais, a autora alega que o regulamento do plano
de previdncia privada, em seu item 7.1.3 prev a portabilidade do saldo
previdencirio para outra entidade de previdncia complementar. Por isso, nem
os arts. 14 e 15 da LC 109/2001, nem a Smula 290 do STJ tm aplicao ao
caso concreto. Pleiteia a concesso dos benefcios da assistncia judiciria, pois,
atualmente, no possui condies de arcar com as despesas processuais sem
prejuzo da subsistncia. Pede o provimento ao recurso para que a ao seja
julgada procedente, concedida a assistncia judiciria.
Recurso tempestivo e respondido.
O RELATRIO.
O pedido de concesso dos benefcios da assistncia judiciria, a teor
deferidos os benefcios da assistncia judiciria, nos termos expostos. V.U., de

O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores ANTONIO
CELSO AGUILAR CORTEZ (Presidente) e TORRES DE CARVALHO.
ANTONIO CARLOS VILLEN, Relator
Acesso ao Sumrio
816
e-JTJ - 00
do art. 6 da Lei 1.060/50, pode ser formulado no curso da demanda. Contudo,

nessa hiptese, para a obteno do benefcio, no basta a mera alegao de
insuficincia de recursos para arcar com as despesas do processo sem prejuzo
da prpria subsistncia. Nesse caso, quem pleiteia a gratuidade no se beneficia
da presuno relativa de veracidade de que goza a declarao de pobreza
quando o pedido feito initio litis (art. 4 da Lei 1.060/50). Pleiteado no curso
da demanda, so necessrias provas do estado de pobreza para que o benefcio
possa ser concedido, nos termos do referido art. 6.
No caso concreto, os extratos bancrios de fls. 156/162 demonstram
que a apelante no possui condies de arcar com custas processuais (preparo
do recurso de apelao) sem prejuzo de seu sustento e do de sua famlia. A
assistncia judiciria deve ser concedida. Contudo, o benefcio no tem efeito
retroativo, conforme entendimento firmado pelo Superior Tribunal de Justia.
Nesse sentido, o Agravo Regimental no Recurso Especial 1.144.627-SC, Rel.
Min. Marco Aurlio Bellizze, Dje 29.05.2012: o Superior Tribunal de Justia
firmou o entendimento de que o benefcio da assistncia judiciria gratuita,
conquanto possa ser requerido a qualquer tempo, no retroage para alcanar
encargos processuais anteriores. Em igual sentido, inmeros precedentes
daquela corte: AgRg nos EDcl no Ag 900.061/SP, Rel. Min. FRANCISCO
FALCO, DJ 29.10.2007; AgRg no REsp. 839.168-PA, Rel. Min. LAURITA
VAZ, DJU 30.10.2006; REsp 903.779-SP Rel. MIN. LUIS FELIPE SALOMO,
DJe 07.12.2011; AgRg no REsp 1.282.835-RJ, Rel. Min. MARIA THEREZA
DE ASSIS MOURA, DJe 27.02.2012 .
Quanto matria de fundo, no assiste razo apelante.
O plano de previdncia privada ao qual ela aderiu em razo do vnculo
empregatcio com a Scania Latin Amrica no prev contribuies dos
participantes (item 7.1.4 do regulamento do plano de previdncia privada, fl.
51). Ao contrrio do arguido, ainda que a contratao do plano pela empregadora
constitua vantagem concedida ao empregado, isso no implica contribuio
deste para o plano de previdncia; o plano mantido pelas contribuies da
patrocinadora/empregadora (item 5 do regulamento do plano, fls. 40/42).
Aps a cessao do vnculo trabalhista, em julho de 2007 (fl. 14), a
apelante poderia optar, conforme o item 7 do regulamento, pelo benefcio
proporcional diferido, pelo autopatrocnio ou pela portabilidade do direito
acumulado a outro plano de previdncia privada (fls. 48/51).
A portabilidade regulamentada no item 7, subitem 7.1.3, uma benesse
conferida ao participante, j que no h contribuies deste para a conta do
participante, mas apenas da patrocinadora/empregadora. Da o regulamento ter
previsto um percentual a ser transferido a outro plano de previdncia, conforme
o perodo de servio contnuo prestado (fl. 51). O regulamento confere maior
benefcio que a prpria LC 109/01, que assegura apenas a portabilidade das
e-JTJ - 00
817
Acesso ao Sumrio

reservas constitudas pelo participante ou da reserva matemtica (arts. 14

e 15).
No caso dos autos, embora a autora alegue o direito portabilidade, ela,
na verdade, pleiteia o resgate da integralidade dos recursos depositados na conta
do participante.
Com efeito, na inicial ela nem sequer indica para qual plano de previdncia
privada deve haver a transferncia de recursos; simplesmente pleiteia que os
valores depositados na conta do participante sejam depositados em juzo
(fl. 9). Evidentemente apenas o percentual a que ela faz jus, de acordo com o
regulamento (item 7.1.3.2), que poderia ser objeto de portabilidade a outra
entidade de previdncia privada.
Por outro lado, ela no comprovou a negativa, pela apelada, do direito
portabilidade. O documento de fl. 116 indica que esta informou a autora das
opes aps o desligamento da empregadora e inclusive do montante a portar.
Mas a autora insiste no pagamento da integralidade dos recursos. Pretende,
em suma, verdadeiro resgate do total da conta do participante, constituda,
frise-se, pelas contribuies da empregadora/patrocinadora. A pretenso no
encontra amparo nem no regulamento do plano, nem na LC 109/01. Aplica-se
hiptese a Smula 290 do STJ: Nos planos de previdncia privada, no cabe ao
beneficirio a devoluo da contribuio efetuada pelo patrocinador. O pedido
no pode ser acolhido.
Cumpre mencionar a esse respeito o decidido pelo Superior Tribunal
de Justia no Agravo de Instrumento n 1.123.611-SP, Rel. Min. Vasco Della
Giustina, DJE 12/03/2010: Nas razes do especial, o recorrente, alega violao
ao art. 14, inciso II, da LC 109/01, alm de dissdio jurisprudencial. Aduz, em
sntese, direito portabilidade das contribuies vertidas pelo patrocinador, bem
como a ilegalidade da reteno de valores por ele depositados. Apresentadas as
contrarrazes e, no ultrapassado o juzo de admissibilidade na origem, adveio
o presente agravo de instrumento. o relatrio. DECIDO. A irresignao no
merece acolhida. Com efeito, a jurisprudncia desta Corte Superior se firmou
no sentido de que a devoluo das contribuies destinadas s entidades de
previdncia privada alcanam somente as parcelas vertidas diretamente pelo
associado, com excluso dos valores relativos contribuio patronal. Neste
sentido: CIVIL. PREVIDNCIA COMPLEMENTAR. DESLIGAMENTO
DO EMPREGADO. DEVOLUO DA CONTRIBUIO PAGA PELA
EMPREGADORA. DESCABIMENTO. RESGATE DAS CONTRIBUIES
PESSOALMENTE
REALIZADAS.
CORREO.
EXPURGOS
INFLACIONRIOS. I - Pertence exclusivamente empresa empregadora
a contribuio por ela vertida, como patrocinador, entidade de Previdncia
Complementar. Descabida a pretenso de resgate da aludida parcela pelo exempregado. (...) (REsp n. 187.192/DF, Rel.Min Aldir Passarinho Jnior, DJ
Acesso ao Sumrio
818
e-JTJ - 00
07.05.01).
Por tudo isso, o pedido no pode ser acolhido. A r. sentena no comporta
reparo.
Pelo meu voto, nego provimento ao recurso, deferidos os benefcios da
assistncia judiciria, nos termos expostos.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 005369010.2007.8.26.0224, da Comarca de Guarulhos, em que apelante
ALESSANDRA PONTES DE CASTRO, so apelados ESTER FUKIE SAVAKI,
PREFEITURA MUNICIPAL DE GUARULHOS, SILVIO LUIZ RODRIGUES
DE CAMARGO, HERIC FABIANO DIAS, CLUDIO PEREIRA, WILSON
GONALVES e ARLCIO ALISON MORAIS.
U. Sustentou oralmente a Dra. Thais de Albuquerque., de conformidade com o
MAGALHES COELHO (Presidente) e COIMBRA SCHMIDT.
MOACIR PERES, Relator
Ementa:
RESPONSABILIDADE
CIVIL
LEGITIMIDADE PASSIVA - Ilegitimidade passiva
do Municpio bem reconhecida em primeiro
grau - Comprovao de que o servio funcionou
adequadamente - Ausncia de demonstrao da
responsabilidade do corru Silvio, vez que no era
o responsvel tcnico pela obra - Montante fixado a
ttulo de danos morais mantido. Recurso improvido.
VOTO
Alessandra Pontes de Castro, inconformada com a r. sentena que julgou
procedente o pedido de indenizao por danos materiais e morais, apresentou
recurso de apelao (fls. 1.299/1.306).
Argui a legitimidade passiva do Municpio de Guarulhos, vez que possui
responsabilidade pela fiscalizao de obras e eventos realizados de maneira
irregular. Discorre sobre a responsabilidade do Estado por omisso. Invoca a
teoria do risco administrativo. Volta-se contra o reconhecimento da ilegitimidade
e-JTJ - 00
819
Acesso ao Sumrio

do corru Silvio Luiz Rodrigues de Camargo, engenheiro responsvel pelo

projeto e execuo da obra. Transcreve os artigos 43, 186 e 927 do Cdigo
Civil, bem como o 37, 6, da Constituio Federal. Pleiteia a majorao da
indenizao fixada a ttulo de danos morais. Cita doutrina e jurisprudncia em
defesa de sua tese. Da, pedir a reforma da r. sentena (fls. 1.319/1.348).
Com as contrarrazes, subiram os autos (fls. 1.354/1.356, 1.364/1.367 e
1.370/1.375).
o relatrio.
Desponta dos autos que a apelante participava de uma festa quando o
imvel desabou. O desabamento lhe causou leso corporal de natureza leve (fls.
83), com hematomas e leses no trax e nas duas pernas, em decorrncia das
quais ficou imobilizada por 10 dias. Assim, objetiva, por meio da ao ordinria,
indenizao a ttulo de danos materiais no importe de R$ 2.484,00, e ainda, uma
indenizao por danos morais no importe a ser fixado por Vossa Excelncia,
declarando-se a responsabilidade solidria dos Rus, em face da negligncia
ocorrida na construo, fiscalizao e no evento realizado que ocasionaram o
desabamento (fls. 61/62).
A ilegitimidade passiva do Municpio de Guarulhos foi bem reconhecida
no despacho saneador (fls. 1.219/1.220) e confirmada no julgamento do Agravo
de Instrumento n 0152173-92.2012.8.26.0000, desta Relatoria, do qual se
extrai: No tocante Municipalidade, quando o prejuzo ao particular for
causado por atividade estatal anormal, no prescrita em lei, isto , se decorrer
de ato ilcito ou de conduta omissiva nos casos em que h o dever legal de agir,
adota-se, segundo entendimento prevalente na doutrina e na jurisprudncia, a
responsabilidade subjetiva do Estado. Esta Colenda Stima Cmara de Direito
Pblico, apreciando caso em que tambm se aplicava a responsabilidade subjetiva
do Poder Pblico, assim disps: Responsabilidade subjetiva obrigao
de ressarcir que incumbe a algum por ato culposo ou doloso consistente
em causar um dano a outrem ou em deixar de impedi-lo quando obrigado a
isto. No Direito Pblico, no necessria a identificao da culpa individual
para deflagrar-se a responsabilidade. Esta noo individualista da culpa est
ultrapassada pela idia da faute du service dos franceses. Ocorre a culpa
do servio ou falta do servio, diz Celso Antnio, quando este no funciona,
devendo funcionar, funciona mal ou funciona atrasado. Essa a ligao entre a
responsabilidade tradicional do Direito Civil e a objetiva preceituada no artigo
37, 6 da Constituio da Repblica. [...] Acentue-se que a responsabilidade
por falta de servio, falha do servio ou culpa do servio modalidade de
responsabilidade subjetiva, como bem pontuava Oswaldo Aranha Bandeira
de Mello: Paul Duez, a quem se deve a sistemtica da faute, faz expressa
meno culpa nominando culpa in committendo; culpa in ommittendo e
service a fonctionn tardivement. A jurisprudncia francesa nesta linha de
Acesso ao Sumrio
820
e-JTJ - 00
raciocnio sempre apreciou in concreto a falta, levando em conta a diligncia

mdia que se poderia legitimamente exigir do servio. (La Responsabilitt de
La Puissance Publique, Paris, 1927, p. 14). (Celso Antnio Bandeira de Mello,
Curso de Direito Administrativo, 8 Edio, pg. 579). Como o dano ocorreu em
decorrncia de uma omisso do Municpio (o servio no funcionou, funcionou
tardia ou ineficientemente), aplica-se a Teoria da Responsabilidade Subjetiva. O
autor comprovou, quantum satis, o nexo de causalidade. Os danos ocorreram
na forma dantes mencionada, por omisso na prestao dos servios pblicos,
por falta de segurana e pela ausncia de preveno do perigo. Logo, a sua
responsabilidade por ato omissivo, no necessitando individualiz-la, eis que
se aplica a Teoria francesa do faute du service. E sendo responsabilidade por
ilcito necessariamente responsabilidade subjetiva inominada, pois a conduta
ilcita do Municpio ocorreu pelo descaso, desleixo e falta de prudncia dos
rgos administrativos no trato das coisas pblicas. Em suma, deveria agir, no
mnimo, sinalizando o local, o que inocorreu, j que se comportou abaixo dos
padres legais que normalmente deveriam caracteriz-lo, se responsabiliza pelos
evidentes danos ocasionados. (Apelao n 703.731.5/0-00 Rel. Des. Guerrieri
Rezende j. em 5.11.07). No caso em tela, no se vislumbra o alegado nexo de
causalidade, vez que no houve falha do servio prestado pela Municipalidade.
evidncia, a obra do prdio em que ocorreu a festa estava embargada, e o local
no possua alvar de funcionamento. O evento foi organizado por particulares,
sem a devida comunicao aos rgos competentes. Como se no bastasse, o
nmero de pessoas que o prdio suportava foi excedido, e no havia licena
do Corpo de Bombeiros para a realizao da festa. Surge irrazovel que a
Municipalidade tenha de destinar fiscais a todos os imveis e a todo momento,
em especial se o evento foi feito de maneira clandestina. A r fez o que estava
a seu alcance, prestando satisfatoriamente o servio que lhe incumbia. Como j
decidiu este Egrgio Tribunal de Justia, em caso anlogo ao presente: outra
concluso descabe, seno a de que a Municipalidade e o Estado apelados apenas
no fiscalizaram o evento porque no tinham conhecimento da realizao do
mesmo, na medida em que os organizadores da festa sequer providenciaram
a necessria autorizao para sua realizao, tendo desrespeitado, inclusive,
a imprescindibilidade da aprovao do projeto de construo do local onde
a festa ocorreu, a denotar, reitera-se, a clandestinidade e irregularidade da
obra. Portanto, imputar ao Municpio de Guarulhos e ao Estado de So Paulo
qualquer responsabilidade pelo evento descrito em exordial seria o mesmo
que se exigir a atuao onipresente das respectivas pessoas polticas, situao
esta absolutamente impossvel no mundo dos fatos (Ap. Cvel n 002344550.2006.8.26.0224, Rel. Des. Wanderley Jos Federighi, j. em 28.11.12, v.u).
Ante o exposto, nega-se provimento recurso, para que subsista a r. deciso
agravada.
e-JTJ - 00
821
Acesso ao Sumrio
ACRDO
A responsabilidade do corru Silvio foi bem afastada pelo MM. Juiz

de Primeiro Grau, que assentou: J em relao ao corru Silvio Luiz, muito
embora tenha assinado projeto da planta e construo do prdio ao lado do que
desabou, no restou comprovado tenha sido ele responsvel pela construo
do imvel onde ocorreu o acidente. Silvio afirmou que o corru Wilson pediu,
por conta prpria, ampliao do projeto por ele assinado, o que foi indeferido
pela municipalidade. Ainda assim, foi erigida construo margem da ordem
do municpio. Contudo o corru Silvio no sabe quem foi o responsvel pela
construo arbitrria. Tais assertivas foram corroboradas pelo depoimento
da testemunha Manuel de Jesus Costa que afirmou que trabalhou com Silvio
na obra ao lado do imvel objeto do fato aqui analisado, e que Silvio era o
engenheiro responsvel unicamente por aquele projeto. Demais disso, o fator
crucial para o episdio aqui tratado foi o ingresso de pessoas em grande nmero
no interior do prdio, cujo peso no foi suportado pela estrutura, o que foi
idealizado e permitido pelos corrus Hric, Arlcio, Cludio e Wilson, no
restando configurada a responsabilidade do corru Silvio no evento clandestino
(fls. 1.303/1.304).
De fato, no restou comprovado o nexo de causalidade entre o ato do
engenheiro Silvio e o desabamento, vez que a sua responsabilidade tcnica se
restringe ao imvel ao lado do que desabou. Assim, no restou demonstrado, nos
presentes autos, que o projeto foi feito pelo corru em questo, bem como que
efetivamente houve erro de projeto que levou ao desabamento. Assim, deve ser
mantida a improcedncia da ao em relao ao corru Slvio Luiz Rodrigues
de Camargo.
Por fim, a indenizao do dano moral tem a dupla finalidade de indenizar
o sofrimento da vtima e desestimular o seu causador a voltar a praticar ou deixar
de praticar atos que o causem. No visa ao enriquecimento, nem permite que se
desvirtue sua finalidade; sua fixao deve levar em conta as circunstncias de
cada caso.
certo que inexiste critrio seguro para o arbitramento do dano moral, mas,
no caso concreto, considera-se razovel e justo o valor de R$ 15.000,00 (quinze
mil reais), que suficiente para aliviar as dores da autora, exercendo, ainda,
funo penalizadora para os rus, no servindo como fonte de enriquecimento
indevido.
Ante o exposto, nega-se provimento ao recurso, para que subsista a r.
sentena por seus prprios fundamentos.
e-JTJ - 00
45.2008.8.26.0053, da Comarca de So Paulo, em que apelante MAELI

VERGNIANO MAGLIARELLI, apelado MINISTRIO PBLICO DO
ESTADO DE SO PAULO.
AC-10.369/13)
ANTONIO CELSO AGUILAR CORTEZ (Presidente sem voto), TERESA
RAMOS MARQUES E URBANO RUIZ.
TORRES DE CARVALHO, Relator
Ementa:
IMPROBIDADE.
Capital.
Cmara
Municipal. Vereadora que nomeou assessor
irregularmente e apropriou-se de parte de
seus vencimentos. Ato ilcito. Dano ao errio.
Ressarcimento. - 1. Prescrio. O ressarcimento
do errio no prescreve, nos termos do art. 37 4
da Constituio Federal. Questo pacificada. - 2.
Improbidade. Vereador. A deciso proferida pelo
STF na Recl n 2.138-DF afastou a submisso das
autoridades federais mencionadas na LF n 1.079/50
LF n 8.429/92; a deciso no faz meno a prefeitos,
secretrios municipais e vereadores e dela no deflui,
se levado Corte Maior, igual deciso em favor da r.
A alegao fica rejeitada. - 3. Deciso que determinou
arquivamento do inqurito policial. Coisa julgada. A
deciso que determina o arquivamento do inqurito
policial no faz coisa julgada; o inqurito pode ser
reaberto se a autoridade policial tiver notcia de
outras provas, nos termos do art. 18 do CPP. Hiptese
em que o fato objeto de apurao do inqurito policial
diverso do que gerou a ao de improbidade e em
que a independncia das instncias civil, penal e
administrativa permite o prosseguimento da presente
ao, independente do arquivamento do inqurito por
ausncia de provas suficientes da materialidade do
crime. - Procedncia. Recurso da r desprovido.
Acesso ao Sumrio
822
VOTO
e-JTJ - 00
823
Acesso ao Sumrio

1. A sentena de fls. 274/278 e 284, vol. 2 julgou procedentes os pedidos

para (i) invalidar a nomeao de Maria Rodrigues, bem como dos demais atos
que dele se sucederam; (ii) condenar a requerida Maeli Vergniano Magliarelli em
ressarcir aos cofres pblicos da Cmara Municipal de So Paulo o valor de R$
186.076,47, atualizado monetariamente nos termos da tabela prtica do Tribunal
de Justia do Estado de So Paulo, a partir de janeiro de 2008, mais juros de
mora de 1% ao ms, a partir da citao. Condenou a requerida no pagamento das
custas processuais e honorrios advocatcios em favor do Municpio na quantia
de R$ 1.000,00, atualizado a partir da data da deciso.
Apela a r (fls. 286/313, vol. 2); diz que (i) a LF n 7.347/85 nada diz
sobre os prazos prescricionais e no se pode admitir a perpetuidade de prazos
para a interposio de ao. Apesar da norma em que se funda a ao no ser
aplicada aos agentes pblicos (Lei de Improbidade), estabelece em seu art. 23, I
o prazo quinquenal para a ocorrncia da prescrio, que tem seu incio logo aps
o ltimo dia do exerccio do mandato ou do cargo em comisso ou de confiana.
O STJ firmou jurisprudncia no sentido de que havendo continuidade do
exerccio da funo, a cessao do vnculo temporrio se verifica aps o trmino
do segundo mandato. Cita jurisprudncia. (ii) a LF n 8.429/92 no se aplica
aos agentes polticos; os agentes polticos respondem to somente por crime de
responsabilidade. Cita jurisprudncia. (iii) houve coisa julgada, pois a apelante
respondeu pelos mesmos fatos desta demanda nos autos do inqurito policial;
diante da inexistncia de elementos que indicassem a materialidade do delito,
a 2 Promotoria de Justia Criminal requereu o arquivamento do inqurito, o
que foi acolhido pelo juiz em 4-7-2007. Face ao princpio da unicidade que
rege a atividade do Parquet, no h como este pretender a dissociao de suas
atividades, como ocorre no caso em tela. Uma vez reconhecida a inexistncia de
elementos materiais na esfera criminal, incabvel o prosseguimento do presente
feito. Deve ser reconhecida a ocorrncia de coisa julgada. No mais, todas as
testemunhas ouvidas em juzo so inimigos polticos da apelante e tm interesse
em v-la prejudicada, devendo ser reconhecida a suspeio das testemunhas
ouvidas. Prequestiona o disposto na LF n 7.347/85, com a redao conferida
pela MP n 2.180-35, que introduziu o art. 1-C na LF n 9.494/97, bem como o
art. 23, I da LF n 8.429/92. Prequestiona a inaplicabilidade da LF n 8.429/92
aos agentes polticos e a ocorrncia de coisa julgada. Pede o provimento do
recurso e a reforma da sentena.
Recurso tempestivo e preparado. Contrarrazes de fls. 317/328, vol. 2.
A Procuradoria Geral de Justia opinou pelo no provimento do recurso (fls.
337/341, vol. 2).
o relatrio.
2. Prescrio. A alegao de prescrio fica rejeitada, pois a LF n 8.429/92
cede, no caso do ressarcimento, previso constitucional. entendimento
Acesso ao Sumrio
824
e-JTJ - 00
pacfico que a ao de ressarcimento no prescreve, ante os dizeres do art. 37

5 da Constituio Federal:
DIREITO ADMINISTRATIVO. AGRAVO REGIMENTAL NO
RECURSO ESPECIAL. AO CIVIL PBLICA. IMPROBIDADE
ADMINISTRATIVA.
PEDIDO
DE
RESSARCIMENTO.
POSSIBILIDADE. AO IMPRESCRITVEL. PRECEDENTES. 1.
entendimento desta Corte a ao civil pblica, regulada pela Lei 7.347/85,
pode ser cumulada com pedido de reparao de danos por improbidade
administrativa, com fulcro na Lei 8.429/92, bem como que no corre a
prescrio quando o objeto da demanda o ressarcimento do dano ao
errio pblico. Precedentes: REsp 199.478/MG, Min. Gomes de Barros,
Primeira Turma, DJ 08/05/2000; REsp 1185461/PR, Rel. Min. Eliana
Calmon, Segunda Turma, DJe 17/06/2010; EDcl no REsp 716.991/SP,
Rel. Min. Luiz Fux, Primeira Turma, DJe 23/06/2010; REsp 991.102/
MG, Rel. Min. Eliana Calmon, Segunda Turma, DJe 24/09/2009; e
REsp 1.069.779/SP, Rel. Min. Herman Benjamin, Segunda Turma, DJe
13/11/2009. 2. Agravo regimental no provido. (Haroldo Moreira Felcio
e outros vs Ministrio Pblico Federal, AgRg no REsp n 1.138.564-MG,
STJ, 1 Turma, 16-12-2010, Rel. Benedito Gonalves)
No h aplicao de penalidade a r com base na LF n 8.429/92. A
alegao fica rejeitada.
3. Improbidade. Agente poltico. A r era vereadora e, por isso, alega que
como agente poltico no se submete LF n 8.429/92, mas exclusivamente s
regras do DL n 201/67 conforme entendimento dado pelo Supremo Tribunal
Federal na Recl n 2.138. No tem razo.
O STJ j decidiu que o precedente invocado pela apelante - Recl n 2.138
do STF - no se aplica a hiptese de vereadores, porque cuida de caso especfico
de Ministros de Estado:
ADMINISTRATIVO
E
PROCESSUAL CIVIL.
RECURSO
ESPECIAL. ART. 535 DO CPC. SMULA 284/STF. AO CIVIL
PBLICA. IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA. VEREADORES.
REMUNERAO DE ASSESSORES. DESCONTO COMPULSRIO.
VIOLAO AOS PRINCPIOS DA ADMINISTRAO PBLICA. 1.
O recurso especial foi interposto nos autos de ao civil pblica ajuizada
pelo Ministrio Pblico do Estado de So Paulo contra vereadores da
Cmara Municipal de Diadema/SP, por terem exigido de seus assessores
comissionados a entrega de percentual de seus vencimentos, recebidos
da Municipalidade, para o pagamento de outros servidores no oficiais
(assessores informais), bem como para o custeio de campanhas eleitorais
e despesas do prprio gabinete. 1.2. O Tribunal de Justia do Estado
de So Paulo, ao julgar os recursos voluntrios, negou provimento aos
e-JTJ - 00
825
Acesso ao Sumrio

apelos dos vereadores, mantendo a sentena que julgara procedente

a ao civil pblica com base no artigo 11, caput e inciso I, da Lei de
Improbidade Administrativa, aplicando-lhes, individualmente, as sanes
do artigo 12, inciso III, do citado diploma e deu provimento ao do Parquet
Estadual para acrescentar as penas de perda da funo pblica e a de
suspenso dos direitos polticos pelo prazo de 3 (trs) anos. 1.3.(...). 3.
Da aplicabilidade da Lei n 8.429/1992 aos agentes polticos submetidos
ao Decreto- Lei 201/1967 - Prefeitos e Vereadores. Os vereadores no
se enquadram dentre as autoridades submetidas Lei n 1.070/50,
que trata dos crimes de responsabilidade, podendo responder por seus
atos em sede de Ao Civil Pblica de Improbidade Administrativa. O
precedente do STF invocado pelos recorrentes - Rcl 2.138/RJ - em apoio
tese sobre o descabimento da ao de improbidade em face de agente
poltico de qualquer esfera do Poderes da Unio, Estados e Municpios,
no se presta, porque cuida de caso especfico de Ministros de Estado. 4.
(...) 8. Recurso especial conhecido em parte e provido tambm em parte.
(Manoel Eduardo Marinho e outros vs Ministrio Pbico Estadual, REsp
n 1.135.767/SP, 2 Turma, Rel. Castro Meira, 25-05-2010, DJe 09-062010, por unanimidade, conheceram em parte do recurso e, nessa parte,
deram-lhe parcial provimento)
Ainda que se entendesse aplicvel o entendimento esposado na Recl n
2.138-DF para parlamentares, a deciso no tem efeito vinculante e posio
diversa no implica em desobedincia ao comando do Supremo Tribunal
Federal, como reconhecido na Recl-AgRg n 5.393-PA, Pleno, 17-3-2008, Rel.
Cezar Peluso, negaram provimento; mas fao a citao to s a ttulo de registro,
pois meu entendimento que a interpretao dada Constituio Federal pelo
Supremo, quando consolidada, deve ser seguida pela natureza mesma da funo
que lhe atribuda.
A deciso na Recl n 2.138-DF no tem o alcance que a r lhe atribui.
Cuidou-se, ali, de ao de improbidade movida em primeiro grau contra Ministro
de Estado; entendeu o Supremo Tribunal Federal que, sendo a conduta prevista
tanto na LF n 1.079/50 como na LF n 8.429/92, prevalecia aquela para que no
se usurpasse a competncia do prprio Supremo Tribunal Federal estabelecida no
art. 102 I c. A LF n 1.079/50 define os crimes de responsabilidade praticados
pelo Presidente da Repblica, Ministros de Estado, Ministros do Supremo
Tribunal Federal e Procurador Geral da Repblica, Governadores e Secretrios
de Estado; no cuida de crimes de responsabilidade de prefeitos, vereadores e
secretrios municipais, objeto do DL n 201/67.
outra a posio atinente s demais autoridades, inclusive aquelas dos
municpios; o foro privilegiado para prefeitos em processos de improbidade
administrativa foi afastado pelo Supremo Tribunal na ADI n 2.797-DF, Rel.
Acesso ao Sumrio
826
e-JTJ - 00
Seplveda Pertence, quando foi declarado inconstitucional a LF n 10.628/02,

que inseriu pargrafos no art. 84 do CPP. Essa a posio tranqila na Corte:
Alberto Victolo vs Ministrio Pblico, AI n 770.308-SP, STF, 28-10-2009,
Rel. Ricardo Lewandowski, deciso monocrtica. A r, vereadora, no possui
foro privilegiado e se submete as disposies da Lei de Improbidade. Rejeito a
preliminar.
4. Inqurito policial. Foi instaurado inqurito policial (IP n 050.99.0797419) em virtude de expediente encaminhado pela 2 Promotoria de Justia Criminal
da Capital, envolvendo irregularidades praticadas pela r e a ex servidora Maria
Rodrigues. Consta do referido inqurito que a r, aps indicar e contratar
assessores para exercer suas funes junto ao Gabinete da Vereadora na Cmara
de Vereadores, tinha hbito de exigir parte do valor recebido a ttulo de proventos
de seus assessores, o que era realizado na popular prtica do por fora, ou seja,
embora os assessores recebessem normalmente seus holerites, eles ficavam com
uma pequena parte e, de forma irregular, reembolsavam a vereadora que lhe
nomeara ou indicara. O Ministrio Pblico, acolhendo o relatrio da autoridade
policial, diante da precariedade das provas que no indicavam a materialidade
do delito, requereu o arquivamento do inqurito policial em 26-12-2006, o que
foi acolhido pelo juiz em 4-1-2007 (fls. 74/75, vol. 1).
No h coisa julgada, eis que se trata de deciso judicial que determinou o
arquivamento do inqurito policial, o qual pode ser reaberto, se de outras provas
tiver notcia a autoridade policial, nos termos do art. 18 do CPP; no se trata de
deciso de mrito (sentena) que ps fim a ao anteriormente ajuizada, gerando
coisa julgada material.
Como observou o juiz a fls. 97, no apenas as instncias so diferentes,
mas tambm o contedo, a extenso e a finalidade so diversas. A separao
das rbitas civil, penal e administrativa princpio legal admitido por todos;
elas se penetram nos termos postos na lei (por exemplo, o art. 65 do Cdigo de
Processo Penal determina que a sentena penal que reconhece ter o ru agido em
legtima defesa, em estado de necessidade ou no estrito cumprimento do dever
legal faz coisa julgada no cvel). Como se v em HELY LOPES MEIRELLES,
Direito Administrativo Brasileiro, 26 Ed. Malheiros, So Paulo, 2001, pg.
461, o ilcito administrativo independe do ilcito penal; a absolvio criminal
s afastar o ato punitivo se ficar provada, na ao penal, a inexistncia do fato
ou que o acusado no foi o seu autor. No houve ao penal e o arquivamento
do inqurito por ausncia de materialidade de outro crime relacionado ao cargo
ocupado pela r junto a Cmara de Vereadores na ocasio prtica do por fora
no implica em vinculao do juzo cvel ou impede apurao das circunstncias
em que ocorreu a nomeao e o exerccio do cargo pela ex servidora Maria
Rodrigues junto a Cmara Municipal.
No h violao ao princpio da unidade do Ministrio Pblico, que se
e-JTJ - 00
827
ACRDO
traduz pela submisso de todos os membros do Ministrio Pblico a um mesmo

rgo. No h, como pretende dizer a r, condutas incompatveis entre os
membros do Ministrio Pblico, uma vez que as esferas de atuao e o contedo
investigado so diversos.
O apelo no ataca o mrito da sentena; de qualquer modo, a prova
colhida e referendada pelas testemunhas de fls. 227/229 deixam certo que Maria
Rodrigues nunca foi mais que a empregada domstica da r, era semi-analfabeta
e no tinha condies para trabalho no gabinete da vereadora, aonde no vinha,
e que era praxe a recuperao pela r de parte do salrio dos servidores de seu
gabinete, prtica espria que custa crer sobreviva na cidade de So Paulo. A
prova contundente e justifica a condenao.
O voto pelo desprovimento do recurso.
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 011000954.2008.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que apelante FAZENDA
DO ESTADO DE SO PAULO, apelado ARNALDO TRAFANI.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: DERAM PROVIMENTO PARCIAL
AO RECURSO, NOS TERMOS QUE CONSTARO DO ACRDO. V.U.,
25.889)
DE LIMA JNIOR (Presidente sem voto), RICARDO DIP E PIRES DE
ARAJO.
AROLDO VIOTTI, Relator
VOTO
Acesso ao Sumrio
Ementa: Execuo. Ttulo judicial. Fazenda do Estado,

sucumbente no processo principal, citada para, nos
termos do art. 632 do CPC, fornecer dados para
elaborao de planilha de clculo do dbito. Ausncia
de ttulo que justificasse execuo para cumprimento
de obrigao de fazer. Recurso provido em parte para
afastar a execuo para tal fim, subsistindo no entanto
a intimao da embargante para os fins do artigo 475B, 2, do CPC.
Acesso ao Sumrio
828
e-JTJ - 00
I. A FAZENDA DO ESTADO DE SO PAULO interpe o presente

recurso de Apelao contra a r. sentena de fls. 45/46, que julgou improcedentes
os Embargos por ela opostos Execuo de ttulo judicial (cumprimento de
sentena) que lhe foi movida por ARNALDO TRAFANI, com o objetivo de que
a Fazenda juntasse planilha com a evoluo salarial do exequente-embargado.
Nas razes do apelo (fls. 49/52) reitera as alegaes anteriores, no sentido
de que: a) o objeto da ao julgada procedente condenao em pecnia, e
por isso no h obrigao de fazer a ser cumprida; b) o julgado sob execuo,
Acrdo desta Cmara, no contm condenao ao cumprimento de obrigao
de fazer; c) no era caso, portanto, de se promover a citao da Fazenda nos
termos dos arts. 632 e seguintes do CPC. Subsidiariamente, pede a reduo da
verba honorria advocatcia a que foi condenada na r. sentena.
O recurso foi contrariado a fls. 59/60, subindo os autos. Este, em sntese,
o relatrio que se agrega ao da r. sentena, no mais adotado.
II. D-se parcial provimento ao apelo, assistindo razo em parte Fazenda
do Estado.
O embargado-exequente, servidor estadual contratado sob o regime da
Lei 500/74, moveu ao com o objetivo de ver reconhecido seu direito licenaprmio, com o consequente pagamento em pecnia. Julgado improcedente o
pedido em primeiro grau, foi em segunda instncia invertido esse resultado. O
V. Acrdo desta C. Cmara, proferido na Apelao Cvel n 573.620-5/2-00,
j. 02.04.2007, desta Relatoria (traslado a fls. 26 e seguintes) deu provimento
parcial apelao do autor para declarar seu direito ao benefcio da licenaprmio, condenando-se a Fazenda Estadual a pagar-lhe os saldos da aludida
vantagem no gozada em atividade, a partir da vigncia da Constituio
Federal de 1988, consoante se apurar em liquidao de sentena com base
nas certides acostadas inicial, pelo valor mensal dos proventos vigentes
poca dos clculos, e com acrscimo de: a) juros moratrios de meio por cento
(0,5%) ao ms a contar da citao (demanda ajuizada posteriormente Medida
Provisria n 2.180-35, de agosto de 2001 - STJ, Embargos de Divergncia no
Recurso Especial n 495.702-RS, j. 01.12.2004, DJU 28.02.2005, p. 176, Rel.
Ministra ELIANA CALMON); b) custas e despesas de reembolso e honorrios
advocatcios fixados em dez por cento (10%) sobre o valor da condenao (fls.
34).
Transitado em julgado, o autor, dando incio ao cumprimento da sentena,
assinalou ser necessrio que a Fazenda apresentasse planilha com sua evoluo
salarial, e requereu a citao da r nos termos do artigo 632 do Cdigo de
Processo Civil (FLS. 39). A Fazenda tem razo ao apontar que no era mesmo
caso de ser promovida sua citao para tal fim, mesmo porque o julgado sob
execuo no continha condenao a cumprir obrigao de fazer. O de que se
trata mero incidente na liquidao do julgado, previsto no artigo 475-B do
e-JTJ - 00
829
Acesso ao Sumrio

Cdigo de Processo Civil, in verbis:

Art. 475-B. Quando a determinao do valor da condenao depender
apenas de clculo aritmtico, o credor requerer o cumprimento da
sentena, na forma do art. 475-J desta Lei, instruindo o pedido com
a memria discriminada e atualizada do clculo. (Includo pela Lei
n 11.232, de 2005)
1 Quando a elaborao da memria do clculo depender de dados
existentes em poder do devedor ou de terceiro, o juiz, a requerimento
do credor, poder requisit-los, fixando prazo de at trinta dias para
o cumprimento da diligncia. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)
2 Se os dados no forem, injustificadamente, apresentados pelo
devedor, reputar-se-o corretos os clculos apresentados pelo credor,
e, se no o forem pelo terceiro, configurar-se- a situao prevista no
art. 362. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)
3 Poder o juiz valer-se do contador do juzo, quando a memria
apresentada pelo credor aparentemente exceder os limites da deciso
exeqenda e, ainda, nos casos de assistncia judiciria. (Includo pela
Lei n 11.232, de 2005)
4 Se o credor no concordar com os clculos feitos nos termos
do 3 deste artigo, far-se- a execuo pelo valor originariamente
pretendido, mas a penhora ter por base o valor encontrado pelo
contador. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)
Em virtude do equivocado requerimento formulado pelo credor, o Juzo
acabou por admitir se desse incio a uma execuo sine titulo, uma vez que,
realmente, o objeto da execuo no era obrigao de fazer. Bastava, como
visto, requisio judicial dos subsdios necessrios liquidao, com intimao
da devedora a fornec-los em prazo assinado, no superior a trinta dias (CPC,
475-B, 1).
Dessa maneira, a embargante tem razo no que respeita inadequao
do aparelhamento de um processo executivo para a finalidade que ensejou sua
citao. Mas no tem razo no tocante substncia da pretenso do credor, que
consiste no fornecimento de subsdios necessrios elaborao da memria de
clculo, dados relativos vida funcional do autor de que s ela dispe.
Prov-se em parte a apelao para desconstituir a execuo de obrigao
de fazer, subsistindo no entanto a notificao da devedora para os fins do 1 do
artigo 475-B do CPC, de maneira a que atenda a requisio judicial no prazo de
quinze (15) dias a contar da intimao deste Acrdo, sob as penas da lei.
Ficam integralmente compensados entre as partes, embargante e
embargado, as custas e despesas do processo e os honorrios advocatcios.
III. Pelo exposto, d-se parcial provimento ao apelo.
830
e-JTJ - 00
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 011409052.2006.8.26.0053, da Comarca de So Paulo, em que apelante JOSE LUIZ
GONALVES DA COSTA, apelado INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO
SOCIAL INSS.
n 10.041)
BONILHA (Presidente) e LUIZ DE LORENZI.
LUIZ FELIPE NOGUEIRA, Relator
Acesso ao Sumrio
Ementa: Acidente do Trabalho - Leso por esforos

repetitivos em membros superiores Concesso, na
esfera administrativa, de auxlio acidente - Reabertura,
posterior, de auxlio doena, pelo mesmo mal, mas,
com carter previdencirio - Pedido de converso pelo
homnimo acidentrio Admissibilidade - Recurso
provido.
Dou provimento ao recurso.
VOTO
RELATRIO.
Cuida-se de recurso de apelao da parte autora contra a r. sentena de fls.
386/388, a qual julgou improcedente tanto o pedido de substituio de auxlio
acidente pela aposentadoria por invalidez quanto o de converso de auxlio
doena previdencirio pelo homnimo acidentrio.
Parcialmente inconformado com o desfecho dado em primeiro grau de
jurisdio, o autor busca a procedncia do pedido de converso do auxlio doena
previdencirio pelo homnimo acidentrio, uma vez que referida benesse tem
relao com a doena que ensejou a concesso do auxlio doena acidentrio
anterior, o qual foi convertido em auxlio acidente (fls. 391/395).
Contrarrazes fl. 400.
FUNDAMENTO E DECIDO.
A inicial narra que o autor adquiriu leses por esforos repetitivos em
membros superiores, em razo das condies agressivas do labor, motivo pelo
qual o INSS concedeu auxlio doena acidentrio, por certo perodo, convertendo,
e-JTJ - 00
831
logo em seguida, tal benesse, em auxlio acidente, ante a constatao da reduo

definitiva de sua capacidade de trabalho.
O segurado buscava, na inicial, a substituio do auxlio acidente em
aposentadoria por invalidez, sob o fundamento de agravamento do seu estado
clnico, ainda mais pela supervenincia de problemas psicolgicos, bem como
a converso de um auxlio doena previdencirio em acidentrio, o qual foi
implantado posteriormente ao auxlio acidente, mas, pelo mesmo mal.
A r. sentena, com base no conjunto probatrio, julgou improcedente
ambos os pedidos.
O recurso de apelao do hipossuficiente se insurgiu apenas e to somente
contra a parte da deciso terminativa que no acolheu o pedido de converso.
E, com razo o segurado.
De fato, o auxlio doena previdencirio de n 505.678.443-1 (fl. 49),
teve, como diagnstico de implantao, o CID M65 (sinovite e tenossinotive),
ou seja, o mesmo mal que ensejou o auxlio doena n 120.371.793-5, bem
como o auxlio acidente n 138.211.826-8.
Dessa forma, com razo o apelante, devendo ser parcialmente reformada
a r. sentena, para determinar ao INSS, que modifique a nomenclatura do auxlio
doena n 505.678.443-1, para o homnimo acidentrio.
Anoto, entretanto, que no h repercusso econmica, uma vez que o
percentual no se altera com a modificao da nomenclatura.
Nada devido, ento, ao autor, a ttulo de diferenas.
Resta, apenas e to somente, condenar o INSS ao pagamento de honorrios
advocatcios, os quais, com base no pargrafo 4, do artigo 20, do CPC, fixo em
R$ 600,00.
POSTO ISTO, pelo meu voto, DOU PROVIMENTO ao recurso.
ACRDO

Acesso ao Sumrio
COMPANHIA DE SANEAMENTO BSICO DO ESTADO DE SO
PAULO SABESP, so apelados/apelantes CONSORCIO OAS/SAENGE
(REPRESENTADO(A) POR TERCEIRO(A)) e CONSTRUTORA OAS LTDA.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Negaram provimento ao agravo
retido e deram provimento em parte aos recursos. v.u. Sustentou oralmente a
Dra. Jenny Mello Leme., de conformidade com o voto do Relator, que integra
Acesso ao Sumrio
832
e-JTJ - 00
DE LIMA JNIOR (Presidente sem voto), PIRES DE ARAJO E LUIS

GANZERLA.
RICARDO DIP, Relator
Ementa:
CONTRATO
ADMINISTRATIVO.
DILAO DO PRAZO PARA EXECUO DAS
OBRAS. RECOMPOSIO DO EQUILBRIO
ECONMICO-FINANCEIRO.
- Tratando-se de demanda cujo objeto a
recomposio de perdas provenientes da dilao do
prazo contratual, cabe aferir se esse retardo pode
ser imputado requerida, pois seria descabido que a
parte ensejadora do atraso pretendesse beneficiar-se
de prejuzos que essa demora lhe causou.
- Do conjunto probatrio extrai-se ser da demandada
a responsabilidade somente por parte das suspenses
dos trabalhos e dos aditamentos contratuais, sendo
insuficientes os elementos dos autos para caracterizar
a culpa exclusiva da suplicada em maior amplitude.
- A extenso das obras por perodo quase duas
vezes maior que o estabelecido no contrato original
por suspenses dos servios e mudanas no projeto
executivo a fim de melhor atender ao interesse pblico
causa suscetvel de afligir o equilbrio econmicofinanceiro do contrato.
- Rompida, tal o caso dos autos, com as sucessivas
prorrogaes do prazo de execuo do ajuste, a
base inaugural, econmica e financeira, do pacto
com o demandante, era de, com efeito, reconhecer
a necessidade de ressarcimento pecunirio para
reequilbrio da equao contratual originria.
- Tratando-se, na espcie, de responsabilidade relativa
a obrigaes contratuais, anotada a iliquidez do pleito
ressarcitrio, contam-se os juros de mora a partir da
citao, devendo observar-se o ndice que estiver em
vigor para a mora do pagamento de impostos devidos
Fazenda Nacional, que a taxa referencial do
Sistema Especial de Liquidao e de Custdia-Selic.
- No acolhida de agravo retido.
- Provimento em parte das apelaes.
e-JTJ - 00
833
Acesso ao Sumrio

VOTO:
RELATRIO:
1. O Consrcio OAS/Saenge ajuizou pretenso contra a Companhia
de Saneamento Bsico do Estado de So Paulo - Sabesp, visando a obter
indenizao por prejuzos sofridos em virtude do retardo de obras objeto de
contrato administrativo celebrado com a requerida.
2. Em saneador, afastou o M. Juzo de origem as preliminares de inpcia
da inicial por apontado pedido genrico e de ausncia de documentos essenciais
para a propositura da ao (fl. 311), manejando a Sabesp agravo retido contra
esse decisum, recurso contrarrazoado pelo requerente (fls. 322-6 e 333-43).
Veio aos autos laudo pericial, indicando que as perdas do demandante
correspondem a R$ 898.974,57, valor atualizado at maro de 2002 cf. (fls. 41467), seguindo-se pareceres divergentes dos assistentes tcnicos das partes (fls.
1364-77 e 1385-404).
3. A r. sentena julgou procedente em parte o feito, condenando a
suplicada no pagamento do montante indenitrio apurado na percia, quantia a
ser corrigida monetariamente de acordo com os critrios da Tabela Prtica para
Clculo de Atualizao Monetria dos Dbitos Judiciais editada pelo Tribunal
de Justia de So Paulo, incidindo juros moratrios de 1% ao ms a partir da
citao. Repartiram-se e compensaram-se as verbas sucumbenciais (vid. Fls.
5181-5).
4. Do decidido, apelaram ambas as partes.
A demandada reitera seu agravo retido, sustentando no haver nos
autos prova do prejuzo a ensejar a indenizao pleiteada. Afirma que foi do
suplicante a iniciativa dos sete aditamentos contratuais que estenderam o prazo
de execuo do pacto, bem como sempre terem concordado as partes com as
alteraes, no se registrando nenhum pedido de resciso do ajuste. Por fim,
alega que as suspenses das obras no eram imprevisveis, de forma que,
ao elaborar a proposta para a licitao, deveria o requerente ter considerado
possveis paralisaes (fl s. 5195-207).
O requerente, por sua vez, pretende majorar a indenizao para R$
1.631.227,67, valor aferido por seu assistente tcnico, argumentando que
os documentos juntados com o parecer divergente do profissional por ele
contratado, que comprovariam as despesas com a demisso de empregados, no
se consideraram pelo perito judicirio. Pleiteia, ainda, que os juros de mora
observem os ndices do Sistema Especial de Liquidao e de Custdia (fls.
5210-31 ).
Os recursos foram respondidos (fls. 5237-48 e 5250-69).
o relatrio do necessrio, conclusos os autos recursais em 20 de maro
de 2013 (fl. 5272).
Acesso ao Sumrio
834
e-JTJ - 00
VOTO :
5. Versam os autos pretenso indenizatria por alegados prejuzos
provenientes de prorrogaes de prazo do contrato n 6.345/02 celebrado entre
as partes, ajuste que visava s obras de reverso dos esgotos de Ribeiro Pires
e Rio Grande da Serra para o sistema ABC, incluindo obras complementares,
integrantes do sistema de esgotos sanitrios da Rmsp (fl. 34).
6. Alega o requerente que a execuo do contrato em perodo de
tempo superior ao previsto poca do ajuste primitivo importou em majo
rao das despesas indiretas, dos custos de manuteno do canteiro de obras
e desmobilizaes de mo de obra no cogitadas na proposta apresentada no
processo licitatrio antecedente da contratao em pauta.
7. Interps agravo a suplicada, recurso retido nos autos, com o escopo de
extinguir o processo, sem resoluo de mrito, por inpcia da inicial - conta
de genrico seu pedido - e por falta de documentos essenciais propositura da
ao.
O fato, porm, de o autor, na petio inicial, aps mencionar expressamente
a pretenso indenitria, no a quantificar, pleiteando que o valor seja apurado na f
ase instrutria, por meio de prova pericial (cf. fl. 15), no constitui estorvo algum
defesa, nem falta objetivamente especificao do pedido (arg. inc. IV do art.
282 do Cd.P r.C iv.) - especializao essa que, de modo med iato, se centra na
indenizao -, nem lhe ofende a certeza, porque, se o pedido deve ser certo ou
determinado (caput do art. 286 do Cd. cit.), lcita, contudo, a formulao de
pedido gen rico (incluso no aspecto de sua quantif icao), quando, tal o caso,
no for possvel determinar, de modo definitivo, as consequncias do ato ou do
fato ilcito (in c. II do art. 286).
Suficientes, no mais, a atender exigncia do art. 283 do Cdigo de
Processo Civil os documentos trazidos com a inceptiva por comprovarem o
ajuste entre as partes, seus aditamentos e suspenses que prorrogaram o prazo
de execuo do contrato, fato que fundamenta a pretenso ressarcitria, desfiada
a tese de extrapolarem a dilao do pacto as previses feitas na elaborao da
proposta licitatria, no se vislumbrando, alm disso, prejuzo ao direito de
defesa da requerida com a ausncia de eventuais outros documentos.
Assim, nega-se provimento ao agravo retido interpsto pela Sabesp.
8. O demandante venceu a concorrncia n 6.345/02, promovida pela
suplicada, celebrando as partes, em 12 de julho de 2002, contrato administrativo
de mesmo nmero, no valor de R$ 27.480.000,98, com o fim de realizar as obras
para a reverso dos esgotos dos Municpios de Ribeiro Pires e Rio Grande da
Serra para o Sistema ABC no prazo de mil dias (fls. 34-52).
O pacto sofreu uma primeira alterao em 16 de junho de 2003, apenas
para modificar o endereo da sede social da empresa lder do consrcio. Extraise desse documento que a execuo do contrato teve incio em 15 de janeiro
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de 2003, previsto o trmino das obras para 11 de outubro de 2005 (fls. 54-5).
O segundo termo aditivo, datado de 7 de dezemb ro de 2005, prorrogou
o prazo contratual para 7 de junho de 2006, incluindo a obrigao de entrega,
pela contratada, de termo de cincia e notificao, exigido pela Resoluo n
8/2004 do Tribunal de Contas paulista (fls. 57-8).
O termo final do pacto foi novamente postergado, agora para 7 de outubro
de 2006, conforme o terceiro aditamento firmado em 20 de julho de 2006 (fls.
60-1).
Em 5 de setem bro de 2006, mediante novo aditivo majorou-se o valor
do ajuste em R$ 3.816.609,65, sendo de R$ 31.296.610,63 o novo valor total do
pacto, acrescendo-se servios extracontratuais equivalentes a R$ 10.321.975,86
(fls. 63-75).
O prazo para execuo das obras foi prorrogado para 14 de maro de
2007 por meio do quinto aditamento, em 22 de dezembro de 2006 (fls. 77-8), e
depois para 7 de maro de 2008, pelo sexto aditivo contratual, celebrado este
em 10 de setembro de 2007 (fls. 80-1).
Por fim, em 7 de dezembro de 2007, a stima alterao do pacto aumentou
em R$ 2.243.337,87 o valor do ajuste, que passou a totalizar R$ 33.539.983,50,
prevendo-se o pagamento de servio extracontratual de R$ 1.579.865,97 (fls.
83-7).
Registra-se que o encerramento oficial da obra ocorreu em 4 de outubro
de 2008, terminados efetivamente os trabalhos em 7 de maio de 2008, como
informou o perito judicirio (fl. 428).
9. O descompasso entre as datas dos aditivos e os termos finais da obra
fixados nos instrumentos precedentes tributa-se a oito suspenses dos trabalhos
durante a execuo do contrato.
Essas interrupes das obras eram formalizadas por meio de ofcios do
Gerente de Departamento de Obras da Sabesp, alguns aps pedidos do contratado
amparando-se em diversas causas.
As trs primeiras suspenses justificaram-se por estudos para a
incorporao de preos extracontratuais que resultaram no quarto termo de
aditamento do pacto, e compreenderam os perodos de 3 de outubro a 1 de
dezembro de 2005 (fl. 218), 16 de maio a 5 de julho de 2006 (fls. 89 e 92) e 27 de
julho a 15 de ag osto de 2006 (f ls. 94 e 96), totalizando 130 dias de paralisao.
Suspendeu-se a execuo contratual em 16 de setembro de 2006,
prevendo-se o reincio dos trabalhos depois de 60 dias, em virtude do embargo
das obras pelo Municpio de Ribeiro Pires e de remanejamento de recursos
da contratante (fl. 97).
Antes do fim da suspenso, nova correspondncia da Sabesp determinou
a retomada dos servios por dez dias, a partir de 10 de novembro, para garantir
a entrega de equipamentos fornecidos por terceiros, mantendo a suspenso aps
Acesso ao Sumrio
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esse prazo at 24 de dezembro de 2006 (fl. 99), de forma que a quarta suspenso
importou em 90 dias sem obras.
A quinta paralisao, no perodo de 17 de janeiro a 18 de maro de 2007,
foi motivada pela observncia de termo de ajustamento de conduta firmado pelos
ora recorrentes com a Municipalidade de Ribeiro Pires (fl. 101), permanecendo
suspensas as obras para o mesmo fim at 16 de julho de 2007, isso por nova
determinao da Sabesp (cf. fl. 103), contabil izando-se 180 dias sem t rabalhos.
Atraso na entrega de equipamentos e na liberao de rea de propriedade
da Companhia Paulista de Trens Met ropolitanos (Cptm) provocaram a stima
suspenso das obras, entre 16 de julho e 10 de setembro de 2007 (fl. 105),
acarretando mais 60 dias de se rvios paralisados.
Suspendeu-se a execuo do contrato por 90 dias, no perodo entre 4
de novembro de 2007 e 2 de fevereiro de 2008, mais uma vez pela falta da
autorizao para o incio das obras no imvel da Cptm (fl. 236).
Dessa forma, tanto se verifica destes autos, as sucessivas paralisaes
das obras por ordem da Sabesp foram determinantes para os aditivos
contratuais e, de consequncia, para que a execuo do contrato se tenha
estendido por quase o dobro de tempo previsto poca de sua celebrao.
10. Tratando-se de pretenso cujo objeto a recomposio de perdas
provenientes da dilao do prazo contratual, cabe, pois, aferir se esse retardo
pode ser imputado requerida, pois seria descabido que a parte ensejadora do
atraso pretendesse beneficiar-se de prejuzos que essa demora lhe causou.
Passa-se, assim, a analisar as causas de cada uma das suspenses dos
trabalhos, tendo em vista a influncia de cada uma delas nas prorrogaes
contratuais que acabaram por estender as obras por 939 dias alm do pactuado.
11. Extrai-se do conjunto probatrio que, aps o incio da execuo do
contrato, houve a necessidade de modificar itens do projeto executivo, bem
como de complement-lo com algumas obras no previstas na planilha
oramentria anexa ao pacto.
As partes comearam o processo para o aditamento do ajuste, contemplando
a incorporao de preos extracontratuais, processo cujo registro inicial data de
30 de maro de 2005, sendo o primeiro aditivo com esse fim celebrado em 5 de
setembro de 2006, provocando os segundo, terceiro e quarto termos de alterao
contratual e das trs primeiras suspenses das obras.
Conclui-se que esse retardamento na execuo do ajuste foi provocado
por inadeq uaes no projeto executivo, projeto esse que era parte integrante do
edital da licitao que originou o contrato em tela, sendo atribuvel Sabesp
esse primeiro perodo de atraso.
12. A execuo contratual foi paralisada pela quarta vez em razo dos
embargos das obras pelo Municpio de Ribeiro Pires, po rque faltantes as
licenas locais, incluso as de carter ambiental, para a realizao das versadas
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Acesso ao Sumrio

obras (fls. 237-40).

Em que pese a no haver no pacto sub examine clusula expressa acerca
do tema, consta no ajuste que se obriga a suplicada a liberar, em tempo hbil,
as reas necessrias execuo das obras e/ou servios (fl. 43), reputando-se
ser dela, pois, a responsabilidade pela obteno das licenas para os trabalhos.
Corroboram esse entendimento a licena ambiental de instalao
conferida pelo Estado de So Paulo e as autorizaes para realizao das obras
da Cptm, do Departamento de Estradas de Rodagem, do Departamento de guas
e Energia Eltrica, do Instituto do Patrimnio Histrico e Artstico Nacional e
dos Municpios de Mau e de Santo Andr, concedidas essas licenas todas em
nome da Sabesp (fls. 1273-301).
13. A quinta e a sexta paralisaes dos servios mostraram-se necessrias
para o cumprimento de acordo celebrado nos autos de uma ao civil pblica
promovida pelo Municpio de Ribeiro Pires contra a Sabesp e o Consrcio em
novembro de 2005.
Essa ao civil pblica visava recuperao dos danos ambientais e das
vias pblicas, bem como indenizao e compensao dos danos materiais e
leses morais aos muncipes residentes no entorno das obras (fls. 224-72).
Narra-se na inceptiva desse processo jud icial que as obras para
rebaixamento do lenol fretico - item do contrato em anlise - provocaram
depresso da rea a seu redor, danos s vias pblicas e aos imveis nelas
situados, alm de risco de vazamento do esgoto para o lenol, noticiando-se,
ainda, o depsito de resduos em rea de manancial.
Em 18 de outubro de 2006, as partes firmaram naqueles autos acordo,
que foi homologado (fls. 276-83), em que o Consrcio e a Sabesp assumiam a
obrigao de, em 120 dias, recuperar as vias p blicas e os prdios danificados,
construir e doar para o Municpio seis poos de monitoramento ambiental de
qualidade da gua e executar servios - instalao de lixeiras, bancos e portes,
pintura, iluminao e impermeabilizao - no Parque Municipal Prola da Serra,
a fim de compensar os danos ambientais causados em outra rea utilizada para
depositar os resduos da obra, rea essa que se recomps naturalmente no curso
da demanda.
No h nos presentes autos esclarecimentos sobre os fatos que
ensejaram a propositura da ao civil pblica, invocando o Consrcio autor
desentendimentos polticos entre a Sabesp e a Municipalidade ribeiro-pirense
- sem que haja sequer indcios do alegado -, ao passo que a requerida se cifra a
atribuir os danos a falhas na execuo das obras pela suplicante, sem trazer aos
autos as provas pertinentes.
A falta de outras informaes sobre os eventos que motivaram aquela
demanda obstam aqui a imputao desses fatos, e, de conseguinte, da
responsabilidade da Sabesp pelas quinta e sexta suspenses contratuais.
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Seguindo a mesma trilha, no possvel afirmar qual dos contratantes

provocou o stimo aditivo, que incorporou obras complementares e seus valores
ao contrato, pois esse aditivo est diretamente relacionado com as paralisaes
em virtude do cumprimento do acordo firmado nos autos da ao civil pblica.
14. Observa-se que a falta de autorizao da Cptm para incio dos
trabalhos nas proximidades de linha frrea tambm deu ensejo stima e
oitava suspenso contratual e, pois, ao sexto termo aditivo (fls. 235-6 e 80-1).
No tocante com a stima paralisao, no possvel afirmar ser ela de
responsabilidade exclusiva da Sabesp.
Isso porque se apontou, ao par de demora na liberao de espao pela
Cptm, o atraso na entrega de equipamentos como causa suspensiva das obras.
No ficou esclarecido nos autos a quem caberia o fornecimento desses materiais,
uma vez que, como se extrai do contrato clusulas 14.2, 14.3, item d, e 14.5
-, haveria equipamentos a ser fornecidos, alguns, pelo Consrcio, outros pela
Sabesp (fls. 46-7).
15. Assim, pode afirmar-se que a responsabilidade pelas suspenses
dos trabalhos e pelos aditamentos contratuais foram, em parte, da requerida,
salvo quanto s quinta, sexta e stima paralisaes e aos sexto e stimo termos
de alterao do ajuste, por faltarem elementos probatrios nos autos para
caracterizar a culpa exclusiva da Sabesp nesses casos, prova essa que era nus
do autor.
16. A extenso das obras por perodo quase duas vezes maior que o
estabelecido no contrato original por suspenses dos servios e mudanas no
projeto executivo a fim de melhor atender ao inte resse pblico causa suscetvel
de afligir o equilbrio econmico-financeiro do contrato.
Na medida em que atos da Administrao impliquem mudana na equao
econmica e financeira do contrato administrativo, levam obrigao de reajuste
dos preos originrios, para compensar os prejuzos acarretados ao contratado,
sem culpa de sua parte (LOPES MEIRELLES, Hely. Direito Administrativo
Brasileiro. 30.ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005, p. 239).
Rompida, tal o caso dos autos, com as sucessivas prorrogaes do prazo
de execuo do contrato, a base inaugural, econmica e financeira, do ajuste
celebrado com o demandante, era caso, com efeito, de reconhecer a necessidade
de impor o ressarcimento pecunirio para reequilbrio da equao contratual
originria.
17. Comprovaram-se nos autos, ao revs do sustentado pela suplicada,
os prejuzos suportados pelo demandante, consignado no laudo pericial que os
valores acrescidos ao pacto pelo quarto e stimo aditamentos no se destinaram
a compensar a dilao de prazo (fl. 454).
Assim, da adeso do autor aos diversos termos de aditamento contratual,
sem avistar-se nimo novatrio, no se permite negar a perseverana de prejuzos
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ressarcveis, afastando-se, pois, a tese, desfiada pela Sabesp, no sentido de que

o acordo intercorrente das partes seria causa exclusora da pretenso indenitria.
18. A hiptese de resciso contratual prevista no inciso XIV do art. 78 da
Lei n 8.666, de 21 de junho de 1993, constitui faculdade daquele que contrata
com a Administrao pblica, no implicando automtico fim do ajuste.
Se, apesar das ordens expressas do administrador para suspenso da
execuo do contrato por prazo total superior a 120 dias, o particular ainda
entender presente interesse no prosseguimento das obras, no obrigado a
requerer a resciso do contrato. Averbe-se que a opo pela continuidade do
pacto, em princpio, se mostra mais vantajosa Administrao, pois, em caso
contrrio, teria ela que arcar no s com as despesas inerentes quebra do ajuste,
mas tambm com os custos de uma nova contratao.
19. Pretende o Consrcio requerente obter indenizao pelos custos
exorbitantes relativos manuteno do canteiro de obras, s despesas indiretas
e s imprevistas desmobilizaes e mobilizaes de mo de obra.
20. Quanto ao ressarcimento atinente ao canteiro de obras, necessrio
esclarecer que, como observado pelo perito oficiante, isso constitui um artigo
especfico da planilha oramentria anexa ao contrato, indicando-se ali seu
preo global, de forma que o custo do canteiro de obras no estava abrangido
pelo preo dos demais servios executados pelo contratado.
Por isso o clculo do montante indenitrio deve considerar todo o perodo
de prorrogao do pacto, uma vez que o custo de manuteno do canteiro de
obras no integra os aditamentos de valores ao contrato.
Para apurar a quantia a ser indenizada por esse item, o perito judicial
encontrou o valor dirio para mantena do canteiro de obras - R$ 479,95,
concordando as partes com essa importncia - e multiplicou-o por 939, perodo
de dias de extenso do contrato, totalizando R$ 450.673,05 (fls. 445-6).
Crtica a essa conta foi lanada apenas pelo assistente tcnico da requerida,
que entende ser de responsabilidade exclusiva do autor o lapso que compreende
as quarta, quinta, sexta e stima suspenses das obras e, por isso, os quinto e
sexto termos de alterao contratual (fl. 1374).
Pertinente a observao desse tcnico, tendo em vista que o clculo do
montante indenitrio relativo ao ponto em anlise deve considerar o perodo de
prorrogao do ajuste causado pelos atrasos imputveis somente Sabesp.
Todavia, no se pode acolher a conta elaborada no mencionado parecer
tcnico, pois, como j visto, a quarta paralisao das obras ocorreu por
descumprimento de obrigao contratual da suplicada.
No tocante com as demais suspenses indicadas, no h nos autos prova
da culpa por esses atrasos.
Dessa forma, a quantidade de dias a ser excluda do clculo da indenizao
pela mantena do canteiro de ob ras aquela obtida pela diferena entre o termo
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final definido no quinto aditivo - 14 de maro de 2007 - e aquele f ixado no

sexto aditamento contratual - 7 de maro de 2008 -, porque considera o perodo
da quinta stima suspenses, alm do tempo de prorrogao necessrio para o
trmino da obra aps essas paralisaes, totalizando 359 dias.
Assim, o montante indenitrio o valor di rio de manuteno do
canteiro de obras - R$ 479,95 - multiplicado por 580 dias, correspondendo a
R$ 278.371,00 para maro de 2002, data de referncia usada no laudo pericial.
21. Para o clculo do ressarcimento pelo acrscimo das despesas indiretas
releva a observao do perito judicial de que completados mil dias do incio da
execuo das obras, foram efetuados trabalhos no valor de R$ 22.053.935,51,
representando 80,25% do objeto contratual (fl. 432). Observa-se que at esse
momento - 11 de outubro de 2005 - no haviam sido feitas as alteraes de
valores no pacto.
A conta da indenizao relativa a esse ponto foi feita com a aplicao
de um percentual sobre a diferena entre o valor inicial do contrato e aquele
equivalente s obras executadas at o prazo de encerramento original do ajuste,
utilizando-se o perito judicirio do ndice apontado pelo suplicante - 8,262% -,
obtendo a importncia de R$ 448.301,52, atualizada at maro de 2002.
As partes concordaram com essa frmula e com a porcentagem aplicada,
divergindo o assistente tcnico do autor apenas quanto base de clculo,
sustentando que essa deve ser o valor total do pacto, considerados os incrementos
do ajuste.
O laudo pericial resiste a essa crtica:
Nestes termos, o Consrcio j havia percebido, pela parcela
referente s Despesas Indiretas , razo de 8, 262%, R$ 1.822.096,15
(um milho, oitocentos e vinte e dois mil, noventa e seis reais e quinze
centavos) - maro/2002.
Desta forma, considerou a Percia que do montante previsto no
contrato, citado pela prpria Parte s fls. 1.396 dos autos, equivalente
a R$ 2.270.397,68 para DI - Despesas Indiretas, a Requerente j
havia recebido R$ 1.822.096,15, restando, portanto, a receber R$
2.270.397,68 - R$ 1.822.096,15 = R$ 448.301,53 (I0) maro/2002,
conforme exposto no corpo do Laudo.
Resta evidente que a poro de Despesas Indiretas referente ao valor
contratual aditado, foi faturada poca da execuo dos servios
adicionados/aditados, de modo que no h reparos a serem procedidos
em relao a anlise pericial do tema (fls. 5708-9) (o destaque no
do original)
Razovel de todo esse entendimento, mantm-se a importncia de R$
448.301,53 como valor indenitrio pelo acrscimo de despesas indiretas.
22. No concernente com as desmobilizaes, cabe asseverar que, embora
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Acesso ao Sumrio

tenha o assistente tcnico do autor juntado 19 volumes de documentao relativa

a contratos de trabalho e guias de recolhimento do Fundo de Garantia do Tempo
de Servio e de informaes Previdncia Social aps a apresentao do laudo
pericial, esses documentos foram examinados pelo expert em sua manifestao
posterior (vid. Fl. 5110), afastando-se, pois, o cerceamento de defesa arguido
pelo suplicante.
Comporta manuteno o resultado do trabalho pericial nesse particular,
uma vez que os documentos trazidos aos autos no foram suficientes para
comprovar o nexo de causalidade entre as demisses e a dilao do prazo
contratual.
Aponta o requerente a ocorrncia de grandes desmobilizaes nos meses
de dezembro de 2003 e maro de 2006, meses em que as obras no estavam
suspensas.
Alm disso, extrai-se dos documentos acostados ao parecer tcnico
divergente do profissional contratado pelo demandante que parte dos
trabalhadores do requerente deixou a obra a pedido ou em virtude do trmino
do perodo de experincia, razes que no ensejam a pretendida indenizao.
Observa-se tambm que parte dos empregados foi demitida nos anos de
2003 e 2004, quando no se havia prorrogado o prazo de entrega ou suspendido
as obras.
Para os demais casos, no ficou comprovado o liame entre as paralisaes
e aumento do prazo contratual e as dispensas de empregados, cogitando-se de
outras causas para a agitada desmobilizao, sendo improcedente o pedido
indenizatrio quanto a esse ponto.
23. Tratando-se, na espcie, de responsabilidade relativa a obrigaes
contratuais, anotada a iliquidez do pleito ressarcitrio, a mora constitui-se ex
persona, contando-se os juros a partir da citao.
A taxa desses juros conforma-se norma do art. 406, Cdigo Civil,
devendo observar o ndice em vigor para a mora do pagamento de impostos
devidos Fazenda Nacional, que a taxa referencial do Sistema Especial de
Liquidao e de Custdia - Selic.
Firme a jurisprudncia desta Corte e do egrgio Superior Tribunal
de Justia no sentido da taxa referencial do Selic compreender a correo
monetria e a incidncia dos juros de mora, cabe ressaltar que a repotenciao
monetria deve contar-se segundo a Tabela Prtica para Clculo de Atualizao
Monetria dos Dbitos Judiciais deste Tribunal de Justia, desde maro de 2002
- data base dos valores contratuais - at a citao, a partir da incidindo apenas
a taxa referencial do Selic para o cmputo dos juros moratrios e da correo
monetria.
Assim, acolhe-se em parte o recurso do demandante.
24. Observa-se, por fim, em ordem ao prequestionamento indispensvel
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e-JTJ - 00
ao recurso especial e ao recurso extraordinrio, que todos os preceitos referidos

nos autos se encontram, quodammodo, albergados nas questes decididas.
POSTO ISSO, pelo meu voto, nego provimento ao agravo retido
manejado pela Companhia de Saneamento Bsico do Estado de So Paulo, e
dou provimento em parte s apelaes, para fixar o montante indenitrio em R$
726.672,53, valor esse que deve ser corrigido pela Tabela Prtica para Clculo
de Atualizao Monetria dos Dbitos Judiciais deste Tribunal de Justia desde
maro de 2002 at a data da citao, a partir de quando deve incidir a ttulo de
correo monetria e juros de mora a taxa referencial do Selic.
No mais, mantm-se a r. sentena prolatada nos autos de origem n
0120086-60.2008.8.26.0053, da 4 Vara da Fazenda Pblica da Comarca de So
Paulo.
como voto.
ACRDO
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Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 920813294.2009.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que apelante MARIO
JORDAO TOLEDO LEME, apelado FAZENDA DO ESTADO DE SO
PAULO.
n 10.335)
ANTONIO CELSO AGUILAR CORTEZ (Presidente sem voto), PAULO
GALIZIA E URBANO RUIZ.
TERESA RAMOS MARQUES, Relatora
Ementa: SERVIDOR ESTADUAL
Delegado - Licena prmio - Bloco aquisitivo Interrupo - Afastamento - Cargo em comisso Subprefeito - Possibilidade:
- Salvo expressa permisso legal, interrompe o lapso
temporal para a licena prmio, sem possibilidade
de aproveitamento posterior, o afastamento para
o exerccio de cargo em comisso fora do servio
pblico estadual.
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Acesso ao Sumrio

VOTO
RELATRIO
Sentena de improcedncia, fixados os honorrios em R$ 1.000,00, apela
o autor, alegando que foi afastado por deciso do governador para executar
misso junto Prefeitura de So Paulo, o que impe o cmputo do tempo de
afastamento para todos os fins, inclusive para licena prmio nos termos do
art.78, inciso XI, da Lei 10.261/68. Admitindo a administrao a soma de tempos
descontnuos para fim de licena prmio inclusive na hiptese de rompimento do
vnculo, a desconsiderao do perodo de afastamento para exerccio do cargo
de subprefeito implica violao aos princpios da razoabilidade e da equidade
(art.111 da Constituio Estadual). Indubitvel que afastamento caracteriza
misso. A diferenciao feita pela sentena entre afastamento do servio
e do cargo mero jogo de palavras. No tratasse de misso, o governador
jamais teria autorizado o afastamento sob pena de prevaricao. Do ato de
afastamento constou que no sofreria qualquer prejuzo nem de vencimentos
nem de vantagens. No registrou faltas, nem punies durante o bloco aquisitivo
iniciado em 21.10.2003.
Nas contrarrazes, aduz a Fazenda que o pedido juridicamente
impossvel porque a legislao de regncia veda o cmputo do afastamento para
exerccio do cargo comissionado junto ao Municpio (arts. 209 e 210 da Lei
10.261/68). No mrito, o autor no atende ao requisito dos 5 anos de exerccio
ininterrupto do cargo. O afastamento para exerccio do cargo de subprefeito no
considerado efetivo exerccio. O perodo anterior e posterior ao afastamento
no podem ser somados, pois a lei exige a no interrupo do lapso de 5 anos.
No pode ser compelida a conceder vantagem sem a estrita observncia da lei,
sob pena de ofensa ao princpio da legalidade e da tripartio do poder (arts. 2
e 5, inciso II, e 37, caput, da Constituio Federal).
FUNDAMENTOS
1. Rejeito a preliminar arguida pela Fazenda em suas contrarrazes.
A possibilidade jurdica do pedido condio genrica da ao, sempre
presente quando o ordenamento jurdico no veda o acesso jurisdio para
exame da pretenso.
2. O autor, delegado de polcia de classe especial, no perodo de 18.9.07
a 9.12.07 exerceu o cargo de subprefeito comissionado junto Subprefeitura
da S (fls. 16) e ajuizou demanda objetivando que o perodo de afastamento
seja computado para fim de licena prmio. Alternativamente, pede a soma do
perodo anterior e posterior ao afastamento para formao do bloco aquisitivo
iniciado em 21.10.2003.
A licena prmio est assim disciplinada no Estatuto dos Funcionrios
Pblicos Civis do Estado (Lei n 10.261/68) no que pertine hiptese em
julgamento:
Acesso ao Sumrio
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SEO X
Da licena-prmio
Artigo 209 - O funcionrio ter direito, como prmio
de assiduidade, licena de 90 (noventa) dias em cada
perodo de 5 (cinco) anos de exerccio ininterrupto, em
que no haja sofrido qualquer penalidade administrativa.
Pargrafo nico - O perodo da licena ser considerado
de efetivo exerccio para todos os efeitos legais, e
no acarretar desconto algum no vencimento ou
remunerao.
Artigo 210 - Para fins da licena prevista nesta Seo,
no se consideram interrupo de exerccio:
I - os afastamentos enumerados no artigo 78, excetuado
o previsto no item X; e
II - as faltas abonadas, as justificadas e os dias de
licena a que se referem os itens I e IV do art. 181 desde
que o total de todas essas ausncias no exceda o limite
mximo de 30 (trinta) dias, no perodo de 5 (cinco) anos.
Artigo 211 - Ser contado para efeito da licena de que
trata esta Seo, o tempo de servio prestado Unio,
Estados e Municpios e Autarquias em geral, desde que
entre a cessao do anterior e o incio do subsequente
no haja interrupo superior a 30 (trinta) dias.
...
Artigo 78 - Sero considerados de efetivo exerccio,
para todos os efeitos legais, os dias em que o funcionrio
estiver afastado do servio em virtude de:
I - frias;
II - casamento, at 8 (oito) dias;
III - falecimento do cnjuge, filhos, pais e irmos, at 8
(oito) dias;
IV - falecimento dos sogros, do padrasto ou madrasta,
at 2 (dois) dias;
V - servios obrigatrios por lei;
VI - licena quando acidentado no exerccio de suas
atribuies ou atacado de doena profissional;
VII - licena funcionria gestante;
VIII - licenciamento compulsrio, nos termos do art. 206;
IX - licena-prmio;
X - faltas abonadas nos termos do 1 do art. 110,
observados os limites ali fixados;
e-JTJ - 00
845
Acesso ao Sumrio

XI - misso ou estudo dentro do Estado, em outros pontos

do territrio nacional ou no estrangeiro, nos termos do
art. 68;
XII - nos casos previstos no art. 122;
XIII - afastamento por processo administrativo, se
o funcionrio for declarado inocente ou se a pena
imposta for de repreenso ou multa; e, ainda, os dias
que excederem o total da pena de suspenso efetivamente
aplicada;
XIV - trnsito, em decorrncia de mudana de sede de
exerccio, desde que no exceda o prazo de 8 (oito) dias;
e
XV - provas de competies desportivas, nos termos do
item I, do 2, do art. 75.
...
Artigo 181 - O funcionrio poder ser licenciado:
I - para tratamento de sade;
II - quando acidentado no exerccio de suas atribuies
ou atacado de doena profissional;
III - no caso previsto no art. 198;
IV - por motivo de doena em pessoa de sua famlia;
V - para cumprir obrigaes concernentes ao servio
militar;
VI - para tratar de interesses particulares;
VII - no caso previsto no art. 205;
VIII - compulsoriamente, como medida profiltica; e
IX - como prmio de assiduidade.
Pargrafo nico - Ao funcionrio ocupante de cargo em
comisso sero concedidas as licenas previstas neste
artigo, salvo a referida no item VI.
3. O afastamento para exerccio do cargo em comisso de subprefeito no
est no rol dos afastamentos considerados como efetivo exerccio, motivo da
improcedncia.
Evoca o recorrente o inciso XI do art.78 da Lei 10.261/68, dizendo que
foi afastado pelo governador para exercer uma misso junto Prefeitura de So
Paulo.
O inciso referido considera efetivo exerccio, para todos os efeitos legais,
os dias em que o funcionrio estiver afastado do servio em virtude de misso
ou estudo dentro do Estado, em outros pontos do territrio nacional ou no
estrangeiro, nos termos do art. 68.
O art.68 do mesmo diploma dispe Artigo 68 - O funcionrio poder
846
e-JTJ - 00
ausentar-se do Estado ou deslocar-se da respectiva sede de exerccio, para

misso ou estudo de interesse do servio pblico, mediante autorizao expressa
do Governador.
Sem razo, no entanto.
Misso est relacionada ao exerccio de funes diplomticas, blicas,
ou, ao menos, de natureza policial em situaes de perigo excepcional, tanto que
a doutrina usa o termo misso diplomtica ora referindo-se pessoa fsica do
agente diplomtico ora ao rgo diplomtico cujo agente preposto.1
O exerccio da subprefeitura da S no caracterizou uma misso, mas
apenas o desempenho de um cargo de confiana do prefeito, de cunho poltico,
que implicou no afastamento do delegado de polcia de seu cargo no servio
pblico estadual.
A licena concedida como prmio de assiduidade em cada perodo de
cinco anos de exerccio ininterrupto do cargo/funo no servio pblico estadual.
E interrompido o bloco aquisitivo pelo exerccio do cargo comissionado
de subprefeito, a contagem do prazo de cinco anos reinicia-se com o retorno ao
exerccio do cargo de delegado de polcia.
No possvel a soma do perodo anterior ao afastamento com o perodo
posterior ao retorno, porque o lapso temporal antes iniciado ficou legalmente
descartado para a obteno do prmio, diante da exigncia expressamente
prevista em lei de que se completasse sem interrupo.
No vislumbro qualquer ofensa ao art.111 da Constituio Estadual, pois
o princpio da razoabilidade no serve de pretexto para olvido do princpio da
legalidade estrita.
Destarte, pelo meu voto, nego provimento ao recurso.
Acesso ao Sumrio
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos do Apelao n 000327141.2005.8.26.0196, da Comarca de Franca, em que so apelantes A.J.M. (E
OUTROS(AS)) e L.S.T.M., so apelados C.R.N., P.M.F. e F.C.C.M.F..
1
Direito
das
Relaes
Diplomticas
Coleo
para
Entender,
Brant,
Leonardo
Nemer
Caldeira;
Sicari
, Vicenzo
Rocco.
Disponvel
em
<http://books.
g o o g l e . c o m . b r / b o o k s ? i d = o J z D J h H - q l 0 C & p g = PA 4 9 & l p g = PA 4 9 & d q = % 2 2 m i s s %
C3%A3o+diplom%C3%A1tica%22+conceito&source=bl&ots=qbssr8ogt6&sig=U5U7cOo6sERoDBO_
sCHiVVh8Pw&hl=ptBR&sa=X&ei=w_
ZRUZzxHaTl0QGsuYDgBA&ved=0CEoQ6AEwBQ#v=onepage&q=%22miss%C3%A3o%20
diplom%C3%A1tica%22%20conceito&f=false> Acesso em: 27.3.13
e-JTJ - 00
847
Ementa: APELAO CVEL - Responsabilidade

Civil. - Erro mdico. - Indenizao por danos morais
e materiais - Equivocado atestado de bito da filha
dos autores, que foi descoberta com vida em seu
velrio - bito que havia sido constatado por uma das
requeridas e atestado por outro requerido - Evidente
falha no servio - Responsabilidade dos requeridos
bem demonstrada - Penso mensal Impossibilidade
- Indenizao por danos morais - Possibilidade Recurso parcialmente provido.

Acesso ao Sumrio
VOTO
Trata-se de ao de indenizao por danos morais e materiais proposta por
A.J.M. e por L.S.T.M. em face de C.R.N., M.F. e F.C.C.M.F., com a alegao
de que os requeridos atestaram equivocadamente o bito de sua filha R.. Dizem
que a criana nasceu prematura e que os requeridos certificaram seu bito. J
no velrio, descobriram que a criana estava viva e a levaram novamente ao
hospital.
A r F.C.C.M.F. requereu o chamamento ao processo de C.S.T.S., mdica
que teria constatado a morte de R.. C. apresentou agravo retido (fls. 280/295)
em face da deciso que deferiu o chamamento, alegando que no h na inicial
nenhum ato a ela atribudo, de forma que parte ilegtima para responder
demanda. A F. apresentou contraminuta ao agravo retido a fls. 297/303.
O pedido de produo de prova pericial indireta de natureza mdica foi
indeferido (fls. 1085), tendo a M. apresentado agravo retido (fls. 1105/1107)
em face de tal deciso, alegando, em sntese, que apenas a percia indireta pode
comprovar que o procedimento mdico-hospitalar adotado em relao R. foi
correto.
A preliminar de ilegitimidade passiva arguida pela M. foi afastada pela
deciso de fls. 1079, em face da qual a M. apresentou o agravo retido de fls.
1108/1111, com o argumento de que a F.C.C.M.F. pessoa jurdica de direito
privado, com personalidade jurdica e patrimnios prprios. Diz que a relao

FERMINO MAGNANI FILHO (Presidente sem voto), FRANCISCO BIANCO
E NOGUEIRA DIEFENTHALER.
MARIA LAURA TAVARES, Relatora
Acesso ao Sumrio
848
e-JTJ - 00
da M. com a F., poca dos fatos, consistia apenas em um contrato de prestao

de servios, e que como se tratada do nico hospital localizado no territrio do
Municpio que prestava servios ao Sistema nico de Sade e por se tratar de
entidade filantrpica, tinha ela preferncia na contratao com a M.. Diz que
a M. s pode ser responsabilizada aps esgotados os bens da contratada, nos
termos do artigo 70 da Lei n 8.666/93.
A r C.S.T.S. apresentou agravo retido (fls. 1120/1123) em face da deciso
de fls. 1079, que a manteve no polo passivo da demanda, e em face da deciso
de fls. 1085, que indeferiu o pedido de produo de prova pericial. A agravante
alega que a demanda foi ajuizada em face de Dr. C.R.N. e que a inicial no
menciona qualquer tipo de conduta que pudesse responsabilizar a agravante.
Diz que no h responsabilidade solidria entre a agravante e a F. e que a prova
pericial fundamental para a apurao dos fatos e eventuais responsabilidades.
A r. sentena de fls. 1359/1367, cujo relatrio adotado, julgou
improcedente o pedido, com o entendimento de que a obrigao do mdico de
meio, e no de resultado, e que todas as providncias possveis foram tomadas no
atendimento da recm-nascida. Consignou que as testemunhas afirmaram que R.
no possua batimentos cardacos e que estava sem temperatura. Entendeu que a
mdica C. tomou os procedimentos exigidos para a constatao da morte de R.,
no se vislumbrando no seu comportamento culpa, e que a culpa necessria
para a configurao do erro mdico. Condenou os autores ao pagamento das
custas e despesas processuais, bem como honorrios advocatcios, que arbitrou
em R$5.000,00, observado o disposto no artigo 12 da Lei n 1.060/50.
Os autores apresentaram recurso de apelao a fls. 1369/1377 alegando,
em sntese, que o mdico que assinou o atestado de bito de sua filha no a
examinou e que houve negligncia. Dizem que inquestionvel a dor que
suportaram ao chegar ao cemitrio e descobrir que sua filha estava com vida.
C.R.N. apresentou contrarrazes a fls. 1382/1384. A M.F. apresentou
contrarrazes a fls. 1686/1417. A F.C.C.M.F. apresentou contrarrazes a fls.
1419/1439. C.S.T.S. apresentou contrarrazes a fls. 1441/1446.
O feito foi inicialmente distribudo C. 5 Cmara de Direito Privado,
que determinou a sua redistribuio por entender que se trata de matria de
competncia desta C. Seo de Direito Pblico.
o relatrio.
Inicialmente, no conheo dos agravos retidos de fls. 1105/1107 e fls.
1108/1111, apresentados pela Municipalidade, uma vez que no foram reiterados
em contrarrazes de apelao (fls. 1386/1417).
Os agravos retidos de fls. 280/295 e de fls. 1120/1123 foram reiterados
em contrarrazes de apelao (fls. 1443), de forma que devem ser apreciados.
A r C. apresentou agravo retido a fls. 280/295 em face da deciso que
e-JTJ - 00
849
Acesso ao Sumrio

deferiu seu chamamento ao processo. Nos termos do artigo 77, inciso III, do
Cdigo de Processo Civil, admissvel o chamamento ao processo de todos
os devedores solidrios, quando o credor exigir de um ou de alguns deles,
parcial ou totalmente, a dvida comum.
A agravante diz que no h na inicial nenhum ato a ela atribudo, de forma
que parte ilegtima para responder demanda.
Ocorre, entretanto, que os fatos narrados pelos autores e os danos deles
decorrentes esto diretamente relacionados atuao da r C.. Os autores
buscam indenizao pelos danos morais e materiais suportados em razo do
equivocado atestado de bito de sua filha Renata. Ainda que tenham ajuizado a
demanda apenas em face da S.C., da M. e do mdico C., que assinou o atestado
de bito de R., certo que foi a mdica C. que verificou e certificou o bito, de
forma que solidariamente responsvel por eventuais danos decorrentes de sua
atuao.
O fato objeto da presente demanda, e que teria gerado danos indenizveis,
um s: o equivocado atestado de bito de R. - que, como ser detalhado a
diante, estava viva no momento de seu velrio. Inicialmente integraram o polo
passivo a S.C., a M. e o mdico C., mas certo que a Dra. C. tambm foi
autora do fato e que, portanto, nos termos do artigo 942 do Cdigo Civil,
solidariamente responsvel pela reparao de eventuais danos dele advindos:
Art. 942. Os bens do responsvel pela ofensa ou violao do direito
de outrem ficam sujeitos reparao do dano causado; e, se a ofensa
tiver mais de um autor, todos respondero solidariamente pela
reparao.
Pargrafo nico. So solidariamente responsveis com os autores os
co-autores e as pessoas designadas no art. 932.
A situao difere daquela em que a demanda ajuizada apenas em face
da pessoa jurdica de direito pblico, e em que o ru busca chamar ao processo
o mdico responsvel. No presente caso os autores ajuizaram a ao tambm
em face do mdico que assinou o atestado de bito, de forma que a discusso
sobre a conduta especfica dos mdicos j era objeto de discusso, no tendo
o chamamento ao processo da r C. o condo de retardar de forma relevante o
andamento da causa. No caso, a responsabilidade subjetiva dos mdicos j era
objeto da demanda e a lide subsidiria no implica em ampliao exagerada do
objeto da demanda.
Em caso semelhante, j decidiu este E. Tribunal de Justia:
INDENIZAO POR DANOS MORAIS - Erro mdico - Hiptese
suscetvel de ensejar responsabilidade solidria do hospital e,
portanto, chamamento ao processo - Recurso provido (Agravo de
Instrumento n 0381552-02.2009.8.26.0000, 3 Cmara de Direito
Acesso ao Sumrio
850
e-JTJ - 00
Pblico, Rel. Des. Leonel Costa, j. 02/03/2010).

Assim, no pode ser provido o agravo retido apresentado pela r C. a
fls. 280/295, devendo ser mantida a deciso que deferiu seu chamamento ao
processo.
O agravo retido apresentado pela r C. a fls. 1120/1123 questiona a
sua manuteno no polo passivo da demanda e o indeferimento do pedido de
produo de prova pericial.
O argumento de que a agravante parte ilegtima para figurar no polo
passivo no pode ser acolhido, j que, como mencionado acima, ela participou
diretamente do fato objeto da presente demanda, e que teria gerado danos
indenizveis, qual seja o equivocado atestado de bito de R..
Em relao ao indeferimento do pedido de produo de prova pericial,
melhor sorte no assiste agravante. A anlise dos autos permite a concluso
que os mesmos contm elementos suficientes para a soluo da questo, no
sendo necessria a produo de outras provas.
A dilao probatria pode ser dispensada se e quando o Juiz entender que
a prova j produzida nos autos suficiente para a soluo da lide, sem que isto
caracterize cerceamento de defesa.
Assim, o agravo retido apresentado pela r C. a fls. 1120/1123 no pode
ser provido.
O recurso de apelao apresentado pelos autores, por sua vez, deve ser
Em que pese o entendimento do D. Magistrado de primeira instncia, as
provas juntadas aos autos indicam que os rus foram responsveis pelos danos
suportados pelos autores e que possuem o dever de indenizar os danos morais.
Tem-se dos autos que a autora L. foi atendida na S.C.F. em 07.07.2004,
quando deu luz a gmeos prematuros, R. e R., esta ltima s 15 horas e 25
minutos (fls. 336). As crianas foram recebidas pelo Dr. C.R.N., que realizou
o primeiro atendimento e as encaminhou ao Centro de Terapia Intensiva, aos
cuidados da Dra. C.S.T.S.. A Dra. C. notou que, ao chegar, R. respirava
espontaneamente, com desconforto respiratrio leve/moderado e apresentava
uma colorao de pele rsea avermelhada acentuada (...) (fls. 657).
No h qualquer dvida de que R. tenha nascido viva, o que foi confirmado
pelos prprios mdicos que a atenderam. O Dr. C. disse categoricamente, em
Juzo, que R. nasceu viva (fls. 1265). A Dra. C. destacou que esse nenm ele
no foi considerado aborto (fls. 1257).
O resultado negativo obtido no exame de docimasia hidrosttica de
Galeno no capaz de infirmar todas as demais provas juntadas aos autos,
de que R. no s nasceu viva, mas viveu, respirou e apresentou batimentos
cardacos aps ter sido constatado e atestado seu bito, como ser detalhado
e-JTJ - 00
851
Acesso ao Sumrio

adiante.
O laudo produzido pela Polcia Tcnico Cientfica afirma que algumas
excees aos resultados da docimsia esto em certos casos em que, embora
tenha havido respirao, a vscera no sobrenada (fls. 579). A prpria Dra. C.
reconheceu em Juzo que R. respirou, apesar de o teste ter resultado negativo, e
tentou explicar o resultado com base na prematuridade extrema da criana (fls.
1259/1260).
R. e R. permaneceram no CTI por algumas horas, e s 02 horas da manh
do dia 08.07.2004 a Dra. C. constatou o bito de R. (fls. 342), que foi removida
para o necrotrio. O bito de R. foi constatado horas depois. Na manh de
08.07.2004, os gmeos foram levados funerria, e de l foram transportados
para a capela onde ocorreria o velrio. Ocorre, entretanto, que S.A.T., irm da
autora L., notou que R. estava com o rosto corado e movimenta (sic) a cabea
(fls. 537). J.A.C., coveiro, confirmou que constatou, junto com S., que a menina
respirava, mexia (fls. 1356).
R. foi levada S.C.P.P., onde foi atendida pelo Dr. J.M.B., que verificou que
ela apresentava movimentos respiratrios superficiais bem espassados (sic)
(fls. 483) e entrou em contato com a Dra. R.L.. A Dra. R.L. atendeu a criana
e verificou que ela apresentava reflexos espasmdicos ao ser tocada, mas
sem batimentos cardacos e com alguns reflexos de respirao abdominal. A
Tcnica em Enfermagem M.I.A.M. confirmou que R. apresentava movimentos
abdominais superficiais, dando a entender que respirava (fls. 493).
R. disse que ao aquecer a criana com soro aquecido e ventilala realmente ela se tornou corada, teve melhora na respirao abdominal e
pulmonar, porm sem batimento cardaco (fls. 491) e que a levou para a S.C.F..
Em F., R. foi ento atendida pelo Dr. J.A.F., que disse que por volta das 13:45
do dia 08.07.2004 na UTI recebi a gemelar feminina, trazida pela Dra. R.F.,
mdica de P.P., ela estava estubada e com alguns movimentos respiratrios (fls.
546). J.A. disse que a criana foi posicionada, oxigenada, entubada e colocada
em ventilao mecnica. Perguntado, respondeu que R. possua frequncia
cardaca de setenta batimentos por minuto, o que de difcil ausculta (fls. 546).
O termo de declarao de fls. 568 indica que o Dr. J.A. disse que os
sinais clnicos que a recm nascido apresentava era (sic) respirao irregular,
hipotrmica, perfuso ruim, corada, hipotnica e hipoativa, aciantica,
hidratada, anictrica (...) apresentava batimentos cardacos por volta de 70
por minutos (sic) de difcil ausculta. Confirmou a fls. 570 que R. no chegou
entubada e no estava em incubadora. Estava no colo da Dra. R., respirando e
com batimentos audveis.
L.R.S., enfermeira da S.C.F., disse que estava presente quando a gemelar
feminino foi internada novamente, chegou a presenciar o Dr. J.A. fazer um novo
Acesso ao Sumrio
852
e-JTJ - 00
cateterismo, aqueceu o beb, e auscultou os batimentos cardacos, sendo certo

que havia frequncia (fls. 548). R.F.J., tambm enfermeira da S.C.F., falou que
o beb chegou acompanhado de profissionais de P.P., com vida, o qual foi
direto para a incubadora e recebeu os cuidados do Dr. J.A. (fls. 562). T.M.P.,
auxiliar de enfermagem da S.C.F., disse que quando R. retornou, ela estava
ciantica, mas respirava sozinha (fls. 572).
O prprio Dr. C., que havia assinado o primeiro atestado de bito de R.,
retornou S.C.F. aps a segunda internao da criana, e disse que chegou a vla e que ela realmente estava apresentando sinais vitais (fls. 552). Disse que pde
verificar batimentos cardacos no monitor (fls. 840). Em Juzo, C. confirmou que
ela estava viva e que realmente apresentava movimentos respiratrios, tinha
batimento cardaco quando a viu pela segunda vez, no dia 08.07.2004, aps
o incidente (fls. 1266). Disse que, quando viu a criana pela segunda vez, se
algum atestado dissesse que ela estava morta, ele no concordaria (fls. 1266).
Finalmente, s 20 horas e 40 minutos do dia 08.07.2004, o Dr. J.A.
constatou o bito de R. (fls. 546).
Diante do exposto, evidente que o servio mdico no foi adequadamente
prestado, e que a falha ocasionou danos morais aos autores, que devem ser
indenizados.
A responsabilidade de todos os rus pelo evento danoso foi bem
comprovada. Os fatos ocorreram nas dependncias da F.C.C.M.F., em razo
a atuao de sua equipe mdica. poca dos fatos, a F. se encontrava sob
interveno municipal, nos termos do Decreto Municipal n 7.922/01, que
determinou a interveno, nos termos do inciso XIII, do artigo 15, da Lei n
8.080/90, e requisitado (sic) todos os bens e servios prestados pela F.C.C.M.F.,
como tambm todos os seus ativos, sejam eles quais forem (circulante, realizvel
ou permanente), alm dos servios prestados por todo seu corpo clnico e
empregados, afetados prestao de servios para o Sistema nico de Sade SUS (fls. 148/152). Assim, evidente a responsabilidade da F.C.C.M.F. e da M..
A responsabilidade da Dra. C. decorre da negligncia ao constatar
equivocadamente o bito de R. que, como demonstrado, ainda estava viva. Dr.
C. tambm deve ser responsabilizado, j que assinou referido atestado de bito
de R..
Importante, ainda, destacar a observao de fls. 362, em que consta que a
folha de evoluo mdica da U.T.I. - P., de responsabilidade da Dra. C.S.T.S.
(CRM (...)) pediatra de planto no dia (...), onde anotou a constatao de
bito (02:00), no teve anotado o exame clnico e dados vitais, atravs dos
bitos (sic) da R.N. - A [R.]. A falta de anotao do exame clnico e dados
vitais na anotao de bito de Renata mais um indcio da falha no atendimento.
Ademais, certo que no foi demonstrada qualquer excludente capaz de
e-JTJ - 00
853
Acesso ao Sumrio

afastar a responsabilidade dos requeridos.

Os autores pedem indenizao por danos morais e indenizao por danos
materiais, esta ltima consistente em penso mensal e vitalcia de dois salrios
mnimos ou em outro valor arbitrado pelo Judicirio.
Incabvel a condenao dos requeridos ao pagamento de pensionamento
mensal em razo do ocorrido. Ainda que o evento seja capaz de gerar danos
morais indenizveis, no h qualquer indcio de que havia viabilidade ou
probabilidade de sobrevivncia de R., que nasceu com prematuridade extrema
(entre 24 e 25 semanas de gestao), sem fenda palpebral aberta e com as
genitlias em formao. Evidentemente no havia qualquer dependncia
econmica dos autores em relao vtima. Dessa forma, no h justificativa
para o arbitramento de penso mensal em favor dos autores, devendo ser
rejeitado o pedido inicial nesse tpico.
Os danos morais, por outro lado, so evidentes. No h qualquer dvida
de que a simples descoberta de que a filha, cujo bito havia sido atestado e
prestes a ser enterrada, est, na realidade, viva, evento capaz de gerar dano
moral indenizvel. No caso concreto, a filha dos autores passou horas no
necrotrio e na funerria, foi colocada em caixo e preparada para o velrio e
enterro, quando, na realidade, ainda possua vida. induvidosa a dor suportada
pelos autores com a notcia de que a filha ainda possua batimentos cardacos e
respirava, aps o decreto de bito e preparo para o sepultamento.
A obrigao de reparao pecuniria deve corresponder extenso do
dano que os autores suportaram, de forma que necessria a fixao de um
valor com carter retributivo-compensatrio da dor e tribulao suportada pelos
autores. Ademais, o valor da indenizao por dano moral deve ter contedo
repressivo para que os requeridos se abstenham de condutas congneres.
certo que a fixao do valor devido como indenizao por danos morais
sempre se mostrou tormentosa.
Tem-se que o valor de R$ 40.000,00 para cada autor se mostra adequado
para compensar a dor por eles suportada e atende ao binmio de compensao
da dor suportada, alm de reprimir desagradveis condutas similares por parte
dos requeridos, sem que seja fonte de enriquecimento sem causa por parte dos
autores.
O valor dever ser corrigido a partir da presente data, nos termos da
Smula n 362 do C. Superior Tribunal de Justia:
Smula n 362: A correo monetria do valor da indenizao do dano
moral incide desde a data do arbitramento.
Devem incidir, ainda, juros de mora a partir da data do fato, conforme a
Smula n 54 do C. Superior Tribunal de Justia:
Smula n 54: Os juros moratrios fluem a partir do evento danoso, em
Acesso ao Sumrio
854
e-JTJ - 00
caso de responsabilidade extracontratual.

Os juros moratrios devem ser calculados na forma do artigo 1-F da Lei
n 9.494/97, com a redao anterior Lei n 11.960/09, uma vez que demanda
foi ajuizada em maro de 2005, antes, portanto, da vigncia da Lei n 11.960/09.
Assim, a modificao legislativa introduzida pela Lei n 11.960/09 no encontra
aplicao no caso dos autos, j que os juros so matria de direito substantivo,
merecendo vigorar o princpio de direito intertemporal tempus regit actum.
Neste sentido a posio deste Tribunal, de onde podemos destacar:
Alterao de juros de 0,5% para 1% - No se cogita na aplicao
da nova Lei n 11960/2009, vez que vinga regramento de direito
intertemporal tempus regit actum - Dies a quo do evento danoso
(13 Cmara de Direito Pblico - Apelao Cvel n 850.250-5/2-00 Relator: Desembargador Ricardo Anafe - j. 7.10.2009).
Servidor Pblico - Adicional por tempo de servio - Quinqunio Base de clculo que deve levar em conta a totalidade dos vencimentos,
desconsideradas apenas as verbas eventuais - Inteligncia da Emenda
Constitucional 19/98 - Aplicao do artigo 1-F da Lei 9494/97 Honorrios advocatcios mantidos - Prescrio quinquenal - Recurso
do autor provido e da r parcialmente provido. (Apelao Cvel n
0052871-14.2011.8.26.0651 - 3 Cmara de Direito Pblico - Rel. Des.
Jos Luiz Gavio de Almeida - j. 26.02.2013).
APELAO - Servidora pblica municipal - Estgio probatrio Municpio de Ribeiro Preto - Prmio- incentivo - Verba devida mesmo
a servidora estando em estgio probatrio - Vedao inadmissvel do
Decreto n 249/96, ante o prescrito na Lei Complementar Municipal n
406/94 - Sentena de procedncia reformada em parte.
JUROS MORATRIOS - Complementao de proventos - Taxa mensal
de 0,5% desde a citao at o efetivo pagamento - No incidncia do
artigo 1-F da Lei 9.494/97, com a redao alterada pela Lei 11.960/09,
s aes ajuizadas antes do dia 29/06/2009.
ATUALIZAO MONETRIA - Complementao de proventos
- Termo inicial na data em que o benefcio deveria ter sido pago
administrativamente, respeitada a prescrio quinquenal - No
incidncia do artigo 1-F da Lei 9.494/97, com a redao alterada pela
Lei 11.960/09, s aes ajuizadas antes do dia 29/06/2009. (Apelao
Cvel n 9171055-85.2008.8.26.0000 - 5 Cmara de Direito Pblico Rel. Des. Fermino Magnani Filho j. 17.12.2012).
Em razo da sucumbncia recproca, cada parte arcar com metade das
custas e despesas processuais e com os honorrios de seus respectivos patronos.
Pelo exposto, pelo meu voto, dou parcial provimento ao recurso dos
e-JTJ - 00
855
Apelaes/Reexames Necessrios
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao / Reexame
Necessrio n 0004604-59.2011.8.26.0053, da Comarca de So Paulo, em que
apelante FAZENDA DO ESTADO DE SO PAULO, so apelados MARIA
VERA LUCIA MARIANO (JUSTIA GRATUITA), DEBORA MARIANO
BUCCINI DA ROCHA e DANIELLE MARIANO BUCCINI.
n 15755)
FERMINO MAGNANI FILHO (Presidente) e MARCELO BERTHE.
LEONEL COSTA, Relator

Acesso ao Sumrio
Ementa: RESPONSABILIDADE CIVIL - AO

DE INDENIZAO POR DANOS MORAIS - Ao
proposta por viva e filhas que realizaram funeral
de corpo que foi equivocadamente identificado como
esposo e pai das autoras, sendo posteriormente noticiado
o equvoco por rgo da Administrao Pblica - Dano
moral caracterizado - Responsabilidade objetiva do
Estado reconhecida - Quantum indenizatrio fixado
de maneira balizada, sem excessos - Valor fixado
em conformidade com critrios de razoabilidade,
consideradas as peculiaridades do caso concreto Honorrios advocatcios arbitrados em conformidade
com o artigo 20 do CPC - Sentena de procedncia
autores, para acolher parcialmente o pedido inicial e condenar os requeridos

ao pagamento de indenizao a ttulo de danos morais aos autores, no valor de
R$ 40.000,00 para cada um, com correo monetria a partir da presente data e
juros moratrios a partir da data do evento, calculados nos termos do artigo 1-F
da Lei n 9.494/97 com a redao contempornea ao ajuizamento da demanda,
compensados os nus sucumbenciais ante a sucumbncia recproca.
856
e-JTJ - 00
Acesso ao Sumrio
mantida. Recurso no provido.

VOTO
Vistos.
Trata-se de apelao em ao ordinria ajuizada por Maria Vera Lucia
Mariano, Danielle Mariano Buccini e Dbora Mariano Buccini em face da
Fazenda Pblica do Estado de So Paulo, buscando indenizao por danos
morais sofridos em razo de o rgo da Administrao Pblica ter se equivocado
ao entregar as ossadas de outra pessoa como se fossem as de Nicolau Buccini
Neto, marido e pai das autoras.
Alegam as autoras que tal equvoco lhes causou profunda dor e sofrimento,
vez que realizam o funeral de pessoa diversa de seu ente querido.
A r. sentena de fls. 86/89 julgou procedente a ao, condenando a r no
pagamento da quantia de R$ 17.850,00 para cada autora, devidamente atualizada
quando do efetivo pagamento na forma da Lei 11.960/09; juros de mora a contar
da citao.
Pela sucumbncia, a r foi condenada em honorrios advocatcios fixados
em R$ 5.000,00, devidamente atualizados quando do efetivo pagamento.
Aduz a FESP, em suas razes recursais, que o quantum indenizatrio
arbitrado se mostra excessivo e extrapola os lindes da demanda, vez que a exordial
fixa valor da causa em R$ 25.500,00 (vinte e cinco mil e quinhentos reais).
Insurge-se, ainda, contra os honorrios advocatcios, reputados exorbitantes
pela recorrente (fls. 92/100).
Recurso tempestivo, isento de preparo e respondido s fls. 103/109. o
relatrio.
Voto.
O pleito recursal limita-se impugnao do valor arbitrado a ttulo de
indenizao por danos morais, o qual foi superior ao indicado na inicial, bem
como ao valor dos honorrios advocatcios.
Cumpre esclarecer, entretanto, que o valor estimado pelas autoras
por elas apontado como o mnimo, conforme se infere da assertiva que ora se
transcreve: deve ser equivalente a R$ 25.500,00 (vinte e cinco mil e quinhentos
reais), ou ento, no inferior a este.
Portanto, o valor estabelecido na r. sentena no caracteriza julgamento
ultra petita. A corroborar esta tese, entendimento exarado pelo Colendo Superior
Tribunal de Justia:
Pedindo o autor na inicial da ao de indenizao que fosse o valor
arbitrado pelo Juiz, posto que tenha mencionado valor mnimo como
referncia, no se h de caracterizar violao do art. 460 do Cdigo de
e-JTJ - 00
857
Acesso ao Sumrio

Processo Civil, capaz de justificar a rescisria amparada no art. 485, V,

do Cdigo de Processo Civil, quando o Tribunal de origem, em apelao,
eleva o valor acima daquele mnimo indicado. (STJ 3T., REsp 767.307,
Min. Menezes Direito, j. 6.12.05, DJU 10.4.06).
Nesse contexto, caracterizada a responsabilidade da r pelo dano causado
s demandantes, visto que realizado funeral de pessoa diversa daquela cuja
morte fora noticiada, com sofrimento suportado pelas vtimas aps informao
de que o corpo velado no era de seu ente querido, resta incontroverso o dano
moral suportado.
J em relao ao quantum indenizatrio, para se fixar o valor ajustvel
hiptese ftica concreta, deve-se sempre ponderar o ideal da reparao integral e
da devoluo das partes ao status quo ante. Este princpio encontra amparo legal
no art. 947 do Cdigo Civil.
No entanto, no sendo possvel a restitutio in integrum em razo da
impossibilidade material desta reposio, transforma-se a obrigao de reparar
em uma obrigao de compensar, haja vista que a finalidade da indenizao
consiste, justamente, em ressarcir a parte lesada.
A meu ver, o valor da indenizao deve atender determinados vetores
que dizem respeito pessoa do ofendido e do ofensor, partindo-se da medida
do padro scio- cultural mdio da vtima, avaliando-se a extenso da leso
ao direito, a intensidade do sofrimento, a durao do constrangimento desde
a ocorrncia do fato, as condies econmicas do ofendido e as do devedor, e
a suportabilidade do encargo. Deve-se relevar, ainda, a gravidade do dano e o
carter pedaggico-punitivo da medida.
A lio do consagrado Srgio Cavalieri Filho:
Creio que na fixao do quantum da indenizao, mormente tratando-se
de lucro cessante e dano moral, deve o juiz ter em mente o princpio de
que o dano no pode ser fonte de lucro. A indenizao, no h dvida,
deve ser suficiente para reparar o dano, o mais completamente possvel,
e nada mais. Qualquer quantia a maior importar enriquecimento sem
causa, ensejador de novo dano.
Creio tambm, que este outro ponto onde o princpio da lgica do
razovel deve ser a bssola norteadora do julgador. Razovel aquilo que
sensato, comedido, moderado; que guarda uma certa proporcionalidade.
A razoabilidade o critrio que permita cotejar meios e fins, causas e
conseqncias, de modo a aferir a lgica da deciso.
(...)
A lio do mestre Caio Mario, extrada de sua obra Responsabilidade
civil, pp. 315-316, pode nos servir de norte para esta penosa tarefa de
arbitrar o dano moral. Diz o preclaro Mestre: Como tenho sustentado em
858
e-JTJ - 00
minhas Instituies de Direito Civil (v. II, n. 176), na reparao por dano
moral esto conjugados dois motivos, ou duas concausas: I - punio ao
infrator pelo fato de haver ofendido um bem jurdico da vtima, posto que
imaterial; II - pr nas mos do ofendido uma soma que no o pretium
doloris, porm o meio de lhe oferecer oportunidade de conseguir uma
satisfao de qualquer espcie, seja de ordem intelectual ou moral, seja
mesmo de cunho material, o que pode ser obtido no fato de saber que
esta soma em dinheiro pode amenizar a amargura da ofensa e de qualquer
maneira o desejo de vingana. (In Programa de Responsabilidade Civil,
5 ed., Malheiros, 2004, p. 115).
Mencione-se, por oportuno, Enunciado 379 do CEJ:
O art. 944, caput, do Cdigo Civil no afasta a possibilidade de se
reconhecer a funo punitiva ou pedaggica da responsabilidade civil.
Assim, tenho por adequado o valor fixado na r. sentena - de R$ 17.850,00
(dezessete mil, oitocentos e cinquenta reais) para cada autora, quantia que no
implica nus excessivo ao ofensor nem enriquecimento sem causa ao ofendido,
alm de representar reprimenda suficiente para fins da funo repressivopedaggica que a sano deve encerrar.
Por outro lado, a verba honorria no merece reduo, visto que fixada
em observncia do artigo 20, 4, do CPC.
Ora, os honorrios advocatcios devem remunerar dignamente o patrono
da parte, de modo que o montante de R$ 5.000,00 no se mostra exorbitante,
considerando a complexidade da causa e o trabalho realizado.
Diante do exposto, voto para negar provimento ao recurso.
Acesso ao Sumrio
ACRDO
so apelantes/apelados LUCAS RUTKOWSKI MARTINS, OSMAR MARTINS
e MIRIAN RUTKOWSKI MARTINS e Apelante JUIZO EX OFFICIO, e
apelado/apelante PREFEITURA MUNICIPAL DE SO PAULO.
Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento em parte
aos recursos. V. U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este
acrdo. (Voto n: 12538)
DANILO PANIZZA (Presidente sem voto), XAVIER DE AQUINO E ALIENDE
e-JTJ - 00
859
RIBEIRO.
Ementa: AO DE INDENIZAO - Ao de
guardas municipais causadoras de leses graves na
vtima - Excludentes no comprovadas - Obrigao
de indenizar bem reconhecida - Danos materiais e
morais - Valor do arbitramento reduzido - Smulas
54 e 362 do STJ - Recursos parcialmente providos.

Acesso ao Sumrio
VOTO
Recursos de apelao contra a r. sentena de fls. 983/1.007 e 1.040/1.041,
que julgou parcialmente procedente ao ordinria movida pelos autores em
face da Prefeituras Municipal de So Paulo, acolhendo pedido de indenizao
por leso corporal com sequelas graves, arbitrando compensao pelos danos
morais e indenizao dos danos materiais, embora em valores inferiores ao
pretendido.
Os autores recorrem alegando que os danos materiais devem ser
integralmente ressarcidos e majorada a penso mensal fixada; sustentam que
o valor do dano moral deve ser maior em favor dos pais das vtima e que o
termo inicial dos juros e correo deve corresponder a data do evento. Pedem
o provimento do apelo e a consequente reforma do julgado para julgar a ao
integralmente procedente (fls. 1.094/1.1107).
A Municipalidade de So Paulo igualmente recorre insistindo na
ilegitimidade ativa dos pais da vtima; nega a prtica de ilcito e aponta a culpa
exclusiva da vtima, a excluir o nexo causal. Nega a ocorrncia dos danos morais
alegados e questiona despesas enumeradas, pretendendo, ainda, a reduo dos
juros de mora (fls. 1.110/1.134).
Apelos tempestivos, contrarrazes s fls. 1.156/1.169 e 1.171/1.198.
Gratuidade deferida aos autores.
o relatrio.
Ingressaram os autores com a presente ao indenizatria alegando que
no dia 09/02/08, por volta das 23:00 horas, o primeiro autor (Lucas), filho dos
demais autores, foi agredido e atingido, injustamente, por disparo de arma de
fogo realizado por guardas municipais, causando-lhe leses gravssimas que
resultaram sequelas permanentes, com prejuzos materiais e morais.
A ocorrncia e leses sofridas pelo autor Lucas so incontroversas e
corresponde a prova existente nos autos.

LUS FRANCISCO AGUILAR CORTEZ, Relator
Acesso ao Sumrio
860
e-JTJ - 00
Divergem inicialmente as partes quanto s circunstncias nas quais

ocorreram os fatos, se teria ou no havido culpa da vtima reagindo abordagem
policial, realizada no exerccio normal daquela atividade.
Na oportunidade foi lavrada ocorrncia policial constando a verso dos
guardas municipais, isto , teria havido resistncia da vtima, por isso o uso de
fora (fls. 56/60).
Todavia, j no inqurito policial todas as testemunhas ouvidas
desmentiram aquela verso, apontando que os policiais j chegaram de forma
violenta, no houve reao ou resistncia da vtima, que acabou baleada quando
estava deitada no solo (fls. 70/79 e 86/87).
Depois, em Juzo, as testemunhas Claudio, Michelle e Emerson (fls.
950/952), presentes no momento dos fatos, confirmaram a conduta irregular dos
guardas municipais, sem notcia de resistncia ou reao da vtima.
Assim, inexistem dvidas quanto autoria das agresses e nexo causal;
nenhuma excludente de nexo causal ou de antijuridicidade foi comprovada nos
autos, permanecendo isolada a verso dos fatos apresentada pelos agressores.
Ainda que se reconhea a dificuldade da ao policial, ausente qualquer
indicao nos autos a justificar a iniciativa da agresso e a realizao de disparo
contra a vtima, que no estava sendo perseguida, apresentava-se desarmada e
no reagiu.
A conduta foi ilcita e dela resultaram danos graves, a ensejar reparao
dos danos materiais e compensao dos danos morais.
O laudo do Instituto Mdico Legal (fls. 706/708) confirma o que fora
apontado em laudo mdico juntado pelos autores (fls. 125/143), no sentido de
que a vtima sofreu seco da medula espinhal, apresenta paralisia dos membros
inferiores, perda da capacidade de esvaziamento da bexiga e da funo
reprodutora, sem informao quanto possibilidade de reverso de tal quadro.
A natureza das sequelas aponta para a incapacidade ou, ao menos, grave
restrio para o exerccio das atividades laborativas pela vtima.
As testemunhas apontam que Lucas no est trabalhando (fls. 944/948),
apenas uma das testemunhas referiu-se a trabalho espordico no estacionamento
da famlia (fls. 949).
Embora ausente informao mdica conclusiva quanto a incapacidade
absoluta, inegveis as limitaes, a justificar a fixao da penso mensal, como
adotado na r. sentena.
A mera possibilidade da vtima obter rendimentos superiores no
justifica majorao da penso; ausente prova objetiva quanto a renda atual e de
perspectivas futuras, que poderiam ou no concretizar-se, correto o arbitramento
no equivalente a um salrio mnimo mensal.
e-JTJ - 00
861
Acesso ao Sumrio

As despesas mdico-hospitalares devem igualmente ser suportadas pelo

causador do dano, respondendo a Municipalidade pelos atos dos seus servidores,
ocorridos no exerccio da atividade pblica.
Aquelas j realizadas esto comprovadas e devem ser ressarcidas,
mesmo porque no oferecidas outras condies para sua realizao poca,
mantidas as excluses impostas em primeiro grau, adiante analisadas; quanto as
despesas futuras, integradas na condenao quando da apreciao dos embargos
de declarao (fls. 1040/1041), a possibilidade de realizao em rede pblica
quando apresentadas para anlise, verificando-se a presena de equivalentes
condies tcnicas na rede pblica disponibilizada.
A r. sentena determinou a excluso de valores das notas fiscais juntadas
com cpias repetidas, o que est certo, evitando-se dupla cobrana; no foi
apontado o valor final na r. sentena, de modo que irrelevante, nesta fase, a
verificao de eventual duplicidade na planilha (fls. 35/40), porque na liquidao
sero consideradas as notas fiscais no repetidas (adotada ou no a planilha).
Foram excludas outras notas fiscais de despesas porque ausente relao
direta com o evento; tal vinculao, pelas razes expostas na r. sentena, no
se presume, o que deveria ser demonstrado na fase de instruo. O controle
jurisdicional possvel, at por conta do reexame necessrio, por isso, igualmente
mantm-se a deciso.
Ainda quanto aos danos materiais, no se tem prova nos autos de que a
nica fonte de recursos dos pais da vtima poca era a renda a ser obtida com a
venda de imvel, nem quanto a absoluto descompasso entre o valor da venda e
os valores de mercado ento praticados. Admissvel que a venda tenha decorrido
da necessidade causada pelo dano, porm, mais uma vez, no se presume tal
prejuzo, competindo aos autores prova correspondente, no realizada durante
a instruo judicial.
A condenao por danos materiais fica mantida, portanto, nos termos
adotados na r. sentena.
Quanto aos danos morais, evidente a situao anormal e injusta causada a
vtima, que no se confunde com meros aborrecimentos e incmodos, implicando
consequncias e dificuldades permanentes, nem sempre mensurveis.
O arbitramento do dano moral tormentoso, avaliando-se, entre outros
aspectos, a intensidade do dano, a condio das partes e gravidade da conduta;
alm disso, procura-se manter certa coerncia com outras compensaes
arbitradas, em casos de morte da vtima ou abalo da credibilidade.
O valor correspondente a 1.000 salrios mnimos, equivalentes nesta
data a R$ 678.000,00, mostra-se elevado. Considerados aqueles parmetros
acima referidos, arbitro os danos morais em favor da vtima em R$ 300.000,00
(trezentos mil reais), anotando-se que, no caso, foi arbitrada penso mensal.
862
e-JTJ - 00
A gravidade das leses e necessrio acompanhamento do filho bem

demonstram, na hiptese, que igualmente os pais foram atingidos pela conduta
danosa, por isso, inegvel sua legitimidade ativa em relao aos danos morais. O
abalo psicolgico deve ser compensado, o que exclui outras reparaes a tal ttulo
(acompanhamento psiclogo da me, cujas causas so de difcil identificao).
Adotados os mesmo critrios para arbitramento, a fixao de primeiro
grau, 200 salrios mnimos (aproximadamente R$ 135.000,00) para cada um
mostra-se excessiva, ficando reduzida para R$ 75.000,00 (setenta e cinco mil
reais) para cada um.
O valor da condenao corrigido e acrescido de juros de mora nos
termos das Smulas 54 e 362 do Superior Tribunal de Justia, aplicados os juros
de mora de 6% ao ano, com base na Lei n. 9.494/97, art. 1 F, anotando-se que
a Lei 11.960/09 foi afastada por inconstitucionalidade, conforme decidido na
ADI 4357/DF.
Assim, o recurso da Municipalidade e o reexame necessrio so acolhidos
em parte para reduzir o valor da condenao por dano moral e os juros, enquanto
o recurso dos autores parcialmente acolhido quanto ao termo inicial dos juros;
mantm-se a sucumbncia, agora ajustados os honorrios advocatcios, em
razo da reduo da condenao, de R$ 50.000,00 para R$ 35.000,00 (trinta e
cinco mil reais).
Ante o exposto, meu voto pelo provimento parcial dos recursos, nos
termos acima delimitados.
Acesso ao Sumrio
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao / Reexame Necessrio
n 0010274-44.2011.8.26.0032, da Comarca de Araatuba, em que so apelantes
FAZENDA DO ESTADO DE SO PAULO e JUIZO EX OFFICIO, apelado
AUTO POSTO 4000 SANTOPOLIS DO AGUAPEI LTDA.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento aos recursos. V.
n 28.710)
ANTONIO CARLOS MALHEIROS (Presidente), JOS LUIZ GAVIO DE
ALMEIDA E MARREY UINT.
ANTONIO CARLOS MALHEIROS, Relator
e-JTJ - 00
863

Acesso ao Sumrio
VOTO
Trata-se de reexame necessrio e apelao (fls.204/211) interposta de
sentena (fls.193/196), proferida em mandado de segurana objetivando o
autor que seja atribudo efeito suspensivo ao recurso contra eventual deciso
em procedimento administrativo cujo objeto a apurao da qualidade do
combustvel comercializado pelo apelado, e que pode resultar na cassao
de sua inscrio estadual e fechamento compulsrio de seu estabelecimento,
julgando-o procedente.
A liminar foi deferida a fls.64/65, deciso da qual foi interposto agravo de
instrumento (fls.221/243) ao qual no foi atribudo efeito ativo, e a final julgado
prejudicado tendo em vista a prolao da deciso de fls.285/288.
O recurso foi recebido a fls. 213 no efeito devolutivo, resposta a
fls.303/307, parecer ministerial a fls.187/191 pela denegao da ordem.
o relatrio.
Relata o autor que se encontra em andamento perante a autoridade
impetrada, procedimento administrativo cujo objeto a apurao da qualidade
do combustvel por ele comercializado, pois no dia 10 de fevereiro de 2011,
agentes fiscais coletaram amostras de gasolina comum e de etanol para
anlise, e recebeu notificao no dia 28 de maro do mesmo ano, informando
que o exame laboratorial constatou desconformidade do combustvel com
as especificaes estabelecidas pelo rgo competente. Foi instaurado
procedimento administrativo, visando a cassao de sua inscrio estadual.
Pretende com esta ao que o recurso contra eventual deciso desfavorvel l
proferida seja recebida no efeito suspensivo, pois a paralisao das atividades
lhe trar prejuzos de difcil reparao.
A r. deciso julgou a ao procedente atribuindo efeito suspensivo ao
recurso administrativo interposto pelo autor.
Apela a Fazenda pleiteando a reforma da deciso.
O recurso merece ser provido.
Ementa: POSTO DE GASOLINA - Autuao por

comrcio de combustveis fora das especificaes legais
- Recurso Administrativo - Pretenso a atribuio de
efeito suspensivo Impossibilidade Procedimento
instaurado em obedincia a lei 11.929/05 - Ausncia
de atribuio legal de efeito suspensivo a tal recurso
- Ausncia de direito lquido e certo - Recursos
providos.
Acesso ao Sumrio
864
e-JTJ - 00
A preliminar de impossibilidade jurdica do pedido se confunde com o

mrito e com ele ser analisada.
Pretende a impetrante atribuir efeito suspensivo em recurso administrativo,
cuja finalidade apurao da qualidade do combustvel comercializado pelo
autor, e que pode culminar com a cassao de sua inscrio estadual e fechamento
compulsrio de seu estabelecimento.
O pargrafo 5 do artigo 10 da Portaria CAT 28/05 est assim redigido:
Da deciso que determinar a cassao da eficcia da inscrio poder
ser interposto recurso, sem efeito suspensivo, perante autoridade
imediatamente superior quela que tenha proferido a deciso recorrida,
dentro de 30 (trinta) dias, contado da data da publicao do ato da
cassao no Dirio Oficial do Estado.
Em primeiro lugar se observa que a segurana somente poderia ter sido
concedida na presena de direito lquido e certo, o que respeitado o entendimento
do juiz de Primeiro Grau, no restou demonstrado pelo impetrado.
O autor explora posto de combustveis que sofreu fiscalizao da
Fazenda, no exerccio de seu poder de polcia, considerando, ainda, a prtica
generalizada do crime de adulterao de combustveis, notadamente aps a
vinda dos motores flex.
Foram realizados testes em amostras ficando comprovado que os
combustveis estavam em desacordo com as especificaes legais, pois o
resultado dos ensaios realizados pela Universidade Estadual de Campinas
- UNICAMP, constatou que a amostra 1 (denominada prova) que continha
Etanol Hidratado, estava em desconformidade com as especificaes da ANP.
Notificado do resultado do teste o impetrado apresentou defesa administrativa
solicitando a realizao dos testes na amostra 2.
Foi instaurado pela r procedimento administrativo para decidir da
cassao da inscrio estadual do Impetrante, alm de outras medidas, em
conformidade com a Lei 11.929/05 e a Portaria CAT 28/05.
Ocorre que sendo confirmada a adulterao aps a anlise da amostra 2 a
autoridade determinar a cassao da eficcia da inscrio do estabelecimento
no Cadastro dos Contribuintes do ICMS, alm da lacrao das bombas de
combustvel, dentre outras medidas.
Diz o artigo 8 da Portaria CAT-28, de 20/04/2005:
Artigo 8 - Na hiptese do resultado dos ensaios na Amostra
2 (testemunha) atestar a conformidade do combustvel com as
especificaes estabelecidas pelo rgo regulador competente, o fisco
encaminhar a Amostra 3 (contraprova) credenciada ou conveniada
com a ANP, localizada neste Estado, para realizao de ensaios
idnticos aos realizados anteriormente, cujo resultado prevalecer
e-JTJ - 00
865
Acesso ao Sumrio

sobre os demais. (Redao dada ao caput pelo inciso V do artigo 1

da Portaria CAT 33/06 de 15/05/2006; DOE de 16/05/2006, efeitos a
partir de 16/05/2006)!.
At aqui no se trata de perquirir sobre a adulterao do combustvel,
o que invivel na senda estreita do mandado de segurana, mas sim de se
verificar se a cassao da inscrio estadual atentar contra direito lquido e
certo do impetrante.
A resposta negativa. No h direito lquido e certo a ser protegido.
Tambm no se pode falar em ausncia de razoabilidade ou proporcionalidade,
pois o dispositivo acima transcrito visa proteger bens e valores fundamentais
como o consumidor, a coletividade e o Errio. Igualmente no se pode falar em
ofensa aos princpios do contraditrio e da ampla defesa.
O livre exerccio da atividade econmica no desobriga os contribuintes
do cumprimento das exigncias legais. Assim no atribuindo a lei o efeito
suspensivo ao recurso administrativo interposto, a segurana deve ser negada.
O entendimento est cristalizado nesta Corte:
Administrativo - Recurso interposto contra cassao de inscrio
estadual - Atribuio de efeito suspensivo - Inadmissibilidade.
1. O procedimento foi instaurado em obedincia Lei n. 11.929/05, que
no prev o efeito suspensivo ao recurso administrativo.
2. O recurso, apresentado nos autos do procedimento administrativo
visando a manuteno da inscrio estadual de empresa, no possui
efeito suspensivo, nos termos da Portaria CAT 28/05.
3. Remessa oficial desprovida para denegar a segurana (Apelao n.
990.10.264945-8, rel. des. Laerte Sampaio j. 14/09/10).
RECURSO ADMINISTRATIVO - Atribuio de Efeito Suspensivo Autuao por comrcio de combustvel fora dos padres - Cassao
da eficcia de inscrio de contribuinte do ICMS - Pedido de efeito
suspensivo ao recurso administrativo - No cabimento: O procedimento
foi instaurado em obedincia Lei n. 11.929/05, que no prev efeito
suspensivo ao recurso administrativo (...) Apelao n. 994.08.1508533, rel. des. Israel Ges dos Anjos j. 18/01/10.
Mandado de segurana - Impetrante submetida a processo
administrativo perante a Autoridade impetrada. Em face do apontamento
de irregularidades em amostra de Etanol Combustvel - Pretenso
em conferir efeito suspensivo a eventual recurso administrativo a
ser interposto - Impossibilidade - Aplicao da Lei n. 11.929/2005 e
Portaria CAT 28/2005 que estabeleceu e efeito meramente devolutivo
ao recurso Ordem denegada - Recurso improvido. Apelao Cvel
0045471-42.2010.8.26.0114 rel. Luiz Burza Neto.
866
e-JTJ - 00
MANDADO DE SEGURANA - Recurso Administrativo - Autuao

por comrcio de combustvel fora dos padres - Pedido de efeito
suspensivo ao recurso administrativo. No cabimento: o procedimento
foi instaurado em obedincia Lei n. 11.929/05 que no prev o efeito
suspensivo ao recurso administrativo - Segurana concedida Recurso
oficial provido. Apel. 0002534-69.2010.8.26.0032 - Rel.Reinaldo
Miluzzi.
Assim o recurso da Fazenda deve ser acolhido, reformando-se a sentena
prolatada.
Isto posto, d-se provimento aos recursos.
ACRDO
Acesso ao Sumrio
Vistos, relatados e discutidos estes autos do Apelao / Reexame

so apelantes INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL INSS e JUIZO
EX- OFFICIO, apelado ODAIR FRANCO.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento ao reexame
necessrio. Apelo autrquico no conhecido. V.U, de conformidade com o voto
BONILHA (Presidente sem voto), VALDECIR JOS DO NASCIMENTO E
LUIZ DE LORENZI.
JOO NEGRINI FILHO, Relator
Ementa: ACIDENTE DO TRABALHO - AUXLIOACIDENTE E APOSENTADORIA POR INVALIDEZ
- CUMULAO IMPOSSIBILIDADE - EXEGESE
DO ART. 7 DA LEI 5.316/67.
CUMULAO
COM
APOSENTADORIA
POR
INVALIDEZ
PREVIDENCIRIA
INADMISSIBILIDADE - INCOMPATIBILIDADE
LGICA - EVENTUAL INCAPACIDADE PARCIAL
ABSORVIDA PELA INCAPACIDADE TOTAL BIS IN IDEM - IMPROCEDNCIA DO PEDIDO SENTENA REFORMADA.
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Reexame necessrio provido e apelo autrquico no
conhecido.
Acesso ao Sumrio

VOTO
Trata-se de ao acidentria buscando o restabelecimento do auxlioacidente cessado aps a concesso de aposentadoria por invalidez.
A demanda foi proposta na Justia Federal, que declinou da competncia
e encaminhou os autos a esta Justia Estadual.
O pedido foi julgado procedente para determinar o restabelecimento do
benefcio, devendo ser pagas as parcelas desde a data da cessao at a efetiva
reimplantao, mais consectrios legais (fls.160/164).
Apela o vencido, buscando a reforma da r. sentena, sob o argumento
de que no h possibilidade de percepo simultnea do auxlio-acidente e
aposentadoria, em razo da vedao constante na Lei n. 9.528/97.
O recurso foi recebido e respondido e a Procuradoria Geral de Justia no
apreciou o mrito da pretenso recursal.
A deciso foi submetida ao reexame necessrio.
o relatrio.
Conheo da remessa oficial por fora do que dispe o art. 475, inciso I,
do CPC, com a redao conferida pela Lei n 10.352, de 26/12/2001, que incluiu
entre as pessoas jurdicas de direito pblico as suas autarquias e fundaes
pblicas.
Por outro lado, o recurso autrquico no comporta conhecimento por
ausncia de pressuposto de admissibilidade recursal, qual seja, o preparo, na
forma do porte de remessa e de retorno dos autos, como assim determina o
artigo 511 do Cdigo de Processo Civil, nestes termos:
Art. 511. No ato de interposio do recurso, o recorrente comprovar,
quando exigido pela legislao pertinente, o respectivo preparo, inclusive
porte de remessa e de retorno, sob pena de desero.
Assim que a Lei Estadual 11.608, de 29 de dezembro de 2003, em seu
artigo 6, dispensa do recolhimento de taxa judiciria a Unio, os Estados, os
Municpios e respectivas autarquias e fundaes.
Todavia, em seu artigo 2, pargrafo nico, inciso II, a mencionada lei
deixa claro que no se incluem no conceito de taxa judiciria despesas com
porte de remessa e de retorno dos autos no caso de recurso, sendo tal valor
estabelecido por ato do Conselho Superior da Magistratura.
certo que no Estado de So Paulo, em que a prpria Lei 11.608/03
isenta a autarquia do pagamento de preparo, a questo apenas versa sobre o
porte de remessa e de retorno, o qual indubitavelmente devido.
Acesso ao Sumrio
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No caso, o apelo foi interposto quando j vigorava a norma citada.

Portanto, invivel o seu conhecimento.
Mesmo assim o julgamento prosseguir por fora do reexame necessrio,
devendo ser reformada a sentena.
A cumulao entre referidos benefcios claramente invivel, uma vez
que a parte autora estaria sendo considerada ao mesmo tempo portadora de uma
incapacidade parcial e outra total para o labor.
Desse modo, manter o auxlio-acidente e aposentadoria por invalidez
seria um ato ilgico. V-se que a incapacidade parcial est sendo absorvida pela
incapacidade total. Logo, a concomitncia destes benefcios geraria um bis in
idem.
Neste sentido vale citar os recentes julgados:
ACIDENTE DO TRABALHO. BENEFCIO. CUMULAO DE
AUXLIO-ACIDENTE ACIDENTRIO COM APOSENTADORIA
POR INVALIDEZ PREVIDENCIRIA. INVIABILIDADE, NO
CASO EM TESTILHA. RECURSO DO AUTOR IMPROVIDO,
COM OBSERVAO. (Ap. s/ Rev. 445.288-5/7-00 16 Cm. de
Direito Pblico - Rel. Juiz Valdecir Jos do Nascimento - J. 20.01.2009)
ACIDENTE DO TRABALHO - Aposentadoria por invalidez
previdenciria e auxlio-acidente Cumulao - Inadmissibilidade, ainda
que os fatos geradores sejam distintos - Impossibilidade de amparo ao
segurado em razo de incapacidade parcial e total ao mesmo tempo - Bis
in idem - Recurso oficial, considerado interposto, provido para julgar
improcedente a ao. (AP. s/ Rev. 457.830-5/4-00 17 Cmara de Direito
Pblico Rel. Juiz Alberto Gentil J. 20.01.2009).
ACIDENTARIA - IMPEDIMENTO CUMULAO DE AUXLIOACIDENTE COM APOSENTADORIA POR INVALIDEZ
- RECONHECIMENTO. A manuteno do auxlio- acidente
concomitantemente com a aposentadoria por invalidez acarretaria duplo
amparo ao segurado (incapacidade profissional parcial e total ao mesmo
tempo), o que geraria um bis in idem inaceitvel. Seria o mesmo que
considerar que estaria ele incapacitado totalmente e mais um pouco, o
que inadmissvel e ilgico. No h, pois, que se cogitar de cumulao
dos benefcios nessa hiptese (Agravo de Instrumento n 807.477-5/800 16 Cmara de Direto Pblico Rel. Juiz Luiz de Lorenzi J. 16.12.2008).
Observa-se ter sido concedido ao obreiro auxlio-acidente a partir de
09/04/1976 e, posteriormente, a aposentadoria por invalidez previdenciria, em
16/01/2004 (fl. 20).
Em razo da vedao de cumulao de benefcios imposta pela Lei n.
9.528/97, dito auxlio-acidente foi suspenso a partir do incio da referida
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Acesso ao Sumrio

aposentadoria, com o que no se conformou o obreiro, motivo do ajuizamento

da ao acidentria para restabelecimento daquele benefcio, a qual foi julgada
procedente.
Pois bem. A discusso versa sobre a possibilidade ou no da cumulao
do auxlio-acidente e da aposentadoria.
De incio constatamos que o auxlio-acidente teve incio em 09/04/1976,
data em que estava em vigor a Lei 5.316/67, que no previa o carter vitalcio
do auxlio-acidente, dispondo em seu art. 7, pargrafo nico:
Art. 7 (...),
Pargrafo nico. Respeitado o limite mximo estabelecido na
legislao previdenciria, o auxlio de que trata este artigo ser
adicionado ao salrio de contribuio, para o clculo de qualquer
outro benefcio no resultante do acidente (Grifo nosso).
Portanto, o princpio Tempus Regit Actum por demais adequado para
a soluo da controvrsia, o que significa que o auxlio-acidente concedido
sob a gide da Lei 5.316/67 cessa com o deferimento de outro benefcio
no relacionado ao acidente, no caso em tela, a aposentadoria por invalidez
previdenciria.
Nesse sentido tem-se firmado a jurisprudncia desta Corte:
ACIDENTE DO TRABALHO - Restabelecimento de auxlio-acidente Auxlio-acidente concedido na vigncia da Lei n 5.316/67 - Aposentadoria
por idade quando em vigor a LF 8.213/91, com as alteraes introduzidas
pela LF 9.528/97 - Acumulao - Inadmissibilidade - Reforma da r.
sentena, para julgar improcedente a ao, ficando o autor isento do
pagamento dos encargos de sucumbncia - Recurso provido.
(Apelao Cvel n 462.231-5/2, 17 Cmara de Direito Pblico, Relator
Desembargador Rebello Pinho, J. 18/12/2007)
Acidente do Trabalho - Cumulao - Auxlio-acidente concedido
na vigncia da Lei n 5316/67 - Aposentadoria previdenciria Impossibilidade em razo do disposto no seu art 7, nico e em
decorrncia do princpio tempus regit actum.
(Apelao Cvel n 621.987-5/0, Rel. Des. Adel Ferraz, julgada em
14.08.2007).
Dessa forma, tem-se que a concesso do auxlio-acidente no goza do
carter vitalcio, em razo da falta de previso legal, motivo pelo qual merece
reforma a sentena.
Ante o exposto, D-SE PROVIMENTO ao reexame necessrio para
julgar IMPROCEDENTE o pedido, observando-se a iseno legal que
favorece o obreiro. Apelo autrquico NO CONHECIDO.
Acesso ao Sumrio
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ACRDO
so apelantes PREFEITURA MUNICIPAL DE SO PAULO e JUIZO EX
OFFICIO, apelado ADRIANA CORREIA DE CAMPOS.
So Paulo, proferir a seguinte deciso: Negaram provimento aos recursos. V.
U. Sustentou oralmente o Dr. Adriano Tavares de Campos., de conformidade
com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 10543)
MOREIRA DE CARVALHO (Presidente) e CARLOS EDUARDO PACHI.
OSWALDO LUIZ PALU, Relator
Ementa: APELAO. Mandado de Segurana.
Pretensa concesso da liminar para suspenso dos
efeitos do Auto de Embargo e de Infrao e Multa.
Admissibilidade. Auto de Embargo sem motivao.
Conjunto probatrio a demonstrar a regularidade
da construo e a desdia do Municpio em oferecer
profissional habilitado a efetuar e correta medio do
terreno e identificar a efetiva irregularidade. Liminar
concedida inicialmente. Sentena de concesso da
ordem mantida. Municpio que no pode se beneficiar
da prpria torpeza. Via eleita adequada para dirimir a
questo. Tratando-se de ato administrativo vinculado
ao regime administrativo, basta sua confrontao
com a legislao de regncia e o rol documental
apresentado. Negado provimento ao recurso.
VOTO
I. RELATRIO
Cuida-se de apelao da r. sentena de fls. 442/449 que, em mandado
de segurana impetrado por ADRIANA CORREIA CAMPOS contra ato
do senhor SUBPREFEITO DE PINHEIROS, julgou procedente a ao nos
termos do artigo 269, inciso I, do CPC para decretar o levantamento imediato
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Acesso ao Sumrio

do Embargo da Obra e, ainda, a nulidade das multas aplicadas decorrentes de tal

ato constritivo. A impetrante aforou a presente ao mandamental objetivando
desconstituir embargo realizado em obra de construo de edificao nova
em imvel de sua propriedade e, sob o fundamento da ilegalidade da medida
porquanto no lhe fora concedida oportunidade de defesa nem teria sido
realizada vistoria tcnica no local que impetrou o presente mandamus. Fora
concedida liminar para determinar a aferio da metragem da obra e deciso
do procedimento administrativo instaurado para anulao do embargo (fls.
57/58). Inconformado com a r. sentena de procedncia do pedido, apela o
MUNICPIO DE SO PAULO (FLS. 458/465) e, em preliminar pleiteia a
inadequao da via eleita devendo ser extinto o feito sem resoluo do mrito,
nos termos do art. 267, inciso VI, do CPC. No mrito, sustenta que agiu nos
termos da legalidade e o embargo da obra da autora se efetivou em razo do
desvirtuamento da obra em relao ao projeto. Pleiteia a denegao da ordem.
H reexame necessrio (fls. 449). Recebido o recurso (fls. 466), sobrevieram as
contrarrazes (fls. 469/479). o relatrio.
II. FUNDAMENTO E VOTO
1. O presente recurso no comporta provimento.
2. Conforme se depreende da inicial, a autora, proprietria de imvel
situado na rua Joo Adriano de Camargo n 62, nesta Capital, em 08 de julho
de 2008 teve aprovado projeto de execuo de residncia unifamiliar conforme
Alvar de Aprovao e Execuo n 2008/32102-00 (fls. 31/33) e, no decorrer
das obras a impetrante fora surpreendida pela visita de uma Agente Vistora
sob a alegao de que a execuo da obra estaria ocupando o passeio pblico
em total desacordo com o projeto aprovado. Assim, em 28 de junho de 2010
foi lavrado um Auto de Intimao n 08905, Auto de Embargo n 741 e Auto
de Multa n 13-166.173-6 (fls. 35/39). Em 05 de julho de 2010 a impetrante
protocolizou pedido administrativo de desembargo (fls. 41/42) sem, no entanto,
obter xito. Tambm solicitou e apresentou projeto modificativo de obra (P.A.
n. 2010.0.045.758-0), que est ainda em anlise (fls. 304). Sob o fundamento
de afronta aos princpios bsicos do devido processo legal e do contraditrio,
bem como a ausncia de profissional habilitado a aferir a medio regular do lote
para que verificasse a regularidade da obra que impetrou o mandamus. A MM.
Juza houve por bem conceder a segurana, e como tal dever ser mantida em
razo da identificao do ato coator ponderando, inclusive, o fato de a impetrante
ter seu direito restrito sobre sua propriedade na medida em que o procedimento
administrativo ficou paralisado h mais de 19 meses no que se refere medio
da rea. A Prefeitura local, ademais, no disponibilizou profissional habilitado
com preciso tcnica a verificar eventual desconformidade identificada que
efetivamente justificasse o ato administrativo de embargo da obra.
3. A preliminar suscitada pelo Municpio de que o mandado de segurana
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configura ao de rito clere e no comporta dilao probatria no merece

respaldo porquanto suficientemente demonstrado o ato abusivo. Ressalte-se que
o pedido da autora cinge-se na anulao do Auto de Embargo da Obra e os
respectivos Autos de Multa e, tratando-se de ato administrativo vinculado ao
regime administrativo, basta sua confrontao com a legislao de regncia e o
rol documental, sabidos, portanto, os fatos relevantes ao deslinde da controvrsia
para que seja concedida ou no a ordem pleiteada. A via processual adequada
na medida em que a descrio da autuao da impetrante no especifica a
irregularidade da obra, ausncia de vistoria tcnica com profissional devidamente
habilitado, ausncia de comprovao por parte da autoridade impetrada que
demonstre o desvirtuamento do projeto aprovado configuram atos coatores
perfeitamente passveis de correo pela via processual eleita. O conjunto
probatrio trazido aos autos fora hbil a definir os limites entre impetrante e
autoridade coatora, no havendo razo para que haja produo de prova pericial.
Alis, seria difcil sua produo em sede de mandado de segurana.
4. Mrito. No mrito, da mesma forma no comporta respaldo a pretenso
da apelante. Os atos coatores constante s fls. 20/22 (dois autos, por sinal) no
esclarecem suficientemente, com as mincias necessrias, a razo do embargo
da obra, mas to somente assim descreve a natureza da infrao: Ocupao de
rea municipal (calada) indevidamente pela obra que est ocorrendo no local.
A Administrao alegou, em certo momento, que a autora construiu rea de
32m extra projeto, o que tambm seria irregular. Tal fato tambm foi objeto de
auto de infrao.
4.1. O agente vistor que efetuou o embargo, ao se manifestar no processo
administrativo (fls. 46 verso) assim requereu:
(...) solicito providenciar medio no terreno, via agrimensor, para que
seja verificado se a obra no avana o passeio...
Ainda, em continuidade no processo administrativo, a SUBPREFEITURA
DEPINHEIROS, por intermdio do funcionrio Sr. Paulo Barreto dos Santos
(fls. 50) assim despachou:
Em anlise aos certificados de propriedade, fls. 9 a 14, plantas grficas,
fls. 17 e 18, Q. Fiscal, geraram 72/73 e mapas digitais juntados s fls. 25
a 27, e em face de no dispor de arruamento, nesta unidade, para o local
pende-se pela legalidade da ocupao... (g.n.)
4.2. O que se observa que somente com a medio regular do terreno
que haveria a possibilidade de saber se a autora invadiu a calada e praticou
alguma irregularidade no recuo frontal para que justificasse a lavratura
dos Autos de Embargo e Multa. Todavia, face ao descaso do Municpio em
oferecer servidor capacitado para tal mister, inclusive desrespeitando prpria
determinao judicial, a prpria impetrante contratou a produo de uma Ata
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Acesso ao Sumrio

Notarial para comprovao das medidas do imvel, com especial enfoque

questo da calada e recuo frontal com a indicao da existncia de um poste
de ligao provisria de luz bem no meio do recuo, - documento com tripla
funo: autenticadora, probatria e conservadora - de fls. 363/364 que assim
constatou:
(...) Iniciei a constatao tirando a medida do permetro do imvel que se
situava a esquerda do terreno conforme (Figura 02); este permetro tinha
30 (trinta) metros. Em seguida tirei a medida do permetro da entrada do
imvel que na ocasio era a face frontal conforme (Figura 02) e este
tinha dez metros. Aps tirei a medida do permetro do imvel que se
situava direita do terreno de quem olha pela sua frente; que na ocasio
era a face com o Vizinho B, conforme (Figura 02); este tinha 30
(trinta) metros. Por penltimo fiz a constatao do permetro do fundo do
imvel que na ocasio era a face do fundo conforme (Figura 02) e este
permetro tinha 9,90 metros. Por fim medi o recuo Frontal entre a face
com o vizinho C muro frontal do imvel e a primeira parede do incio
da edificao, sendo este recuo de exatos 6m conforme (Figura 02). Todo
o recuo frontal de 6 m por 10 m est descoberto e h apenas um muro
que separa a entrada de autos e este recuo, conforme Fotografia 01 (vista
superior da entrada do imvel) e Fotografia 02 (vista frontal da entrada do
imvel). H ainda no meio do recuo frontal um Medidor de Consumo de
Energia Eltrica (relgio) com um poste onde esto ligados os fios vindos
da rua, que o solicitante me informou ser a ligao provisria de energia
da obra. (...)
5. Por outro lado, o rol probatrio trazido pelo Municpio concludente
no sentido de que o Auto de Embargo lavrado se consubstanciou em eventual
desconformidade sem absoluta preciso tcnica. Advirta-se que mesmo com
a liminar concedida para que o Municpio efetuasse a medio do terreno e aferisse
a regularidade da obra, esta no foi efetivada, no podendo, portanto, reverter
sua desdia o Poder Pblico em nus impetrante. O parecer da Assessoria
Jurdica da Administrao, em 28/12/2010, fora contundente ao considerar
que os documentos apresentados pela impetrante demonstram a regularidade
da ocupao e solicitou a disponibilidade de recursos para a contratao de
servios de topgrafo (fls. 344). O parecer elaborado pelo Engenheiro Celso
Roberto Colleti s fls. 361, da mesma forma, no apresenta a irregularidade da
construo realizada.
6. A Administrao no disponibilizou profissional habilitado a efetuar
a medio necessria. Os processos administrativos cuja discusso abrange o
imvel discutido nos autos esto paralisados desde 2011, conforme se verifica
pelos extratos juntados pela impetrante s fls. 480/483. O projeto de modificao
de obra tambm.
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7. Deste modo, partindo-se da premissa que ao impetrado incumbe

a demonstrao da existncia de eventual fato impeditivo, modificativo ou
extintivo do direito do autor e o Municpio no trouxe elemento comprobatrio
que motive o ato coator combatido, e, em contrapartida, por ter a impetrante
colacionado elementos de prova suficientes a demonstrar o ato ilegal praticado,
de rigor a manuteno da concesso a ordem, nos termos da r. sentena.
O que se constata dos autos, pelas fotografias juntadas, que a toda rea
foi constituda irregularmente, ou ao menos, margem da legislao municipal,
gerando os conflitos como o dos autos. Cabe, pois, precipuamente, ex officio,
Administrao regularizar a rea, toda a rea, dentro das normas de posturas,
nacionais e locais, com brevidade. Quanto mais brevemente melhor mas, at
que tal ocorra, o particular que demonstre boa-f no pode ser prejudicado
em seu direito de construir.
8. Isto posto, voto pelo nego provimento aos recursos oficial e
voluntrio, mantendo-se integralmente a r. sentena.
Acesso ao Sumrio
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao/Reexame Necessrio
n 0040256-06.2012.8.26.0053, da Comarca de So Paulo, em que so apelantes
FAZENDA DO ESTADO DE SO PAULO e JUZO EX OFFICIO, apelado
VALDINEIA PESSIN.
n 22037)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores e
FERMINO MAGNANI FILHO (Presidente sem voto), LEONEL COSTA E
MARCELO BERTHE.
NOGUEIRA DIEFENTHLER, Relator
Ementa: POLICIAL MILITAR. ABONO DE
PERMANNCIA - LEI 943/03: CABIMENTO. O
abono de permanncia da Lei 943/03 favorece os
militares. Benefcio institudo aos servidores civis e
aos militares. Exegese da norma em consonncia com
a Constituio Federal. Sentena mantida. Recurso
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875
desprovido.
Acesso ao Sumrio

VOTO
Vistos;
A Fazenda Pblica do Estado de So Paulo interps recurso de apelao
contra r. sentena de fls. 58/60, nos autos da ao mandamental impetrada por
VALDINEIA PESSIN contra ato praticado pelo Chefe do Centro de Despesa de
Pessoal da Polcia Militar do Estado de So Paulo, objetivando o reconhecimento
do direito ao abono de permanncia previsto pela EC n 41/03 e a cessao
imediata do desconto de 11% referente a contribuio previdenciria, por meio
da qual o D. Magistrado a quo julgou procedente o pedido, concedendo a
segurana pleiteada para assegurar o recebimento de seus vencimentos sem o
desconto da contribuio previdenciria e o de repetir os valores descontados a
esse ttulo, a partir da impetrao, com incidncia de imposto de renda sobre a
vantagem.
Por meio de suas razes recursais a Fazenda Pblica defendeu a reforma
da sentena, sustentando que as condies para a aquisio de aposentadoria dos
policiais militares no seguem as mesmas regras dos demais servidores civis,
e que a Leis Complementares n 943/03, n 1.012/07 e 1.013/07 no dispem
sobre abono de permanncia para os policiais militares.
Estamos a tratar de recurso adequadamente processado que se acha
instrudo com o suprimento das razes adversas.
o relatrio. Passo ao voto.
Conheo do reexame necessrio a que a sentena est submetida, por
fora do disposto no artigo 14, 1, da Lei 12.016/09, bem como conheo da
apelao, porquanto tenho por presentes pressupostos de admissibilidade.
No mrito, anoto que o recurso no comporta o acolhimento almejado,
consoante fundamentao a seguir.
Insurgiu-se a apelante contra a sentena que reconheceu o direito
percepo do benefcio previdencirio do apelado desde o momento no qual
adquiriu o direito aposentao. Defende que a inexistncia do direito ao
recebimento de abono de permanncia, ante a ausncia de previso legal, alm
de invocar dispositivos constitucionais para limitar a extenso do benefcio aos
policiais militares.
Razo no lhe assiste, contudo. A questo foi muito bem apreciada pelo
eminente Desembargador Fermino Magnani Filho, no julgamento do recurso
de apelao n 0022373-46.2012.8.26.0053, cuja discusso centra-se na mesma
matria de direito debatida nestes autos. Peo vnia para transcrever o respectivo
e v. Acrdo:
Acesso ao Sumrio
876
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A Constituio Federal, com a Emenda Constitucional n 41/2003,
expressamente consagrou o direito daquele que, tendo completados os
requisitos para aposentadoria voluntria, opte por continuar a servir
a coletividade at a aposentao compulsria, recebendo para tanto o
abono de permanncia. Neste sentido:
Art. 40 - Aos servidores titulares de cargos efetivos da Unio, dos
Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, includas suas autarquias
e fundaes, assegurado regime de previdncia de carter contributivo
e solidrio, mediante contribuio do respectivo ente pblico, dos
servidores ativos e inativos e dos pensionistas, observados critrios que
preservem o equilbrio financeiro e atuarial e o disposto neste artigo.
1 - Os servidores abrangidos pelo regime de previdncia de que trata
este artigo sero aposentados, calculados os seus proventos a partir dos
valores fixados na forma dos 3 e 17:
II - compulsoriamente, aos setenta anos de idade, com proventos
proporcionais ao tempo de contribuio...
19. O servidor de que trata este artigo que tenha completado as
exigncias para aposentadoria voluntria estabelecidas no 1, III,
a, e que opte por permanecer em atividade far jus a um abono de
permanncia equivalente ao valor da sua contribuio previdenciria
at completar as exigncias para aposentadoria compulsria contidas
no 1, II.
No por outra razo que a Lei Complementar n 943/2003 previu, em sua
disposio transitria, o pagamento do abono de permanncia:
Artigo nico: O servidor abrangido por esta lei complementar, que tenha
completado as exigncias para a aposentadoria voluntria ou vier a
complet-las, de acordo com a legislao vigente, e que permanecer em
atividade no servio pblico, ficar isento do pagamento da contribuio
previdenciria at a data da aposentadoria compulsria.
Alterao posterior deste diploma no suprimiu o direito ao pagamento
do abono de permanncia. Deveras, conforme previsto no artigo 11 da Lei
n 1.012/2007: O servidor titular de cargo efetivo que tenha completado
as exigncias para aposentadoria voluntria estabelecidas na alnea a,
do inciso III, do 1, do artigo 40 da Constituio Federal, ou que tenha
cumprido os requisitos do 5 do artigo 2 ou do 1 do artigo 3, ambos
da Emenda Constitucional n 41, de 19 de dezembro de 2003, e que opte
por permanecer em atividade, far jus a um abono de permanncia
equivalente ao valor da sua contribuio previdenciria at completar
as exigncias para aposentadoria compulsria contidas no inciso II do
1 do artigo 40 da Constituio Federal.
e-JTJ - 00
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Acesso ao Sumrio

E para no restar margem dvida, o mbito de abrangncia pessoa

expressamente incluiu os servidores militares:
Artigo 13 - O disposto nesta lei complementar aplica-se aos servidores
titulares de cargos efetivos da Administrao direta e indireta, da
Assemblia Legislativa, do Tribunal de Contas do Estado de So Paulo
e seus Conselheiros, alm das Universidades, Defensoria Pblica,
Poder Judicirio e seus membros, e Ministrio Pblico e seus membros,
abrangidos pela Lei Complementar n 1.010, de 1 de junho de 2007.
Pargrafo nico - Aos servidores militares ativos, da reserva reformada
e seus pensionistas aplicam-se somente as regras previstas nos artigos
8 e seguintes desta lei complementar. (TJSP, Apelao Cvel n.
0022373-46.2012.8.26.0053, 5 Cmara de
Direito Pblico, v.u., j. 4.3.2013)
Desta feita, a pretenso recursal da Fazenda Pblica do Estado de So
Paulo no comporta acolhimento, porquanto, ao demonstrar a reunio dos
requisitos para aposentar-se voluntariamente, o pedido inicialmente elaborado
pela impetrante amparado pela Lei Complementar n 1012/07, permitindo a
concesso da segurana pretendida: a consistente na obteno da tutela para
reconhecer-lhe o direito ao recebimento do abono de permanncia e assim,
cessar os descontos previdencirios de 11%, encontra amparo no ordenamento
jurdico.
Neste mesmo sentido, encontramos precedentes nesta 5 Cmara de
Direito Pblico e neste E. Tribunal de Justia. Vejamos:
MANDADO DE SEGURANA - Servidor militar - Impetrao para o
fim de obter o direito ao pagamento do abono de permanncia - Direito
que deve ser reconhecido - Exegese do disposto no artigo 41, 19, da
Constituio Federal, bem como das Leis n 943/2003 e 1.012/2007 Pagamento do abono de permanncia a ser efetuado at que sejam
preenchidos os requisitos estabelecidos para aposentao compulsria Precedentes desta Corte - Apelao e reexame necessrio no providos.
(TJSP, Apelao Cvel n. 0022373-46.2012.8.26.0053, 5 Cmara de
Direito Pblico, v.u., j. 4.3.2013)
MANDADO DE SEGURANA - Policial militar que optou permanecer
na ativa, tendo completado as exigncias para a aposentadoria
voluntria - Direito iseno da contribuio previdenciria e ao
recebimento do abono de permanncia - Inteligncia do art. 40, 19, da
Constituio Federal, c/c arts. 11 E 13 da Lei Complementar Estadual
n 1.012/07 - Sentena concessiva da segurana que merece ser mantida
- Recursos oficial e da Fazenda Estadual desprovidos. (Apelao Cvel
n 0025996-55.2011.8.26.0053, 13 Cmara de Direito Pblico, relator
878
e-JTJ - 00
Desembargador Ferraz de Arruda, j. 07/11/2012).

APELAO ABONO DE PERMANNCIA - SERVIDOR MILITAR
- Pretenso de recebimento do benefcio desde a data em que o autor
preencheu os requisitos para aposentadoria voluntria - Sentena
procedente - Deciso que deve subsistir - Benefcio estabelecido pela
Emenda Constitucional 41/03. Norma autoaplicvel - Desnecessrio o
requerimento administrativo - A Administrao Pblica tem condies de
aferir quando o servidor ter direito aposentadoria - Precedentes deste
Tribunal Policiais Militares que tambm fazem jus ao referido benefcio Inteligncia dos arts. 8, 11 e 13, pargrafo nico, da Lei Complementar
n. 1.012/2007 - R. sentena que, no entanto, merece pequenos reparos
- Juros moratrios e correo monetria que devem ser aplicados nos
termos do art. 1-F da Lei n 9.494/97, com a redao dada pela Lei n
11.960/09 - Honorrios advocatcios - Verba que deve ser calculada com
moderao, segundo apreciao equitativa dos critrios enumerados
no artigo 20, 3, alneas a, b e c, do Cdigo de Processo
Civil - Mitigao que se impe, considerados a prpria natureza da
ao, o trabalho realizado e o tempo exigido para o servio - Reexame
necessrio (pertinente na espcie) e apelo da Fazenda do Estado de
So Paulo parcialmente providos. (TJ-SP, Apelao n. 000238858.2011.8.26.0625, 8 Cmara de Direito Pblico, Rel. Des. Rubens Rihl,
v.u., j. 26.9.2012)
Logo, a pretenso em debate nestes autos rene condies para prosperar,
posto que o benefcio examinado claramente aplica-se aos militares estaduais,
devendo-se manter a sentena nos termos em que proferida.
Isso posto, voto no sentido do desprovimento do presente recurso e do
reexame necessrio, consoante exposta fundamentao.
Acesso ao Sumrio
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao/Reexame
Necessrio n 0001400-50.2008.8.26.0590, da Comarca de So Vicente, em que
apelante/apelado INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL - INSS
e Apelante JUZO EX OFFICIO, apelado/apelante JUSSARA FUJIYAMA
DOS SANTOS.
Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Negaram provimento aos
recursos voluntrios e deram provimento em parte ao recurso oficial. V.U., de
e-JTJ - 00
879
Ementa: ACIDENTRIA - Segurana de casa

lotrica - Acidente tpico - Sequela de ferimento por
arma de fogo - Vnculo empregatcio reconhecido em
reclamao trabalhista - Nexo causal comprovado
- Exame pericial que reconheceu a incapacidade
total e permanente da autora - Descabimento da
associao de leso ocupacional com outra de origem
extralaborativa (cardiopatia hipertensiva grave) para
a concesso de aposentadoria por invalidez acidentria
- Auxlio-acidente devido a partir da juntada do laudo
pericial - Valores em atraso que devem ser atualizados
na forma do art. 41 da Lei n 8.213/91- Incidncia do
IPCA-E a partir da elaborao da conta de liquidao
- Juros de mora devidos a partir do termo inicial do
benefcio, ms a ms, de forma decrescente - Aplicao
do art. 5 da Lei n 11.960/09, porm apenas no que
concerne aos juros, ante o resultado do julgamento da
ADI n 4.357 pelo STF - Honorrios advocatcios que
devem ser fixados segundo a orientao da Smula n
111 do STJ - Excluso da imposio de custas ao INSS
- Recursos voluntrios desprovidos, provido em parte
o oficial.

Acesso ao Sumrio
VOTO
A r. sentena de fls. 163/166, cujo relatrio se adota, julgou procedente
ao acidentria proposta por Jussara Fujiyama dos Santos, condenando o
INSS a pagar-lhe aposentadoria por invalidez a partir da data da realizao do
laudo (25/08/2009 - fls. 141); mais abono anual; juros moratrios de 1% ao
ms contados da citao; atualizao monetria nos termos da Lei n 8.213/91;
custas e despesas processuais; e honorrios advocatcios de 10% sobre o total
das prestaes vencidas poca do efetivo adimplemento.
Inconformado, apela o INSS, buscando a improcedncia da demanda.
Sustenta que a sentena trabalhista trazida aos autos no pode servir de
fundamento para a comprovao do nexo causal. Tece consideraes a respeito

BONILHA (Presidente), JOO NEGRINI FILHO E VALDECIR JOS DO
NASCIMENTO.
CYRO BONILHA, Relator
Acesso ao Sumrio
880
e-JTJ - 00
da matria, mencionando jurisprudncia que reputa respaldar sua posio.

Alega, ainda, que a obreira perdeu a qualidade de segurada, no fazendo jus
concesso do benefcio.
Apela tambm a autora, postulando a alterao do termo inicial da
aposentadoria para a data do acidente (15/01/1998).
Recebidos e processados os recursos, somente a obreira apresentou
contrarrazes.
A sentena est sujeita ao duplo grau de jurisdio, havendo recurso ex
officio.
A Procuradoria Geral de Justia no mais se manifesta em aes
acidentrias.
o relatrio.
Inicialmente, cabe observar que a autora props reclamao trabalhista,
cuja sentena reconheceu o vnculo empregatcio no perodo de 22/09/1997 a
29/05/1998, condenando a empregadora (Ana Maria da Silva Jos - ME) a pagarlhe as verbas l especificadas. Outrossim, determinou reclamada a anotao do
contrato de trabalho na CTPS da obreira, bem como o recolhimento das parcelas
previdencirias de todo o perodo trabalhado (fls. 67/68).
Conquanto o INSS no tenha participado da lide, a deciso da Justia do
Trabalho produz necessariamente efeitos que refletem na esfera previdenciria/
acidentria, visto que, reconhecido o vnculo empregatcio e determinado o
recolhimento das parcelas previdencirias cabveis, emerge a condio da
obreira de segurada da Previdncia Social.
Na situao aqui delineada, cabe autarquia verificar se a empregadora
efetuou os recolhimentos determinados, no podendo privar a obreira dos
benefcios acidentrios.
No tocante alegao de que a obreira no faria jus concesso do
benefcio por no mais ser segurada, tem-se que, respeitado o convencimento
dos que defendem posio diversa, a eventual perda da qualidade de segurada,
decorrente do fato de a obreira ter deixado de contribuir para a previdncia por
longo prazo, em razo de desemprego, no a impede de reclamar indenizao
acidentria, desde que comprovado que o acidente ou a molstia incapacitante
tenha se verificado durante o perodo em que mantinha essa qualidade.
No mais, lastreia-se a pretenso da autora na alegao de estar
incapacitada para o trabalho em decorrncia de sequela resultante de acidente
sofrido no exerccio da funo de segurana de casa lotrica, quando, durante
assalto, foi atingida por disparo de arma de fogo (conforme descrito no Boletim
de Ocorrncia trazido aos autos s fls. 22 e v).
Realizados os exames pertinentes e efetuada a avaliao mdica,
e-JTJ - 00
881
Acesso ao Sumrio

constatou o perito ser a autora portadora de artrose no joelho direito e

cardiopatia hipertensiva grave (fls. 140), atestando que as molstias acarretam
incapacidade total e permanente, no tendo a obreira condies de exercer
qualquer atividade que garanta a sua subsistncia (fls. 139).
No tocante ao nexo causal, esclareceu o expert que as leses no joelho
foram causadas pelo ferimento com arma de fogo sofrido quando o local de
trabalho foi assaltado (fls. 135), sendo a cardiopatia uma doena degenerativa
grave (fls. 140), provocada por uma hipertenso arterial sistmica (fls. 135).
Ocorre que no se admite a associao de doenas laborativas e
extralaborativas para a concesso de aposentadoria por invalidez acidentria.
Com efeito, no mais vigora o antigo Decreto n 79.037/76, regulamentador
da Lei n 6.367/76, o qual previa no art. 52 a possibilidade de concesso de
aposentadoria por invalidez acidentria na associao de doenas, quando
houvesse concomitantemente molstia ocupacional outra incapacidade no
decorrente do trabalho.
Dentro desse quadro, respeitado o convencimento do ilustre magistrado,
invivel o acolhimento do pedido de aposentadoria por invalidez acidentria.
Contudo, evidenciada a reduo parcial e permanente da capacidade de
trabalho e constatado o nexo de causalidade com relao s leses no joelho
direito, de ser concedido obreira o auxlio-acidente de 50% do salrio-debenefcio a partir da juntada do laudo pericial (15/10/2009 fls. 132), quando veio
para os autos a prova da incapacidade.
Com efeito, o entendimento esposado pelo Superior Tribunal de Justia
acerca da interpretao do art. 23 da Lei n 8.213/91 no sentido de que, para
efeito de fixao do incio do benefcio acidentrio, quando no houve prvia
comunicao da doena ou acidente profissional ao instituto segurador, dever
levar-se em conta a data da apresentao em juzo do laudo mdico-pericial que
atestou a incapacidade.
No mais, cabe deixar explicitado que o dbito ser atualizado pelos
ndices de correo pertinentes (no caso, pelo IGP-DI), seguindo-se a forma
estabelecida pelo art. 41 da Lei n 8.213/91, com incidncia ms a ms sobre as
prestaes em atraso.
Outrossim, consoante orientao jurisprudencial do Superior Tribunal
de Justia, consolidada em sede de recurso especial repetitivo, a atualizao
do crdito a partir da elaborao da conta de liquidao deve ser feita pelo
IPCA-E (REsp 1.102.484/SP, 3 Seo, rel. Min. Arnaldo Esteves Lima, j. em
22/04/2009, DJe de 20/05/2009).
Acrescer-se-o juros de mora a partir do termo inicial do benefcio, ms
a ms, de forma decrescente.
oportuno consignar que, em face da supervenincia da Lei n 11.960/09,
882
e-JTJ - 00
ser aplicada a alterao definida pelo art. 5, porm apenas no que concerne aos
juros, ante o julgamento da ADI n 4.357 pelo Supremo Tribunal Federal, que,
entre outros pontos, reconheceu (por arrastamento) a inconstitucionalidade do
critrio l previsto para a correo monetria (ndice oficial de remunerao
bsica da caderneta de poupana).
Anote-se, ainda, que a renda mensal inicial ser reajustada pelos ndices
previdencirios de manuteno, observada a proporcionalidade no primeiro
reajuste.
A verba honorria comporta alterao, diante do entendimento j
consolidado na Smula n 111 do STJ, que afasta do clculo as prestaes
vincendas, de modo que o percentual definido recair somente sobre as vencidas
at a sentena.
Por fim, a Autarquia est isenta do pagamento de custas (art. 6 da Lei
Estadual n 11.608/03), ficando excluda essa parte da condenao, ressalvadas,
entretanto, as despesas suportadas pela outra parte, desde que comprovadas.
Ante o exposto, pelo meu voto, nego provimento aos recursos voluntrios
e dou provimento em parte ao recurso oficial.
Aes Rescisrias
Acesso ao Sumrio
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Ao Rescisria
n 0088521-38.2011.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que autor
PREFEITURA MUNICIPAL DE SO PAULO, ru SINDICATO DOS
HOSPITAIS CLNICAS CASAS DE SADE LABORATRIOS DE
PESQUISAS E ANLISES CLNICAS DO ESTADO DE SO PAULO.
ACORDAM, em 7 Grupo de Direito Pblico do Tribunal de Justia
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Por maioria, julgaram procedente
a ao rescisria, denegando a segurana, vencidos os Desembargadores Joo
Alberto Pezarini, Francisco Olavo, Octvio Machado de Barros e Carlos
Giarusso Santos, faro declarao de voto os Desembargadores Erbetta Filho e
Carlos Giarusso Santos., de conformidade com o voto do Relator, que integra
EUTLIO PORTO (Presidente), JOO ALBERTO PEZARINI, FRANCISCO
OLAVO, ROBERTO MARTINS DE SOUZA, OCTAVIO MACHADO
e-JTJ - 00
883
Ementa: AO RESCISRIA de v. acrdo

proferido em mandado de segurana - Julgado que
entendeu incabvel a exigncia de taxa de lixo por no
observar os requisitos de especificidade e divisibilidade
- Entendimento em sentido contrrio ao do STF Smula Vinculante n 19 - AO PROCEDENTE
para rescindir o v. acrdo e denegar a segurana.

Acesso ao Sumrio
VOTO
1. Cuida-se de Ao Rescisria proposta pelo MUNICIPIO DE SO
PAULO com base no art. 475, V, CPC, contra SINDICATO DOS HOSPITAIS
CLNICAS CASAS DE SADE LABORATRIOS DE PESQUISAS E
ANLISES CLNICAS DO ESTADO DE SO PAULO.
2. Pretende o autor rescindir acrdo da 14 Cmara de Direito Pblico
que entendeu pela ilegalidade da exigncia de taxa de resduos slidos do servio
de sade, criada pela Lei Municipal 13.478/2002, por no observar os requisitos
de especificidade e divisibilidade.
3. Alega o autor que ele figurou como ru no mandado de segurana, no
qual o v. acrdo manteve a r. sentena concedendo a segurana para suspender
a exigibilidade da referida taxa; requer que seja rescindido o v. acrdo para
reconhecer a legitimidade da taxa de resduos slidos de servio de sade, j
que foi violado o disposto no art. 145, II da CF e o art. 77 do CTN, do qual se
depreende que compete ao Municpio instituir uma taxa de coleta de resduos
slidos; aduz que a referida taxa atende os requisitos da especificidade e
divisibilidade; sustenta que o v. acrdo contraria entendimento emitido pelo
STF com a edio da smula vinculante n 19, a qual afirma que a taxa de
remoo de lixo ou resduos no viola o art. 145, II da CF. Aduz, por fim, que
a Lei Municipal n 13.478/02, que institui a taxa de resduos slidos de servio
de sade, atende aos requisitos da especificidade e divisibilidade, previstos no
art. 145, II da CF; no mais, informa que a referida taxa utiliza como critrio
de rateio do servio o volume potencial de lixo coletado, transportado, tratado
ou destinado, conforme art. 96 da Lei Municipal n13.478/02, o que atende o
critrio da razoabilidade.
4. O indeferimento da inicial, ao fundamento de ausncia de hiptese legal
de rescisria, foi cassado pelo v. acordo de fls. 985/ss, que proveu respectivo
DE BARROS, ERBETTA FILHO, SILVA RUSSO, CARLOS GIARUSSO

SANTOS E OSVALDO CAPRARO.
RODRIGUES DE AGUIAR, Relator
Acesso ao Sumrio
884
e-JTJ - 00
agravo regimental.
5. Regularmente citado (fls. 1.003), em prol da improcedncia da
rescisria, o ru apresentou contestao (fls. 1.008/ss e 1073/ss), alegando,
em preliminar, coisa julgada inatacvel por rescisria, dado o teor da smula
343 do STF. No mrito, aduz que o v. acrdo que se pretende rescindir foi
publicado aos 31/07/2009, ao passo que a smula vinculante em 10/11/2009,
motivo pelo qual no h que se alegar, validamente, violao do julgado
aludida smula, pois esta sequer fala em modulao de efeitos (CF, art. 103-A).
Ainda tece argumento no sentido de que, caso atendida a pretenso do autor, a) a
segurana jurdica que se espera da garantia constitucional da coisa julgada fica
comprometida; b) haver violao de princpios constitucionais expressos no
art. 145, II, CF e no CTN, art. 77, isonomia tributria, capacidade contributiva,
proibio do confisco.
o relatrio.
5. Desnecessria instruo probatria, por se cuidar unicamente de
matria de direito, passa-se ao julgamento antecipado.
6. Rejeita-se a preliminar de violao coisa julgada, j que a ao
rescisria mecanismo previsto no CPC, justamente, para impugnar deciso
judicial transitada em julgado, conforme arts. 485 e 495.
Frise-se que no se nega a existncia da smula 343 do STF, cujo teor
o seguinte: No cabe ao rescisria por ofensa a literal dispositivo de lei,
quando a deciso rescindenda se tiver baseado em texto legal de interpretao
controvertida nos tribunais.
Todavia, tal smula no tem o condo de impedir a presente rescisria, j
que a matria em debate de ndole constitucional, no de lei.
7. O mrito.
A questo saber se deve ser rescindido v. acordo desta Corte que
entendeu pela ilegalidade da exigncia de taxa de lixo por no observar os
requisitos de especificidade e divisibilidade.
A ao procedente.
Os pedidos rescindendo e rescisrio merecem ser acolhidos.
Com efeito, em autos de mandado de segurana, a 14 Cmara de Direito
Pblico, por meio de v. acrdo cuja cpia encontra-se acostada s fls. 857/
ss destes autos, entendeu descabida a cobrana de taxa de coleta de resduos
slidos do servio de sade instituda pela Lei Complementar Paulistana n
13.478/2002, ao fundamento de que referida taxa abrange no s a coleta de
lixo, mas tambm a manuteno de aterro sanitrio, bem como destinao final
do lixo hospitalar. Por tais razes, a taxa de servios urbanos ou de lixo, no
preencheria os requisitos de especificidade e divisibilidade a que se refere o
e-JTJ - 00
885
Acesso ao Sumrio

artigo 145, II, da Constituio Federal. Referido acrdo teve a seguinte ementa:
TAXA DE COLETA DE RESDUOS SLIDOS DO SERVIO DE
SADE TRSS - Legitimidade do sindicato para impetrao de
mandado de segurana coletivo - Preliminares rejeitadas - Falta de
divisibilidade e especificidade - Cobrana descabida Apelao no
provida.
Ora, a Lei Complementar Municipal n 13.478/2002, instituiu a taxa
acima mencionada, sendo discriminada nos artigos 93 a 98/ss. Confira-se:
Art. 93. Fica instituda a Taxa de Resduos Slidos de Servios de
Sade - TRSS destinada a custear os servios divisveis de coleta,
transporte, tratamento e destinao final de resduos slidos de
servios de sade, de fruio obrigatria, prestados em regime
pblico nos limites territoriais do Municpio de So Paulo.
Art. 94. Constitui fato gerador da Taxa de Resduos Slidos de
Servios de Sade - TRSS a utilizao potencial do servio pblico de
coleta, transporte, tratamento e destinao final de resduos slidos
de servios de sade, de fruio obrigatria, prestados em regime
pblico.
1 So considerados resduos slidos de servios de sade todos os
produtos resultantes de atividades mdico-assistenciais e de pesquisa
na rea de sade, voltadas s populaes humana e animal, compostos
por materiais biolgicos, qumicos e perfurocortantes, contaminados
por agentes patognicos, representando risco potencial sade e
ao meio ambiente, conforme definidos em resoluo do Conselho
Nacional do Meio Ambiente - CONAMA.
2 So ainda considerados resduos slidos de servios de sade
os animais mortos provenientes de estabelecimentos geradores de
resduos slidos de servios de sade.
Art. 95. A utilizao potencial dos servios de que trata o artigo 93
ocorre no momento de sua colocao disposio dos usurios, para
fruio. 28/82.
Pargrafo nico. O fato gerador da Taxa ocorre ao ltimo dia de cada
ms, sendo o seu vencimento no quinto dia til do ms subseqente,
podendo esse prazo ser prorrogado na forma do regulamento.
Art. 96. A base de clculo da Taxa de Resduos Slidos de Servios
de Sade - TRSS equivalente ao custo da prestao dos servios
referidos no artigo 93.
Pargrafo nico. A base de clculo a que se refere o caput deste
artigo ser rateada entre os contribuintes da Taxa, na proporo da
quantidade de gerao potencial de resduos slidos dos servios de
Acesso ao Sumrio
886
e-JTJ - 00
sade gerados, transportados, tratados e objeto de destinao final,

nos termos desta Seo.
Art. 97. O contribuinte da Taxa de Resduos Slidos de Servios de
Sade o gerador de resduos slidos de sade, entendido como o
proprietrio, possuidor ou titular de estabelecimento gerador de
resduos slidos de servios de sade no Municpio de So Paulo.
Pargrafo nico. Estabelecimento gerador de resduos slidos de
servios de sade aquele que, em funo de suas atividades mdicoassistenciais ou de ensino e pesquisa na rea da sade, voltadas s
populaes humana ou animal, produz os resduos definidos no
pargrafo anterior, entre os quais, necessariamente, os hospitais,
farmcias, clnicas mdicas, odontolgicas e veterinrias, centros
de sade, laboratrios, ambulatrios, centros de zoonoses, prontossocorros e casas de sade.
Art. 98. Para cada estabelecimento gerador de resduos slidos de
servios de sade - EGRS corresponder um cadastro de contribuinte.
Todavia, o Colendo STF apreciou a questo, reiteradamente, decidindo
pela constitucionalidade da referida taxa. No RE 576321, o plenrio do Supremo
asseverou que a Corte entende como especficos e divisveis os servios de
coleta, remoo e tratamento ou destinao de lixo ou resduos provenientes de
imveis, desde que essas atividades sejam completamente dissociadas de outros
servios pblicos de limpeza, realizados em benefcio da populao em geral
(uti universi) e de forma indivisvel, tais como os de conservao e limpeza de
logradouros e bens pblicos (praas, caladas, vias, ruas, bueiros).
O entendimento supramencionado foi pacificado naquela Corte, editandose a Smula Vinculante n 19, com a seguinte redao:
A taxa cobrada exclusivamente em razo dos servios pblicos de
coleta, remoo e tratamento ou destinao de lixo ou resduos
provenientes de imveis no viola o artigo 145, II, da Constituio
Federal.
De fato, alegou o ru que o v. acrdo que se pretende rescindir foi
publicado aos 31/07/2009, ao passo que a smula vinculante em 10/11/2009,
motivo pelo qual no h que se alegar, validamente, violao do julgado
aludida smula, pois esta sequer fala em modulao de efeitos (CF, art. 103-A).
Contudo, a ideia prevalecente no legislador atual (CPC, arts. 475-L,
1, e 741, Pargrafo nico), que no vingue deciso judicial fundada em lei
ou ato normativo declarados inconstitucionais pelo Supremo Tribunal Federal,
ou fundado em aplicao ou interpretao da lei ou ato normativo tidas pelo
Supremo Tribunal Federal como incompatveis com a Constituio Federa, tal
como o v. acrdo rescindendo, j que contraria a smula vinculante 19, a qual,
e-JTJ - 00
887
direta ou indiretamente, rechaou alegaes destinadas a sustentar violao a a)

segurana jurdica que se espera da garantia constitucional da coisa julgada fica
comprometida; b) haver violao de princpios constitucionais expressos no
art. 145, II, CF e no CTN, art. 77, isonomia tributria, capacidade contributiva,
proibio do confisco.
Assim, tem-se que o v. acrdo rescindendo incompatvel com o
entendimento sedimentado no Colendo Supremo Tribunal Federal, motivo
pelo qual julga-se procedente a ao rescisria para desconstituir o v. acrdo
exarado pela 14 Cmara de Direito Pblico do Tribunal de Justia de So Paulo,
proferido nos autos de mandado de segurana, denegando-se, por consequente,
a pretendida segurana.
Pelo exposto, julga-se procedente a presente ao rescisria.
Ante a sucumbncia, condena-se a r ao pagamento de custas e despesas
processuais, bem como honorrios advocatcios de 10% sobre o valor da causa.
Pelo meu voto, julga-se procedente a ao, nos termos acima aduzidos.
Conflitos de Competncia
ACRDO

Acesso ao Sumrio
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Conflito de Competncia

n 0027328-51.2013.8.26.0000, da Comarca de So Jos dos Campos, em que
suscitante 17 CMARA DE DIREITO PBLICO DO TRIBUNAL DE
JUSTIA DE SO PAULO, suscitado 8 CMARA DE DIREITO PBLICO
DO TRIBUNAL DE JUSTIA DE SO PAULO.
ACORDAM, em Turma Especial - Publico do Tribunal de Justia de So
Paulo, proferir a seguinte deciso: Por unanimidade, julgaram procedente o
conflito e competente a 8 Cmara de Direito Pblico., de conformidade com o
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores ERBETTA
FILHO (Presidente), ANTONIO CARLOS MALHEIROS, RICARDO DIP,
SOUZA NERY, CYRO BONILHA, ANTONIO CARLOS VILLEN, ZLIA
MARIA ANTUNES ALVES, DANILO PANIZZA, SIDNEY ROMANO DOS
REIS, VENICIO SALLES, RICARDO ANAFE, OSVALDO CAPRARO,
DCIO NOTARANGELI, JARBAS GOMES, RENATO DELBIANCO,
HENRIQUE HARRIS JNIOR E PAULO BARCELLOS GATTI.
MOACIR PERES, Relator
Acesso ao Sumrio
888
e-JTJ - 00
Ementa: CONFLITO DE COMPETNCIA No obstante a ao ter por objeto a concesso de
aposentadoria por invalidez acidentria, entendese que a pretenso do autor foi fundamentada no
Estatuto dos Servidores Pblicos do Municpio de So
Jos dos Campos, no se inserindo na competncia
preferencial da 17 Cmara de Direito Pblico - A
competncia das Cmaras Acidentrias abrange as
acidentrias propostas contra o INSS, com base na
Lei n 8.213/91, as quais no se confundem com aes
de responsabilidade civil, ainda que estas possam
decorrer de acidente e/ou doenas relacionadas
com o trabalho - Inteligncia do art. 2, inc. II, a
da Resoluo n 194/2004 - Conflito procedente.
Competncia da 8 Cmara de Direito Pblico para o
conhecimento e julgamento do recurso.
VOTO
Trata-se de conflito de competncia suscitado pela Colenda 17 Cmara
de Direito Pblico, figurando como suscitada a Colenda 8 Cmara de Direito
Pblico.
O Instituto de Previdncia do Servidor Municipal de So Jos dos Campos
interps recurso de apelao contra a r. sentena que, nos autos dos embargos
execuo em ao acidentria, julgou parcialmente procedentes os embargos
(fls. 37).
O recurso de apelao foi distribudo 8 Cmara de Direito Pblico que
representou ao Excelentssimo Senhor Presidente da Seo de Direito Pblico,
no sentido da redistribuio da apelao 16 ou 17 Cmara de Direito Pblico
(fls. 98/99).
A 17 Cmara de Direito Pblico, observando que a matria no se
encontra inserida na competncia preferencial para as aes relativas a acidentes
de trabalho fundada no direito especial, ou seja, na Lei n 8.213/91 (fls. 113),
suscitou conflito de competncia, determinando a remessa dos autos Turma
Especial da Seo de Direito Pblico (fls. 112/115).
o relatrio.
Desponta dos autos que a ao originria tem por objeto a concesso
da aposentadoria por invalidez acidentria, em conformidade com a Lei
Complementar n 56/92 (fls. 15/26). O pedido foi julgado procedente, para
condenar o IPSM a aposentar o autor por invalidez permanente, nos termos dos
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889

n 0118048-98.2012.8.26.0000, da Comarca de Apia, em que suscitante
15 CMARA DE DIREITO PBLICO DO TRIBUNAL DE JUSTIA DO
ESTADO DE SO PAULO, suscitado 6 CMARA DE DIREITO PBLICO
DO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO.
ACORDAM, em Turma Especial - Publico do Tribunal de Justia de So
Acesso ao Sumrio
ACRDO
artigos 161, inciso I, 163, inciso I e 213, todos da Lei Complementar Municipal n
56/92, considerando-se a partir da citao (14/10/98) (fls. 122/123 do apenso).
Dispe o artigo 2, inciso II, alnea c, da Resoluo 194/2004, que
as 16 e 17 Cmaras tm competncia preferencial para as aes relativas a
acidente de trabalho fundadas no direito especial.
No obstante a ao ter por objeto a concesso de aposentadoria por
invalidez acidentria, entende-se que a pretenso do autor foi fundamentada no
estatuto dos Servidores Pblicos do Municpio de So Jos dos Campos, no se
inserindo na competncia preferencial da 17 Cmara de Direito Pblico.
evidncia, como bem observou o douto Desembargador Ricardo
Graccho, a competncia da 16 e 17 Cmaras abrange as aes acidentrias em
face do Instituto Nacional do Seguro Social (INSS) com fundamento na legislao
infortunstica, as quais no se confundem com aes de responsabilidade civil,
ainda que estas possam decorrer de acidente e/ou doenas relacionadas com o
trabalho (fls. 113).
Neste sentido, j assentou esta Colenda Turma Especial de Direito
Pblico:
Conflito de Competncia - Ao indenizatria proposta por servidor
contra a Municipalidade - Pretenso fundada em Lei e no Cdigo Civil - Feito
que no se insere na competncia das Cmaras Acidentrias, s quais cabe o
julgamento de recursos oriundos de aes acidentrias propostas contra o INSS,
com fulcro na Lei n 8.213/91 - Inteligncia do art. 2, II, c, da Resoluo n
194/2004 - TJSP - Competncia da 2 Cmara de Direito Pblico (suscitada)
para o julgamento do recurso - Precedentes do Colendo rgo Especial e da
Egrgia Turma Especial da Seo de Direito Pblico do Tribunal de Justia
de So Paulo (Confl. Comp. n 0036406-06.2012.8.26.0000, Rel. Des. Adel
Ferraz, j. 17.8.2012).
Ante o exposto, julga-se procedente o conflito e declara-se competente a
8 Cmara de Direito Pblico para conhecer e julgar o recurso.
Acesso ao Sumrio
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Paulo, proferir a seguinte deciso: Por V.U., julgaram procedente o conflito

de competncia e consideraram competente a Cmara Suscitada, 6 Cmara
de Direito Pblico., de conformidade com o voto do Relator, que integra este
acrdo. (Voto n. 18.338.)
ERBETTA FILHO (Presidente), MOACIR PERES, RICARDO DIP, SOUZA
NERY, CYRO BONILHA, ANTONIO CARLOS VILLEN, ZLIA MARIA
ANTUNES ALVES, ADEL FERRAZ, DANILO PANIZZA, SIDNEY
ROMANO DOS REIS, FERMINO MAGNANI FILHO, RICARDO ANAFE,
OSVALDO CAPRARO, DCIO NOTARANGELI, JARBAS GOMES,
RENATO DELBIANCO, OCTAVIO MACHADO DE BARROS E PAULO
BARCELLOS GATTI.
WANDERLEY JOS FEDERIGHI, Relator
Ementa:
CONFLITO
NEGATIVO
DE
COMPETNCIA - Incidente de impugnao
concesso dos benefcios da gratuidade da Justia,
em sede de ao de cobrana, movida por particular
contra o Municpio de Apia e a Cmara Municipal
local - Autor da ao que aduz ter prestado servios
de transporte segunda r, utilizando-se, para tanto,
de seu veculo particular - Recurso originalmente
distribudo para a 15 Cmara de Direito Pblico
desta Corte, que declina da competncia, havendo
redistribuio para a 6 Cmara de Direito Pblico Deciso monocrtica do Relator que devolve os autos
15 Cmara - Conflito de competncia suscitado por
esta - Matria em discusso que, em verdade, no se
insere naquela prevista no art. 2, inciso II, letra b,
da Resoluo n. 194/2004 - Tpica questo de Direito
Administrativo - Inexistncia de matria tributria
a ser tratada - Conflito de competncia procedente,
para fixar a competncia da Cmara suscitada.
VOTO
Vistos.
Cuida-se de Conflito Negativo de Competncia, suscitado pela Colenda
15 Cmara de Direito Pblico do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo
(fls. 91/94), em relao Colenda 6 Cmara de Direito Pblico do mesmo
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891
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Tribunal, sendo pertinente aduzir-se que cuida-se, aqui, de recurso de Apelao,

interposto por OSCARLINO DIAS contra a r. sentena proferida nos autos de
incidente de impugnao concesso de justia gratuita, em sede de ao de
cobrana que lhe ajuizada pela PREFEITURA MUNICIPAL DE APIA (proc.
n. 030.01.2003.002152-0, da Vara nica da Comarca de Apia), tendo a referida
deciso aduzido, inicialmente, que a competncia efetivamente no pertenceria
referida 15 Cmara, na medida em que, a teor do disposto na Resoluo n.
194/2004, do Colendo rgo Especial desta Corte, s Cmaras Especializadas
em tributos municipais competiria o julgamento das aes e execues relativas
dvida ativa das Fazendas Municipais, no se enquadrando o caso em tela em
tais hipteses, na medida em que cuida-se de matria absolutamente estranha
competncia de tais Cmaras. Destarte, o nclito Desembargador Relator
determinou a livre redistribuio do recurso a uma das Cmaras compreendidas
entre a 1 e a 13 Cmaras de Direito Pblico.
Aps regular redistribuio do referido incidente, a Colenda 6 Cmara
de Direito Pblico determinou, por meio de r. deciso monocrtica da lavra
do nclito Desembargador SIDNEY ROMANO DOS REIS (fl. 77), a volta dos
autos ao eminente Relator originrio, para os fins de cumprir-se a Resoluo n.
471/2008; caso assim no entendesse S. Exa., que os autos lhe voltassem para a
suscitao do conflito.
Sobreveio ento o novo Acrdo, da lavra do nclito Desembargador
ARTHUR DEL GURCIO, que suscitou o conflito negativo de competncia,
refutando as alegaes contidas na deciso anterior (fls. 91/94).
Os autos foram encaminhados ao Colendo rgo Especial desta Corte,
tendo, aps regular tramitao, sido prolatado o V. Acrdo de fls. 117/119, da
lavra do douto Desembargador PIRES NETO, que entendeu que seria competente
no o rgo Especial, mas sim a Turma Especial da Seo de Direito Pblico
deste Tribunal, para a resoluo da questo verificada.
Foram ento os autos redistribudos a este Relator (fl. 124).
o relatrio.
Malgrado as divergncias aqui verificadas, alm do evidente respeito que
merece a r. deciso da lavra do nclito Desembargador SIDNEY ROMANO DOS
REIS, entendo que o recurso de apelao, tirado nos autos do presente incidente
de impugnao concesso dos benefcios da gratuidade processual, deve ser
conhecido e julgado pela Cmara suscita; ou seja, a Colenda 6 Cmara de
Direito Pblico deste Tribunal, na medida em que a matria, em verdade, no
seria da competncia das Cmaras Especializadas em tributos municipais.
Seno, vejamos.
Cuida a ao principal, em verdade, no de cobrana de dvida ativa da
Fazenda Pblica municipal de Apia, quando ento estaria plenamente justificada
Acesso ao Sumrio
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a distribuio do recurso a uma das Cmaras especializadas em Direito Tributrio

Municipal desta Corte (14, 15 e 18 Cmaras), mas sim de mera cobrana por
servios de transporte, prestados pelo autor Oscarlino Cmara Municipal de
Apia (vide, a propsito, a cpia da petio inicial, constante de fls. 49/53 destes
autos).
Ou seja; a questo no envolve, em absoluto, qualquer cobrana de tributo
municipal, mesmo porque a referida cobrana feita pelo suposto prestador dos
servios Cmara Municipal, e no pela Prefeitura contra o particular.
Aduza-se, a propsito, que o digno Procurador de Justia, oficiante no
colendo rgo Especial desta Corte, ao apresentar o seu parecer de fls. 107/110,
trouxe essa questo com clareza baila, opinando no sentido de fixar-se a
competncia na 6 Cmara de Direito Pblico deste Tribunal (vide fl. 110, in
fine), por absoluta ausncia de identidade da matria discutida com aquela
atribuda competncia das Cmaras especializadas.
Esta Turma Especial j apreciou questes assemelhadas, cabendo a
lembrana das seguintes decises:
Conflito de competncia - MS impetrado com o objetivo de obter a
liberao de notas fiscais eletrnicas a prestador de servios, sob alegao
de inconstitucionalidade da Instruo Normativa Paulistana 19 SF/SUREM,
que apenas autoriza a emisso de notas fiscais eletrnicas aos contribuintes
em dia com o Fisco - O pedido o critrio considerado pelo RI para definio
da competncia (art. 100) - Ao que no versa sobre tributo municipal
ou cobrana, mas sobre a invalidade do ato normativo - Competncia da
10 Cmara de Direito Pblico - Improcedncia do conflito (Conflito de
Competncia n. 0011134-73.2013.8.26.0000 - Comarca da Capital - Relator o
Desembargador URBANO RUIZ).
E tambm:
CONFLITO DE COMPETNCIA - Agravo de instrumento contra
liminar concedida em mandado de segurana - Impetrante que sustenta ter
direito expedio de auto de concluso de obra independentemente de
recolhimento do ISS - Caso em que no h discusso sobre a matria tributria
- Competncia da suscitante (6 Cmara de Direito Pblico) (Conflito de
Competncia n. 0017088-71.2011.8.26.0000 - Comarca da Capital - Relator o
Desembargador CYRO BONILHA).
E mais:
DVIDA DE COMPETNCIA - Ao declaratria de nulidade de
autos de infrao - Multas impostas autora por falta de limpeza e capinao
na rea de passeio em lotes de sua propriedade - Dbitos no inscritos
em dvida ativa - Questo no afeta s Cmaras que cuidam dos tributos
municipais - Declarada a competncia da 5 Cmara de Direito Pblico
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(Dvida de Competncia n. 990.10.438282-3 - Comarca de Piracicaba - Relator

o Desembargador REINALDO MILUZZI).
A matria tratada nos autos principais, de onde foi gerado o incidente em
questo, em verdade sequer resvala questes atinentes a tributos municipais;
cuida-se, como j referido, de ao de cobrana movida por particular contra
o Poder Pblico municipal, em virtude da alegada existncia de prestao
de servios de transporte por parte do autor da ao Cmara Municipal de
Apia, nada havendo que trate dos diversos tributos da competncia das
Municipalidades.
Destarte, meu pronunciamento no sentido de que a competncia para
o processamento e julgamento do caso sub judice da Colenda 6 Cmara
de Direito Pblico do nosso Tribunal de Justia, ora suscitada, que recebeu
a distribuio do recurso aps ter a Colenda 15 Cmara declinado de sua
competncia para apreci-lo.
Com isto, por meu voto, conhece-se do conflito e julga-se-o procedente,
para estabelecer a competncia da 6 Cmara de Direito Pblico do Tribunal
de Justia do Estado de So Paulo, ora suscitada, para o processamento e
julgamento do presente recurso.
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e-JTJ - 00
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Jurisprudncia - Seo Criminal
SEO CRIMINAL
Agravos em Execuo Penal
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Execuo Penal
MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO, agravado MARIA
HAYDEE SAAVEDRA LOPES. (Voto n 19753)
ACORDAM, em 9 Cmara de Direito Criminal do Tribunal de Justia
ministerial para cassar a r. deciso de fl. 40, que concedeu sentenciada Maria
Haydee Saavedra Lopes a progresso ao regime semiaberto, determinando a sua
reconduo ao regime fechado. V.U., de conformidade com o voto do Relator,
O julgamento teve a participao dos Exmo. Desembargadores OTVIO
HENRIQUE (Presidente sem voto), PENTEADO NAVARRO E SOUZA NERY.
SRGIO COELHO Relator
Ementa: Agravo em execuo. Progresso de regime.
Benefcio deferido a estrangeira. Insurgncia
ministerial. Sentenciada que cumpre pena pela prtica
de trfico de entorpecentes, e que no comprovou
ostentar situao regular no pas. Impossibilidade de
dedicao atividade laborativa. Risco de frustrao
de eventual ordem de expulso. Recurso provido,
determinando-se a reconduo da sentenciada ao
regime fechado.
VOTO
Trata-se de agravo em execuo interposto pelo Ministrio Pblico contra
a r. deciso de fls. 40, que promoveu a sentenciada Maria Haydee Saavedra
Lopes ao regime semiaberto.
Na minuta de agravo (fls. 45/51), postula o Dr. Promotor de Justia a
reforma da deciso, aduzindo que a agravada no possui o requisito subjetivo
e-JTJ - 00
895
Acesso ao Sumrio

para obter a progresso de regime prisional. Argumenta que a recorrida

estrangeira e sem vnculo algum com o pas, para onde veio com o intuito
nico e exclusivo de traficar, razo pela qual se obtido o benefcio ir frustrar
o cumprimento da pena (fl. 47).
Regularmente processado e contrariado (fls. 55/61) o agravo, e mantida a
deciso recorrida (fl. 62), os autos ascenderam a este Grau de Jurisdio, tendo
a douta Procuradoria Geral de Justia opinado pelo provimento do recurso (fls.
104/109).
o relatrio, em sntese.
O recurso comporta provimento, preservado o posicionamento da douta
Magistrada de primeiro grau.
Com efeito, a sentenciada Maria Haydee Saavedra Lopes cumpre pena de
6 anos, 4 meses e 5 dias de recluso pela prtica de trfico de entorpecentes, com
trmino previsto para 30/08/2014 (fls. 6/11). No se trata de traficante ocasional,
pois, segundo as razes recursivas, a agravada foi condenada porque guardava
69.808kg (sessenta e nove quilogramas e oitocentos e oito gramas) de cocana,
para fins de comrcio esprio (fl. 47), conforme, alis, se v das decises
condenatrias (fls. 71/95).
Como se no bastasse, v-se do relatrio interprofissional criminolgico
que a sentenciada tem dois filhos, um menino que est com 13 anos e a filha
de 16 que encontra-se grvida de 5 meses, ambos esto em Lima com os avs
paternos (fl. 25), restando assentado, tambm, que suas expectativas futuras,
quando estiver em liberdade, intenciona reorganizar a vida, residir com me e
marido e voltar ao trabalho (fl. 29). Tal situao, como bem observou a douta
Promotora de Justia oficiante, desaconselha a progresso por ser evidente a
frustrao dos fins da pena: na primeira oportunidade a sentenciada voltar
para seu pas e a pena imposta pelas autoridades locais restar frustrada (fl.
51).
Ademais, embora conste da documentao colacionada aos autos que
no h informao sobre expulso com relao agravada (fl. 63), intuitivo
que o decreto de expulso no venha a tardar, ante a prtica criminosa pela qual
foi condenada.
Destarte, no faz jus progresso de regime prisional, que, como se
sabe, possibilita sadas temporrias e trabalho externo, o que certamente
contribuir para que a sentenciada retorne ao trfico ou mesmo deixe o pas,
frustrando eventual ordem de expulso. Nesse passo, alis, vem bem a propsito
a observao feita em julgado de que foi Relator o eminente Desembargador
Amado de Faria: Conquanto inexistam notcias acerca de decreto de expulso
do sentenciado, esta medida que fatalmente ser tomada aps o cumprimento
integral da pena, lembrando que a lei incumbe s autoridades, Juiz e Promotor,
Acesso ao Sumrio
896
e-JTJ - 00
o envio de ofcio Polcia Federal para que esta d incio a tal procedimento.
Assim que a condio pessoal do sentenciado, sem razes no pas e sem visto de
permanncia, no recomenda a concesso da progresso ao regime semiaberto.
Vale anotar que o art. 97, da Lei n 6.815/80, probe ao estrangeiro com situao
irregular no Pas o exerccio de atividade honesta e remunerada. E, sendo esta
uma condio necessria para tornar possvel a fruio do benefcio, no h
outra concluso seno a de que a peculiar situao da agravada incompatvel
com a progresso de regime (TJSP, 8 Cmara Criminal, Agravo de Execuo
Penal n 0290049-26.2011.8.26.0000). Ora, decretado o ato, a sentenciada
ser expulsa do pas, assim que terminar de cumprir a pena, configurando
manifesta incoerncia coloc- la em liberdade, quando iminente a proibio de
permanncia em solo nacional.
Assim tambm tem decidido o Col. Supremo Tribunal Federal:
HABEAS CORPUS. Estrangeiro condenado. Expulso decretada.
Progresso ao regime semi-aberto. A progresso ao regime semi-aberto
incompatvel com a situao do estrangeiro cujo cumprimento da ordem de
expulso est aguardando o cumprimento de pena privativa de liberdade por
crimes praticados no Brasil, sob pena de desnaturar a sua finalidade. Habeas
Corpus conhecido, mas indeferido (HC 68135/DF 2 Turma, Rel. Min. Paulo
Brossard, j. 20/08/1991, DJ 13/09/1991).
PENAL. ESTRANGEIRO CONDENADO, COM EXPULSO
DECRETADA. REGIME SEMI-ABERTO. NO DE SER CONCEDIDO O
REGIME SEMI-ABERTO AO ESTRANGEIRO CONDENADO NO BRASIL,
E CUJA EXPULSO FOI DECRETADA, SOB PENA DE PODER VIR A
FRUSTRAR-SE A PRPRIA ORDEM DE EXPULSO. (RHC 64643/SP SO
PAULO, 2 Turma, Rel. Min. Aldir Passarinho j. 18/-2/1986 DJB 27/02/1987,
p. 2955).
Na mesma linha o entendimento do C. Superior Tribunal de Justia:
CRIMINAL. HABEAS CORPUS. TRFICO DE ENTORPECENTES.
LEI 11.343/2006. PACIENTE ESTRANGEIRA. EXPULSO DECRETADA.
PROGRESSO DE REGIME. INVIABILIDADE. PRECEDENTES DESTA
CORTE. ORDEM DENEGADA.
Esta Corte pacificou o entendimento no sentido da inviabilidade de
concesso do benefcio da progresso de regime prisional ao estrangeiro com
processo de expulso decretado. Precedentes do STJ. Ordem denegada (HC
159070/SP - Rel. Min. Gilson Dipp - 5 Turma j. 07/10/2010 DJ 25/10/2010).
E nem se alegue que a impossibilidade de progresso de regime prisional,
no caso, contraria o princpio da isonomia, porquanto o interesse social pela
expulso da agravada imediatamente aps o trmino da pena, no havendo porque
libert-la para reinseri-la na mesma comunidade em que se fez indesejvel.
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897
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos do Agravo de Execuo Penal
n 0158326-44.2012.8.26.0000, da Comarca de Sorocaba, em que agravante
ROBSON CLEBER ROSSI, agravado MINISTRIO PBLICO DO ESTADO
DE SO PAULO. (Voto n 27.793)
cassar a deciso que determinou a regresso do sentenciado ao regime fechado,
determinando ao Ilustre Juiz da Execuo Penal que cumpra a determinao
inserta no 2 do artigo 118 da Lei de Execuo Penal, proferindo, em seguida,
outra deciso como entender de direito. Dentro do poder cautelar do Juiz,
mantiveram a suspenso preventiva do regime prisional mais brando. V.U., de
EUVALDO CHAIB (Presidente sem voto), EDISON BRANDO E LUIS
SOARES DE MELLO.
WILLIAN CAMPOS Relator

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Ementa: AGRAVO EM EXECUO - FALTA

DISCIPLINAR DE NATUREZA GRAVE REGRESSO - ARGUIO DE NULIDADE
POR CERCEAMENTO DE DEFESA ANTE A
AUSNCIA DE OITIVA DO SENTENCIADO INOBSERVNCIA DO DISPOSTO NO 2 DO
ARTIGO 118 DA LEI DE EXECUO PENAL RECONHECIMENTO. Ocorrendo a prtica de falta
grave, o condenado deve ser ouvido, obrigatoriamente,
antes da deciso definitiva que determinar a regresso
do regime prisional, na forma do artigo 118, 2, da
Lei de Execuo Penal. Isto porque a regresso deve
ser calcada em procedimento no qual se obedea os
Ante o exposto, dou provimento ao recurso ministerial para cassar a r.

deciso de fl. 40, que concedeu sentenciada Maria Haydee Saavedra Lopes
a progresso ao regime semiaberto, determinando a sua reconduo ao regime
fechado.
898
e-JTJ - 00
Acesso ao Sumrio
princpios do contraditrio e da ampla defesa.

VOTO
Trata-se de Agravo em Execuo interposto pelo sentenciado Robson
Cleber Rossi, contra r. deciso proferida pelo MM. Juiz de Direito da Vara das
Execues Criminais da Comarca de Sorocaba, que reconheceu a falta grave
cometida em 24.11.2011, determinou a regresso ao regime fechado e declarou
perdidos 1/3 dos dias remidos.
Requer o agravante a decretao da nulidade da r. deciso, pois a regresso
ao regime fechado exige, nos termos do artigo 118, 2, da Lei de Execuo
Penal, oitiva judicial prvia, que no pode ser suprida pela autoridade apuradora.
Sustenta que o processo de execuo penal possui natureza jurisdicional, no qual
so assegurados todos os direitos garantidos pelas leis material e processual, tais
como contraditrio, ampla defesa, duplo grau de jurisdio e direito prova, os
quais no se suprem pelo processo administrativo (fls. 45/50).
Apresentada a contraminuta (fls. 52/59) e mantida a r. deciso (fls. 60), a
douta Procuradoria de Justia manifestou-se pelo desprovimento do agravo (fls.
72/75).
o Relatrio.
Deflui dos autos que o sentenciado cumpria pena em regime semiaberto
quando cometeu infrao disciplinar de natureza grave, consistente em posse de
aparelho de telefone celular. Diante disso, o M. Juzo da Execuo determinou
sua regresso ao regime fechado, com fundamento no artigo 118, inciso I, da Lei
de Execuo Penal (fls. 35).
No caso dos autos, no foi realizada a audincia de justificao prevista
no artigo 118, 2, da Lei de Execuo Penal, que prev a oitiva prvia do
reeducando antes da deciso que determina a regresso de regime prisional.
Desta forma, o configurado o cerceamento de defesa. Neste sentido, o
entendimento desse Egrgio Tribunal:
PENA - REGIME PRISIONAL - REGRESSO COM
FUNDAMENTO NAS HIPTESES DO INCISO I E DO 1 DO
ARTIGO 118 DA LEI N 7.210/84 - OBRIGATORIEDADE DA
OITIVA DO CONDENADO, SOB PENA DE ANULAO DO
PROCESSO EXECUTRIO. Obrigatria, sob pena de anulao do
processo executrio, a oitiva do condenado no caso de regresso de
regime prisional fundamentada nas hipteses do inciso I e do 1
do artigo 118 da Lei n 7.210/84, como previsto no 2. A razo da
obrigatoriedade prende-se possibilidade de o sentenciado justificar
o fato provocador da regresso (RT 666/302).
O Excelso Superior Tribunal de Justia assim se manifestou:
e-JTJ - 00
899
Vistos, relatados e discutidos estes autos do Agravo de Execuo Penal

Acesso ao Sumrio
ACRDO
EXECUO PENAL - FALTA GRAVE

APURAO
REGRESSO - PRVIA AUDINCIA DO CONDENADO EM

JUZO INDISPENSABILIDADE - LEI N 7.210/84, ARTIGO
118, 2. A Lei n 7.210/84, que instituiu entre ns a poltica de
execuo penal, incorporou no seu texto dogmas de elevado contedo
pedaggico e de grande alcance na busca do ideal de recuperao e
ressocializao do condenado, conferindo, para tanto, especial relevo
atuao do Juiz da Vara das Execues Penais, no sentido de se
entender imprescindvel a audincia pessoal do condenado pelo Juiz,
aps fins de imposio de regresso de regime prisional. Recurso
ordinrio provido (RHC 7.459- DF, DJU de 31.08.98, p. 120).
Sem dvida, hoje pacfico o entendimento no sentido de ser inconcebvel,
no Estado de Direito minimamente democrtico, a atuao jurisprudencial
ex officio, sendo obrigatria a oitiva prvia do condenado, antes de qualquer
deciso que altere materialmente sua situao prisional.
Assim, tratando-se de imposio final de regresso de regime prisional,
exige-se a audincia prvia do condenado a fim de propiciar eventual justificao
da prtica do fato caracterizado como falta grave, ou a demonstrao da sua
improcedncia, se for o caso. Caso contrrio, nulo o procedimento, pois nega
vigncia aos princpios da ampla defesa e do contraditrio, constitucionalmente
consagrados.
Nestas circunstncias, acolhe-se o pedido recursal para cassar a deciso
que reconheceu a falta disciplinar de natureza grave, por inobservncia do
disposto no 2 do artigo 118 da Lei de Execuo Penal.
Por outro lado, dentro do poder geral de cautela do juiz, mantmse a suspenso cautelar do regime prisional favorecido, at a apreciao da
convenincia, ou no, da regresso definitiva, isto porque a aplicao da sano
disciplinar obedeceu ao procedimento adequado para sua apurao, nos termos
do artigo 59 da Lei de Execuo Penal.
D-se provimento ao recurso para cassar a deciso que determinou
a regresso do sentenciado ao regime fechado, determinando ao ilustre
Juiz da Execuo Penal que cumpra a determinao inserta no 2 do
artigo 118 da Lei de Execuo Penal, proferindo, em seguida, outra deciso
como entender de direito. Dentro do poder cautelar do Juiz, mantm-se a
suspenso preventiva do regime prisional mais brando.
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CARLOS ALBERTO SANTOS DE JESUS, agravado MINISTRIO
PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO. (Voto n 4.329)
MOREIRA DA SILVA (Presidente sem voto), CAMILO LLLIS E MARCO
ANTNIO COGAN.
IVO DE ALMEIDA Relator
Ementa: AGRAVO EM EXECUO Trfico de
drogas - Medida de segurana Deciso que prorrogou
a internao imposta por mais um ano Parecer
psiquitrico indicando a necessidade da manuteno
da medida Decisum bem lanado Recurso no
provido.
VOTO
Vistos.
Trata-se de agravo em execuo interposto pelo sentenciado Carlos
Alberto Santos de Jesus contra a r. deciso de fls. 37, que prorrogou, por um
ano, a medida de segurana a ele imposta, tendo em vista a no cessao de sua
periculosidade.
Inconformado, recorre requerendo a cassao da deciso agravada com o
consequente afastamento da medida de segurana, argumentando para tanto, em
suma, que a Lei 11.343/06 no prev constrio de liberdade para inimputveis.
Subsidiariamente, pugna pelo tratamento contra dependncia qumica (fls.
02/06).
O recurso foi regularmente processado e contrariado (fls. 09/11), tendo
sido mantida a r. deciso combatida (fls. 43).
O parecer da douta Procuradoria Geral de Justia pelo provimento do
agravo (fls. 47/49).
Cumpre consignar, de incio, que este Relator requisitou o Processo de
Execuo n 546.915 diretamente 5 Vara das Execues Criminais da Capital,
pois o presente recurso de Agravo em Execuo no estava devidamente
instrudo para o perfeito julgamento.
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Acesso ao Sumrio

De acordo com os autos, o agravante respondeu a dois Processos como

incurso no artigo 12, caput, da Lei 6.368/76. O primeiro refere-se aos autos
n 050.02.013054-6/0, em que a r. sentena de 01.10.2002 imps medida de
segurana pelo prazo mnimo de 01 ano, consistente em tratamento ambulatorial.
O segundo, referente ao n 050.03.021679-6/00, cuja r. sentena de
26.01.2004 o condenou a 03 anos de recluso, em decorrncia da apelao n
993.06.074061-0 (00904493.3/0-0000-000) teve extinta a punibilidade em face
do cumprimento de pena.
Encontra-se o agravante internado no Hospital de Custdia e Tratamento
Psiquitrico Professor Andr Teixeira Lima, em Franco da Rocha aos
06.01.2006, procedente da Penitenciria II de Sorocaba (SP), uma vez prorrogada
judicialmente a sua permanncia at os dias de hoje.
O agravante busca a cassao da r. deciso recorrida que prorrogou a
medida de segurana de internao, anteriormente imposta, pelo prazo de um
ano (fls. 07), diante do parecer psiquitrico forense que concluiu no cessada a
periculosidade (fls. 30/35).
Ora, nenhuma crtica merece a r. deciso combatida, j que pautada na
anlise minuciosa da personalidade do agravante.
Com efeito, o dispositivo legal que regulamentava o porte de drogas para
consumo pessoal era o artigo 16 da Lei 6.368/76, correspondente ao artigo 28 da
atual Lei 11.343/06. Diversamente do que alega a ilustre Defesa o ora agravante,
em nenhum momento, cumpre internao por este delito e sim por infrao ao
artigo 12, caput, da antiga Lei Especial, correspondente ao artigo 33, caput,
da atual Lei de Drogas, conduta equiparada a crime hediondo.
Por outro lado, se verdade que o Juiz da Execuo no est vinculado
ao resultado do laudo psiquitrico, no se pode dizer tambm que ele deva
ignorar seu contedo e as concluses firmadas pelos expertos, uma vez que tal
documento serve como valioso instrumento ao julgador que decidir sobre a
concesso ou no da desinternao.
A propsito, o preceituado no 1, do artigo 97, do Cdigo Penal: A
internao, ou tratamento ambulatorial, ser por tempo indeterminado,
perdurando enquanto no for averiguada, mediante percia mdica, a cessao
de periculosidade.
Por derradeiro, de rigor anotar que a r. deciso agravada no tem carter
definitivo, j que explicitou que nova avaliao poder ser realizada, a
qualquer tempo, desde que verificada a possibilidade de ocorrncia da cessao
da periculosidade (artigo 97, pargrafo 2 do Cdigo Penal), e que novo laudo
dever ser encaminhado a este Juzo, at um ms antes do trmino da presente
prorrogao (artigo 175, inc. I da LEP) (fls. 07).
Ante o exposto, nega-se provimento ao agravo.
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Apelaes Criminais
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos da Apelao n 000014143.2011.8.26.0128, da Comarca de Cardoso, em que apelante CLEBER
ALESSANDRO NOGUEIRA, apelado MINISTRIO PBLICO DO
ESTADO DE SO PAULO. (Voto n 1.016)
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Por maioria de votos, negaram
provimento ao apelo, vencido o Relator sorteado que provia parcialmente e que
far declarao de voto. Acrdo com o Revisor., de conformidade com o voto
do Relator, que integra este acrdo.
FRANCISCO MENIN (Presidente sem voto), GRASSI NETO, vencedor,
SYDNEI DE OLIVEIRA JR., vencido e ROBERTO MORTARI.
ROBERTO GRASSI NETO, Relator Designado
Acesso ao Sumrio
Ementa: Furto qualificado - Rompimento de

obstculo - Existncia de laudo pericial comprovando
a circunstncia - Reconhecimento Entendimento.
Tendo restado perfeitamente caracterizado no
conjunto probatrio dos autos a que a subtrao da
res furtiva teria se dado mediante destruio ou
rompimento de obstculo (art. 155, 4, I, do CP),
no h como afastar tal qualificadora.
VOTO
Vistos,
Pela r. sentena de fls. 116/121, prolatada pelo MM. Juiz Renato Soares de
Melo Filho, cujo relatrio ora se adota, CLEBER ALESSANDRO NOGUEIRA
foi condenado como incurso no art. 155, 4, I, do CP, s penas de 02 anos e 04
meses de recluso, em regime inicial semiaberto, e de 11 dias-multa, razo de
1/30 o maior salrio mnimo vigente poca dos fatos.
Busca o ru a sua absolvio por insuficincia e fragilidade de provas ou
pelo reconhecimento do princpio da insignificncia. Subsidiariamente, requer a
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903
Acesso ao Sumrio

aplicao da atenuante genrica insculpida no art. 66, do CP.

Processado
e
contra-arrazoado
o
recurso, a
Douta Procuradoria Geral de Justia manifestou-se pelo seu desprovimento.
o Relatrio.
O recurso no merece prosperar.
De absolvio no h que se falar, visto que a condenao do acusado foi
bem decretada e veio embasada em substancioso acervo probante.
A prova da materialidade se perfez com os autos de exibio e apreenso
de fls. 13, de avaliao de fls. 28 e de entrega de fls. 29, e pelo laudo de fls.
05/08.
Ouvido perante tanto a autoridade policial (fls. 43), como em Juzo, sob
o crivo do contraditrio (fls. 94/95), o apelante negou enfaticamente os fatos
que lhe foram atribudos. Aludida negativa restou, todavia, isolada no conjunto
probatrio dos autos.
Incua, contudo, tal postura, diante do firme relato da vtima, narrando a
dinmica em que se deu o furto e apontando as circunstncias em que se deram
tanto a localizao da res quanto do prprio ru. Pesam ainda contra o ru os
depoimentos das demais testemunhas arroladas pela acusao, confirmando a
ocorrncia dos fatos (fls. 87/88, 89/90, 91 e 92/93).
Esto, portanto, demonstradas materialidade e a autoria.
Restou perfeitamente caracterizado, ainda, consoante a farta prova oral
produzida ao longo da instruo criminal, bem como em razo de laudo pericial
sobre local do fato, s fls. 05/08, que a subtrao da res furtiva teria se dado
mediante destruio ou rompimento de obstculo (art. 155, 4, I, do CP),
consistente em ter o agente rompido o cadeado da tampa lateral do nibus de
proteo da bateria. Pondere-se a esse respeito cuidar-se de obstculo que no
integra a res furtiva, mas que foi colocado fechando o compartimento do veculo
no qual a bateria estava instalada como um reforo segurana.
Bem delineada esta qualificadora, mantm-se, assim, o seu reconhecimento,
tal como na r. sentena condenatria.
A reprimenda, criteriosamente dosada e fundamentada, em perfeita
consonncia com o sistema trifsico de aplicao da pena, no comporta ainda
qualquer reparo, pelo que Cleber permanece condenado s penas de 02 anos
e 04 meses de recluso, mais 11 dias-multa, razo de 1/30 do maior salriomnimo vigente poca dos fatos.
Diante da reincidncia reconhecida, adequado o regime inicial semiaberto,
no havendo que se falar em substituio da pena privativa de liberdade por
restritiva de direitos e multa.
Ante o exposto, nega-se provimento ao recurso e mantem- se a r. sentena,
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Acesso ao Sumrio
por seus prprios e jurdicos fundamentos.

(Voto n 18.239)
1. Os presentes autos versam sobre recurso de apelao (fls. 137 e 142148), interposto em face de sentena (fls. 116-121) que, em sede de ao penal
pblica incondicionada, julgou-a procedente, condenando-se o presente ru ao
cumprimento de uma pena de 2 (dois) anos e 4 (quatro) meses de recluso, no
regime inicial semiaberto, e multa de 11 (onze) dirias, a rs do mnimo legal,
pela prtica de furto qualificado (cf. artigo 155, 4, inciso I, do Cdigo Penal).
No satisfeito com a diretriz jurisdicional, o incriminado apela. Numa sntese,
aduz a fragilidade da moldura probatria, a qual julga inapta a sustentar o dito
condenatrio. Subsidiariamente, pretende ver reconhecida a causa supralegal
de excluso da tipicidade material, condizente ao princpio da insignificncia
e, alternativamente, a aplicao da atenuante genrica insculpida no artigo
66, do Cdigo Penal. De sua vez, o apelado formula resposta insatisfao
recursal (fls. 150-154), manifestando-se pela mantena do decisrio profligado.
Chamada fala, a Procuradoria Geral de Justia opina pelo no provimento do
recurso defensivo (fls. 159-171).
2. A bem da verdade, era mesmo o caso de recair sobre os ombros do
acusado um juzo de reprovao penal, porquanto seja a globalidade da moldura
probatria indene de dvidas, indicando, sob todas as formas e com a segurana
desejada, a autoria do noticiado furto. Com efeito, segundo os informes
do motorista do nibus da vtima, o qual era responsvel pelo transporte de
trabalhadores rurais at seus locais de trabalho, dito automotor encontrava-se
estacionado defronte a sua residncia e, ao tentar acion-lo, percebeu que a
bateria havia sido subtrada (fls. 30 e 91-91v). Ato contnuo, relatou o ocorrido
proprietria do veculo (fls. 27 e 89-90), ora ofendida, a qual se dirigiu ao
estabelecimento onde havia adquirido a res, uma vez que esta se encontrava
dentro do prazo de garantia, podendo o autor do crime, eventualmente, fazer
uso desta. Ao descrever a bateria surrupiada ao vendedor (fls. 36 e 92-93), este,
prontamente, identificou-a como sendo a mesma bateria que horas antes havia
sido entregue pela testemunha de fls. 92-93. Esta, ao ser interpelada, afirmou que
comprara a bateria da pessoa do ru, pela quantia de R$ 200,00 (duzentos reais),
tendo este asseverado que tal objeto pertencia a um primo seu, no havendo
qualquer circunstncia a indicar que se tratava de bem de origem espria.
Diante de toda prova oral coligida, portanto, cr-se ser impossvel albergar
a escoteira negativa do ru. Afinal, alm de no encontrar esteio em qualquer
elemento de prova jungido ao feito, contraria frontalmente o relato da vtima
e-JTJ - 00
905
Acesso ao Sumrio

e das testemunhas, as quais, ao que se pensa, no teriam motivo algum para

graciosamente incrimin-lo.
Uma vez demonstrada a autoria criminosa, tem-se por igualmente
comprovada a materialidade delitiva, em face de toda prova oral coligida, bem
como pelos autos de apreenso e exibio de fl. 13 e de avaliao de fl. 28, a denotar
que a res furtiva possua valor econmico expressivo, em nada insignificante,
no se podendo suscitar, pois, da aplicao do princpio da insignificncia,
tampouco da figura privilegiada de furto, porquanto no seja o ru primrio
(cf. certido de fl. 23, dos autos em apenso). Cr-se, contudo, que a imputao
deveria ser diversa, afastando-se a qualificadora atinente ao rompimento de
obstculo. Isto porque, cr-se ainda que ao arrepio da inteleco de no poucos
em decantada jurisprudncia em contrrio , que no seja obstculo, no sentido
do termo empregado pelo legislador penal (cf. artigo 155, 4, inciso I, do
Cdigo Penal), o instrumental utilizado para se opor subtrao da coisa em
seu todo ou em parte, desde que ele integra a prpria coisa. Esta, representando
uma unidade, pode receber descontinuidade em relao a uma parcela dela, sem
que isso represente rompimento de obstculo, quando a subtrao dirigida
e executada a uma poro de seu todo. Dentro dessa linha de raciocnio, se o
agente teve acesso bateira do nibus, abrindo a porta, no se h de falar em
rompimento de obstculo, ds que a porta tal e qual a bateria integravam o
mesmo veculo automotor.
Melhor esclarecendo: violncia contra a coisa s pode dar origem
qualificadora em comento se exercitada em face de empecilho subtrao no
peculiar prpria coisa. Logo, exterior ela. Talvez um exemplo demonstre, de
maneira mais apropriada, o que se quer dizer. Tal e qual o furto de uma das rodas
e correspondente pneu de um veculo automotor, mediante a retirada de seus
parafusos (obstculos, sim, no sentido lingustico, mas, no, no sentido jurdicopenal), no induz a circunstncia qualificativa, tambm ela no se apresenta
quando se rompe a fechadura do mesmo automvel ou um de seus vidros para a
subtrao de acessrio que o compe, integrado a ele, como um rdio, um tocafitas, ou um CD-player.
Diversamente, entretanto, se o rompimento da fechadura acontecer para o
apossamento ilcito de uma mala existente no interior do carro e sobre seu banco,
portanto, a este no integrante como parte , far-se- presente a qualificadora,
porque o obstculo (fechadura do automvel) ser exterior coisa subtrada
(mala).
Assim, tendo sido objeto de furto parte componente do veculo (qual seja,
a bateria em uso), resta impossvel a caracterizao da qualificadora inscrita no
artigo 155, 4, inciso I, do Cdigo Penal.
Diante de tal modificao, imputando-se ao ru o furto simples, impe-
Acesso ao Sumrio
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e-JTJ - 00
se, agora, a reviso das reprimendas. Parte-se do mnimo legal pertinente

nova imputao, qual seja, 1 (um) ano de recluso, mais pagamento de 10
(dez) dirias de multa razo mnima da lei, acrescendo- se, na segunda fase da
dosimetria penal, a razo de 1/6 (um sexto), em face da atestada reincidncia,
como mencionado linhas atrs, chegando-se, pois, a uma reprimenda final
equivalente a 1 (um) ano e 2 (dois) meses de recluso, somados a uma multa
de 11 (onze) dirias, no mnimo legal, valendo esclarecer que no h qualquer
prova a indicar, para fins de reconhecimento da atenuante inominada aventada
pela defesa (cf. artigo 66 do Cdigo Penal), que a prtica do delito ora debitado
estivesse relacionado ao vcio do acusado. Tampouco se pode conceder este
verdadeiro ato de clemncia a indivduo que se v submetido s consequncias
penais inerentes condenao, tais como a segregao compulsria, restando,
pois, rechaada esta pretenso defensiva.
O regime penitencirio inicial de cumprimento s podia mesmo ser o
semiaberto. que, sopesando-se os trs critrios eleitos pelo legislador para
o estabelecimento deste aspecto da sano penal, quais sejam, a existncia de
recidivas, as circunstncias judiciais e a dimenso da pena corporal (cf. artigo
33, 2 e 3, do Cdigo Penal), nota-se que o acusado no favorecido pelo
primeiro critrio, o que lhe obsta o cumprimento no regime carcerrio mais
mitigado.
Por fim, embora o acusado figure como reincidente, posto que condenado
definitivamente pelo crime de porte ilegal de drogas para consumo prprio,
cr-se na possibilidade da substituio da reprimenda corporal por restritiva de
direitos, consistentes na prestao de servios comunitrios e outra multa, no
importe de 10 (dez) dirias, no piso legal, por ser medida socialmente adequada
e por no ter havido reincidncia especfica, tal como preceitua o artigo 44, 3,
do Cdigo Penal.
3. Com essas consideraes, pelo meu voto, dava-se parcial provimento
apelao defensiva, para afastar a qualificadora atinente ao rompimento de
obstculo, imputando-se ao ru o furto simples (cf. artigo 155, caput, do Cdigo
Penal), redimensionando-se a reprimenda para 1 (um) ano e 2 (dois) meses de
recluso, no regime inicial semiaberto, e multa de 11 (onze) dirias, a rs do
mnimo legal, substituindo-se, ainda, a reprimenda corporal por prestao de
servios comunitrios e outra multa de 10 (dez) dirias, no valor menor da lei,
sem prejuzo da originariamente impingida.
SYDNEI DE OLIVEIRA JR, Desembargador

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907
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos da Apelao n 000027292.2008.8.26.0590, da Comarca de So Vicente, em que so apelantes ADELAN
SILVA DOS SANTOS e EVERTON RICARDO DE SOUZA, apelado
MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO. (Voto n 26.157)
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Mantiveram os termos do V. Acrdo
de fls. 462/472. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este
acrdo.
HENRIQUE (Presidente), SRGIO COELHO E PENTEADO NAVARRO.
OTVIO HENRIQUE, Presidente e Relator
Ementa: APELAO. RECURSO ESPECIAL.
CUMPRIMENTO DO PREVISTO NO ARTIGO
543-B, 3, DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL.
IMPOSSIBILIDADE. PARADIGMA USADO NO
DETM PODER VINCULANTE. VEDAO
DA SUBSTITUIO DA CARCERRIA POR
RESTRITIVAS DE DIREITOS. ACRDO
ATACADO MANTIDO.

Acesso ao Sumrio
VOTO
Ao relatrio do V. Acrdo de fls. 462/472, acrescenta-se que o apelo
formulado por ADELAN SILVA DOS SANTOS foi improvido, por unanimidade
de votos, confirmando-se a sua condenao pela violao da norma do artigo 33,
4, da Lei n 11.343/06, com a imposio da pena de UM (01) ANO E OITO
(08) MESES DE RECLUSO e pagamento de CENTO E SESSENTA E
SEIS (166) DIAS-MULTA mnimos.
Inconformado, tirou o RECURSO ESPECIAL de fls. 492/496,
objetivando, em breve sntese a substituio da pena corporal por restritivas
de direitos.
O recurso foi bem processado, vindo para os autos a contrariedade de fls.
498/508, onde demonstrada a necessidade do indeferimento do processamento
do RECURSO ESPECIAL ou, caso admitido, seja lhe negado provimento pelo
Egrgio Superior Tribunal de Justia.
o relatrio.
Acesso ao Sumrio
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e-JTJ - 00
O RECORRENTE, nas suas razes, no impugnou a condenao que

fora mantida no V. Acrdo ora atacado, mas vislumbra a possibilidade da
substituio daquela carcerria por restritivas de direitos, tudo em conformidade
com Julgados emanados de Tribunais Superiores.
O V. Acrdo proferido, na tica do seu Relator, que fora acompanhado
pelo restante da Turma Julgadora, deve ser mantido.
A norma do artigo 543-B, 3, do Cdigo de Processo Civil no se aplica
espcie.
A substituio da pena corporal por restritivas de direitos no se mostra
cabvel, suficiente e socialmente recomendvel ante a natureza do delito, ainda
equiparado a hediondo, alm do regime prisional imposto (inicial fechado), que
impede a execuo da aludida substituio.
Neste sentido, bem ponderou o Ilustre Desembargador Souza Nery:
invivel a aplicao da pena alternativa. No s pela prpria hediondez do
crime, que recomenda maior rigor no escarmento, mas tambm porque a Lei n
11.343/06 expressamente veda a benesse aos traficantes, nos precisos termos do
que dispe o seu artigo 44, caput. Tal dispositivo legal foi editado pelos poderes
competentes, goza de presuno de constitucionalidade e no parece ofender a
Constituio de Repblica de modo franco e direto.
No desconheo que foi reconhecida a inconstitucionalidade desse
dispositivo pelo Excelso Pretrio (HC 97.256) no ano de 2010, mas essa deciso
foi tomada por maioria apertada (6 x 4) e valeu somente para o processo julgado
(incidenter tantum).
Nesse sentido, magistrio de Guilherme de Souza Nucci:
No possvel a substituio da pena privativa de liberdade, nos
casos apontados no art. 44, caput, desta Lei [Lei n 11.343/2006], por
restritiva de direitos.
Nenhuma inconstitucionalidade existe, pois
no fere a individualizao da pena. Cuida-se de poltica criminal
do Estado, buscando dar tratamento mais rigoroso ao traficante, mas
sem padronizao de penas. Porm, h uma ressalva: norma penal
prejudicial ao ru, razo pela qual somente pode ser aplicvel aos fatos
cometidos aps a entrada em vigor da Lei n 11.343/2006.
A recente edio da Resoluo n 5, de 2012, pelo Senado Federal, que
suspendeu a execuo da expresso vedada a converso em penas restritivas
de direitos do 4, do artigo 33, da Lei de Txicos, em nada altera, no meu
entender, a soluo aqui proposta, posto que o crime, como se sabe, equiparase aos hediondos e a aplicao de pena vicariante no reprovaria a contento
a prtica de to grave crime. Ademais, por opo do legislador, o artigo 44,
caput, referido resta ntegro, aplicando-se, por isso, in totum o argumento
acima exposto.
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Vistos, relatados e discutidos estes autos do Apelao n 000070594.2006.8.26.0484, da Comarca de Promisso, em que apelante JOO
HENRIQUE GARCIA DE SOUZA, apelado MINISTRIO PBLICO DO
Acesso ao Sumrio
ACRDO
Anoto, apenas para esclarecer minha convico a respeito da hediondez

do delito, que o chamado trfico privilegiado (art. 33, 4, da Lei de Txicos)
continua equiparando-se aos crimes hediondos, na esteira de julgados como
estes, os quais transcrevo a seguir:
O caput do art. 2 da Lei 8.072/1990 equipara aos crimes hediondos o
trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, sem qualquer ressalva
aos casos em que foi reconhecida a causa de diminuio de pena prevista
no 4 do art. 33 da Lei 11.343/2006.
I. O trfico de drogas, segundo expressa disposio constitucional
(art. 5, inciso XLIII), considerado
figura tpica equiparada aos
crimes hediondos definidos em lei, sujeitando-se, por consequncia,
ao tratamento dispensado a tais delitos, sendo que a Lei n 8.072/90 no
fez qualquer ressalva em sentido contrrio.
II. A incidncia da causa de diminuio de pena prevista no ar. 33, 4,
da Lei n 11.343/06 no descaracteriza o carter hediondo do crime.
Precedentes.
III. A reduo da pena, em razo do reconhecimento da causa
especial de diminuio, no implica desconsiderar as razes que levaram
o legislador constituinte a prever um tratamento mais rigoroso ao trfico
de drogas.
IV. Ordem denegada, nos termos do voto do Relator.
(...) a aplicao da causa de diminuio de pena disposta no art. 33, 4,
da Lei n 11.343/2006, interfere na quantidade de pena, mas no na qualificao
ou natureza do crime de trfico de drogas, j que as circunstncias levadas em
considerao para diminuir a pena no tm o condo de mitigar o juzo de
reprovao incidente sobre a conduta de traficar. (in apelao criminal n
0000346-09.2012.8.26.0655).
Por tais argumentos, o Julgado ora atacado, na tica do seu Relator, deve
ser mantido, contrapondo-se aos termos do r. despacho de fls. 511.
Assim, mantm-se os termos do V. Acrdo de fls. 462/472.
Acesso ao Sumrio
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de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Por V.U. rejeitaram a preliminar e

quanto ao mrito, tambm por V.U., deram parcial provimento ao apelo ajuizado
em favor de Joo Henrique Garcia de Souza para que, mantida no mais, por
seus fundamentos, a r. sentena, cumpra a pena de 06 (seis) anos de recluso,
em regime prisional inicial fechado, por incurso nas sanes do artigo 214, c.c.
os artigos 224, a e 225, 1, I e 2, todos do Cdigo Penal, devendo, aps
o trnsito em julgado do Aresto, ser determinada a expedio de mandado de
priso em desfavor do condenado., de conformidade com o voto do Relator,
MOREIRA DA SILVA (Presidente) e LOURI BARBIERO.
MARCO ANTONIO COGAN, Relator
Ementa: APELAO CRIMINAL - PRELIMINAR
DE
NULIDADE
POR
INDEFERIMENTO
DE PLEITO DE REALIZAO DE NOVO
INTERROGATRIO. ALEGAO DEFENSIVA
DE QUE O APELANTE DEVE SER ABSOLVIDO,
POR AUSNCIA DE PROVAS A INCRIMIN-LO.
CONDENAO ESTRIBADA NO ART. 217-A, DO
CP.
QUESTO PRELIMINAR REJEITADA, POR
FALTA DE AMPARO LEGAL.
CONJUNTO
PROBATRIO
ROBUSTO
A
INCRIMINAR O APELANTE NA FORMA
RECEPCIONADA NO DITO MONOCRTICO.
CASO EM QUE NO INCIDE NA ESPCIE A
CIRCUNSTNCIA CONTIDA NO ART. 9, DA LEI
N 8.072/90, A ENSEJAR QUE A CONDENAO
SE D NOS TERMOS DO ART. 214, C.C. OS ARTS.
224, A E 225, 1, I E 71, TODOS DO CP, EM
VIGOR POCA DOS FATOS.
Questo preliminar rejeitada e recurso parcialmente
provido, com determinao.
VOTO
1 - Trata-se de apelao interposta em favor de Joo Henrique Garcia
de Souza, que foi condenado ao cumprimento de pena corporal de oito anos
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Acesso ao Sumrio

de recluso, em regime prisional inicial fechado, por infrao aos ditames dos
artigos 217-A, do Cdigo Penal (fls. 128/135).
Argui a Defesa do apelante, preliminarmente, a nulidade da r. sentena,
sustentando a inobservncia do rito processual previsto na Lei n 11.719/08,
que trouxe sensveis modificaes no Cdigo de Processo Penal a beneficilo, ressaltando que a ao penal encontrava-se em trmite quando tal lei foi
incorporada ao ordenamento ptrio, o que deveria ter sido observado pelo Juiz a
quo. No mrito requer a reforma da r. sentena, a fim de que o ru seja absolvido,
nos termos do artigo 386, IV, do Cdigo de Processo Penal, argumentando que a
sua verso exculpatria no foi infirmada pelas demais provas, que se resumem
nos depoimentos do ofendido e de sua genitora, eis que nem laudo h que
comprove ter sido a vtima submetida prtica de atos libidinosos. Tece, ainda,
comentrios a respeito das palavras da ltima que, em razo de sua tenra idade,
devem ser recebidas com prudncia. Ressalta, por derradeiro, que a testemunha
presencial Magaly, e o laudo do local dos fatos, de fls. 82/83, bem do conta
que esse de muita movimentao e no poderia ser palco do caso em comento,
localizado no centro da cidade dessa comarca a 1 (uma) quadra do frum, local
este visvel e bem iluminado (fl. 161) (fls. 147/166).
O recurso foi contrarrazoado pelo doutor Promotor de Justia, que requer
o seu desprovimento, alegando que a autoria foi devidamente comprovada e est
em consonncia com as demais provas dos autos, no havendo dvida de que o
apelante fora o autor da conduta criminosa (fl. 172) (fls. 168/172).
E a D. Procuradoria de Justia, em r. parecer da lavra do doutor , se
pronunciou pelo parcial provimento do apelo para fixar o regime prisional
inicial semiaberto, e no mais, pela manuteno da r. sentena (fls. 235/237).
Este, em sntese, o relatrio.
2 - Quanto a preliminar de nulidade por ausncia de realizao de novo
interrogatrio do ru, ao trmino da instruo, nos termos do artigo 400, do
Cdigo de Processo Penal, tal no procede. Isso porque, como bem apontado
as fls. 129/130, pelo MM. Juiz a quo, a instruo criminal foi concluda em 19
de maio de 2008, sendo que a Lei 11.719 entrou em vigor trs meses aps esta
data. (...) Ademais, todos os atos processuais foram praticados em respeito aos
princpios do contraditrio e da ampla defesa, no devendo se falar em afronta
Constituio (fl. 130), ressaltando-se que se trata de norma processual que
no retroage.
E no mrito h que se dar parcial provimento ao apelo, com o escopo
de reduzir a pena aplicada, posto que, na interpretao feita pelo MM. Juiz,
as fls. 133/135, do dito monocrtico, ao discorrer sobre a legislao penal
aplicvel espcie, considerou que, empregada a que estava em vigor poca,
anteriormente edio da Lei n 12.015/2009, incidiria sobre a reprimenda a
Acesso ao Sumrio
912
e-JTJ - 00
causa de aumento prevista no artigo 9, da Lei n 8.072/90, o qual entende ter

sido tacitamente revogada pela mais novel legislao, da porque o seu resultado
seria mais gravoso ao ru, sendo que, todavia, referida causa de aumento no
recai sobre a conduta ora apurada, uma vez que no houve leso grave ou a
morte do ofendido, condies reconhecidamente imprescindveis para tal.
Nesse sentido: - PENAL. RECURSO ESPECIAL. ART. 214,
C/C ART. 224, ALNEA A. ATENTADO VIOLENTO AO PUDOR.
VIOLNCIA PRESUMIDA. CRIME HEDIONDO. PROGRESSAO DE
REGIME. AUMENTO PREVISTO NO ART. 9 DA LEI N 8.072/90. BIS
IN IDEM . I - Constitui-se o crime de atentado violento ao pudor, ainda
que perpetrado em sua forma simples ou com violncia presumida, em
crime hediondo, submetendo-se o condenado por tal delito ao cumprimento
de pena sob o regime integralmente fechado, a teor do disposto na Lei n
8.072/90. (Precedentes do STF e do STJ). II - O acrscimo de pena previsto
no artigo 9 da Lei 8.072/90 somente se aplica na eventualidade de leso
corporal grave ou morte. (Precedentes). Recurso parcialmente provido.
(REsp. 658106/RS, 5 Turma, Rel. Min. FELIX FISCHER, DJ de 03/11/2004).
Assim, deve a condenao do acusado, que fica mantida, se dar nos termos
do artigo 214, c.c. os artigos 224, a e 225, 1, I, e 2, todos do Cdigo Penal,
vigentes poca dos fatos.
A materialidade foi consubstanciada pelo registro policial do crime (fls.
04/05), relatrio do setor de investigao (fl. 06) e pelo laudo de avaliao
psicolgica do menor que contava apenas treze anos de idade (fls. 38/39) e (fl.
11).
A ausncia de laudo pericial no caso em comento no descaracteriza
o crime em questo, uma vez que, conforme se depreende de mera leitura da
denncia, e do que consta na r. sentena, os atos libidinosos praticados foram
diversos da conjuno carnal, portanto no deixando vestgios. Entretanto,
nesses casos, entende-se ser possvel suprir tal prova com outros elementos de
convico.
Quanto s mltiplas possibilidades caracterizadoras do atentado
disposio do apelante preleciona Nelson Hungria, com inteira aplicao no
caso vertente: - H uma gradao da obscenidade. H as impudiccias
macroscpicas, como sejam as topo-inverses (coito anal, fellatio ou
irrumatio in ore, o coito intercrural ou inter femora, o coito perineal, o
cunnilingusmo anilingus, a cpula entre os seios, na axila, etc.), a auto ou
heteromasturbao, as esfregaes torpes de um corpo em outro (mesmo
sobre as vestes) e h aquelas outras que no tm analogia alguma com
a cpula e, de regra, so inidneas para o fim de espasmo gensico (ex.:
o tateio do pudendum ou das ndegas, a apalpao dos seios, o gesto de
e-JTJ - 00
913
Acesso ao Sumrio

alar as vestes de uma mulher para o fim de contemplao lasciva, etc).

Como quer que seja, porm, a impudiccia deve ser patente, inequvoca,
no confundvel com gestos que, segundo in quod plerumque accidit, so
sexualmente neutros ou, pelo menos, no colidem com a moral sexual
mdia (in Comentrio ao Cdigo Penal, vol. VIII, ps. 135, ed. Forense, 1958,
RJ).
E, no mais, a prova da autoria certa.
Em ambas as fases do procedimento o imputado negou a acusao com
veemncia, aduzindo que tudo no passou de um mal entendido da vtima.
Alegou que no fatdico dia, o cachorro do dono da sorveteria estava latindo e,
como conhece Magaly, esposa do proprietrio, afirmou que iria at os fundos
para ver o que estava acontecendo, e o adolescente foi atrs. Voltou em seguida,
juntamente com o menor, para dentro da sorveteria, e nega que tenha oferecido
sua bicicleta para qualquer tipo de prstimo. Afirma que nunca praticou pedofilia
em nenhuma modalidade. Salientou que o ofendido continua frequentando
a sorveteria de seus amigos, local onde costuma bater papo, mas abaixa a
cabea para evitar constrangimentos. Ressaltou, por fim, que desconhece os
motivos pelos quais ele inventou tal estria (fls. 13 e 61).
Entretanto, a prova oral feita em Pretrio o incriminou de vez.
A vtima Guilherme Arthur Silva Rocha, em suas declaraes, asseverou
que o apelante prometeu dar-lhe uma bicicleta caso concordasse em abaixar
seu short e cueca, permitindo que esse praticasse atos libidinosos diversos da
conjuno carnal. Ambos foram em local prximo da sorveteria, onde o ru
abaixou seu short e sua cueca e passou a massagear seu pnis e em seguida nele
colocou a boca, momento em que o empurrou. Tentou correr, mas o apelante
segurou seu brao, todavia conseguiu escapar em seguida (fls. 09/10 e 71).
Cleide Aparecida da Silva, genitora do menor, asseverou que a vtima lhe
telefonou no dia dos fatos, em desespero, dizendo que o ru teria mexido com
ela e estava com medo de ter contrado alguma doena. Aduziu que o apelante
teria pedido para o menor que abaixasse seu short, para ver se tinha pelinhos
e, em seguida o segurou e colocou o pnis desse em sua boca. Guilherme
conseguiu fugir e o ru lhe disse que no contasse nada a ningum, e que estava
acostumado a fazer isso com outros meninos (fls. 07 e 72/73).
As testemunhas de defesa Manoel Alves da Silva Filho e Mariluce
Ftima dos Santos Silva, no presenciaram os fatos e se limitaram a enaltecer os
antecedentes sociais do ru.
Magaly Sanches Marthos Gonalves, tambm testemunha defensiva,
ao contrrio do alegado pela Defensoria do apelante, no presenciou os fatos,
e apenas confirmou que o ru estava em seu estabelecimento comercial, e a
alertou do latido do cachorro, quando foi verificar o motivo pelo qual latia,
Acesso ao Sumrio
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salientando que voltou rapidamente, porm nem soube precisar se a vtima

estava na sorveteria (fls. 80/81).
Em relao ao laudo de fls. 82/83, nada acrescenta ao deslinde do caso
em comento. As fotos trazidas baila, no demonstram onde est localizada a
sorveteria e tampouco se algum que estivesse em seu interior teria viso do
local dos fatos. Ainda, cabe destacar que os fatos se deram ao cair da noite,
contando somente com a iluminao pblica, e no em plena luz solar, como
demonstram as fotografias juntadas aos autos.
Quanto s palavras da vtima, no encontram melhor sorte.
No existem nos autos quaisquer elementos que permitam desacreditar
as firmes declaraes do ofendido, que no teria motivo para incrimin-la
falsamente.
Suas palavras so de grande valia, imprescindveis para o deslinde da
causa e, quanto ao tema, j decidiu esta Corte, com acerto: - Nos crimes
contra os costumes, de violncia carnal, em que a prova da autoria fica
reduzida praticamente s declaraes das vtimas, no devem ser as mesmas
infirmadas quando unssonas e firmes. Tm valor preponderante, superior
s do acusado (AC Rel. Djalma Lofrano RT 610/335).
Fica a pena corporal bsica reduzida ao quantum de seis anos de recluso,
diante das circunstncias judiciais favorveis ao apelante.
E o regime prisional inicial fechado estabelecido permanece inalterado, a
teor do contido no artigo 2, 1, da Lei n 8.072/90.
Isto posto, rejeitada a questo preliminar arguida, no mrito, d-se parcial
provimento ao apelo ajuizado em favor de Joo Henrique Garcia de Souza para
que, mantida no mais, por seus fundamentos, a r. sentena, cumpra ele a pena
de 06 (seis) anos de recluso, em regime prisional inicial fechado, por incurso
nas sanes do artigo 214, c.c. os artigos 224, a e 225, 1, I e 2, todos do
Cdigo Penal. Dever o MM. Juiz, aps o trnsito em julgado do presente
Aresto, determinar a expedio de mandado de priso em desfavor do
condenado.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000280398.2011.8.26.0315, da Comarca de Laranjal Paulista, em que apelante
EDNILSON BORGES LIMA, apelado MINISTRIO PBLICO DO
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Ementa: Apelao Criminal Roubo simples

Insurgncia quanto ao fato de que a pena deve ser
conduzida aqum do mnimo legal, pela confisso
ofertada - Impossibilidade - Repercusso geral
reconhecida pelo Supremo Tribunal Federal,
afastando a possibilidade de fixao de pena aqum
do mnimo legal Precedentes Regime fechado
alterado para o semiaberto - D-SE PARCIAL
PROVIMENTO ao recurso interposto pela defesa
de EDNILSON BORGES LIMA, para fixar o regime
semiaberto para incio de cumprimento de pena,
mantendo-se, no mais, a r. deciso monocrtica por
seus prprios e jurdicos fundamentos.

Acesso ao Sumrio
VOTO
Trata-se de apelao interposta pela defesa de EDNILSON BORGES
LIMA (nascido em 12.03.1980-fls. 30), relativamente r. sentena de fls.
121/129 (publicada em cartrio: 05.09.2012-fls.130), que o condenou pena de
04 (quatro) anos de recluso, em regime inicial fechado, alm do pagamento 10
(dez) dias-multa, fixados no mnimo legal, como incurso no artigo 157, caput,
do Cdigo Penal.
Recorre a defesa de Ednilson, pretendendo, em sntese, que diante da
confisso espontnea do condenado, seja a pena reduzida aqum do mnimo
legal, deixando de aplicar a Smula n 231, do C. Superior Tribunal de Justia
(fls. 164/167).
Contrarrazes ofertadas s fls. 170/173, oportunidade em que o D.
Representante Ministerial requereu o desprovimento do apelo.
Com os autos encaminhados a esta Instncia, a douta Procuradoria Geral
de Justia, s fls. 178/182, opinou pelo no provimento do apelo.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: DERAM PARCIAL PROVIMENTO

ao recurso interposto pela defesa de EDNILSON BORGES LIMA, para fixar o
regime semiaberto para incio de cumprimento de pena, mantendo-se, no mais,
a r. deciso monocrtica por seus prprios e jurdicos fundamentos. V.U., de
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores OTVIO
DE ALMEIDA TOLEDO (Presidente) e NEWTON NEVES.
BORGES PEREIRA, Relator
Acesso ao Sumrio
916
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RELATADOS.
Consta da denncia recebida em 09 de janeiro de 2012 (fls. 62), que no dia
30 de agosto de 2011, o denunciado ingressou no estabelecimento comercial da
vtima e, dissimulando sua inteno criminosa, disse que pretendia se cadastrar
como cliente pois pretendia adquirir um tnis.
Ocorre, poucos minutos depois, simulando portar uma arma de fogo sob
as vestes, o denunciado anunciou o assalto e subtraiu dois pares de tnis e um
notebook, em seguida empreendeu fuga.
No entanto, em diligncias, policiais lograram recuperar o computador
que estava abandonado debaixo de uma ponte e as vtimas o reconheceram
como o autor da infrao.
A materialidade delitiva, bem como a autoria restaram plenamente
demonstradas nos autos.
A insurgncia da defesa, diz respeito, to somente, a quantidade de pena
imposta ao apelante, tendo em vista que o apelante estava sob efeito do crack
e, a confisso espontnea deve possibilitar a reduo da pena aqum do mnimo.
Nos autos, inexiste prova de que a capacidade do agente estivesse
comprometida e como bem observou o D. Promotor de Justia:
Tal tese no merece acolhimento, estar sob efeito de drogas, dolosa ou
culposamente, no exclui a culpabilidade por crime que venha a ser praticado,
nem mesmo isenta o ru da pena ou atenua, aplica-se ao caso actio libera in
causa, conforme o artigo 28, inciso II, do Cdigo Penal. No foi provado que
ele no tinha conscincia.
Com relao ao regime fechado imposto na r. sentena, merece reparo a
r. sentena, pois os pssimos antecedentes citados pelo D. Magistrado as fls. 67,
no devem ser reconhecidos, pois folhas de antecedentes e certides sem trnsito
em julgado no se prestam a atestar maus antecedentes, o que acarretaria ofensa
ao princpio da presuno da inocncia.
No ignoramos o fato do crime de roubo ser um dos maiores problemas
criminais que assola nossa sociedade. Entretanto, o ru preenche os pressupostos
requeridos para a concesso do regime semiaberto, desde que atende s exigncias
do art. 59 do Cdigo Penal, no sendo suficiente a nosso ver a fundamentao na
gravidade do delito para se impor regime mais severo ao condenado.
Outrossim, se uma pena insuficiente pode gerar a sensao de impunidade,
ao revs, a pena severa pode levar ao incentivo da prtica delitiva mais
requintada, desde que a punio seria a mesma, independentemente do valor do
prejuzo causado vtima.
Punir a transgresso penal necessrio. No entanto, a sano deve ser
aplicada na medida da culpabilidade do agente, considerando-se o caso concreto,
sendo inadmissvel a generalizao.
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917
Acesso ao Sumrio

Frise-se que o Poder Judicirio no pode deixar que o clamor pblico faa
com que suas decises sejam feitas ao arrepio da lei, pois esse no culpado da
falta de qualificao tcnica do legislador ptrio que cria leis brandas que no
atendem aos anseios da sociedade.
sabido que o sistema prisional brasileiro encontra-se falido, no servindo
ao propsito da pena que justamente a ressocializao do agente, de modo que
a pena imposta serve para impor ao ru o carter punitivo, e novamente devolvlo no seio da sociedade para que seja um cidado de bem.
A priso, que por sinal vive sempre lotada, deve ser reservada para
criminosos perigosos e rus reincidentes, e no queles que, infelizmente,
comentem um deslize na vida.
Ademais, consolidou-se o entendimento jurisprudencial e doutrinrio de
que a imposio de regime mais gravoso tem como condio, essencialmente,
fundamentao especfica e idnea luz do disposto no artigo 93, inciso XI, da
Constituio Federal.
Outrossim, cedio que a opinio do julgador sobre a gravidade abstrata
do delito no constitui motivao idnea para a imposio de regime mais severo
do que o permitido segundo a sano estipulada, de acordo com o disposto na
Smula 718 do Excelso Pretrio.
Acrescente-se, por oportuno, que: A imposio do regime de cumprimento
mais severo do que a pena aplicada permitir exige motivao idnea. (Smula
do STF, Enunciado n 719).
Na mesma linha, confira-se o entendimento jurisprudencial ora
colacionado:
A gravidade do delito de roubo encontra-se intrnseca no prprio
tipo penal. Tal circunstncia, por si, no deve ser considerada para o
agravamento do regime prisional, mormente quando a pena aplicada
comporta regime mais brando e as circunstncias judiciais (artigo 59, do
CP) so favorveis ao paciente. Tendo o ru sido condenado pena de
02 (dois) anos e 08 (oito) meses, o regime inicial deve ser o aberto, ex vi
artigo 33, pargrafo 2, c, do CP. Ordem concedida para determinar
que o regime inicial de cumprimento de pena seja o aberto. (STJ - HC n
16.985 - SP - 5 T. - Rel. Min. Jorge Scartezzini - DJU 15.04.2002).
Incompatibilidade da fixao do regime inicial fechado se a quantidade
da pena imposta permite seja estabelecido o aberto e as circunstncias
judiciais, na determinao da pena base, foram tidas como totalmente
favorveis ao ru. Art. 33, pargrafo 3 e 59, ambos do Cdigo Penal.
Writ concedido, para fixar o regime prisional aberto para o incio do
cumprimento da pena (STJ - HC n 18.340 - SP - 5 T. - Rel. Min. Felix
Fischer - DJU 18.02.2002).
Acesso ao Sumrio
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A dosimetria da pena imposta no merece reparo.

O D. Magistrado de 1 Grau fixou a base no mnimo legal, em 04 (quatro)
anos de recluso, mais 10 (dez) dias-multa, atentando para o disposto no artigo
59 do Cdigo Penal.
Invivel a pretendida reduo aqum do mnimo legal, mesmo levandose em conta a atenuante da confisso. Isto porque, a exemplo das agravantes,
as atenuantes s operam dentro dos limites fixados no tipo penal e assim no
possvel que a pena-base fique aqum do limite mnimo, como j assentado
na Smula n 231do Colendo Superior Tribunal de Justia, que dispe: A
incidncia da circunstncia atenuante no pode conduzir reduo da pena
abaixo do mnimo legal.
Acrescente-se que o Tribunal Pleno do Supremo Tribunal Federal,
no RE 597.270-4, tendo como Relator o Ministro Cezar Peluso, reconheceu
a repercusso geral quanto inadmissibilidade da fixao da pena abaixo do
mnimo legal:
AO PENAL. Sentena. Condenao. Pena privativa de liberdade.
Fixao abaixo do mnimo legal. Inadmissibilidade. Existncia apenas
de atenuante ou atenuantes genricas, no de causa especial de reduo.
Aplicao da pena mnima. Jurisprudncia reafirmada, repercusso geral
reconhecida e recurso extraordinrio improvido. Aplicao do art. 543B, 3, do CPC. Circunstncia atenuante genrica no pode reduzir
reduo da pena abaixo do mnimo legal. Nos termos do art. 543 A,
3, do Cdigo de Processo Civil, haver repercusso geral sempre
que o recurso impugnar deciso contrria Smula ou jurisprudncia
dominante do Tribunal. Em sendo a mesma admitida, conforme o art.
543-B, 3, do mesmo diploma legal, caber aos Tribunais considerar
os recursos prejudicados ou retratar-se. Tratando-se de matria recursal,
a repercusso geral no se restringe temtica civil, sendo aplicvel a
toda jurisprudncia da Corte, visando consolid-la. Eis o motivo pelo
qual, em que pese posicionamento pessoal acerca do tema, observo a
orientao jurisprudencial do Superior Tribunal de Justia que teve a
repercusso geral reconhecida pelo Supremo Tribunal Federal, afastando
a possibilidade de fixao de pena aqum do mnimo legal (Tribunal de
Justia do Rio Grande do Sul TJRS - Nmero do processo: 70032756371,
Comarca: Comarca de Santa Maria - Data de Julgamento: 22-05-2013,
Relator: Genacia da Silva Alberton, Jurid/jur 568).
E, ainda:
DIREITO PENAL. EMBARGOS INFRINGENTES. PENA - SISTEMA
TRIFSICO. ATENUANTE DA CONFISSO. IMPOSSIBILIDADE
DE REDUO AQUM DO MNINO LEGAL. STF - REPERCUSSO
e-JTJ - 00
919
GERAL RECONHECIDA. QUESTO DE ORDEM EM RECURSO

EXTRAORDINRIO 597.270-4. JURISPRUDNCIA
ANTERIOR RATIFICADA. 1. Ao decidir o incidente de Repercusso
Geral - Questo de Ordem em Recurso Extraordinrio - 597.270-4, de
relatoria do Ministro CZAR PELUSO, o Egrgio Supremo Tribunal
Federal decidiu que circunstncia atenuante genrica no pode conduzir
reduo da pena abaixo do mnimo legal., ratificando, assim, a
jurisprudncia firmada no mbito daquela Corte (RE 597270 RG-QO,
Relator (a): Min. CEZAR PELUSO, julgado em 26/03/2009, DJe-104
DIVULG 04-06-2009 PUBLIC 05-06-2009 EMENT VOL-02363-11
PP-02257 LEXSTF v. 31, n. 366, 2009, p. 445-458), citao do Proc.
EINACR 20233 MG 0020233-26.2005.4.01.3800, Rel. Des. Federal
Carlos Olavo, j. 14.07.2010, DOJF 02.08.2010.
Isto posto, D-SE PARCIAL PROVIMENTO ao recurso interposto pela
defesa de EDNILSON BORGES LIMA, para fixar o regime semiaberto para
incio de cumprimento de pena, mantendo-se, no mais, a r. deciso monocrtica
por seus prprios e jurdicos fundamentos.
ACRDO
Ementa: APELAO Trfico de Drogas Sentena

desclassificou infrao para a do artigo 28 da
Lei 11.343/06 Impossibilidade - Materialidade e
autoria delitiva devidamente demonstradas nos
autos caracterizando o delito de trfico de drogas
pela quantidade, forma de acondicionamento da
Acesso ao Sumrio
Vistos, relatados e discutidos estes autos do Apelao n 000310316.2009.8.26.0126, da Comarca de Caraguatatuba, em que apelante
MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO, apelado LUCI
VANIA SILVA TEIXEIRA. (Voto n 11.632)
O julgamento teve a participao dos Exmo. Desembargadores EUVALDO
CHAIB (Presidente) e LUIS SOARES DE MELLO.
EDISON BRANDO, Relator
Acesso ao Sumrio
920
e-JTJ - 00
substncia entorpecente apreendida, bem como pelas
circunstncias Verifica-se, ainda, presente a causa
especial de aumento prevista no art. 40, VI da Lei
11.343/2006 alegao de usuria que restou isolada no
conjunto probatrio. Recurso ministerial provido.
VOTO
Cuida-se de apelo interposto pelo MINISTRIO PBLICO, contra
a r. sentena de fls. 96/100, que julgou parcialmente procedente a pretenso
punitiva deduzida em juzo e condenou LUCI VANIA SILVA TEIXEIRA pena
de advertncia sobre os efeitos da droga, por infrao ao artigo 28, caput, da Lei
11.343/06.
Alega a acusao, em sntese, que o conjunto probatrio suficiente para
um decreto condenatrio como incursa nas sanes do art. 33 caput, c.c. art. 40,
VI, ambos do Cdigo Penal (fls. 107/115).
O recurso foi regularmente processado, sendo as contrarrazes ofertadas
a fls. 122/135, manifestando-se a Douta Procuradoria Geral da Justia, pelo
integral provimento do apelo interposto pelo Ministrio Pblico (fls. 138/142).
Relatei.
A imputao a de que, no dia 17 do ms Abril de 2009, por volta das
20h40min, na Travessa Antonio dos Santos, 37, bairro Tinga, naquela Cidade
e Comarca de Caraguatatuba, a acusada, consciente e voluntariamente, trazia
consigo, envolvendo o adolescente Lucas Lopes dos Santos, vulgo Luquinha,
para fins de trfico, 5 g (cinco gramas) de cocana, acondicionadas em 18
(dezoito) sacos plstico.
Na ocasio, um policial militar realizava patrulhamento de rotina quando
recebeu denncia de que no local acima mencionado havia um casal realizando
trfico de drogas. Nesse contexto, deslocou-se para l ocasio em que avistou a
acusada e Luquinha conversando.
Como possuam as mesmas caractersticas das pessoas mencionadas
na denncia annima, os abordou e em revista pessoal logrou localizar nas
vestimentas da acusada toda a droga acima mencionada.
Alm disso, encontrou com o menor a quantia de R$ 5,00 (cinco reais).
A sua vez, a materialidade delitiva restou comprovada pelo auto de priso
em flagrante (fls. 02), boletim de ocorrncia (fls. 08/09), auto de exibio e
apreenso (fls. 10/11), laudo de constatao prvia (fls. 15), laudo de exame
qumico-toxicolgico com resultado positivo para cocana (fls. 30) e pela prova
oral produzida tanto na delegacia como em juzo (fls. 03, 05/06, 63/75).
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Acesso ao Sumrio

Na primeira oportunidade de se defender, a acusada permaneceu silente

(fls. 06).
Em juzo a acusada confirmou a propriedade da substncia entorpecente
apreendida, afirmando, contudo, que destinava-se ao consumo pessoal. A r
afirmou que havia recebido dinheiro de seu servio pois pediu um adiantamento
no dia dezessete para comprar a substncia entorpecente. Indagada de quem
teria comprado a droga, falou Se eu citar nome eu saio daqui morta. Relatou
que vinha da Avenida da praia quando encontrou um rapaz e comprou a droga
com ele. Luquinha seu vizinho da rua. Usa cocana duas vezes por ms,
porque quando tem dinheiro em decorrncia do pagamento. Foi abordada no
porto de casa e com ela no havia dinheiro. A droga foi encontrada no cho,
pois jogou quando os policiais a abordaram.
E, embora o silncio da acusada na fase policial no possa lhe prejudicar,
difcil entender por que no tenha ofertado tal verso na delegacia de polcia,
afirmando droga apreendida era para o seu consumo, ainda que lhe seja facultado
o direito ao silncio.
Neste sentido:
Nenhum homem inocente, podendo falar, prefere o silncio para
defender-se de injusta acusao. Se permaneceu calado, ainda que
direito seu garantido pela Constituio da Repblica (art. 5, n LXIII),
dificilmente se eximir de juzo adverso(TJSP - Apelao Criminal n
9154735- 91.2007.8.26.0000 - 5 Cmara de Direito Criminal Rel. Des.
Carlos Biasotti j. 06/11/2008).
Muito embora o silncio do interrogando seja uma faculdade
procedimental, difcil acreditar que algum, preso e acusado de delito
grave, mantenha-se calado s para fazer uso de uma prerrogativa
constitucional (RJTACrimSP, vol. 36, p. 325; rel. Jos Habice).
De qualquer forma, a verso apresentada pelo acusado somente em juzo
no foi confirmada pelas demais provas dos autos, seno vejamos.
Na fase policial Nivaldo Donizeti Bueno de Camargo (fls. 03) afirmou que
em atendimento denncia annima dando conta de trfico de entorpecente no
bairro Tinga, naquela cidade, por um casal de jovens, em posse das caractersticas
fsicas do casal logrou xito em localizar e abordar as pessoas de Luci e Lucas.
Com Luci foram encontrados
18 (dezoito) papelotes de cocana, devidamente embaladas
caracteristicamente para comercializao em pequenas pores e com Lucas
apenas a quantia de R$ 5,00 (cinco reais) em espcie Luci assumiu a posse do
entorpecente alegando que era para uso prprio e Lucas informou que apenas
fazia companhia a Luci. Diante das evidncias de trfico de entorpecente, foi
dada voz de priso e conduzido o casal delegacia.
Acesso ao Sumrio
922
e-JTJ - 00
Sob o crivo do contraditrio Nivaldo (fls. 71v/72v) afirmou que foi uma
ocorrncia de uso de entorpecente, e quando chegou a viatura, ao avistarem
Luci, a mesma jogou a droga, sendo que neste momento pegaram as drogas e a
conduziram para a delegacia. A acusada falou que era para consumo. Luquinha
no falou nada. No sabe como a droga estava embalada. Ouviu uns comentrios
de que no local onde a droga foi encontrada era ponto de trfico. Foi apreendido
com o menor cinco reais. A acusada exatamente no conhecida nos meios
policiais, mas comenta-se que por aquela regio tem trfico.
A atenta leitura da fala do policial mostra que seu depoimento prestado
em Juzo sob o crivo do contraditrio, foi coerente, claro e conciso.
O fato de o policial Nivaldo inicialmente ter afirmado que a denncia
annima era no sentido de que no local dos fatos ocorria a traficncia e em
juzo afirmou que era uma ocorrncia de uso de entorpecentes, bem como
pelo fato de no se rememorar a forma que as drogas estavam embaladas, tal
circunstncia no capaz de tirar a credibilidade de suas falas nem indica que
houve divergncia nos depoimentos.
Ao contrrio, em ambas as fases narrou que receberam uma denncia
e ao se dirigirem ao local dos fatos avistaram Luci com o adolescente Lucas,
e a mesma dispensou a droga apreendida, enquanto com o adolescente foi
encontrado apenas cinco reais.
Deve-se ressaltar, ainda que pequenas divergncias quanto aos detalhes
da ao e da abordagem - e no quanto ao fato principal, frise-se - no tem o
condo de invalidar as declaraes do policial, mormente porque atende a um
sem-nmero de ocorrncias, sendo humanamente impossvel que guardem na
memria, com preciso, todos os detalhes de todas as infraes penais com as
quais tem contato, devendo-se considerar, ainda, o lapso temporal decorrido
entre a data dos fatos e sua oitiva em Juzo.
As falas deste profissional, escolhido pelo Estado para desempenhar
a nobre funo de proteo da populao, possui f-pblica, sendo seus
depoimentos dignos de crdito e plena validade, mesmo porque no restou
provada qualquer inteno dos servidores em, de alguma forma, prejudicar a r.
No mais, no se pode desmerecer o depoimento da testemunha policial
apenas por sua condio de agente da lei, sendo firme a jurisprudncia neste
sentido:
O valor do depoimento testemunhal de servidores policiais - especialmente
quando prestado em juzo, sob a garantia do contraditrio - reveste-se de
inquestionvel eficcia probatria, no se podendo desqualific-lo pelo
s fato de emanar de agentes estatais incumbidos, por dever de ofcio, da
represso penal. O depoimento testemunhal do agente policial somente
no ter valor, quando se evidenciar que esse servidor do Estado, por
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Acesso ao Sumrio

revelar interesse particular na investigao penal, age facciosamente ou

quando se demonstrar - tal como ocorre com as demais testemunhas que as suas declaraes no encontram suporte e nem se harmonizam
com outros elementos probatrios idneos. Doutrina e jurisprudncia.
(HC 73518/SP, Rel. Min. CELSO DE MELLO, j. 26/03/1996, Primeira
Turma, DJ 18-10-1996).
E consoante lio do mestre ARY BELFORT:
A tese da insuficincia testemunhal quando emane de agentes de Polcia,
consiste em velharia em boa hora mandada ao bolor dos armrios de
reminiscncias especiosas. Desde que verossmeis; desde que partidas de
pessoas insuspeitas ou desinteressadas, desde que nada se lhes oponha
de valia h nenhuma razo, de ordem alguma, para que se repudie a
palavra de, precisamente, pessoas a quem o Estado confere a misso
importantssima de, coibindo o crime, operar, e nada menos, a prpria
priso. (RJTJESP 136/477).
Ao contrrio: testemunha que depe compromissada, com presuno de
veracidade por ser funcionrio pblico, narrando sobre os atos que, de ofcio,
foram praticados no exerccio das suas funes.
E as demais provas trazidas aos autos no so capazes de rechaar a
verso apresentada pelos policiais.
O adolescente Lucas Lopes dos Santos, acompanhado de sua curadora
(fls. 05), afirmou que mora com a sua av no bairro Tinha, e naquela noite ia
em companhia de Luci de sua casa at a casa dela. Quando chegavam na casa
dela foram abordados por policiais militares que os revistaram e encontraram no
bolso e sua bermuda a quantia de R$ 5,00 (cinco reais) em espcie e mais nada.
Com Luci foram encontradas drogas, no sabe dizer que drogas so, pois no as
viu. Sabe que Luci usuria mas nunca a viu vendendo droga para algum; em
seguida foram levados a delegacia para serem ouvidos.
Em juzo Lucas alterou a verso anteriormente apresentada (fls. 73v/74).
Afirmou que estava vindo de perto de casa e encontrou a acusada, quando pediu
um copo de gua para ela, a viatura veio e os abordou. No sabe se encontraram
droga com ela, no se recordava. Indagado se na delegacia estava mentindo,
Lucas afirmou positivamente e, perguntado por que teria mentido, afirmou
simplesmente Ah, porque veio na minha cabea. Confirmou, contudo, que foi
apreendido com cinco reais que ganhou de sua av e que usurio de drogas.
Pois bem.
Verifica-se do conjunto probatrio que a acusada encontrava-se em local
notoriamente conhecido como ponto de trfico. Como informado pelo policial
Nivaldo, havia uma denncia de que duas pessoas realizavam a traficncia e, no
local e com as caractersticas indicadas, estava Luci e o adolescente Lucas. Ao
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924
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ser abordada, os policiais encontraram com a acusada 18 (dezoito) papelotes de

cocana.
Em juzo a acusada confirmou a propriedade da substncia entorpecente,
alegando, contudo, que se destinava ao uso.
Tal verso, contudo, restou isolada no conjunto probatrio, seno vejamos.
A prpria acusada em juzo afirmou que era usuria de substncia
entorpecente e que costumava a consumir cocana duas vezes por ms. Como
se v a quantia encontrada com a acusada era suficiente para nove meses de seu
consumo. Afirmou, ainda, a r, que recebia R$ 180,00 (cento e oitenta) reais,
trabalhando em dois empregos, o que torna ainda menos crvel a verso por ela
apresentada, j que, consumindo a droga apenas duas vezes por ms, no faria
sentido comprar tal quantidade de drogas para seu consumo, comprometendo
todo o seu salrio em substncias entorpecentes que levaria meses para consumir.
Por outro lado, a acusada foi presa em flagrante trazendo consigo 18
(dezoito) papelotes de substncia entorpecente, j acondicionada para a pronta
entrega a terceiros e, embora no se tenha presenciado a mercancia, em que pese
o entendimento do magistrado de primeiro grau, para configurao do crime de
trfico no se faz necessrio que sejam presenciados atos de comercializao,
eis que este delito crime de ao mltipla, admitindo vrias condutas, como,
trazer consigo, guardar e transportar o entorpecente para fins de trfico.
A propsito:
Ademais, sabido que o trfico de entorpecentes delito de ao
mltipla ou contedo variado cuja consumao se contenta com a
aquisio, transporte, depsito, guarda ou simples porte da droga, desde
que no seja para consumo pessoal. Da no haver falar em mero auxlio
ao uso de drogas, visto que a paciente foi flagrada na posse de maconha
e cocana (STJ - HC 211.467/DF, Rel. Min. OG FERNANDES, 6
TURMA, julgado em 16/08/2011, DJe 31/08/2011).
Assim, temos que, pela prova colhida, a prtica do delito pela r foi
devidamente demonstrada, no havendo que se falar em insuficincia probatria.
A Justia no pode fechar os olhos para as evidncias dos autos, devendo
o Poder Judicirio estar sensvel s artimanhas, cada vez mais aperfeioadas,
utilizadas pelos criminosos para se furtarem da aplicao da lei penal.
A prova da traficncia deve ser extrada das diversas circunstncias
do delito, como no presente caso, no qual se concluiu, sem dvidas - pelas
drogas apreendidas, por sua quantidade, pela forma de acondicionamento,
pela denncia annima, bem como pelos depoimentos firmes e coerentes dos
policiais militares, que abordaram a acusada com os entorpecentes - que o seu
objetivo era a traficncia. Observa- se, ainda, que o adolescente Lucas afirma
ser usurio de entorpecentes e que trazia consigo R$ 5,00 (cinco reais), tudo
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indicando que estava prestes a comprar drogas da apelada.

Evidente que, cada um destes elementos, isoladamente, no ensejaria a
condenao. Mas a reunio de todos eles, por bvio, leva a certeza da prtica do
trfico pela r.
Tais fatores por si s afastam a possibilidade de desclassificao para o
delito descrito no artigo 28 da Lei 11.343/06.
No mais, ainda que a r afirme ser usuria, como sabido, eventual
dependncia no aproveita ao traficante, que muitas vezes se utiliza deste
expediente para sustentar o prprio vcio.
Neste sentido, confira-se:
a alegao de viciado no obsta o reconhecimento da figura do
traficante, mormente na hiptese vertente, em que ambas se mesclam
no mesmo agente, preponderando a ltima, de maior gravidade. (RJTJ
101/498).
TJSP no se desclassifica o crime para simples uso quando a
quantidade de droga apreendida capaz de denunciar a destinao
criminosa do trfico de entorpecentes. (RT 737/684).
Verifico, ainda, a causa especial de aumento de pena prevista no art. 40,
VI da Lei 11.343/2006, uma vez que claramente a conduta da apelada envolveu
o adolescente Lucas, que se encontrava com a acusada no local conhecido por
ponto de traficncia, declarou-se usurio e trazia consigo cinco reais, tudo
indicando que iria adquirir drogas da r.
No h assim que se falar em insuficincia probatria, frente a robustez
da prova colhida sobre o crivo do contraditrio.
Destarte, dou provimento ao recurso ministerial para condenar Luci
Vania Silva Teixeira pela prtica do delito previsto no art. 33, caput, da Lei
11.343/2006.
Passo a dosagem da pena.
Considerando os ditames do artigo 59 do Cdigo Penal e artigo 42 da Lei
11.343/06, levando-se em conta a primariedade da acusada, a pena base de ser
fixada no mnimo legal, em 5 (cinco) anos de recluso e 500 (quinhentos) diasmulta, no mnimo legal.
Na segunda fase da dosimetria, nada h a ser considerado.
Entretanto, impossvel se mostra a aplicao da causa de diminuio de
pena prevista no 4 do artigo 33 da Lei 11.343/06.
Na terceira fase da dosimetria, constata- se, como j acima delineado,
a causa especial de aumento prevista no art. 40, VI da Lei 11.343/2006, razo
pela qual a pena da acusada deve sofrer um recrudescimento de 1/6 (um sexto),
alcanando 5 (cinco) anos e 10 (dez) meses de recluso e 583 (quinhentos e
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oitenta e trs) dias-multa, no piso.

Impossvel, contudo, a aplicao da causa de diminuio prevista no 4
do art. 33 da Lei 11.343/2006, muito embora a acusada no ostente antecedentes.
Isso porque a primariedade da r no causa bastante para que se opere tal
reduo, devendo ser examinado todos os requisitos subjetivos para que tal se
d, o que no se encontra presente no caso em tela.
Vale ressaltar que a apelada foi surpreendida com razovel quantidade de
entorpecente, j embaladas individualmente, a indicar por si s sua dedicao
a manobras de traficncia, eis que a quantia fatalmente seria posta no mercado
clandestino j com destino traado, o que caracteriza sua periculosidade, fatores
que contraindicam tal diminuio, que fica assim afastada. Alm disso, trata-se
a cocana de substncia entorpecente de elevado potencial lesivo, bem como
a acusada envolveu adolescente na traficncia, e revestindo a sua conduta de
maior reprovabilidade.
Frise-se que mencionado pargrafo emprega o termo podero, o que
seguramente indica no ser obrigatria a reduo, que, alis, seria proibida
em caso de agente no primrio ou sem bons antecedentes, e que se dedique a
atividades criminosas, ou integrem organizaes criminosas.
Ocorre, porm, que mesmo em casos que no haja tal proibio, a aplicao
de tal causa no obrigatria, pelo que impossvel seu reconhecimento no caso
em tela.
Invivel, diante do quantum da pena aplicada, a substituio das penas
privativas de liberdade em restritivas de direitos.
Por fim, fixo o regime inicial fechado para o cumprimento da sano o
nico suficiente represso e preveno do delito em tela, analisando a gravidade
da conduta da acusada, que trazia consigo 18 (dezoito) papelotes de cocana,
substncia entorpecente de elevado potencial lesivo, bem como pelo fato de que
sua conduta envolveu adolescente, revestindo-se de maior reprovabilidade.
Cumpre observar, ainda, que o ilcito do qual ora se trata, equiparado
a hediondo, tem como principal engrenagem motora a dependncia qumica e
psquica, principalmente por parte de jovens de diferentes classes sociais, o que
acaba por resultar no aumento da criminalidade pelo cometimento de crimes
mais graves em prol do sustento de tal vcio.
Da o reconhecimento da alta periculosidade da conduta, de forma que o
cumprimento de pena privativa de liberdade em regime fechado permitir a r
uma maior recuperao, bem como a importante reflexo quanto ao impacto
social e a gravidade de sua conduta.
Posto isto, DOU PROVIMENTO a apelao ministerial para condenar
LUCI VANIA SILVA TEIXEIRA s penas de 5 (cinco) anos e 10 (dez) de
recluso, em regime inicial fechado e 583 (quinhentos e oitenta e trs) diasRevista Eletrnica de Jurisprudncia doTribunal de Justia de So Paulo
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multa, no mnimo legal, por infrao ao artigo 33, caput da Lei 11.343/06. Com
o trnsito em julgado, expea-se o mandado de priso.
Ementa: APELAO CRIMINAL - Tortura violncia e grave ameaa praticada por guardas civis
municipais com o fim de obter confisso da vtima
- LESO CORPORAL Sentena Absolutria Ministrio Pblico requer a condenao dos rus nos
Acesso ao Sumrio
Vistos, relatados e discutidos estes autos da Apelao n 000374396.2009.8.26.0650, da Comarca de Valinhos, em que apelante MINISTRIO
PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO, e so apelados AGNALDO SELIS,
JOO CELSO REZENDE, RANGEL RICARDO MINGUINI e VALDIR
FERNANDES DE MACEDO. (Voto n 15.403)
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: DERAM PROVIMENTO ao
recurso do MINISTRIO PBLICO para CONDENAR AGNALDO SELIS,
JOO CELSO REZENDE, RANGEL RICARDO MINGUINI e VALDIR
FERNANDES DE MACEDO, isoladamente, a dois anos, quatro meses e vinte
e quatro dias de recluso, em regime inicial fechado, por infrao ao disposto no
artigo 1, I, a, combinado com o 4, I e II, Lei n 9.455/97, e a trs meses e quinze
dias de deteno, por infrao ao disposto no artigo 129, caput, do Cdigo Penal;
JULGAR, ex officio, EXTINTA A PUNIBILIDADE dos apelados, com relao
ao delito de leso corporal, pelo reconhecimento da ocorrncia da prescrio,
com fundamento nos artigos 107, IV, 1 figura, 109, IV, (com redao anterior
Lei n 12.234/10, ex vi do princpio tempus regit actum), 110, 1, 117, I, e 119,
do Cdigo Penal, combinados com o artigo 61 do Cdigo de Processo Penal;
e DECRETAR, nos termos do 5, do artigo 1, da Lei de Tortura, a perda
do cargo que ocupavam poca dos crimes e a interdio para seu exerccio
por quatro anos, nove meses e dezoito dias, expedindo-se ofcio ao Prefeito do
Municpio de Valinhos, com cpia do acrdo, para as providncias cabveis.
O julgamento teve a participao dos Exmo. Desembargadores PINHEIRO
FRANCO (Presidente) e JOS DAMIO PINHEIRO MACHADO COGAN.
JUVENAL DUARTE, Relator
ACRDO
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termos da denncia - Acervo probatrio suficiente
comprovao dos delitos Condenao majorantes
reconhecidas (crime cometido por agente pblico
e contra adolescente) Penas, em consequncia,
acrescidas de 1/5 Efeitos - Perda da funo pblica
e interdio para seu exerccio pelo dobro da pena
aplicada Declarada, ex officio, extinta a punibilidade
dos acusados, no que tange ao delito de leso corporal,
pelo reconhecimento da ocorrncia da prescrio da
pretenso punitiva do Estado - Recurso Provido.
VOTO
AGNALDO SELIS (Selis), JOO CELSO REZENDE (Celso),
RANGEL RICARDO MINGUINI e VALDIR FERNANDES DE MACEDO
(Macedo), guardas civis municipais, denunciados como incursos no artigo 1,
I, a, combinado com o 4, I e II, da Lei n 9.455/97, e no artigo 129, caput,
do Cdigo Penal, combinados com o artigo 29, caput, do mesmo codex, foram
absolvidos com esteio no artigo 386, V, do Cdigo de Processo Penal.
Inconformada, apela a i. representante do parquet postulando, em sntese,
a condenao dos acusados nos exatos termos da denncia.
Regularmente processado o recurso, opina a d. Procuradoria Geral de
Justia pelo no provimento.
Os recorridos foram denunciados porque, nas condies de tempo e lugar
descritas na denncia, constrangeram Anderson Noronha Torato, de catorze
anos, mediante o emprego de violncia e grave ameaa, com a finalidade de
obter informao ou confisso, causando-lhe sofrimento fsico ou mental.
Foram denunciados, ainda, porque, em razo das agresses que lhe
impingiram, ofenderam a integridade fsica da vtima, produzindo-lhe leses
corporais de natureza leve.
Reza a inicial acusatria que o ofendido e o amigo dele, Eduardo Rogrio
da Silva, retornavam a suas casas e foram surpreendidos pelos recorridos, os quais
passaram a agredi-los com socos e pontaps, exigindo que admitissem haver
dispensado alguma coisa (sic) num matagal. No entanto, diante da afirmao da
vtima no sentido de que nada haviam dispensado, o GM Agnaldo lhe impingiu
choques com uma mquina, em vrios regies de seu corpo, enquanto o GM
Rangel pressionava suas unhas com um objeto de metal, ameaando arrancarlhe os dedos. Depois disso, o GM Joo Celso apontou uma arma de fogo contra
o ofendido e Eduardo, e, a seguir, a engatilhou, dizendo-lhes que iria matlos. Por fim, os apelados ameaaram amarrar a vtima junto linha frrea, tudo
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Acesso ao Sumrio

com o intuito de obterem a confisso que visavam. Ocorre que, nesse nterim, os
recorridos souberam que o ofendido filho de uma guarda municipal e, ento,
permitiram que ele e Eduardo fossem embora. Todavia, diante das agresses
que lhe foram impostas, a vtima suportou leses corporais de natureza leve.
Ento, ela contou sua me - Neusa Noronha de Oliveira o que havia sofrido.
Diante disso, elas compareceram ao distrito policial e comunicaram os fatos,
propiciando o incio da ao penal.
o que se depreende dos seguros e coesos depoimentos e reconhecimentos
concretizados pela vtima e pela testemunha Eduardo Rogrio da Silva, bem
assim dos relatos de Neusa Noronha de Oliveira, os quais confirmaram os termos
da inicial acusatria e evidenciaram a responsabilidade criminal dos acusados
no que tange s imputaes em tela.
E ofendido, ainda com recente memria dos fatos, descreveu,
minuciosamente, autoridade policial, as agresses que lhe foram aplicadas.
Disse que ele e Eduardo foram surpreendidos pelos guardas civis
municipais Joo Celso, Selis e Rangel, os quais, to logo deles se aproximaram,
desferiram-lhe socos na cabea e pontaps (sic). O GM Selis deu-lhe choques
pelo corpo, com uma mquina de choque (sic), enquanto os outros guardas
passaram a desferir socos na cabea e pelo corpo, mas isso o tempo todo (sic),
e o acusavam, dizendo que havia dispensado algum objeto. Disse-lhes que
nada havia jogado, mas no acreditaram. Esclareceu que os guardas tambm
agrediram Eduardo, porm, em menor intensidade, mas os choques somente
foram dirigidos contra si. Nesse nterim, chegaram ao local outras viaturas, nas
quais vieram o GM Macedo e outras duas guardas femininas. Enquanto aquele
tambm comeou a agredi-lo, as guardas ficaram observando, distncia. Os
guardas o agrediram, ainda, com um objeto de metal com o qual apertavam
sua unha e ameaavam cortar-lhe o dedo, e, tambm, amarr-lo linha do
trem (sic). Depois disso, o GM Joo Celso sacou a arma de fogo, a engatilhou
e a apontou contra si e Eduardo, dizendo que iria mat-los. O outro guarda
deu uma chave de brao (sic) em Eduardo e o GM Rangel, ento, pressionou
o dedo dele com o objeto de metal. A seguir, o GM Joo Celso se aproximou
e disse-lhe: vai buscar logo o que voc dispensou, seno voc vai continuar
apanhando (sic). Informou ao agente que nada havia dispensado, ento, ele
chamou outro GM, cor branca, alto, de nariz grande e cabelos raspados (sic),
que tambm se aproximou e lhe desferiu um soco contra a cabea. Asseverou
que, durante as agresses, os guardas descobriram que filho de Neuza, que
trabalha com o secretrio municipal, Dr. Ruyrillo. Diante disso, um por um
foi saindo devagar, inclusive durante as agresses, um dos guardas passou o
rdio para o Dr. Ruyrillo ... que o Dr. Ruyrillo falou para dar uma prensa no
declarante e em seguida liber-lo, vez que o declarante j tinha ato infracional
de pichao (sic). Eles alegavam que havia manchas de tinta em seu pescoo
Acesso ao Sumrio
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e, ento, Eduardo, para ajuda-lo, disse-lhes que nada havia, momento em que
o GM Rangel desferiu um soco contra o abdmen dele, para mant-lo calado.
Aduziu que um dos guardas preencheu uma folha com os dados de Eduardo
e, a seguir, o liberou. Depois disso, rasgou o papel e jogou fora e, em seguida,
tambm lhe dispensou, dizendo-lhe: voc filho da Neuza, pode ir embora
(sic). Por fim, esclareceu que permaneceu da 1h30 s 4h nas mos dos guardas,
sofrendo agresses sem parar e choques (sic).
E, em juzo, foram-lhe exibidas as fotografias, acostadas a fls. 34/37, dos
agentes municipais escalados para prestar servio na noite do fatdico evento,
consoante informaes extradas do documento de fl. 33, e a vtima indicou
ao magistrado aqueles que aduziu terem lhe agredido, vale dizer, reconheceu,
dentre vrios agentes, os apelados, como sendo os agressores, inclusive,
individualizando a conduta de cada um deles, quando lhe foram apresentadas as
fotografias de fls. 40/41 dos recorridos.
A seguir, ratificou seu relato inicial, e, sucintamente, consoante
aconselhado pelo prprio magistrado, esclareceu que retornava para casa,
por volta de meia noite, quando vrias viaturas se aproximaram e, a seguir,
os guardas municipais o abordaram, alegando que ele e Eduardo haviam
dispensado algo no mato (sic). Aduziu, mais uma vez, que os agentes ficaram
batendo e ameaando, falando que iria nos matar, levei choque nas genitlias
do GM Selis que me desferiu pontaps tambm nas genitlias (sic), mas estava
vestido. Disse que o GM Macedo estava com o alicate para tortur-los e falava
que iria tirar a ponta do dedo (sic) de Eduardo, se no falassem o local onde
estava o objeto dispensado. Os choques eram dados com uma maquininha que
na ponta ficava um raiozinho vermelho quando encostava dava choque e fazialhe paralisar o corpo. O GM Joo Celso portava com a arma, a engatilhou e
falava que a gente ia morrer, que ia colocar a gente na linha do trem (sic). No
havia populares nas imediaes. No comeo, havia somente duas viaturas. Os
demais guardas estavam s conversando, enquanto os recorridos lhes agrediam,
tudo isso na base da risada, brincando (sic). Em determinado momento, as
guardas femininas informaram aos demais agentes que filho da agente Neuza.
Depois disso, eles ligaram ao Dr. Ruyrillo e falaram que estavam com o filho
da Neuza. Diante disso, aquele recomendou aos agentes: ento pode dar aperto
porque ele tem antecedentes (sic). No ouviu o Dr. Ruyrillo dizer isso. Foi ele
mesmo quem comentou com sua me, aps os fatos, que assim recomendou
aos agentes. As duas guardas perguntaram o nome de Eduardo e escreveram
os dados pessoais dele num papel. A seguir, elas perguntaram seu nome, mas
uma delas lhe disse: voc filho da Neuza, no precisa (sic). Ento, amassou os
papis e o liberaram.
Por fim, esclareceu que, por terem entrado no matagal com os guardas
para realizar as buscas, de fato, tambm suportou ferimentos produzidos pelo
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atrito com o capim, mas no notou a presena de formigas.

Todavia, apresentadas as fotografias relativas s leses que suportou,
acostadas a fls. 10/15, o ofendido soube especificar a que cada uma delas se
referia: fls. 10, 11, inferior, 12, inferior, e 15, superior, produzidas pelo atrito
com o capim; fls. 11, superior, 13, superior, 14 e 15, inferior, regies que sofreu
os choques; e, 12, superior, e 13, inferior, produzidas pelas pancadas (sic) que
lhe foram desfechadas.
Ressalte-se, que, conquanto inexista nos autos a origem de tais fotografias,
certo que a vtima sempre aduziu ter suportado referidos ferimentos, os quais,
alis, esto em consonncia com as informaes constantes do laudo de exame
de corpo de delito, realizado aos 2.4.2009, isto , quatro dias aps os fatos, cujo
teor atesta que ela apresentava leses corporais de natureza leve, consistentes
em eritema inguinal bilateral e escoriao recente em face medial de perna
direita e manchas puntiformes distribudas nas faces anterior e posterior do
tronco (fl. 17, sic), produzidas por agente contundente.
No mesmo sentido foram os relatos da testemunha Eduardo Rogrio da
Silva, nas duas fases da persecutio criminis.
Disse autoridade policial que o GM Joo Celso deu-lhe choques com
uma mquina e tambm no ofendido, o qual tremia por inteiro, ficava pulando
(sic). Esclareceu que um dos guardas pegou uma arma, engatilhou e apontou
contra mim e o ofendido e, a seguir, disse: vocs vo morrer e vou jogar na
linha do trem, ningum vai saber do que vocs morreram (sic), e, naquele
instante, um trem passava nas imediaes. Depois disso, deram-lhe uma chave
de brao. Pressionaram seus dedos e os da vtima com um aparelho de metal.
Desferiram socos e pontaps em seu abdmen e rins, mas no ficou com marcas
visveis. Relatou que as agresses perduraram por, aproximadamente, duas
horas. Aduziu, ainda, que, durante os fatos, o ofendido informou aos guardas
que filho de Neuza Noronha, que trabalhava com o secretrio municipal Dr.
Ruyrillo. Nesse instante, um dos guardas passou um rdio para uma pessoa e
repassou tal informao. Depois disso, foi dispensado, mas ainda seguraram
a vtima. Ficou aguardando na Praa 500 e, depois, ela chegou e mostrou-lhe
as manchas vermelhas pelo corpo. Asseverou que, a todo o momento, o GM
Selis dava choques eltricos no corpo do ofendido. Os guardas faziam presso
psicolgica, aduzindo que no pescoo dele havia manchas de tinta (sic). Tentou
ajud-lo e, ento, deram-lhe socos e pontaps em seu abdmen e costas, para
repreend-lo. Depois, ... marcou seus dedos e fez assinar um papel e em seguida
lhe dispensou (sic). No comunicou os fatos autoridade policial, poca, pois
os guardas ameaaram mat- los, aduzindo que se viessem a Delegacia, dar
queixa, quando fossem abordados pelas ruas de Valinhos, iriam mat-los (sic),
no entanto, a me do ofendido resolveu ir delegacia, pois o mesmo ficou com
manchas (sic). Teme por represlias ou que os guardas forjem alguma situao,
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pois ambos j responderam por ato infracional de pichao (sic).

Em juzo, tornou a afirmar que as agresses consistiam em socos,
choques eltricos, tortura com o alicatinho e com as ameaas no sentido de que
iriam mat-los. Os guardas exigiram que entrassem no mato, pois pensaram
que se tratavam de pichadores. O GM Rangel deu choques no ofendido e o
GM Macedo, pontaps. Recorda-se que os capins tambm machucaram. Deram
choques na genitlia da vtima. Foram agredidos por cerca de uma hora e meia
a duas. No local havia duas ou trs viaturas. A GM Marilene foi quem informou
que a vtima filha da funcionria Neuza. A seguir, o GM Joo Celso indagou-a
a respeito da informao e ela confirmou.
E Eduardo tambm individualizou as condutas dos guardas municipais.
Esclareceu que Selis foi quem desferiu os choques e Macedo e Joo Celso lhes
fizeram ficar procurando rolinho de tinta (sic). Rangel os xingou. No se recorda
quem estava com alicatinho, acha que foi ou o GM Rangel ou Joo Celso (sic).
O GM Selis sacou a arma, a engatilhou e a apontou em direo a ambos. Macedo
e Selis os ameaaram amarr-los linha do trem e mat-los, se comunicassem
polcia, aduzindo conhecer o local onde moravam. (...) levou um pontap nas
ndegas, dois ou trs socos nos rins, tapa na cara e lhe ofenderam (sic). No
lhe deram choques, somente ameaaram, pois eles visavam o Anderson (sic). No
dia seguinte, a vtima foi sua casa, ergueu a camisa e deu pra ver as marcas do
choque (sic). Foi dispensado antes dele e, ao chegar frente da praa, aguardou
o ofendido. (...) no sentiu formigas, s o mato arranhando (sic). (...) pelo
menos quando eu estava no falaram nada de lev-lo para casa (sic). Ele e a
vtima usavam drogas e haviam consumido pela manh.
A me do ofendido, Neusa Noronha de Oliveira, a seu turno, relatou
- na fase inicial - que o filho lhe contou que estava com Eduardo e foram
surpreendidos por guardas municipais, quando retornavam para casa, e foram
agredidos com socos, pontaps, no corpo e rosto, alm de utilizarem mquina
de choque, bem como outra mquina que apertava suas unhas. Disse-lhe, ainda,
que lhe deram choques at mesmo nos testculos. Observou que, poca, a
vtima ficou com marcas visveis (sic).
Em juzo, esclareceu que, na ocasio dos fatos, estava em readaptao na
guarda municipal (sic). Disse que o ofendido chegou sua casa de madrugada,
mas estava dormindo. Ele lhe disse que retornava da casa de um amigo, na
companhia de Eduardo, e foram abordados pelos guardas municipais. Ele contou
o nome de alguns deles e disse que estavam em quatro viaturas. No estava com
a vtima quando do reconhecimento fotogrfico realizado no distrito policial.
Notou as leses no corpo do filho, escoriaes nas pernas e marcas provocadas
pela mquina de choque. Ele aduziu que levou chutes e choques na genitlia, e,
em razo de tais agresses, faz tratamento mdico at hoje (sic). Tambm lhe
disse que ameaaram amarr-los linha do trem e cortar-lhes os dedos, com um
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Acesso ao Sumrio

aparelho. Soube que Eduardo tambm foi agredido.

certo que os recorridos sempre negaram as agresses.
Os guardas civis municipais Rangel e Macedo relataram, na fase
administrativa, que estavam parados na estao de trem e, ao descer da viatura,
Rangel observou dois rapazes dispensarem uma sacola num matagal, o que lhes
despertou suspeita. Ento, passaram um rdio via Cecon e solicitaram auxlio
de outra guarnio, pois no pertenciam quela regio. Diante disso, os guardas
civis Selis e Joo Celso fizeram a abordagem deles, mas nada ilcito encontraram
durante revista pessoal. Aproximaram-se do local da abordagem, e, enquanto
Selis e Celso os revistavam, e Macedo dava cobertura queles, Rangel foi at
o matagal realizar buscas, mas, do mesmo modo, nada encontrou. Em seguida,
chegaram as guardas Rosimeire e Marilene, que auxiliaram Rangel nas buscas.
Ento, Rosimeire comentou com ele que o rapaz loiro, isto , o ofendido, era
filho de uma funcionria da guarda. Depois Macedo solicitou que Selis, Joo
Celso e Macedo tambm realizassem buscas no matagal com os dois rapazes e,
novamente, nada encontraram. A seguir, o ofendido e Eduardo foram levados
at a viatura, onde Rangel pediu-lhes os documentos de identificao, todavia,
eles no portavam, razo pela qual ele colheu seus dados pessoais e pediu a
Rosimeire que os conduzisse s respectivas casas, mas eles recusaram a carona.
Diante disso, eles foram liberados. Asseveraram que em nenhum momento eles
sofreram agresses e que as leses podem ter decorrido do atrito com o capim
colonio, o qual corta o corpo da gente, deixando vermelhes, como se fosse
uma alergia. Aduziram, ainda, que durante a abordagem ningum passou rdio
para o Dr. Ruyrillo, pois no tm acesso ao rdio dele. Por fim, esclareceram que
no possuem nenhum objeto de metal ou mquina de choque, pois tais objetos
no fazem parte dos equipamentos da Guarda Municipal de Valinhos (sic).
Em audincia, o guarda Rangel disse que por volta de 1h estava parado
em frente estao fumando e notou dois indivduos, os quais, aps avistarem
a viatura, retornaram e dispensaram algo no mato. Solicitou o auxlio de outra
guarnio e pediu aos guardas que dessem a volta e abordassem pelo outro lado.
Realizou duas vezes buscas no matagal. Asseverou que no utilizaram arma.
Disse que Marilene foi at mim e disse que um daqueles meninos era filho da
Neuza (sic). Em razo de nada terem localizado, os dispensaram. Ofereceu-lhes
carona, mas eles dispensaram. No observou leses no ofendido. Aduziu que o
supervisor Almeida levou picadas de formigas (sic). A diligncia durou cerca de
quarenta minutos. Havia uma portaria h uns dez metros, mas no observou se
havia vigilante.
E o guarda Macedo declarou que a vtima e Eduardo, aps notarem a
viatura, saram correndo e dispensaram algo. No os viu jogar, foi o guarda
Rangel quem observou. Quando aqueles avistaram a outra viatura eles
correram de volta. Foram ao local quatro viaturas, mas, primeiro s estavam
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duas. Durante a revista pessoal, nada ilcito localizaram. No realizou buscas

no matagal, somente Rangel, os agentes que realizaram a abordagem e o
supervisor. Rosimeire os informou que o ofendido filho da funcionria Neuza.
O supervisor pediu que as agentes levassem a vtima e Eduardo at a viatura.
No notou leso alguma neles. Viu o porteiro a cerca de dois metros da portaria,
mas no conversou com ele. O ofendido trazia consigo uma mochila que estava
molhada, com vestgios de tinta azul. Verificaram a mochila, mas nada ilcito
continha.
O guarda municipal Agnaldo Selis disse autoridade policial que ele e
Celso foram acionados, via Cecon, e, ao avistar o rapaz loiro, isto , o ofendido,
e Eduardo, correndo, os quais soube que haviam dispensado um objeto no
matagal, solicitou que parassem. Ento, realizaram revista pessoal, mas nada
ilcito portavam, mas as bermudas dos dois adolescentes se encontravam com
manchas de tintas e a mochila que estava em poder do menino loiro e o rosto
estava respingado de tinta (sic). Indagou-lhes o local onde jogaram o objeto,
mas eles negaram ter dispensado qualquer coisa. Em seguida, os guardas
Rangel e Macedo se aproximaram e passaram a procurar no matagal, mas nada
encontraram. Depois, chegaram ao local as guardas Rosimeire e Marilene que
tambm os auxiliaram nas buscas. Nesse momento, igualmente, foi ao matagal
com Joo Celso e os garotos, mas, do mesmo modo, nada encontraram, pois o
mato estava muito alto e era de difcil acesso. Em seguida, Rangel chamou os
adolescentes para o preenchimento da solicitao da ocorrncia e, depois disso,
eles foram liberados. Soube que o ofendido filho da funcionria Neuza naquele
dia. Esclareceu ainda o declarante que se a vtima estava marcada nas pernas,
como nas fotos apresentadas, pode ter sido pelo fato das vtimas estarem usando
bermudas curtas e como o mato era de capim colonio, o qual corta a pele,
deixando verges de cor vermelha pelo corpo, como se fosse alergia, inclusive
o declarante e seus companheiros ficaram com marcas no brao ... alm de
terem sido picados por formigas lava ps, o que pode tambm ter ocorrido com
os garotos (sic). Viu ningum os agredindo. Aps as buscas, saiu do local, onde
permaneceram Rangel, Macedo, Rosimeire e Marilene.
No mesmo sentido foi o relato inicial do guarda Joo Celso, que
acompanhou Selis na abordagem da vtima e de Eduardo. Aduziu que no apontou
arma alguma contra a vtima, pelo fato do declarante ter tomado conhecimento
que o rapaz era filho de funcionria da guarda e jamais iria tomar esse tipo de
atitude, bem como nenhum dos dois rapazes foram agredidos (sic). No havia
nenhuma mquina de choque ou objeto de metal. Tambm esclareceu que se a
vtima estava marcada nas pernas, como nas fotos apresentadas, pode ter sido
pelo fato das vtimas estarem usando bermudas curtas e como o mato era de
capim colonio, o qual corta a pele, deixando marcas vermelhas pelo corpo,
como se fosse uma alergia, inclusive o declarante e seus companheiros ficaram
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Acesso ao Sumrio

com marcas pelo brao, quando realizaram a busca pelo objeto dispensado,
bem como o declarante no viu nenhum de seus companheiros agredindo a
suposta vtima e o amigo dele. Informa ainda o declarante que aps a busca,
saiu do local para continuar o patrulhamento na rea, permanecendo no local
Rangel, Macedo e as gms femininas Rosimeire e Marilene (sic).
Em juzo, o guarda Selis aduziu ter recebido chamado noticiando que
garotos haviam dispensado algo e corrido (sic). Quando eles notaram a viatura,
correram para o outro lado. Aps a abordagem, notaram que a mochila de um
deles estava molhada de tinta e havia respingos nas mos e na blusa, mas eles
no confirmaram que estavam pichando ou usando drogas. Disse que o ofendido
e Eduardo estavam correndo de outra viatura, que vinha de encontro sua e
se depararam com a nossa (sic). Durante a abordagem, a sua arma estava em
punho, mas no apontada contra algum, pois se trata do procedimento padro.
Depois, chegou a guarnio que passou a informao, bem assim as guardas e,
a seguir, o supervisor. A diligncia durou aproximadamente cinquenta minutos.
Os guardas Macedo e Rangel reconheceram os garotos. Ento, entraram juntos
com eles no matagal para realizar a busca do objeto que haviam dispensado. As
guardas informaram que o ofendido filho da funcionria Neuza. Asseverou
no ter telefonado a ningum. Quando o supervisor chegou ao local, entraram no
matagal mais uma vez, acompanhados dele. Depois disso, os adolescentes foram
liberados. Aduziu que no houve agresso alguma. Foi mordido por formigas e
sofreu ferimentos em razo do atrito com o mato, assim com o supervisor.
Joo Celso, a seu lado, disse que os garotos aparentavam estar fugindo e,
ento, os abordaram. Notou uma pessoa na portaria existente nas proximidades,
mas no prestou ateno. Ningum empunhou arma, sequer para realizar a
abordagem. Recorda-se de comentrio a respeito de Neuza, no entanto, no
lembra quem o fez. A diligncia durou aproximadamente cinquenta minutos.
Tambm entrou no mato. Disse que o capim machucava e, apesar de estar de
cala, esclareceu que o capim machucava nos braos (sic). Asseverou que, em
momento algum, agrediram os adolescentes.
A testemunha Marilene Alves Pereira aduziu, em juzo, que todos os
guardas que ali estavam, entraram no matagal. No presenciou agresses.
Quando saiu do local, os demais ficaram ainda no capim procurando (sic).
Quando foi para a viatura, eles no haviam resolvido a questo. Rosimeire os
informou que a vtima filha da secretria, mas no a viu avisar ningum. Ouviu
comentrios depois, mas no momento no notou.
A testemunha Paulo Rego Medeiros, arrolada pela defesa, motorista do
supervisor, aduziu que, ao chegar ao local, o ofendido e Eduardo j haviam sido
abordados. Eles entraram no matagal, acompanhados do supervisor. Permaneceu
no local por aproximadamente dez ou quinze minutos e no presenciou agresses.
Nesse perodo, no ouviu comentrios no sentido de que o ofendido era filho de
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Neuza, pois estava meio longe (sic). Quando saiu com o supervisor, os demais
guardas permaneceram naquele stio.
O supervisor Vladimir Martins de Almeida, a seu lado, esclareceu, em
audincia, que pouco participou da diligncia (sic). Permaneceu no local menos
de meia hora. Recebeu ocorrncia de pichao e que os meninos haviam jogado
algo no matagal (sic). Quando ao stio, conversou com os guardas e fizeram uma
nova busca. Quando saiu com a viatura, os demais permaneceram. Soube que o
ofendido filho de uma funcionria quando chegou ao local. Fez contato com
o secretrio porque sempre o informa a respeito de toda ocorrncia. Disse-lhe
que o ofendido filho da secretria que trabalhava comigo na poca, ele pediu
para averiguar direitinho e liberar o menino (sic). No soube se realizaram
telefonema para o servio 153.
Por fim, a testemunha arrolada pela defesa, Jos Antonio Colombo,
esclareceu que porteiro de uma empresa estabelecida prxima ao local dos
fatos. Aduziu ter notado o ofendido e Eduardo pichando e chutando a carroceria
de um caminho. Ento, telefonou para o nmero 153. Estava chamando e
informou o rapaz da base acerca do ocorrido, no entanto, notou a aproximao
de uma viatura, ento, avisou tal fato no telefonema. Diante disso, desligou e
saiu da guarita, todavia, ao final, declarou que presenciou os fatos do lado de
dentro da portaria. Viu que eles dispensaram um objeto no matagal. Disse que
os guardas civis abordaram os adolescentes e trouxeram ali na minha frente e
nenhum momento fugiram da minha vista (sic). No entanto, no pde esclarecer
se os menores foram levados viatura ou se foram dispensados. Aduziu que
estavam a cerca de dez, doze metros de distncia e que pde ver o ocorrido, pois
o local iluminado, todavia, no foi capaz de reconhecer nenhum dos agentes
que estavam presentes no local, pois todos usavam farda. Asseverou que em
momento algum houve agresso (sic).
No entanto, esses enredos no sentido de que os recorridos no agrediram
ou torturaram a vtima e de que as leses atestadas no laudo de exame de
corpo de delito foram produzidas pelo atrito com o capim que estava alto
no convencem, sobretudo porque as declaraes dos apelados revelaram-se
evasivas e no se coadunam com os demais elementos de convico, sequer
com os depoimentos das testemunhas arroladas pela defesa, isto , nem mesmo
os demais guardas civis municipais que compareceram ao stio dos fatos foram
capazes de confirmar suas verses, pois sempre procuraram convencer que no
acompanharam toda a diligncia, ao reverso, todos estes ressaltaram que pouco
permaneceram no local.
o que se depreende at mesmo dos relatos da guarda civil municipal
Marilene - pois aduziu ter sado antes que a diligncia se concretizasse,
esclarecendo, frise-se, que os demais agentes ainda ficaram no capim
procurando (sic), ao passo que os apelados, no distrito policial, com recente
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Acesso ao Sumrio

memria dos fatos, relataram que, por nada terem localizado com a vtima e
com Eduardo, pediram que as agentes Marilene e Rosimeire os levassem s
suas casas, a revelar que, na realidade, ou se esqueceram propositadamente de
parcela do episdio, ou aqueles acrescentaram esse particular, no sentido de que
elas acompanharam a consolidao do episdio narrado na inicial acusatria,
na v tentativa de se isentarem de responsabilidade, mas ao contrrio, com essa
conduta, s emprestaram aos seus enredos descrdito mtuo.
E de somenos a alegao dos recorridos no sentido de que somente
abordaram o ofendido e Eduardo em razo da atitude deles que lhes suscitou a
ateno, porquanto teriam dispensado objeto no matagal aps not-los, pois, a
rigor, essa circunstncia - e o fato de j terem sido responsabilizados pela prtica
de ato infracional consistente em pichao -, no os favorecem, tampouco exclui
a culpabilidade, ao inverso, confirmam as declaraes da vtima e da testemunha
Eduardo, os quais sempre aduziram que os apelados os agrediam com o intuito
de alcanarem sua confisso e a localizao do suposto objeto, conduta que,
alis, ultrapassa os limites previstos na lei, tanto que punida com maior rigor
quando cometida por agentes pblicos no exerccio de suas funes.
No bastasse, no se pode olvidar que os recorridos foram categricos
ao afirmar que no contataram o Secretrio - Dr. Ruyrillo -, no entanto, o
supervisor declarou que, de fato, realizou o telefonema, aduzindo tratar-se de
procedimento de praxe em todas as ocorrncias, apesar de confirmar ter-lhe
repassado a informao de que a vtima filho de uma funcionria dele, assim
como o ofendido sempre relatou.
Ademais, cumpre ressaltar que as declaraes das testemunhas Marilene,
Paulo e Vladimir devem ser vistas com reservas, no somente pelas razes alhures
mencionadas, mxime porque tambm procuram se eximir de responsabilidade
criminal, porquanto acompanharam as buscas pelo matagal e, nesse passo, as
agresses que foram impingidas contra a vtima, por aproximadamente duas
horas e meia, a evidenciar que, ainda que no tenham participado dos abusos
perpetrados pelos recorridos, ao menos, foram complacentes e omissos ao
consentir que eles fossem cometidos.
Por fim, no que tange s declaraes da testemunha Jos Antonio,
tambm arrolada pela defesa, malgrado tenha categoricamente afirmado que em
momento algum houve agresso (sic), seus relatos revelaram-se contraditrios,
porquanto procurou convencer que presenciou todo o deslinde do episdio em
tela, aduzindo que aps a abordagem do ofendido e de Eduardo, saiu da guarita
e permaneceu em frente portaria, a cerca de dez ou doze metros de distncia
do local dos fatos, tanto que asseverou que os adolescentes foram trazidos ali
na minha frente e nenhum momento fugiram da minha vista (sic), todavia, ao
ser indagado haver notado se eles foram embora a p ou se foram conduzidos a
uma viatura, no pde esclarecer, o que desperta suspeita, mormente diante de
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sua precedente alegao.

Ainda: exibidas as fotografias de todos os guardas municipais que
estavam escalados para atuar no dia do fatdico evento, Jos no foi capaz de
reconhecer nenhum deles, aduzindo que o local, apesar de bem iluminado, no
lhe permitia visualizar a face dos agentes, pois todos estavam vestidos com a
farda (sic), tendo ainda recuado e, ento, declarado que presenciou os fatos de
dentro da portaria.
Nesse contexto, respeitado o entendimento esposado pelo e. magistrado e
pela d. procuradora de justia, no h se cogitar de absolvio dos apelados com
esteio na tese de inexistncia de prova de que concorreram para a prtica dos
fatos versados na inicial, porquanto a materialidade, a autoria e a culpabilidade,
alm de inequvocas, restaram comprovadas pelas declaraes da vtima, da
testemunha de visu Eduardo, esta, alis, sequer contraditada, e de Neuza, me
do ofendido, bem assim pelo laudo de exame de corpo de delito, cujas leses
nele atestadas no se amoldam verso dos acusados, no sentido de que teriam
sido produzidas pela roadura com o capim existente no matagal e por picadas
de formigas, ao inverso, se coadunam com as agresses narradas pela vtima e
por Eduardo, mormente diante da persistncia dos ferimentos, pois o exame foi
realizado quatro dias aps os fatos, sem deslembrar que sempre afirmaram que
o ofendido foi agredido com socos, chutes e pontaps e, ainda, com choques
eltricos, em diversas partes do corpo, os quais certamente produziram as
manchas puntiformes distribudas nas faces anterior e posterior do tronco (fl.
17, sic), e, tambm o eritema inguinal bilateral, vale dizer, leso em regio
prxima aos testculos, que pode ter sido provocada pela ao de agente eltrico,
consoante aventado pela vtima e por Neuza, que esclareceu que o filho ainda
realiza tratamento mdico em razo dos ferimentos suportados nessa regio, sem
desconsiderar, ainda, que, malgrado os recorridos tenham negado a prtica do
delito, admitiram que, de fato, compareceram ao stio dos fatos e participaram
da diligncia em que houve a abordagem do ofendido e de Eduardo, bem assim
que somente os libertaram aps tomarem conhecimento que aquele filho de
uma guarda civil municipal.
E no h razo para simplesmente se desprezar esses depoimentos e
reconhecimentos, realizados de acordo com as normas legais, pois no tinham
motivos para falsamente imputar conduta criminosa a pessoas inocentes, a
vtima e a testemunha sequer os conheciam, nada existindo de concreto nos
autos que pudesse infirmar essa prova, cujo teor foi coerente e harmnico
desde o incio, inclusive sob a garantia do contraditrio, pese embora o tempo
decorrido, e, ainda, por no contemplarem contradio de relevo nem interesse
sorrateiro, merecem inquestionvel credibilidade, sobretudo no que se refere s
declaraes de Neuza, me do ofendido, por se tratar, poca, de funcionria
pblica, justamente da guarda civil municipal, que, certamente no arriscaria o
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Acesso ao Sumrio

emprego que possua engendrando acusao apcrifa - porquanto poderia ser

afastada do cargo em razo de acusaes to srias, se fossem infundadas, ou
mesmo instigar perseguies pelos colegas de trabalho ou superiores -, se no
fosse por um motivo que lhe provocasse tamanha comoo, como a agresso e
tortura a um filho, tanto que buscou, por seus prprios meios e conhecimentos,
auxiliar na investigao, ao comparecer, durante a instruo, ao MINISTRIO
PBLICO e informar que na Guarda Municipal havia um documento denominado
relatrio de quilometragem manual das viaturas, onde ficam anotados todos os
deslocamentos dos carros (fl. 97, sic), propiciando que o parquet requeresse a
converso do julgamento em diligncia, com a finalidade de se obter cpia do
relatrio de quilometragem manual das viaturas que estiveram no local dos
fatos naquela madrugada.
E, da anlise de tais documentos, depreende-se que, sintomaticamente, no
h informao alguma quanto ao fato narrado na inicial no histrico da viatura
(nmero 332, fl. 110) na qual estavam os guardas (Rangel e Macedo), os quais
realizaram a abordagem da vtima, ao reverso, consta que 1h30 realizavam
RONDAS, s 2h10, atendiam solicitao n 03 (auxiliar paciente at a divisa
do municpio), s 2h10, novamente em RONDAS, s 3h20, informao de ORX
CACC, e, por fim, s 5h35, CECOM, o que causa espcie, porquanto no relatrio
da viatura cujos guardas notaram os adolescentes dispensar o suposto objeto
suspeito (n 330, encarregado Selis, fl. 109) e que, depois, tambm permaneceu
no stio dos fatos, h anotao no sentido de que das 2h40 s 4h, os guardas
Selis e Celso permaneceram dando APOIO A VTR 332 (AV. PICHAO), a
revelar que procuraram omitir informao concernente ao episdio em tela e,
ainda, que a diligncia no se estendeu por apenas cinquenta minutos, consoante
aventado pelos recorridos, mas, ao menos, por aproximadamente duas horas,
pois os guardas Selis e Celso chegaram ao local quando o ofendido e Eduardo j
haviam sido abordados, sem se esquecer que no relatrio de servio motorizado
da viatura 307, na qual estava Rosimeire, tambm no h meno alguma ao
evento em questo.
Portanto, emerge evidente do acervo amealhado pela acusao que o
delito previsto no artigo 1, I, a, da Lei n 9.455/97, restou caracterizado e foi
comprovado, pois os recorridos intencionalmente, durante cerca de duas horas,
provocaram sofrimento fsico e mental na vtima, desferindo-lhe chutes, socos
e pontaps, mediante choques em vrias regies de seu corpo e ameaas de
mat-la, ao apontar e engatilhar arma de fogo contra sua cabea, de cortar-lhe os
dedos com um alicate e, por fim, amarr-la linha frrea, tudo com o intuito de
obter a confisso de que supostamente havia dispensado um objeto no matagal
e informao quanto ao local onde referido objeto se encontrava, agresses que
se findaram apenas ao tomarem (os recorridos) conhecimento que a me dele
funcionria da mesma guarda civil municipal e em razo das recomendaes do
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Secretrio Ruyrillo, pois determinou que o agredissem por mais algum tempo
e, somente ento, o libertassem, circunstncia que, no entanto, no os favorece,
porquanto o crime de tortura j havia se consumado, ante a prtica de todas as
condutas perpetradas at aquele momento.
Ressalte-se que ausncia de observncia das recomendaes relacionadas
pela defesa, fl. 185, as quais, alis, sequer esto previstas no Cdigo de Processo
Penal, tampouco na Lei de Tortura, no torna o laudo pericial imprestvel, ao
reverso, apenas o complementam, e no so indispensveis configurao do
delito de tortura, sobretudo porque o tipo penal em tela prev que o crime pode ser
praticado com emprego de violncia ou grave ameaa, causando-lhe sofrimento
fsico ou mental, e este ltimo, a rigor, no deixa vestgios, e tambm restou
caracterizado na hiptese dos autos, pois o ofendido teve sua vida ameaada
com uma arma de fogo apontada contra si e, ainda, de ser amarrado linha
frrea, a evidenciar que a percia, in casu, era prescindvel e poderia mesmo ser
suprida pela prova oral amealhada.
Nesse sentido:
PENAL. PROCESSUAL PENAL. HABEAS CORPUS. CRIME
DE TORTURA. 1. EXAME DE CORPO DE DELITO. INEXISTNCIA.
ALEGADA NULIDADE. INOCORRNCIA. CRIME QUE NO DEIXOU
VESTGIOS. SOFRIMENTO DE ORDEM MENTAL. COMPROVAO POR
DEPOIMENTOS TESTEMUNHAIS. SUFICINCIA. 2. ORDEM DENEGADA.
1. Em se tratando do crime de tortura, previsto no artigo 1, inciso I, a, da
Lei 9.445/97, e sendo impingido vtima apenas e to somente sofrimento de
ordem mental, e que, portanto, e de regra, no deixa vestgios, suficiente a sua
comprovao por meio de prova testemunhal. 2. Ordem denegada. (HC 72.084/
PB, Rel. Ministra MARIA THEREZA DE ASSIS MOURA, SEXTA TURMA,
j. em 16/04/2009).
Alm do mais, o delito de leso corporal (artigo 129, caput, do Cdigo
Penal) tambm ficou configurado e foi comprovado, pois, diante dos abusos
que lhe foram impingidos, a vtima suportou leses corporais de natureza leve,
consoante atesta o laudo de exame de corpo de delito.
Diante disso, sopesadas as circunstncias do artigo 59 do Cdigo Penal,
no que tange ao crime de tortura, no se tratando de conduta que excedeu o
modo como tais delitos so ordinariamente praticados, fica a pena estabelecida
no piso, e, a seguir, acrescida de 1/5, diante da presena de duas majorantes,
previstas no artigo 1, 4, I e II, da Lei de Tortura, porquanto o crime foi
cometido por agentes pblicos, vale dizer, guardas civis municipais durante o
exerccio de suas funes, contra vtima que poca contava com catorze anos,
perfazendo, portanto, isoladamente, dois anos, quatro meses e vinte e quatro
dias de recluso.
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E, como efeito da condenao, nos termos do artigo 1, 5, da Lei n

9.455/97, imperativa a perda do cargo pblico que os apelados ocupavam ao
tempo do crime em estudo (guardas civis municipais) e a interdio para seu
exerccio pelo dobro do prazo da pena aplicada, isto , quatro anos, nove meses
e dezoito dias.
O regime prisional inicial ser o fechado, embora se trate de rus
primrios, por ser o nico adequado para a reprovao e preveno de crimes
desta natureza.
E no h se cogitar de substituio da reprimenda por restritiva de direitos,
diante da vedao contida no artigo 44, I, do Cdigo Penal.
De igual forma, incabvel o sursis, diante do quantum imposto (artigo 77,
caput, do Cdigo Penal).
Em arremate, no que se refere ao delito previsto no artigo 129, caput, do
Cdigo Penal, fica a bsica acrescida de 1/6, em razo da quantidade de ferimentos
suportados pelo ofendido e das consequncias das agresses, pois, consoante se
infere dos relatos de Neuza, em juzo, ele ainda realiza tratamento mdico em
decorrncia das sequelas deixadas pelas leses que sofreu prximas virilha, e
nesse patamar restam concretizadas, mngua de outras causas modificativas,
perfazendo, individualmente, trs meses e quinze dias de deteno.
Porm, diante do quantum ora fixado e do teor do artigo 109, IV, (com a
redao anterior Lei n 12.234/2010, ex vi do princpio tempus regit actum),
combinado com os artigos 110,
1, e 119, do Cdigo Penal, verifica-se que o prazo prescricional, in casu,
se concretiza em dois anos.
Assim, tendo em vista que desde o recebimento da denncia (aos
26.10.2009, fl. 53), at esta data, transcorreu o lapso de tempo aplicvel na
espcie, tem-se que o reconhecimento da ocorrncia prescrio da pretenso
punitiva medida que se impe, pois se encontra consumada a causa extintiva
da punibilidade.
Por tais razes, D-SE PROVIMENTO ao recurso do MINISTRIO
PBLICO para CONDENAR AGNALDO SELIS, JOO CELSO REZENDE,
RANGEL RICARDO MINGUINI e VALDIR FERNANDES DE MACEDO,
isoladamente, a dois anos, quatro meses e vinte e quatro dias de recluso, em
regime inicial fechado, por infrao ao disposto no artigo 1, I, a, combinado
com o 4, I e II, Lei n 9.455/97, e a trs meses e quinze dias de deteno, por
infrao ao disposto no artigo 129, caput, do Cdigo Penal; JULGAR, ex officio,
EXTINTA A PUNIBILIDADE dos apelados, com relao ao delito de leso
corporal, pelo reconhecimento da ocorrncia da prescrio, com fundamento
nos artigos 107, IV, 1 figura, 109, IV, (com redao anterior Lei n 12.234/10,
ex vi do princpio tempus regit actum), 110, 1, 117, I, e 119, do Cdigo Penal,
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combinados com o artigo 61 do Cdigo de Processo Penal; e DECRETAR, nos

termos do 5, do artigo 1, da Lei de Tortura, a perda do cargo que ocupavam
poca dos crimes e a interdio para seu exerccio por quatro anos, nove meses
e dezoito dias, expedindo-se ofcio ao Prefeito do Municpio de Valinhos, com
cpia do acrdo, para as providncias cabveis.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000807164.2010.8.26.0220, da Comarca de Guaratinguet, em que so apelantes
WELLINGTON APARECIDO DOMINGOS e ALEXANDRE SIDNEY
JOFRE, apelado MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO.
(Voto n 21.877)
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Negaram provimento aos recursos
dos rus, rejeitadas as preliminares suscitadas por ALEXANDRE. Ante a
personalidade perigosa dos acusados, recomendam que eles sejam submetidos
a exame criminolgico ao ensejo de futuros pleitos de benefcios liberatrios.
Determinam o encaminhamento, em primeiro grau, de cpias da sentena e do
acrdo Senhora Secretria Municipal de Educao da Comarca de Lorena,
para conhecimento, tendo em conta eventuais reflexos administrativos da
condenao em face de ALEXANDRE SIDNEY JOFRE. Determinam, por fim,
a remessa de cpias da sentena, do acrdo e dos documentos de folhas 30/31,
32 e 496 ao Ministrio Pblico do Estado para exame de eventual prtica do
delito de falsa comunicao de crime por Mara Jssica Diniz Mendes. V.U., de
PINHEIRO FRANCO (Presidente), SRGIO RIBAS E JUVENAL DUARTE.
PINHEIRO FRANCO, Relator
Ementa: Roubo duplamente qualificado. Emprego
de arma e concurso de agentes. Policiais civis que,
no curso das investigaes e de posse dos dados da
placa da motocicleta utilizada pelos roubadores,
apuram o envolvimento de WELLINGTON na
ao, fato confirmado pela ofendida Juciliana e pela
testemunha ocular Adblio, que no tiveram dvidas
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VOTO
Apelaes Criminais interpostas
contra sentena que condenou
WELLINGTON APARECIDO DOMINGOS e ALEXANDRE SIDNEY
JOFRE, como incursos no artigo 157, 2, inciso I e II, do Cdigo Penal, s
penas, para cada um deles, de 5 anos, 7 meses e 6 dias de recluso, em regime
fechado, e 14 dias-multa (valor unitrio mnimo).
WELLINGTON acena com a absolvio, fundado na precariedade da
prova. Diz que o teor de suas harmnicas verses crvel e verossmil, asseverando
que os relatos das vtimas e o contedo dos laudos de transcrio das conversas
telefnicas interceptadas no se prestam a afirmar sua responsabilidade pelos
fatos. Insiste que sua condenao encontrou lastro, to somente, nos registros
de sua vida pregressa e na prova colhida exclusivamente na via administrativa,
ao reconhec-lo fotogrfica e pessoalmente na via

administrativa, renovando seguramente o ato sob o
contraditrio. Continuidade s investigaes, com o
deferimento judicial de pedido de compartilhamento
de dados sigilosos (consistentes no contedo de
conversas telefnicas interceptadas em razo do
monitoramento da linha mvel pertencente ao corru
Wesley, no bojo de procedimento instaurado para
investigar quadrilha responsvel pelo cometimento
de vrios crimes de roubo e latrocnios tentados
nas comarcas de Guaratinguet e Lorena) que
culminam com a apurao do envolvimento, tambm,
de ALEXANDRE, seguramente reconhecido pela
ofendida e pela testemunha ocular fotogrfica e
pessoalmente na via administrativa. Ausncia de
renovao do ato, em juzo, que no tisna a clareza
da prova colhida, cujo contedo lhe francamente
desfavorvel. Palavras da ofendida, da testemunha
ocular e do policial civil coerentes e harmnicas, em
sintonia, inclusive, com o teor das conversas telefnicas
interceptadas. Verses exculpatrias isoladas. Relatos
ofertados pelas testemunhas de defesa inbeis a
infirmar a tese exposta pela acusao. Qualificadoras
bem comprovadas. Penas adequadamente fixadas.
Regime fechado absolutamente necessrio para
ambos. Apelos improvidos, rejeitadas as preliminares
suscitadas por ALEXANDRE, com determinao e
recomendao.
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no renovada em juzo, destacando que sua priso foi decorrente de fatos que
no guardavam correspondncia alguma com o referido roubo. Insiste que no
h prova da autoria ou de sua eventual participao, de qualquer forma, no
crime, aduzindo que, assim como o corru Wesley (autos desmembrados), deve
ser absolvido, at mesmo porque o reconhecimento fotogrfico, realizado na
delegacia, no observou as formalidades previstas na lei. Invoca o benefcio da
dvida e pede a absolvio, perseguindo, subsidiariamente, a desclassificao
da conduta para roubo simples e a fixao do regime semiaberto. Da o pleito de
reforma (folhas 672/677).
ALEXANDRE, por seu turno e em longo arrazoado, preliminarmente
diz que a ao padece de nulidades, em razo: a) da ausncia de apreciao, pela
sentena, de preliminares arguidas no bojo das alegaes finais, em evidente
afronta ao disposto no artigo 93, inciso IX, da Constituio Federal e, ainda,
no artigo 381, inciso III, do C. P. Penal; b) da incompetncia do Juzo para
processar e julgar o feito, em razo de alegada suspeio, ao argumento de ter
sido ele prprio o prolator da deciso que autorizou as interceptaes telefnicas
no bojo do Expediente Criminal n 220.10.006473-4, decorrente de caderno
investigatrio instaurado para apurar sua suposta responsabilidade pelo crime de
formao de quadrilha, tudo a autorizar o reconhecimento da nulidade da referida
prova, bem como da deciso condenatria proferida; c) da ocorrncia do defeso
non bis in idem, j que, no presente feito, e embora j investigado pelo crime de
formao de quadrilha, viu- se denunciado por roubo majorado pelo concurso
de agentes, tudo a evidenciar a possibilidade de ser duplamente condenado
por uma mesma circunstncia; d) da falta de comprovao da materialidade
do crime e da causa de aumento do artigo 157, 2, inciso I, do C. Penal, por
inobservncia da regra do artigo 158, do C. P. Penal, particularidade a justificar
o trancamento da ao; e) da ocorrncia de cerceamento da atividade defensiva,
em razo da juntada aos autos, pelo Ministrio Pblico, dos documentos de
folhas 356/381, ntido retrato de extenso de prova utilizada pela acusao em
outro feito, que no guarda correspondncia alguma com os fatos objeto de
apurao nestes autos e dos quais no foi devidamente citado, no podendo
deles consequentemente se defender, tudo a justificar o desentranhamento
das referidas peas ou o decreto de nulidade desta ao; f) do cerceamento de
atividade defensiva, seja pela ausncia de transcrio, por peritos oficiais, da
integralidade das conversas telefnicas interceptadas, seja pela falta de prova
acerca da disponibilidade, para a defesa e antes da audincia de instruo, das
mdias contendo as referidas conversas, relativas, de qualquer forma, a perodos
que no guardam correspondncia com a data do crime, inexistindo, nos laudos
de transcrio - realizados sem lastro em metodologia especfica , identificao
das vozes dos interlocutores e, finalmente, g) da realizao de seu interrogatrio
judicial sem a necessria apreciao prvia, pelo Juzo deprecado, do pleito,
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Acesso ao Sumrio

devidamente motivado e justificado, de redesignao da data da audincia

formulado pelo Defensor, dada a necessidade do comparecimento deste, na
mesma data, em audincia anteriormente designada. No mrito, acena com a
absolvio, fundado na precariedade da prova, ressaltando que sua condenao
encontrou lastro em meras ilaes e presunes. Diz que suas coerentes
verses, crveis e verossmeis, foram fartamente comprovadas por intermdio
de documentao e tambm pelos relatos ofertados pelas testemunhas de
defesa, tudo a autorizar a absolvio. Pondera que os elementos colhidos na via
administrativa no se prestam a lastrear a condenao, pois os reconhecimentos
pessoais realizados pela ofendida Juciliana e pela testemunha Adblio, naquela
via, fruto de induo, foram realizados de forma irregular. Assevera, por outro
lado, que os relatos tendenciosos do investigador Ismael, isoladamente, tambm
no se prestam afirmao de sua responsabilidade, destacando inexistir, nos
autos, registros de conversas telefnicas por ele supostamente travadas com os
corrus, bem como transcrio pericial das conversas telefnicas interceptadas,
no tendo sido realizado, ainda, exame espectrogrfico nos arquivos gravados.
Insiste que no h prova no tocante comprovao de seu suposto vnculo
com os corrus ou mesmo com o crime referencial, aduzindo no ter sido
efetivamente reconhecido pela ofendida e pela testemunha presencial Adablio
em juzo, razo pela qual os depoimentos destes, contraditrios e vacilantes, no
se prestam a infirmar o teor de seu seguro libi, de sorte que a prolao do non
liquet medida de rigor. Subsidiariamente, pede a desclassificao da conduta
para roubo simples, ao argumento de que no houve apreenso e percia da
arma de fogo supostamente utilizada na ao, ressaltando, ainda, que nada se
atestou acerca do dolo e de seu prvio conluio com os corrus, dizendo ostentar
situao idntica de Wesley, absolvido. Busca o reconhecimento das nulidades,
o trancamento parcial da ao, a absolvio ou, subsidiariamente, o acolhimento
do pleito subsidirio, juntando documento (folhas 679/747).
Processados os recursos, com respostas, subiram os autos, opinando
a D. Procuradoria Geral de Justia pelo decreto de nulidade parcial do feito,
exclusivamente quanto a ALEXANDRE e a partir de seu interrogatrio e, no
mrito, pelo improvimento dos recursos.
o relatrio.
Examino as preliminares suscitadas pela combativa defesa de
ALEXANDRE, repelindo-as.
A primeira, relativa nulidade da sentena, em razo da suposta ausncia
de apreciao das teses defensivas arguidas em preliminar no bojo das alegaes
finais (e relativas, sobretudo, s supostas incompetncia do Juzo e irregularidades
da prova consubstanciada nos laudos de degravao das conversas telefnicas),
rejeito porque basta leitura da referida deciso para se aferir que o E. Magistrado,
embora de forma sucinta, afirmou que no vislumbrava nenhuma irregularidade
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nas provas coletadas naquele procedimento criminal que, de qualquer forma,

no foram o fundamento nico da afirmao da responsabilidade do acusado,
nunca demais frisar. Basta, para comprovao da assertiva, a leitura isenta
da sentena condenatria, com a nota de que a leitura dos autos revela que o
E. Magistrado, no curso da instruo, j havia apreciado e repelido as referidas
teses. De mais a mais, a matria est coberta pelo manto da precluso, j que
a Defesa no interps embargos de declarao com vistas ao saneamento das
supostas omisses. No h campo, assim, para anulao da sentena sob este
fundamento, com a nota de que as teses defensivas (arguidas ao ensejo das
alegaes finais), de qualquer forma, sero objeto de reexame neste recurso.
A segunda rejeitada porque basta compulsar os autos para se aferir que
o deferimento das interceptaes telefnicas, bem como a autorizao para o
compartilhamento do contedo relativo s referidas conversas - coletadas no
curso de investigaes com vistas ao desmantelamento de suposta quadrilha,
chefiada por Wesley e cujos integrantes, em tese, estariam envolvidos em vrios
crimes praticados na comarca, dentre eles o roubo referencial - diferentemente
do alegado pela combativa defesa, no provieram do Juzo da 1 Vara Judicial
da Comarca, cuidando a hiptese de decises proferidas no bojo de medida
cautelar pela Juza Corregedora de Polcia Judiciria da Comarca (que tambm
cumulava as funes jurisdicionais junto 2 Vara Judicial de Guaratinguet),
particularidade, por si s, inbil a firmar a preveno, com se sabe. Deciso,
portanto, proferida por Juzo competente para tanto, no havendo se falar de
suspeio. De qualquer forma, mesmo o juiz incompetente pode examinar e
decidir questes de urgncia.
A terceira, na mesma linha, afastada, porque tambm no h falar na
ocorrncia de suposta violao ao princpio do non bis in idem na hiptese
em que se reconhece a suposta responsabilidade de algum pelos crimes de
quadrilha e roubo majorado pelos concursos de agentes, sendo plenamente
possvel, inclusive, o reconhecimento do concurso material entre tais delitos,
quando apurados, evidentemente, em uma mesma ao penal. Quanto ao tema,
a propsito, o Pretrio Excelso assim se pronunciou:
O crime de formao de quadrilha prev no seu tipo penal o concurso de
quatro pessoas, no mnimo, e se qualifica pelo uso de armas; o crime de
roubo se qualifica pelo concurso de pessoas e uso de arma. Em suma: a
associao de pessoas elementar do crime de quadrilha e qualificadora
do crime de roubo, e o uso de armas qualifica ambos. No ocorre bis
in idem na apenao de ambos em concurso material, porque os crimes
tm tipificao autnoma e ocorre em momentos distintos: o crime de
quadrilha se consuma pela simples associao e no pelo resultado
da participao conjunta das pessoas associadas, de forma que num
roubo praticado por membros de uma quadrilha s respondem os que
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efetivamente de alguma forma dele participaram. Assim, o roubo pode

ser praticado com ou sem uso de armas e por um ou mais membros da
quadrilha e em concurso, ou no, de pessoas estranhas mesma (STF 2
Turma Rel. Min. MAURCIO CORRA - RT 761/533).
A quarta, relativa suposta ausncia de comprovao de materialidade do
crime e da qualificadora do emprego de arma de fogo, confunde-se com o mrito
e com ele ser analisada.
A quinta igualmente no vinga, porque no se v em que medida houve
cerceamento da atividade defensiva em razo da juntada aos autos, pelo
Ministrio Pblico e em fase apropriada, dos documentos citados, pertinentes
e relativos aos fatos articulados na exordial acusatria, mormente quando se
verifica que se facultou defesa contradit-los, restando assegurado, portanto, o
contraditrio e a ampla defesa.
A sexta, relativa suposta ilicitude da prova amealhada no curso do
procedimento de interceptao, seja em razo da ausncia de realizao do exame
espectrogrfico e de confronto fontico, seja pela ausncia de transcrio, por
peritos oficiais, da integralidade das conversas telefnicas interceptadas ou, ainda,
pela falta de prova acerca da disponibilidade, para a defesa e antes da audincia
de instruo, das mdias contendo as respectivas conversas, igualmente no
vinga. E isso porque, de incio, cumpre anotar que a defesa, juntados os laudos
de transcrio das conversas interceptadas aos autos, no cuidou de postular,
como lhe competia e conforme, alis, a determinao do E. Magistrado no bojo
da deciso proferida s folhas 284 (que ratificou o recebimento da denncia),
a realizao dos exames espectrogrficos e de confronto fontico, anotandose, de qualquer forma, que os apelidos dos recorrentes so citados em algumas
das conversas entabuladas por intermdio da linha telefnica monitorada,
pertencente ao corru Wesley, havendo ainda registro de conversas deste com
WELLINGTON, vulgo Nini. De outro lado, e no esteio das ponderaes do
Ilustre e Culto Procurador, no se vislumbra, ainda, vcios em razo da suposta
ausncia de transcrio oficial das conversas telefnicas interceptadas, j que
a lei no exige, mesmo, a realizao de transcrio tcnica, por peritos oficiais,
dos dilogos interceptados, como vem entendendo a jurisprudncia da Corte
Superior.
A esse propsito, alis, j se pronunciou a Colenda 5 Turma do E.
Superior Tribunal de Justia, ao ensejo do julgamento do Habeas Corpus n
91.717/PR, da relatoria do Culto Ministro ARNALDO ESTEVES LIMA, assim
ementado:
Habeas Corpus. Processual Penal. Trfico de substncia entorpecente
e associao ao trfico. Interceptao telefnica. Degravao. Perito
oficial. Desnecessidade. Exame pericial. Exigncia no-estabelecida
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na Lei 9.296/96 [...] 1. A Lei 9.296/96 no faz exigncia de que a escuta

seja submetida percia para a identificao de vozes, nem que seja
feita por peritos oficiais, cabendo defesa o nus da realizao de
exame pericial, se por ela requerido.
No bastasse isso, cumpre anotar que h, nos autos, laudos com as
transcries de parte dos dilogos interceptados que guardavam correspondncia
com os fatos objeto de apurao nestes autos, no havendo falar, diversamente
do sustentado pela defesa, na necessria transcrio integral das conversas
telefnicas interceptadas, devendo mesmo ser desconsideradas aquelas que no
diziam respeito aos fatos objeto de investigao, pena de violao, inclusive,
ao direito intimidade. Observo, de resto, que a mdia contendo os arquivos
digitais das conversas interceptadas se encontra anexada na contracapa dos
autos, com acesso livre para as partes, no cuidando a Defesa, a despeito da
alegao formulada, de comprovar que a elas no teve acesso antes da data
da audincia de instruo e julgamento, oportunidade na qual o Defensor,
desistindo da produo de prova anteriormente requerida, limitou-se a postular
a revogao da priso preventiva de ALEXANDRE. De nulidades, assim, no
h falar.
A stima, por fim, tambm repelida porque se verdade que o Defensor
formulou, em tempo hbil, pleito para redesignao da data da audincia para o
interrogatrio de ALEXANDRE no Juzo deprecado, no menos verdade que
ao referido e combativo Causdico cabia acompanhar, diligentemente, eventual
deciso relativa ao pleito formulado, competindo-lhe, mngua de informes
acerca da redesignao ou at mesmo na hiptese de indeferimento da pretenso
formulada, comparecer ao ato, nus do qual no se desincumbiu.
Ao mrito.
Os recorrentes e o corru Wesley Gonzaga Pinto (autos desmembrados)
foram denunciados por roubo duplamente qualificado (termo de aditamento
s folhas 162/165). Isso porque no dia 20 de julho de 2010, por volta das
10h30, no cruzamento das Ruas Marechal Deodoro e Nove de Julho, em
Guaratinguet, Wesley e ALEXANDRE, em concurso e unidade de desgnios
com WELLINGTON, subtraram, para proveito comum e mediante grave
ameaa exercida com emprego de arma de fogo, R$ 28.000,00 em espcie,
pertencente empresa Lojas Cem S.A.
Segundo ao apurado, os trs denunciados, cientes de que funcionrios
do estabelecimento comercial mencionado transportariam um malote contendo
grande quantia em dinheiro at uma agncia bancria, decidiram roub-los. Assim
que, na data apontada, com ALEXANDRE na conduo de uma motocicleta
Honda CG, placa DNH-7144, o trio se dirigiu at as proximidades do local
onde se encontravam os responsveis pelo transporte do numerrio. Na ocasio,
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Acesso ao Sumrio

mantendo-se Wesley no interior de um automvel estacionado nas imediaes,

de onde monitorava a ao dos demais com o propsito de assegurar o xito da
empreitada criminosa, ALEXANDRE e WELLINGTON, empunhando armas de
fogo, abordaram Juciliana Aparecida da Silva, uma das funcionrias da empresavtima, e anunciaram o assalto. Em seguida, WELLINGTON desembarcou da
motocicleta e, apontando revlver contra a cabea da ofendida, exigiu desta que
lhe fosse entregue o malote, o que, por receio, foi imediatamente feito, vindo os
denunciados a fugir, na posse da res furtiva.
Ao fim, relata a pea acusatria que no dia 30 de agosto de 2010, a ofendida
Juciliana compareceu ao Distrito Policial e ali reconheceu categoricamente o
denunciado WELLINGTON como sendo um dos autores do crime.
No curso da instruo, foi determinado o desmembramento dos autos em
relao ao corru Wesley, sobrevindo, quanto a este, a prolao de sentena
absolutria (folhas 481 e 567/570).
A materialidade dos delitos est estampada nos boletins de ocorrncia
(folhas 3/5), no auto de exibio e apreenso da motocicleta Honda (folhas
13), nos laudos de degravao das conversas telefnicas interceptadas (folhas
333/339 e 429/438) e, finalmente, na prova oral colhida. E a despeito das
alegaes defensivas, considerando-se que a houve, sobretudo, a subtrao de
numerrio, no h se falar na ausncia de prova da materialidade do crime, at
mesmo porque, neste aspecto, eventual exame pericial, nos termos do artigo
158, do C. P. Penal, nada poderia aclarar.
Das provas colhidas na via administrativa:
Na polcia, a partir dos dados da placa da motocicleta utilizada na ao
delitiva, WELLINGTON, ouvido em declaraes, negou a veracidade das
imputaes, dizendo que no dia e horrio do crime se encontrava em Taubat,
juntamente com o corru Wesley. Destacou, ainda, que havia emprestado
referido veculo ao amigo Diego dias antes da data do crime, aduzindo que
este ainda se encontrava em poder do bem. Ostentava registros pela prtica de
atos infracionais de roubo (folhas 8). Ao ensejo de sua formal interrogatrio,
confirmou que era conhecido pela alcunha de Nini. No conhecia Mara
Jssica, destacando que Wesley, vulgo sem-terra, na conduo de uma picape
Corsa branca, auxiliou-a a transportar referida motocicleta ao distrito policial,
onde esta foi apreendida. Explicou, ainda, ter efetuado a entrega das anteriores
intimaes recebidas ao seu Advogado, mas como este no o contatou para
orient-lo, deliberou descumpri-las (folhas 74/75).
ALEXANDRE, por sua vez, mesmo ciente de que havia sido reconhecido,
tambm negou envolvimento no crime, dizendo que no dia e horrio dos fatos
se encontrava regularmente trabalhando, j que era motorista da Secretaria
Municipal de Sade de Lorena. Tinha a alcunha de Chambinho e conhecia
Acesso ao Sumrio
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WELLINGTON e a esposa Michele, revelando que em certa data, atendendo a

um pedido desta, conduziu-o, em seu VW Polo, ao distrito policial. Em seguida,
Nini, contudo, foi levado por policiais at a casa de Diego, situada em Lorena,
onde se encontrava a motocicleta pertencente quele. No travava relaes de
amizade com Wesley, mas j havia frequentado festas e churrascos realizados na
casa deste (folhas 133/134).
Wesley, de seu lado, tambm negou qualquer envolvimento com os fatos,
dizendo ter sido cientificado do roubo por intermdio de WELLINGTON,
quando este o procurou, no dia seguinte quele da data do crime, afirmando
que haviam cantado a placa de sua moto. A despeito disso, confirmou que
naquela data e horrio ambos se encontravam em Taubat. No final de semana
seguinte data do crime, admitiu ter conduzido WELLINGTON e Mara Jssica
ao distrito policial de Guaratinguet, onde esta, por razes que desconhecia,
registrou um boletim de ocorrncia acerca do furto ou roubo de uma motocicleta
Honda CG Titan, preta, cuja placa no se recordava. Conhecia o motorista de
ambulncia ALEXANDRE, vulgo Chambinho, afirmando que este j havia
frequentado sua casa (folhas 143/144).
Dos interrogatrios judiciais dos recorrentes:
Em juzo, WELLINGTON, inquirido por precatria, tambm negou a
acusao. Dizendo-se proprietrio da motocicleta Honda CG 150, preta, de placa
DNH-7144, afirmou que no conhecia as testemunhas e a ofendida Juciliana,
no sabendo declinar as razes pelas quais esta o reconheceu como sendo um
dos autores da ao. Foi preso na casa da esposa, por causa da placa da moto,
aduzindo que referido veculo era guardado na casa do amigo Diego. J havia
pintado a residncia de Wesley no ano de 2009 e conhecia ALEXANDRE
apenas de vista. J havia sido processado pela prtica de dois atos infracionais
equiparados a roubo (folhas 556 e v.).
Sob o contraditrio, ALEXANDRE tambm negou a acusao, ofertando
verso parcialmente dissonante quela outrora prestada. Dizendo ocupar cargo
comissionado na Prefeitura de Lorena, ressaltou que no dia dos fatos estava
trabalhando com sua equipe de jardinagem, negando tivesse sido reconhecido
no Frum de Guaratinguet como sendo um dos autores da ao. Conhecia
os corrus apenas de vista e nunca tinha visto WELLINGTON, com quem
no travava muitos contatos, conduzindo motocicletas. Tinha a alcunha de
Xandinho, jamais havia sido preso ou processado e, na Secretaria da Sade,
tinha o cargo de gerente de compra e percebia cerca de mil e trezentos reais,
trabalhava tomando conta da equipe de jardinagem (folhas 555 e verso).
Das testemunhas de acusao:
Em razo do trabalho de investigao, a ofendida Juciliana, funcionria
da empresa-vtima, reconheceu fotogrfica e pessoalmente WELLINGTON
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Acesso ao Sumrio

como sendo um dos autores da ao e confirmou os fatos narrados no boletim

de ocorrncia, afirmando que a ao foi perpetrada por dois agentes armados
que ocupavam uma motocicleta Honda CG 150 preta, que ostentava um adesivo
Hello Kitty em seu para-lama traseiro, cuja placa foi anotada (folhas 14/15,
16/17, 59). Posteriormente, ainda no curso das investigaes, Juciliana tambm
reconheceu, pessoal e fotograficamente, ALEXANDRE como sendo a pessoa
responsvel pela conduo da motocicleta utilizada na ao delitiva (folhas
123/124 e 125). Em juzo, Juciliana ofertou relatos cnsonos queles outrora
prestados, dizendo que no dia e horrio dos fatos, levava malote pertencente
sua empregadora, que continha R$ 28.000,00 em espcie e R$ 3.000,00 em
cheques, casa bancria. Na ocasio, era escoltada pela testemunha Adblio,
responsvel pela escolta bancria das Lojas Cem. No endereo apontado
na denncia, foi ento abordada por WELLINGTON e ALEXANDRE, que
ocupavam uma motocicleta preta cuja placa foi anotada por transeunte. O
primeiro, desembarcando da garupa, empunhava arma e anunciou o assalto,
exigindo a entrega do malote, o que fez. ALEXANDRE tambm empunhava
arma. Explicou que, embora vestissem capacetes, bem pode divisar a fisionomia
dos roubadores, os quais reconheceu fotogrfica e pessoalmente na via
administrativa. Ressaltou que a motocicleta utilizada no crime ostentava um
adesivo da Hello Kitty no para- lama traseiro, era registrada em nome da
genitora de WELLINGTON, destacando que no teve dvidas ao reconhecer, na
delegacia, a motocicleta apreendida como sendo aquela utilizada pela dupla. Ao
fim, ratificou, com segurana, o reconhecimento pessoal de WELLINGTON,
no reconhecendo ALEXANDRE, destacando que o numerrio e os cheques
subtrados (posteriormente sustados pelos emitentes), no foram recuperados
(folhas 482 e v.).
Roseli Aparecida da Silva confirmou, nas duas fases da persecuo, a
propriedade da motocicleta Honda CG 150 Titan, de placa DNH-7144, explicando
que seu filho WELLINGTON, embora inabilitado, era quem detinha a posse do
bem, costumeiramente guardado por este no imvel onde residia com a esposa.
Nada sabia quanto ao fato de WELLINGTON emprestar a motocicleta, embora
suspeitasse que ele, inabilitado, assim o fizesse, destacando ter participado
de diligncia que culminou com a localizao do bem, danificado, na casa de
um terceiro, vulgo Menor. Conhecia os corrus Wesley e ALEXANDRE,
afirmando, ao fim, que o filho WELLINGTON, laconicamente, limitou-se a
negar, para ela, qualquer envolvimento com o roubo (folhas 6, 393 e 514 mdia
digital).
Luiz Antonio Gonalves de Oliveira, gerente da empresavtima,
destacou no ter presenciado o crime e, justificando-se, afirmou ter ofertado
declarao diversa na delegacia (posteriormente se retratando), com o propsito
de no prejudicar o ofendido Adblio, policial militar que, nos dias e horrios
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de folga, era responsvel pela escola de malotes das Lojas Cem. Explicou que
os funcionrios da referida empresa eram escalados para efetuar o transporte
de malotes casa bancria, tarefa que coube, no dia dos fatos, Juciliana, que
era acompanhada por Adblio. Operada a subtrao do malote que continha
a importncia de R$ 28.000,00 em espcie e ainda R$ 2.408,49 em cheques,
no recuperadas, foi informado por ambos que um comerciante havia anotado a
placa da motocicleta utilizada pelos roubadores, vindo Juciliana a comentar que
o veculo ostentava um adesivo da Hello Kitty (folhas 486).
A testemunha ocular Adblio Carlos Pereira, na polcia, reconheceu
fotogrfica e pessoalmente os rus (folhas 20/21, 125 e 131/132). Em juzo,
ofertou verso cnsona quela outrora prestada, em sintonia, inclusive, com os
relatos da ofendida, destacando que na esquina da Associao Comercial, dois
indivduos, em uma motocicleta, aproximaram-se de Juciliana e, de armas em
punho, determinaram a entrega do malote. Ambos vestiam capacetes com as
viseiras erguidas e, na posse do malote roubado, fugiram. Posteriormente, um
transeunte lhe entregou os dados da placa da motocicleta preta utilizada na ao,
que ostentava um adesivo caracterstico no para-lama traseiro. Em arremate,
asseverou que WELLINGTON, pessoalmente reconhecido em audincia,
desembarcou da garupa e se apoderou do malote, ao passo que o seu condutor,
mais gordinho e de olhos claros, permaneceu no veculo. Anteriormente aos
fatos, no conhecia os rus (folhas 483).
O policial civil Ismael Bueno dos Reis narrou que investigaes
anteriores, amparadas por denncias annimas e inicialmente realizadas com
vistas apurao de outros fatos, forneceram subsdios para a elucidao
da autoria do roubo referencial, sendo o envolvimento de WELLINGTON
apurado aps a consulta de placa pertencente motocicleta utilizada no
crime, de propriedade afeta genitora deste. Quanto ao mais, ressaltou que a
partir de autorizao judicial para compartilhamento de dados decorrentes de
interceptaes telefnicas deferidas no bojo de procedimento que investigava
suposto crime de quadrilha, foi possvel apurar a existncias de menes no
sentido de que ALEXANDRE, vulgo Chambinho e o corru Wesley haviam
efetivamente participado do roubo dos malotes das Lojas Cem. Segundo o
apurado, WELLINGTON e ALEXANDRE, visivelmente mais magro na data
da audincia, foram os executores materiais da ao (folhas 487).
Mara Jssica Diniz Mendes, nas duas fases da persecuo, disse ter sido
procurada, dias aps o crime, por Wesley e WELLINGTON, vindo este a lhe
pedir que registrasse, falsamente, um boletim de ocorrncia, dando conta de que
ela havia sido vtima de roubo, supostamente perpetrado por dois indivduos
que ocupavam uma motocicleta preta, com placa idntica quela do veculo
registrado em nome da genitora dele e que se encontrava apreendido. Anuiu e
assim procedeu, recebendo, de WELLINGTON, R$ 100,00 (folhas 30/31, 32 e
e-JTJ - 00
953
496).
Acesso ao Sumrio

Das testemunhas de defesa:

Adriana Aparecida Terenzi Jofre nada sabia e no tinha ouvido comentrios
acerca do suposto envolvimento de seu marido ALEXANDRE, motorista da
Secretaria Municipal de Sade, com o roubo. No conhecia os corrus, nunca
os tendo visto na companhia de ALEXANDRE, ressaltando que este laborava
de segunda sexta feira, das 7 s 17 horas, com intervalo de duas horas para
almoo. Jamais o viu conduzindo motocicleta com adesivos da Hello Kitty.
No mesmo sentido, o relato ofertado por Ana Paula de Ftima Jofre Pinheiro,
irm de ALEXANDRE (mdia digital folhas 534).
Adriano Aurlio dos Santos, testemunha de defesa arrolada por
ALEXANDRE, afirmou que no conhecia o corru WELLINGTON e nada
sabia acerca do roubo referencial (mdia digital folhas 541).
Das interceptaes telefnicas:
Segundo se infere dos autos, policiais civis, com lastro em autorizao
judicial, monitoravam a linha telefnica pertencente ao corru Wesley,
suspeito de integrar quadrilha responsvel pela prtica de roubos e latrocnio
tentado verificados nas comarcas de Guaratinguet e Lorena, dentre eles o
crime referencial. Assim que, no curso das investigaes, apurada a suposta
responsabilidade dos integrantes da referida quadrilha com os crimes objeto
das investigaes, foi deferido, pelo Juzo da 2 Vara Judicial da Comarca, o
compartilhamento de dados sigilosos, com vistas instruo dos inquritos
instaurados (folhas 142).
As interceptaes telefnicas (que se deram, para dizer o mnimo, de 21
de agosto de 2010 a 07 de outubro do mesmo ano), indicam conversas travadas
pelo corru Wesley e WELLINGTON e entre Wesley e Michele (amsia de
WELLINGTON), com temas relativos, no se tem dvida, ao roubo referencial,
tudo a comprovar, como adiante se ver, em abono, ainda, ao remanescente da
prova colhida, a efetiva responsabilidade de WELLINGTON e ALEXANDRE,
responsveis pela execuo material do crime.
Assim que, no dia 23 de agosto de 2010, h registro de conversa
telefnica travada, por intermdio da linha interceptada, entre um interlocutor
(provavelmente o corru Wesley) e WELLINGTON, oportunidade na qual
o primeiro admoesta o segundo, j que este no havia contatado advogado,
conforme orientao anterior, com vistas liberao de motocicleta apreendida
por policiais. J no dia 30 de agosto, a linha interceptada recebe uma ligao
de Michele, vindo esta a informar ao interlocutor acerca do cumprimento do
mandado de priso temporria de seu amsio WELLINGTON, fato que se
verificou naquele mesmo dia. Michele, na ocasio, ainda explica ao interlocutor
que os policiais, ao ensejo da diligncia, mencionaram que WELLINGTON
Acesso ao Sumrio
954
e-JTJ - 00
estava sendo preso em razo do roubo de um malote das Lojas Cem. O interlocutor
demonstra irritao, dizendo a Michele que havia aconselhado WELLINGTON
a ficar em cima do advogado. Por sua vez, no dia 27 de setembro de 2010, os
registros apontam uma nova conversa telefnica entre Michele e o corru Wesley,
vindo a primeira a afirmar que havia sido orientada a declarar que no conhecia
a menina (Mara Jssica, que chegou a registrar falsa comunicao de crime,
com vistas a criar libi inverdico para WELLINGTON, que detinha a posse da
motocicleta utilizada na ao). Narrou, ainda, que havia sido cientificada acerca
do depoimento equivocado prestado por Mara, afirmando esta que conhecia o
interlocutor (Wesley) e WELLINGTON, mas que jamais havia travado contatos
com este. Ainda durante o mesmo contato telefnico, Michele menciona o fato
de que ALEXANDRE (Chambinho) no se mostrou disposto a adimplir os
honorrios do advogado contratado para realizar a defesa de WELLINGTON,
vindo Wesley, ento, a afirmar que honraria o acordo, quitando a parte das
verbas que lhe cabia, comprometendo-se, posteriormente, a conversar com
Chambinho. Em arremate, ambos discutem o teor das verses que ofertaro
no curso das investigaes e em juzo, demonstrando Michele ansiedade quanto
eventual liberao de WELLINGTON, dada a proximidade do prazo para a
expirao da priso temporria decretada em desfavor dele. Por fim, no pode ser
desconsiderado, ainda, o teor de outro dilogo telefnico tambm travado pelo
corru com Michele, vindo esta a afirmar que havia conversado com advogado e
que seu amsio ainda estava preso. Asseverou, ainda, que ALEXANDRE havia
sido intimado para depor, fato que lhe causou estranheza (folhas 334/339 e 438).
Concluses:
A prova colhida, pois, e ao contrrio das alegaes defensivas, clara
e direta e autorizava a proclamao da responsabilidade dos recorrentes pelos
crimes. E isso porque a ofendida e a testemunha ocular Adblio, em razo de
bem sucedido trabalho de investigao, a partir de informes acerca da placa
da motocicleta utilizada na ao (pertencente genitora de WELLINGTON)
e, ainda, dos contedos de conversas telefnicas interceptadas em razo do
monitoramento da linha de telefonia mvel pertencente a Wesley (no bojo de
procedimento instaurado para investigar integrantes de quadrilha responsvel
pelo cometimento de vrios crimes de roubo nas comarcas de Guaratinguet
e Lorena), no tiveram dvidas ao apontar, na via administrativa, pessoal e
fotograficamente, a responsabilidade dos recorrentes pelo roubo referencial,
vindo ambos a renovar, seguramente e sob o contraditrio, os reconhecimentos
outrora realizados quanto a WELLINGTON, oportunidades nas quais narraram,
com mincias, a dinmica delitiva.
Nunca demais lembrar que a palavra da vtima, nos delitos de roubo,
assume papel de importncia capital. E quando os relatos se revestem de
coerncia, robustez e segurana e no demonstram qualquer tendncia para o
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Acesso ao Sumrio

exagero ou o prejuzo injusto, guardando sintonia com o remanescente da prova

colhida, devem ser aceitos como elemento hbil condenao, suportando os
acusados, ento, o nus de contrast-los, o que, na espcie, no foi feito.
As defesas, a esta altura, buscam desqualificar os reconhecimentos.
Sem razo, contudo. A ofendida Juciliana e a testemunha ocular Adblio,
na via administrativa, seis dias aps o delito e numa primeira oportunidade,
reconheceram WELLINGTON por fotografia, ressaltando que este, ao
ensejo da ao delitiva, desembarcou da garupa da motocicleta e, armado
com revlver, anunciou o assalto (folhas 16/17 e 20/21). Posteriormente,
cumprido o mandado de priso temporria, a ofendida e a testemunha
ratificaram os atos, reconhecendo, pessoalmente, WELLINGTON (folhas 59 e
61/62). Ainda no curso das investigaes, autorizado o compartilhamento de
dados sigilosos colhidos no curso de procedimento instaurado com vistas ao
desmantelamento de uma quadrilha supostamente chefiada pelo corru Wesley,
a vtima e referida testemunha ocular no tiveram dvidas ao apontar, tambm,
fotogrfica e pessoalmente, a efetiva responsabilidade de ALEXANDRE, o
condutor da motocicleta utilizada no roubo (folhas 123/124, 125/126, 129/130
e 131/132). Ademais, consoante j se decidiu, inocorre irregularidade no
reconhecimento pessoal realizado sem observncia do art. 226, II, do CPP, uma
vez que a formalidade de colocar-se o acusado lado a lado de outras pessoas
fisionomicamente assemelhadas deve ser realizada quando possvel, ou seja, ela
facultativa e no obrigatria, sendo certo que em tema de reconhecimento o
que importa que seja seguro, no havendo atribuir desmensurada importncia
forma, de molde a sobrep- la ao prprio contedo (Apelao n 1.239.167/1
- Campinas - 7 Cmara - Relator: Luiz Ambra - 19/4/2001). Por seu turno, de
total validade, ainda, o reconhecimento de WELLINGTON em juzo, anotandose que Juciliana e Adblio, aps narrarem com mincias a ao delitiva, foram
claros ao afirmar que ele, na ocasio, desembarcou da garupa da motocicleta
e, mediante emprego de arma de fogo, anunciou o roubo, subtraindo o malote
pertencente s Lojas Cem, fugindo na companhia do comparsa, que conduzia o
veculo.
Frise-se, a esta altura, que a ausncia de renovao do reconhecimento
pessoal de ALEXANDRE pela ofendida e pela testemunha Adblio, em juzo,
em nada o beneficia, at mesmo porque o policial civil Ismael foi claro ao narrar,
tambm sob o contraditrio, que o recorrente, na data da audincia, encontravase visivelmente mais magro, particularidade a dificultar o reconhecimento.
Mas, no que efetivamente importa, o fato objetivo que Juciliana e Adblio
reconheceram fotogrfica e pessoalmente ALEXANDRE na via administrativa,
o que fizeram seguramente, sem margem a dvidas. E os atos, nunca demais
frisar, guardam sintonia com o remanescente da prova colhida, sobretudo com o
contedo francamente comprometedor das conversas telefnicas interceptadas a
Acesso ao Sumrio
956
e-JTJ - 00
partir do monitoramento da linha mvel utilizada pelo corru Wesley, hbil, por
si s, afirmao da responsabilidade de ALEXANDRE e de WELLINGTON
pelo roubo descrito na denncia, praticado mediante utilizao de motocicleta a
este pertencente, que tambm foi reconhecida pela ofendida e pela testemunha
ocular, h referncia nos autos.
As verses dos acusados, de outro lado, frente ao quadro, no convencem
e remanesceram isoladas, cumprindo anotar que os relatos da testemunha
Mara Jssica evidenciam, mais e mais, a responsabilidade de WELLINGTON
pelo crime. Por fim, e no tocante a ALEXANDRE, para por uma p de cal no
convencimento, no pode ser desconsiderado, ainda, que policiais, no curso das
investigaes, apreenderam, na residncia dele, rdio HT e trs toucas ninja
(folhas 368 e 370), com a nota de que a comprovao do exerccio de atividade
laboral lcita, dada sua natureza (motorista), em nada o favorece, at mesmo
porque os documentos juntados aos autos atestam, s claras, que ele usufrua,
diariamente e sem qualquer espcie de fiscalizao, de duas horas para almoo,
sendo ele mesmo o responsvel pelo lanamento das informaes em seu carto
de ponto, o que fazia, s vezes, ao fim do expediente de trabalho (folhas 155,
156, 503/505 e 506/508).
As qualificadoras do roubo, por seu turno, foram bem reconhecidas
porque, como j dito, no h dvida de que os rus agiram em concurso e
unidade de desgnios, mediante o emprego de armas de fogo. Se a palavra
da vtima vale para afirmar a autoria do delito, com mais razo vale para
comprovar particularidades dele, como o concurso de agentes e o emprego de
arma. Ressalte-se, outrossim, que a prova pericial no indispensvel para a
proclamao do emprego de arma. O que importa a realidade do uso de arma,
afirmada pela vtima e pela testemunha ocular, e a potencialidade intimidativa
dela, presente no caso. A ofendida Juciliana e a testemunha Adblio foram claras
ao afirmar que a subtrao ocorreu mediante emprego de armas, portadas por
ambos os roubadores.
As condenaes, assim, pelo crime de roubo duplamente qualificado,
foram bem decretadas, anotando-se que os relatos das testemunhas de defesa,
frente ao quadro, mostram-se inbeis a infirmar a tese exposta pela acusao.
As penas no comportam reparo. Para ambos, as bases foram
estabelecidas no mnimo e, em seguida, majoradas de 2/5 em razo das duas
causas de aumento, totalizando 5 anos, 7 meses e 6 dias de recluso e 14 diasmulta (valor unitrio mnimo). Anoto que o aumento pelas qualificadoras est
dentro dos limites da lei e justifica-se, na hiptese, em razo do envolvimento
de dois agentes armados em ao organizada e preparada, o que atende, no caso,
perfeita individualizao da reprimenda, tudo em homenagem ao princpio da
proporcionalidade da pena, que exige uma relao entre a valorao da ao e
a sano e um equilbrio entre a preveno geral e a preveno especial para o
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957
comportamento do agente que vai ser submetido sano penal.

O regime fechado, para ambos, absolutamente necessrio. As aes
retrataram a marcante periculosidade dos acusados que, armados, associaramse para a prtica de crime grave, ameaando a ofendida com armas de fogo,
submetendo-a a momentos de intenso pnico e terror. Quem, acompanhado de
comparsa e mediante emprego de arma, aborda e sai ameaando cidados de
bem para satisfao pessoal ou econmica no pode permanecer em liberdade,
merecendo suportar a mo firme do Estado, ao menos temporariamente, porque,
mormente nos dias atuais, revela absoluto desprezo pelos bens mais preciosos
do cidado (sade, tranquilidade, paz e segurana). De mais a mais, h notcias
do envolvimento dos rus em outros crimes de idntica natureza, o que justifica,
mais e mais, a imposio do regime fechado.
Meu voto, pois, NEGA PROVIMENTO aos recursos dos rus,
rejeitadas as preliminares suscitadas por ALEXANDRE. Ante a personalidade
perigosa dos acusados, recomenda que eles sejam submetidos a exame
criminolgico ao ensejo de futuros pleitos de benefcios liberatrios. Determina
o encaminhamento, em primeiro grau, de cpias da sentena e do acrdo
Senhora Secretria Municipal de Educao da Comarca de Lorena, para
conhecimento, tendo em conta eventuais reflexos administrativos da condenao
em face de ALEXANDRE SIDNEY JOFRE. Determina, por fim, a remessa de
cpias da sentena, do acrdo e dos documentos de folhas 30/31, 32 e 496 ao
Ministrio Pblico do Estado para exame de eventual prtica do delito de falsa
comunicao de crime por Mara Jssica Diniz Mendes.
ACRDO

Acesso ao Sumrio
Vistos, relatados e discutidos estes autos da Apelao n 000886524.2012.8.26.0153, da Comarca de Cravinhos, em que apelante JEFFERSON
GILLO RICCI, apelado MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE SO
PAULO.(Voto n 19.029)
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram parcial provimento ao recurso
para reduzir as penas aplicadas a Jefferson Gillo Ricci, quanto tentativa de
roubo, para 3 anos, 6 meses e 20 dias de recluso, em regime inicial fechado,
alm de 8 dias-multa, no piso inferior. V.U., de conformidade com o voto do
HENRIQUE (Presidente sem voto), SOUZA NERY E ROBERTO MIDOLLA.
958
e-JTJ - 00
Acesso ao Sumrio
PENTEADO NAVARRO, Relator

Ementa: Condenao por tentativa de roubo agravado
pela circunstncia de na execuo haver concurso de
pessoas (CP, art. 157, 2, II, c/c art. 14, II) e corrupo
de menor (art. 244-B do Estatuto da Criana e do
Adolescente). Confisso do ru corroborada pelos
demais elementos probatrios. Fora probatria das
declaraes da vtima (CPP, arts. 201 e 187, 2, V).
Coincidncia e harmonia presentes nas declaraes,
afastando o propsito de mentir (CPP, art. 155).
Validade probatria dos depoimentos de policiais
(CPP, arts. 202, 187, 2, V, e 214, 1 parte). Prova que
est concatenada o suficiente para formar a convico
do juiz (CPP, art. 155). Crime de corrupo de menor
devidamente configurado. Delito formal. Basta a
participao do menor na ao criminosa juntamente
com agente imputvel. Penas fixadas no mnimo legal
e acrescidas de 3/8, em face do emprego de violncia
e pela existncia da causa de aumento (concurso de
pessoas). Reduo da frao para 1/3. Necessidade.
Manuteno do regime inicial fechado (CP, art. 33,
3). Apelao parcialmente provida.
VOTO
Vistos estes autos de ao penal n 153.01.2012.008865-0 originrios da
1 Vara Judicial da Comarca de Cravinhos, em que Jefferson Gillo Ricci restou
condenado, por incurso nas sanes do art. 157, 2, inc. II, c/c art. 14, inc. II,
ambos do Cdigo Penal, e art. 244-B do Estatuto da Criana e do Adolescente,
impondo-se-lhe, respectivamente, 3 anos e 8 meses de recluso, em regime
inicial fechado, bem como 9 dias-multa, no seu valor unitrio mnimo, e 1 ano
de recluso, com incio em regime aberto, substitudo por restritiva de direitos,
consistente em prestao de servios comunidade, por igual prazo, em entidade
a ser indicada pelo juzo da execuo (fls. 74/75v).
Inconformado com esse decisum, apela o ru aludido (fls. 87), buscando,
em relao tentativa de roubo, a reduo das penas e fixao do regime aberto,
em face da primariedade, confisso e ausncia de posse da res furtiva e, ainda,
a iseno do pagamento da pena de multa, tendo em vista ser beneficirio
da justia gratuita. No que tange ao delito de corrupo de menor, pede sua
absolvio, sustentando se tratar de crime impossvel, porquanto o menor j
e-JTJ - 00
959
Acesso ao Sumrio

apresentava uma vida voltada para a prtica de crimes (fls. 82/84).

Em contrarrazes, o rgo da acusao penal reitera os argumentos que
expendeu anteriormente, conforme autorizado pelo art. 2 do Ato Normativo
n 536/08 da PGJ/CGMP. Depois, refuta as alegaes contidas no recurso,
sustentando que os elementos de prova so robustos para justificar o desfecho
dado ao feito. Por fim, pugna pela manuteno da sentena recorrida, visto que
procedem as acusaes acolhidas pelo juiz singular (fls. 91/94).
Opina a douta Procuradoria Geral de Justia pelo no provimento do
recurso, em vista das consideraes de fato e de direito que faz sobre a espcie
em julgamento (fls. 109/111).
Esse o relatrio, em acrscimo ao da sentena.
Conforme a imputao posta na denncia, resumidamente, por volta das
19h00 de 06/11/12, na Avenida Pedro Amoroso, esquina com a Rua Antnio
Pizzi, comarca de Cravinhos, o ru apelante Jefferson Gillo Ricci, previamente
ajustado e agindo em concurso com o adolescente Marco Aurlio Messias
Loureno, tentou subtrair, para ele, mediante emprego de violncia fsica contra
Antnio da Silva Anzanello, um malote contendo a quantia de R$ 11.200,00
em dinheiro, pertencente empresa Ana Aparecida Seron Supermercado ME.
Nas mesmas circunstncias de tempo e local, o acusado Jefferson Gillo Ricci
corrompeu ou facilitou a corrupo do adolescente Marco Aurlio Messias
Loureno, com ele praticando a infrao penal. Expe a inicial que o acusado e
seu comparsa adolescente interceptaram Antnio, funcionrio do supermercado,
quando este descia de seu veculo, carregando um malote contendo a importncia
acima citada, destinada ao pagamento de funcionrios. Anunciaram o assalto,
porm a vtima recusou a entrega do bem, da porque o ru e o adolescente
a golpearam com socos e chutes. Populares que estavam passando pelo local
frustraram a ao dos meliantes, os quais empreenderam fuga e, em seguida,
acabaram detidos por policiais (fls. 1d/2d).
A materialidade e a autoria restaram incontroversas.
Preso em flagrante delito, o ru se recusou a responder s perguntas
formuladas pela autoridade de polcia judiciria (fls. 8). Em juzo, admitiu a
tentativa do roubo, esclarecendo que estava junto com o menor e precisavam de
dinheiro, por isso resolveram praticar o crime. Confirmou que empurrou e deu
soco na vtima. Foi um policial a paisana que o deteve (mdia juntada s fls. 61).
Importante ressaltar que inegvel o valor da confisso judicial quanto
subtrao, por presumir livre dos vcios de inteligncia e vontade, tem um valor
absoluto, servindo como base condenatria ainda que seja o nico elemento
incriminador. S perder sua fora se desmentida pelas provas restantes (cf.
Adalberto Jos de Camargo Aranha, Da Prova no Processo Penal, 3 ed., Saraiva,
1994, pg. 99). Assim a jurisprudncia majoritria (RTJ, 91/413; RT, 625/338
Acesso ao Sumrio
960
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e 744/573; RJDTACrim, 3/155, 4/134, 11/140, 12/112, 15/47, 30/263, 44/79 e

46/254).
Realmente, interpretando a norma do art. 197 do Cdigo de Processo
Penal, o colendo Supremo Tribunal Federal j deixou assentado que As
confisses judiciais ou extrajudiciais valem pela sinceridade com que so feitas
ou verdade nelas contidas, desde que corroboradas por outros elementos de
prova, inclusive circunstanciais (STF, 2 T., Rec. Crim. 1.312/RJ, rel. Min.
Cordeiro Guerra, in RTJ, 88/371).
Isso exatamente o que ocorre no caso sub judice, na medida em que a
confisso foi ratificada pelos demais elementos probatrios existentes nos autos.
Com efeito, a vtima Antnio da Silva Anzanello, funcionrio do
supermercado, relatou que chegou ao local com um malote contendo dinheiro
para fazer pagamento dos funcionrios do estabelecimento comercial. Estacionou
o veculo e quando desceu os roubadores anunciaram o assalto. No entregou
o malote e acabou sendo agredido por eles com socos e chutes. Um policial a
paisana que estava na loja ao lado veio ao seu socorro e conseguiu deter o ru.
Reconheceu sem sombra de dvidas o ru e o adolescente (fls. 6 e 61, mdia
digital).
Trata-se, portanto, de declarao coerente, harmnica e verossimilhante,
onde no se nota o propsito de mentir. Como a palavra do ofendido se mostra
imparcial (ou insuspeita), ela pode ser considerada fonte de convico pelo
julgador (CF, art.93, IX, CPP, art. 155; RTJ, 88/371, 143/160 e 201/638; RT,
881/523; RSTJ, 171/236, 190/216, 200/101, 204/122 145 e 217/62).
Robustecendo a prova da autoria do roubo e, ipso facto, a palavra da
vtima, os policiais militares Nilson Rodrigues Pinto e Jorge Luiz Brito Gomes
esclareceram que estavam em patrulhamento e foram chamados a atender a
ocorrncia. Chegando no local o ru j estava detido por populares. O menor
fugiu, mas foi detido posteriormente. O ru alegou que praticou o delito,
porquanto precisava pagar dvida relacionada compra de drogas. O menor
disse que foi chamado pelo ru para fazer a fita (fls. 3, 5 e mdia citada).
Convm notar, nesta oportunidade, que os depoimentos das autoridades
policiais e seus agentes no podem ser desprezados somente porque eles so
funcionrios incumbidos da segurana pblica (CF, art. 144), especialmente
quando os termos das inquiries revelam que so pessoas idneas e insuspeitas.
Assim, a simples condio da testemunha ser policial no desqualifica o
seu depoimento judicial, porquanto ele tem inquestionvel eficcia probatria,
conferida por lei (CPP, arts. 202, 187, 2, V, e 214, 1 parte, combinados).
O menor Marco Aurlio Messias Loureno, ouvido somente na fase
inquisitiva, permaneceu calado (fls. 7).
Observe-se que, diante da prova oral coligida nos autos, inexiste qualquer
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Acesso ao Sumrio

dvida quanto a autoria da tentativa do roubo.

Por sua vez, tambm caracterizado o concurso de pessoas, porque todos
os que contribuem para a integrao do crime so seus coautores, por efeito do
nosso Cdigo Penal, que adotou a teoria unitria mitigada, apenas distinguindo
a autoria da participao (ver art. 29, 1 e 2). Nem sequer h necessidade
da prova de um ajuste prvio, da identificao (e muito menos a priso) de todos
os coautores, do grau de participao de cada um deles e, ainda, da circunstncia
de o copartcipe ser inimputvel (STJ, 5 T., HC 131.763/MS, rel. Min. Felix
Fischer, DJe, 14/09/09).
Sem dissenso, existem vrios pronunciamentos, quer da doutrina, quer
da jurisprudncia (cf., p. ex., Esther de Figueiredo Ferraz, A Co-delinqncia do
Direito Penal Brasileiro, 1 ed., Bushatsky, 1976, pgs. 171-5; Nlson Hungria,
Comentrios ao Cdigo Penal, 3 ed., Forense, 1967, vol. VII, ns. 22 e 19, pgs.
58 e 47; Jlio Fabbrini Mirabete, Manual de Direito Penal, 6 ed., Atlas, 1991,
vol. II, n 11.1.8, pg. 215; Cezar Roberto Bitencourt, Tratado de Direito Penal,
10 ed., Saraiva, 2006, vol. I, cap. XXVI, pgs. 521-2; STF, 1 T., HC 103.292/
MS, rel Min Crmen Lcia, DJe 226, 25/11/10; STJ, 6 T., HC 162.221/SP, rel
Min Maria Thereza de Assis Moura, DJe, 24/04/13; STJ, 5 T., HC 158.931/
RT, rel Min Laurita Vaz, DJe, 05/09/12; STJ, 6 T., HC 150.849/DF, rel. Min.
Sebastio Reis Jnior, DJe, 05/09/11; STJ, 6 T., HC 88.444/DF, rel Min Maria
Thereza de Assis Moura, DJe, 13/10/09; RTJ, 123/268, 135/1101, 153/881
e 160/525; RSTJ, 10/32 e 36/274; RT, 422/301, 545/402, 552/357, 554/367,
570/315, 573/489, 593/351, 598/397, 624/295, 651/323, 664/265, 694/345,
704/348, 728/614, 733/678, 736/629, 744/614, 746/656, 747/754 e 749/657;
JTACrim, 73/3680; RJDTACrim, 22/224, 23/96 e 28/122; JCat, 76/581).
No que tange ao delito de corrupo de menor, previsto no art. 244B do Estatuto da Criana e do Adolescente, cumpre observar que se trata de
delito formal, sendo desnecessria a efetiva degradao do adolescente. Sendo
assim, tal delito restou configurado, uma vez que basta sua participao na ao
criminosa juntamente com agente imputvel.
Nesse sentido j deixou assentado o colendo Supremo Tribunal Federal que
1. O crime de corrupo de menores formal, bastando, para sua configurao,
que o agente imputvel pratique com o adolescente a infrao penal ou o induza
a pratic-la. Precedentes: RHC 107760, rel. Min. Crmen Lcia, 1 Turma, DJ
de 24/8/2011; RHC 103354/DF, rel. Min. Luiz Fux, 1 Turma, DJ de 9/8/2011;
HC 92.014/SP, rel. originrio Min. Ricardo Lewandowski, rel. p/ o acrdo
Min. Menezes de Direito, 1 Turma, DJe de 21/11/2008 e HC 97.197/PR, rel.
Min. Joaquim Barbosa, 2 Turma, DJe de 04/12/2009. 2. A configurao do
crime de corrupo de menores prescinde de prvia condio de corrompido
do jovem, uma vez que o anseio social a sua recuperao. (...) 4. A mens legis
da norma insculpida no art. 244-B do Estatuto da Criana e do Adolescente a
Acesso ao Sumrio
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e-JTJ - 00
integridade moral do jovem e a preservao dos padres ticos da sociedade. O

argumento simplista de que o crime no se consuma caso o jovem j tenha sido
corrompido, por ter praticado algum ato delituoso no pode prosperar, sob pena
de desvirtuamento dos principais objetivos da norma, que so a recuperao e
a reinsero do adolescente na sociedade. (STF, 1 T., RHC 108442/DF, rel.
Min. Luiz Fux, DJe 077, 20/04/2012). E mais: Recurso Ordinrio em Habeas
Corpus. Natureza formal do delito de corrupo de menores. Redao do art.
244-B do Estatuto da Criana e do Adolescente. Proteo da criana e do
adolescente. Finalidade imediata da norma penal. 1. Prevalece nesta Casa de
Justia o entendimento de que o crime em causa de natureza formal, bastando a
prova, portanto, da participao do menor em delito capitaneado por adulto. 2. A
tese de que o delito do art. 244-B do Estatuto da Criana e do Adolescente exige
prova da efetiva corrupo do menor implica, por via transversa, a aceitao
do discurso de que nem todas as crianas e adolescentes merecem (ou podem
receber) a proteo da norma penal. Concluso inadmissvel, se se tem em mente
que a principal diretriz hermenutica do cientista e operador do direito conferir
o mximo de eficcia Constituio, mormente naqueles dispositivos que mais
nitidamente revelem a identidade ou os traos fisionmicos dela prpria, como
o tema dos direitos e garantias individuais. 3. Recurso ordinrio em habeas
corpus improvido (STF, 2 T., RHC 108970/DF, rel. Min. Ayres Britto, DJe239, 19/12/2011).
Voga nas mesmas guas o entendimento do colendo Superior Tribunal de
Justia: Esta Corte Superior possui entendimento firme no sentido de que, para
a configurao do delito de corrupo de menores, so desnecessrias provas
da efetiva corrupo do menor, bastando, para tanto, que haja evidncias da
participao de menor de 18 anos em delito na companhia de agente imputvel,
como de fato ocorreu na hiptese. (STJ, 5 T., HC 224770/DF, rel. Min. Laurita
Vaz, DJe 12/03/2013). Ainda no mesmo teor: STJ, 6 T., HC 181976/DF, rel.
Min. Maria Thereza de Assis Moura, DJe 01/03/2013; STJ, 6 T., HC 162741/
DF, rel. Min. Sebastio Reis Jnior, DJe 10/05/2012.
Em concluso: o conjunto probatrio suficiente para dar credibilidade
acusao pela sua persuaso racional, no havendo falar em absolvio.
O clculo das sanes, no que tange tentativa do roubo, merece pequeno
reparo.
Com efeito, o juiz singular fixou as penas-base em 4 anos de recluso e
10 dias-multa e no reduziu as sanes, ante a atenuante da confisso, tendo
em vista a impossibilidade de diminuio da reprimenda abaixo dos mnimos
previstos na lei, como se verifica pela reiterao de julgados (cf. Smula n 231
do STJ; RTJ, 47/196, 104/736, 114/1027, 118/928, 127/947, 128/1080, 131/8651159, 139/885, 143/189-586, 152/854, 156/106, 161/860 e 163/279; JSTF,
167/356, 169/308, 173/374, 199/376, 224/340-387, 235/302 e 237/385; RSTJ,
e-JTJ - 00
963
Acesso ao Sumrio

47/196, 73/348, 90/384, 102/451, 142/437-474, 158/476, 163/456, 168/570 e

170/456; RT, 417/92, 444/383, 496/310, 526/346, 537/412, 541/367, 566/344,
644/378, 662/288, 671/299, 690/390, 707/354-410, 723/653; 729/629, 732/795;
735/535-588, 737/551, 740/647, 746/522, 747/680-698, 750/590, 752/521,
754/642, 755/615, 773/590, 785/555, 795/623 e 798/665; LexJTJ, 164/343,
165/343 e 179/290; RJDTACrim, 13/106, 21/129, 23/299, 25/288, 31/70-224269, 33/218, 36/287, 37/281, 41/448, 43/199, 44/203, 45/165-238, 47/195,
48/57-467 e 54/130; RJTJERGS, 181/147, 189/63, 190/53, 201/173 e 206/163;
JCAT, 79/733).
Em seguida, considerando que o delito foi cometido com grave ameaa
exercida com emprego de violncia e houve concurso de duas pessoas, aumentou
as penas de trs oitavos (+3/8).
Todavia, ainda que o ru tenha agido com violncia e agredido a vtima,
tal circunstncia no pode ser considerada nessa fase da dosimetria da pena,
quando trata das causas de aumento.
Dessa forma, a frao deve ser reduzida para um tero (+1/3), o que
resulta em 5 anos e 4 meses de recluso, bem como 13 dias- multa.
Quanto a reduo das sanes pela tentativa, o critrio deve seguir a
proporo inversa do iter criminis percorrido pelo agente. Logo, quanto mais o
agente se aproxima da consumao menor deve ser a diminuio das penas (um
tero); quanto menos se aproxima da consumao maior deve ser a atenuao
(dois teros). Em outras palavras, talvez mais exatas, sendo o conatus um
minus diante do delito consumado, constituindo simples segmento ou parcela
deste, patente que, para o menor, sanctio juris mais branda havia de ser
cominada (cf. Fernando de Almeida Pedroso, Direito Penal, 2 ed., Leud, 1997,
vol. I, pg. 288).
So assim tanto a doutrina como a jurisprudncia dominantes (cf., p. ex.,
Eugenio Ral Zaffaroni e Jos Henrique Pierangelli, Da Tentativa, 3 ed., RT,
1992, n 7.4, pgs. 132-3; Jos Frederico Marques, Tratado de Direito Penal, 2
ed., Saraiva, 1965, vol. II, 92, n 6, pgs. 288-9; Cezar Roberto Bitencourt,
Tratado de Direito Penal, 8 ed., Saraiva, 2003, vol. 1, pgs. 366-7; STF, 2
Turma, HC 71.441-2, rel. Min. Francisco Rezek, DJU de 08/09/95, pg. 28.355;
STJ, 5 Turma, REsp 219.221/MG, rel. Min. Flix Fischer, in DJU de 14/02/00,
pg. 62; RTJ, 143/178-189; JSTF, 167/357; RSTJ, 123/422; RT, 392/330,
566/340, 585/339, 604/283-402, 614/283, 631/301, 642/330, 660/296, 733/694,
738/555, 748/679, 760/545, 762/670, 774/687 e 797/682; RJDTACrim, 2/114,
3/147, 7/137, 9/146, 11/98, 14/108, 15/148, 26/67, 31/159, 46/184, 55/145 e
63/87; RJTJERGS, 150/171, 159/197 e 187/130).
No discrepa o exmio Nlson Hungria explicando que, Para fixar in
concreto a pena da tentativa, comea-se por um processo hipottico, mediante o
Acesso ao Sumrio
964
e-JTJ - 00
qual o juiz calcular a pena como se o crime se tivesse consumado; em seguida,

o quantum apurado ser reduzido de um a dois teros, como determina o parg.
nico do art. 12. (Comentrios ao Cdigo Penal, 5 ed., Forense, 1978, v. I, t.
II, n 68, pg. 92).
Destarte, correta a reduo de 1/3 (um tero), uma vez que o ru e seu
comparsa menor j haviam anunciado o assalto e perpetrado a violncia e a
grave ameaa. Somente no se apoderaram do bem, porquanto um policial a
paisana, que passava pelo local, veio ao socorro da vtima.
Assim, as reprimendas totalizam 3 anos, 6 meses e 20 dias de recluso,
alm de 8 dias-multa.
Releva notar, quanto pena de multa, que ela no pode ser alterada, pois
foi estabelecida no mnimo legal e seu valor no piso mnimo (um trigsimo do
maior salrio mnimo mensal), tudo nos termos dos arts. 32, III, 49 e 1, 58,
caput, e 60, caput, combinados, do Cdigo Penal. Sem dvida, a circunstncia
de ser pobre o ru no o isenta da multa (RTJE, 49/272), mas impe a sua
fixao no mnimo (cf., p. ex., Costa Jnior, Curso de Direito Penal, 8 ed.,
Saraiva, 2000, pg. 166; RT, 619/358; JTACrim, 38/48).
No mais, fica mantido o regime inicial fechado, a teor dos arts. 33, 3, e
59, caput, combinados, do Cdigo Penal.
Importante realar que, a quantidade da pena, por si s, no basta para o
estabelecimento de regime carcerrio mais benigno.
No caso em foco, a gravidade em concreto do crime est evidenciada pela
audcia e agressividade do agente que perpetrou o delito em via pblica e, para
tentar alcanar seu intento, derrubou e deu socos e chutes na vtima, um senhor
de 59 anos de idade. Entendo, pois, que tais circunstncias e consequncias do
delito em causa denotam maior periculosidade do ladro (m ndole), a justificar
a fixao do regime fechado para o incio do cumprimento da sano carcerria.
Com efeito, A determinao do regime inicial de cumprimento de
pena depende no apenas das regras do caput do art. 33 do CP e seu 2,
mas tambm de suas prprias ressalvas, conjugadas com o caput do art. 59
e seu inc. III (STF, 1 T., RHC 64.970/RJ, rel. Min. Sydney Sanches, RTJ,
136/145; igualmente, do mesmo relator HC 70.289/SP, RTJ, 148/490). Ainda
no mesmo teor, outro precedente pode ser mencionado (STF, 2 T., HC 70.454/
SP, rel. Min. Paulo Brossard, RTJ, 151/207). Em sntese, no regime inicial
de cumprimento, quando fundado no apenas na gravidade abstrata do crime,
mas em circunstncias especficas do fato, pode a sentena impor ao condenado
regime mais severo que o autorizado pela quantidade de pena aplicada (STF,
1 T., HC 77.160-2/SP, rel. Min. Seplveda Pertence, DJU, 07/08/98, pg. 23).
Fica mantida a pena para o delito de corrupo de menor, a qual foi fixada
no mnimo legal, substituda por restritiva de direitos e estabelecido regime
e-JTJ - 00
965
ACRDO
aberto.
Pelo exposto, dou parcial provimento ao recurso para reduzir as penas
aplicadas a Jefferson Gillo Ricci, quanto tentativa de roubo, para 3 anos, 6
meses e 20 dias de recluso, em regime inicial fechado, alm de 8 dias-multa,
no piso inferior.
Como o ru apelante est preso, recomende-se-o no presdio em que
se encontra (RTJ, 150/545, 159/234, 163/1082, 164/231, 166/531, 169/271,
181/1029, 182/644, 184/682 e 185/647; RSTJ, 97/384, 98/397, 98/406, 133/542,
136/413, 139/444 e 148/542; RT, 728/501, 730/449, 738/567, 749/597, 776/499,
777/573 e 783/571).
Penteado Navarro, relator, apondo assinatura eletrnica na forma do inc.
III do 2 do art. 1 da Lei n 11.419, de 19/12/06.
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 002070435.2012.8.26.0577, da Comarca de So Jos dos Campos, em que so apelantes
A. R. R., W. R. S. e A. T. S. N., apelado MINISTRIO PBLICO DO ESTADO
DE SO PAULO. (Voto n 25.881)
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Afastada a preliminar, negaram
provimento aos recursos. V.U. de conformidade com o voto do Relator, que
integra este acrdo.
HENRIQUE (Presidente) e ROBERTO MIDOLLA.
SOUZA NERY, Relator

Acesso ao Sumrio
Ementa: Processo penal. Prova. As declaraes

seguras e insuspeitas da vtima devem preponderar
sobre a negativa isolada do(s) acusado(s). Processo
penal. Prova. Testemunhos de policiais. Os relatos
de policiais tm eficcia probatria, preponderando
sobre as palavras isoladas do ru, quando seguros,
insuspeitos e estiverem em harmonia com o restante
da prova.
Processo Penal. Prova. Receptao. A apreenso
da res em poder do agente gera presuno de
966
e-JTJ - 00
Acesso ao Sumrio
responsabilidade ao ru e, invertendo o nus da

prova, impe-lhe justificativa inequvoca.
VOTO
Inconformados com a r. deciso de primeira instncia,1 que condenou (1)
A. R. R., pela prtica de crime de roubo simples,2 s penas de quatro anos de
recluso,3 mais dez dias-multa, e (2) A. T. S. N. e W. R. S., pela prtica de crime
de receptao dolosa,4 respectivamente s penas de um ano, quatro meses e dez
dias de recluso, mais treze dias multa; e um ano, quatro meses e vinte e um dias
de recluso,5 mais quatorze dias- multa, os rus apelam em busca de soluo
diversa.
A. e W. suscitam, em preliminar, nulidade da r. sentena por inobservncia
ao princpio da identidade fsica do Juiz. No mrito, pretendem absolvio,
alegando, em sntese, insuficincia probatria ou atipicidade da conduta
(ausncia de dolo). Subsidiariamente, pleiteiam: (1) desclassificao para a
modalidade culposa do delito; (2) reduo das penas, afastando-se a agravante
da reincidncia (a qual entendem no recepcionada pela Constituio Federal)
e o reconhecimento de maus antecedentes (sustentando a ocorrncia de bis
in idem com a exasperao decorrente da reincidncia), ou reduzindo-se o
patamar de majorao decorrente dos maus antecedentes em relao a W. para
um sexto (1/6); (3) mitigao de regime; e (4) substituio da priso por penas
alternativas.6
A., por sua vez, tambm postula absolvio, sustentando, em sntese,
insuficincia probatria. Subsidiariamente, almeja desclassificao para o delito
de furto, bem como fixao de regime inicial menos gravoso.7
Os recursos foram regularmente processados, tendo recebido parecer
desfavorvel da douta Procuradoria Geral de Justia.
o relatrio.
A preliminar suscitada no prospera.
Primeiro, porque, apesar da omisso do legislador, entendo que se aplica
lei processual penal supletivamente a disposio prevista no artigo 132, do
1
adotado.
2
3
4
5
6
7
Fls. 197-230, juiz Dr. PAULO DE TARSO BILARD DE CARVALHO, cujo relatrio fica
CP, art. 157, caput.
Regime inicial semiaberto.
CP, art. 180.
Ambos em regime inicial fechado.
Razes de recursos, fls. 291-313.
Razes de recursos, fls. 334-40.
e-JTJ - 00
967
Informativo STJ n 473.

Acesso ao Sumrio
Cdigo de Processo Civil.

Nesse sentido, comentando a inovao legislativa que deu nova redao
ao artigo 399, do Cdigo de Processo Penal, o Juiz Leandro Galluzzi dos Santos
assim expe o seu convencimento, com que concordo integralmente:
O 2 [do novo art. 399], por sua vez, contm inovao no mbito do
processo penal: o princpio da identidade fsica do juiz, j presente, h
tempos, no processo civil. Determina a lei que o juiz que instruir o feito
ser o responsvel pela sentena.
(...)
Questo no prevista pelo Cdigo de Processo Penal, contudo, diz respeito
s hipteses de convocao, licena, promoo ou qualquer outro motivo
que afaste o juiz que tiver presidido a audincia. Neste caso, entendemos
que dever ser aplicada a regra do processo civil que diz que, para estas
hipteses, os autos passaro para o sucessor deste magistrado, abrindose sempre a possibilidade de repetio das provas j produzidas quando
o juiz entender cabvel (art. 132, caput e pargrafo nico, do CPC).(HC
161.881-RS, Rel. Min. Laurita Vaz, j. 17.5.2011)
Veja-se, ainda, o seguinte julgado selecionado do Superior Tribunal de
Justia, conforme publicao no stio/site daquela Egrgia Corte:
O princpio da identidade fsica do juiz, introduzido no sistema penal
brasileiro pela Lei n. 11.719/2008 (art. 399, 2, do CPP), deve ser
observado em consonncia com o art. 132 do CPC. Assim, em razo
de frias da juza titular da vara do tribunal do jri, foi designado juiz
substituto que realizou o interrogatrio do ru e proferiu a deciso de
pronncia, fato que no apresenta qualquer vcio a ensejar a nulidade do
feito. Da, a Turma denegou a ordem. Precedente citado: HC 163.425RO, DJe 6/9/2010.8
Conforme se depreende da informao constante s fls. 271, o afastamento
do Magistrado que presidiu a instruo foi devidamente justificado, inexistindo,
assim, violao ao referido princpio. E depois, porque, de qualquer forma,
no demonstrou a defesa prejuzo com a irregularidade. Aplica-se ao caso o
princpio pas de nullit sans grief.
Nenhuma nulidade, pois, a se reconhecer.
No mrito, os recursos no merecem acolhida.
A condenao criminal foi bem imposta em primeira instncia. A prova
existente francamente desfavorvel aos sentenciados.
Com efeito:
Os policiais ouvidos relataram uniformemente que, aps receberem a
Acesso ao Sumrio
968
e-JTJ - 00
notcia do roubo, avistaram os apelantes, em uma rea escura, fazendo a diviso

de objetos. Abordados, foram encontrados os pertences da vtima em poder
deles, sendo que A. estava com a carteira preta, na qual havia o nome da vtima,
W. com o celular e A. com a sacola que tinha roupas ntimas. Indagados, A.
confessou informalmente a prtica do roubo, dizendo, contudo, que os outros
no tinham nada a ver. A. e W. negaram a prtica criminosa, mas nada disseram
a respeito. Confirmaram, ainda, o reconhecimento de A. por parte da ofendida.9
O interrogatrio dos rus e as declaraes da vtima foram registrados por
meio audiovisual, tendo o ilustre Juzo a quo se adiantado Administrao do
Tribunal de Justia no emprego de sistema ainda no adotado pela Corte.
Criou-se desse modo, efetivo e intransponvel obstculo para o reexame
da prova produzida: de um lado este Tribunal no tem recursos para a chamada
degravao da audincia referida; de outro lado, as determinaes para que
os autos baixassem e, na origem, fossem transcritas as gravaes, alm de
inicialmente desobedecidas pelo Juzo de primeiro grau,10 foram coarctadas pelo
Conselho Nacional de Justia que as proibiu, ao argumento de que feririam a
independncia do Magistrado de primeiro grau.11
bvio que tal entendimento igualmente se aplica aos Magistrados de
segundo grau, tambm eles estando imunes a qualquer determinao para
que transcrevam (ou assistam) s gravaes, pois igualmente detentores da tal
independncia.
Culminou-se com a edio da Resoluo n 105, de 6 de abril de 2010,
do Conselho Nacional de Justia que, em seu artigo segundo, dispe que [o]s
depoimentos documentados por meio audiovisual no precisam de transcrio.
O dispositivo em questo traz, no entanto, ressalva, contida em seu pargrafo
nico, no sentido de que [o] magistrado, quando for de sua preferncia pessoal,
poder determinar que os servidores que esto afetos a seu gabinete ou secretaria
procedam degravao, observando, nesse caso, as recomendaes mdicas
quanto prestao desse servio.
A prpria E. Corregedoria Geral de Justia de So Paulo que, no passado
editara o Provimento n 23/2004, facultando o emprego de fitas magnticas
de udio e audiovisual como meio de documentao de depoimentos prestados
em audincia, circunstncia em que determinava, quando houvesse recurso da
sentena, se fizesse a transcrio na forma ordenada pelo juiz, voltou atrs
por meio do Comunicado CG n 961/2010, em que comunica aos Meritssimos
Juzes Criminais a revogao da RECOMENDAO contida no Comunicado
9
Fls. 167-74.
10
O que pode, ao menos em tese, configurar o crime de desobedincia, j que a determinao vem
contida em V. Acrdo transitado em julgado.
11
CNJ, Pedido de Providncias n 000204-25.2010.2.00.0000, Rel. Cons. Jos Adonis Callou de
Arajo S, julgado em 9-3-2010, v.u.
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969
RISTJSP, art. 252.
14
Cf. fls. 55.
13
TJSP, 9 Cmara Criminal D, Apelao Criminal n 990-08-175414-2, rel. Des. Flavio Fenoglio
Guimares
Acesso ao Sumrio
12
CG n 381/2009, que apontava a necessidade de ser realizada a transcrio da

prova assim colhida por meio audiovisual quando houvesse recurso da sentena.
Em tais circunstncias, no dispondo o E. Tribunal de Justia, seja no
Juzo de primeiro grau, seja nesta C. Corte, de recursos pessoais, materiais e
tecnolgicos para a degravao indispensvel ao exame da prova colhida, seria
de ser ela considerada inexistente, o que conduziria, eventualmente, a decreto de
absolvio, fundado na debilidade dos elementos de convico.
O exame dos autos, no entanto, permite que se conclua, diversamente,
pelo no provimento dos apelos.
O Regimento Interno do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo
determina que [n]os recursos em geral, o relator poder limitar-se a ratificar os
fundamentos da deciso recorrida quando, suficientemente motivada, houver de
mant-la.12
Como j teve oportunidade de decidir esta mesma C. Corte,
[r]estou possvel ao julgador em segundo grau, pois, to- somente
confirmar os termos da sentena, sem que tal procedimento implique
omisso ou mesmo afronta ao princpio do duplo grau de jurisdio,
eis que, concordando integralmente com a motivao naquela lanada,
redundante seria ao reanalisar teses j suficientemente rebatidas.
Assim, valendo-me do dispositivo supracitado, mantenho a deciso por
seus prprios fundamentos, porquanto a sentena guerreada
avaliou minuciosamente todas as questes suscitadas pela defesa e, levando
em conta o conjunto probatrio, deu exato desfecho ao caso.
Cumpre ressaltar que no foram trazidos, em sede recursal, argumentos
diversos daqueles j apresentados perante o juzo a quo, o qual exaustiva
e corretamente os combateu, no havendo qualquer subsdio para nova
discusso.13
So estas, em sntese, as provas produzidas em juzo, segundo a r. sentena
recorrida:
(1) os rus negaram a prtica delitiva; e
(2) a vtima confirmou ter sido abordada por A., o qual agarrou sua bolsa e
lhe disse se voc der a sua bolsa eu deixo voc ir. Aps tentar puxar sua bolsa
de volta, conduta igualmente adotada por A., a declarante acabou soltando-a,
para no cair, aps o que o mencionado apelante saiu correndo. Contatou uma
viatura policial e, cerca de cinco a dez minutos depois, A. foi preso na companhia
dos outros dois corrus. Reconheceu- o na polcia, pessoalmente,14 e em juzo,
Acesso ao Sumrio
970
e-JTJ - 00
por meio da fotografia de fls. 208, como sendo o autor do delito. J na delegacia,
os policiais disseram-lhe que esses caras estavam com as suas coisas.
Muito bem.
Na valorao da prova, tenho que os relatos da vtima e dos policiais
ouvidos devem preponderar sobre as palavras (suspeitas, por razes bvias) dos
apelantes, eis que se mostram seguros, coerentes e insuspeitos, restando bem
caracterizados os delitos a eles imputados.
As declaraes da ofendida, por partirem de pessoa insuspeita, constituem
elemento segurssimo de convico, quando no contrariadas por outras
evidncias, merecendo, at prova em contrrio, credibilidade.
A respeito, tenho reiteradamente decidido no sentido de que [e]m sede
de crimes patrimoniais, o entendimento que segue prevalecendo, sem nenhuma
razo para retificaes, no sentido de que a palavra da vtima preciosa no
identificar o autor do assalto.15
A doutrina, como anotou o eminente hoje Desembargador Penteado
Navarro, ao relatar a Apelao n 882.591, do extinto Tribunal de Alada
Criminal do Estado,16 atribui palavra da vtima idntico valor.17
Considere-se, ainda, que
A vtima sempre pessoa categorizada a reconhecer o agente, pois sofreu
o traumatismo da ameaa ou da violncia, suportou o prejuzo e no se
prope acusar inocente, seno que procura contribuir - como regra - para
a realizao do justo concreto.18
A palavra da vtima, em caso de roubo, deve prevalecer do ru, desde
que serena, coerente, segura e afinada com os demais elementos de
15
JTACrimSP, 95:268; Bol. Mensal Jurispr. TACrimSP, 35:24; RJDTACrimSP, 2:236 e 3:156; Aps.
ns. 576.063, 1.044.943, 1.383.073, 1.391.869, 1.421.145,
1.432.733, 1.445.737, 1.452.179; TJSP,
Apelaes n. 425.154, 578.298, 796.363, 832.109, 837.877, 844.607, 859.830, 866.109, 872.111, 876.902,
880.758, 884.201, 888.399, 892.285, 902.167, 907.582, 912.212, 927.153, 946.487, 951.865, 958.274,
965.455, 975.019, 982.320, 990.576, 1.003.684, 1.008.295, RevCrim. ns. 288.844, 305.244, 314.420,
323.990, 327.862, 334.134, 338.220, 339.094, 390.268, 394.460, 418.678, 948.304,
990.09.0390425, 990.09.083892-2, 993.08.018663-4; TJSP (SAJ), Apelaes ns 993.08.015140-7, 993.08.019163-8,
993.08.024790-0, 993.08.028142-4, 993.08.037570-4, 993.08.043578-2, 993.08.046431-6; Embargos
infringentes n. 993.07.031372-2/20000.
16
RT, 718:430.
17
Carl Joseph Anton Mittermaier, Tratado de la Prueba em Materia Criminal (Madrid:Reus, 10
ed., 1979, trad. Pedro Aragonese Alonso), p. 290-91; Nicola Framarino Dei Malatesta, Logica de las Pruebas
em Materia Criminal (Bogot:Temis, 2 ed., 1978, trad. Simon Carrejo e Jose Guerrero), v. II, p. 143-44;
Adalberto Jos Queiroz Telles de Camargo Aranha, Da Prova no Processo Penal (So Paulo:Saraiva, 3 ed.,
1994), p. 111; Edgard Magalhes Noronha, Curso de Direito Processual Penal (So Paulo:Saraiva, 1969),
p. 120; Jos Lisboa da Gama Malcher, Manual de Processo Penal Brasileiro (Rio de Janeiro:Freitas Bastos,
1980); Julio Fabbrini Mirabete, Processo Penal (So Paulo:Atlas, 4 ed., 1995) p. 288.
18
TACRIM; Ap. n 1.071.263/0 So sebastio, 11 Cmara,; rel. Juiz RENATO NALINI; j.
15.9.97; v.u.
e-JTJ - 00
971
20
JUTACrimSP n 94:341, Rel. Juiz Celso Limonge.

RT 484:320.
21
TJSP, Apelao Criminal n 1.433.855/5, j. 29.7.2004.
23
HC n 74.608-0-SP, Rel. Min. Celso de Mello.
22
TACrimSP, Apelaes n 312.301, 348.938, 370.522, 374.198, 395.129, 401.995, 412.061,
418.776, 426.062, 438.848, 453.340, 461.091, 577.011, 637.707, 1.022.143, 1.030.863, 1.032.127,
1.037.121, 1.042.611, 1.048.215, 1.050.099, 1.159.259; TJSP, apelaes n. 404.622, 407.823, 425.154,
481.453, 825.284, 832.353, 836.639, 841.738, 844.607, 851.695, 856.298, 860.322, 862.376, 864.704, 869.910,
874.485, 879.300, 883.426, 885.132, 887.203, 889.401, 891.014; TJSP (SAJ), Apelaes ns.990.08.010368-7,
990.08.011583-9, 990.08.018916-6, 990.08.025604-1, 990.08.169310-0, 090.08.171251-2, 990.08.171306-3,
990.08.172110-4, 990.08.173115-0, 990.08.183529-0, 990.08.187445-8, 990.08.192519-2, 990.08.193079-0,
990.08.193275-0, 990.08.193292-0, 990.09.002320-1, 990.09.132124-9, 990.09.137990-5, 990.09.146743-0.
Acesso ao Sumrio
19
convico existentes nos autos.19

No campo probatrio, a palavra da vtima de um assalto sumamente
valiosa, pois incidindo sobre proceder de desconhecidos, seu nico
interesse apontar os verdadeiros culpados e narrar-lhes a atuao e no
acusar inocentes.20
Prova - Palavra da vtima. Valor: a palavra da vtima de suma importncia
e deve predominar.21
No que toca aos depoimentos dos milicianos, ressalto que esta C.
Cmara tem seguidamente proclamado que a circunstncia de ser policial a
testemunha no afeta positiva ou negativamente o valor probante de sua palavra.
Aprioristicamente, aquela condio funcional nem confere ao t e s t e m u n h o
maior fora persuasria nem o inquina de suspeio; afere-se-lhe o mrito e
mede-se-lhe o grau de confiabilidade segundo os critrios ordinariamente
aplicados.22
Este o entendimento da mais alta Corte de Justia da Nao:
O valor do depoimento testemunhal de servidores policiais especialmente
quando prestado em juzo, sob a garantia do contraditrio reveste-se de
inquestionvel eficcia probatria, no se podendo desqualific-lo pelo
s fato de emanar de agentes estatais incumbidos, por dever de ofcio, da
represso penal. O depoimento testemunhal do agente policial somente
no ter valor, quando se evidenciar que esse servidor do Estado, por
revelar interesse particular na investigao penal, age facciosamente ou
quando se demonstrar tal como ocorre com as demais testemunhas que
as suas declaraes no encontram suporte e nem se harmonizam com
outros elementos probatrios idneos.23
Nesse sentido:
O depoimento testemunhal do policial que atuou na ocasio do flagrante
possui eficcia probatria, sendo certo que no se pode descart-lo e
deixar de consider-lo como suporte da condenao, pelo simples fato de
Acesso ao Sumrio
972
e-JTJ - 00
emanar de agentes estatais incumbidos da represso penal.24

Prova - Depoimento de policiais. Valor: a palavra dos policiais que
participam da priso, ou da diligncia que resulta na localizao dos bens
roubados, deve ser analisada em conjunto com as demais provas e, em
princpio, ser considerada sem nenhuma ressalva.25
Sobre a prova relativa ao roubo, anoto, ainda, que a jurisprudncia tem
reiteradamente decidido que em tema de delito patrimonial a apreenso da
coisa subtrada em poder do ru gera a presuno de sua responsabilidade e,
invertendo o nus da prova, impe-lhe justificativa inequvoca. A justificativa
dbia e inverossmil transmuda a presuno em certeza e autoriza, por isso
mesmo, o desate condenatrio.26
Confira-se o seguinte julgado:
A apreenso, ainda que de parte das coisas surrupiadas em poder do
acusado, gera contra ele presuno de certeza em relao a autoria.27
Auto de exibio e apreenso, fls. 56-7.
No h, assim, nenhuma dvida da autoria de A. quanto ao roubo, sendo
invivel falar-se em desclassificao para o crime de furto.
Especificamente quanto receptao imputada aos sentenciados A. e
W. inconteste que os objetos por eles recebidos eram produto do roubo recm
perpetrado por A.
Ora, ningum recebe um celular (W.) ou roupas ntimas femininas (A.) de
um completo desconhecido sem cogitar da sua procedncia ilcita. A alegao
de inocncia dos rus , assim, pueril e no convence.
Quanto ao dolo dos agentes, anoto que a circunstncia de ser a res
apreendida em poder dos apelantes e eles, para tal fato, no apresentarem
justificativa convincente, tem decidido a jurisprudncia em tema de crimes
patrimoniais, gera presuno de responsabilidade aos rus e, invertendo o
nus da prova, impe-lhes justificativa inequvoca. A justificativa dbia e
inverossmil transmuda a presuno em certeza e autoriza, por isso mesmo, o
desate condenatrio.28
Confira-se o seguinte julgado:
A apreenso, ainda que de parte das coisas surrupiadas em poder do
24
25
TJSP, Des. Walter de Almeida Guilherme, RT 816:548.

TJSP, Apelao n 1.439.961/1, j. 27.9.2004.
26
JUTACRIM: 66/410, 98/206; RJDTACRIM 1/103, 6/132, 6/133, 6/134, 6/140, 8/96; TJSP,
Apelaes n 922.341, 924.723, 927.253, 936.020, 957.182,
976.297, 983.272, 1.011.686, 1.094.515,
1.118.812, 1.121.632, 1.147.925, 1.155.398, 1.170.411, 1.189.776; TJSP (SAJ), Apelao n. 990.08.0114980, 993.08.031129-3, 993.08.037714-6, 993.08.039998-0, 993.08.039292-7.
27
28
RJDTAcrimSP 27:180.
JUTACRIM: 66/410, 98/206; RJDTACRIM 1/103, 6/132, 6/134, 6/140, 8/96.
e-JTJ - 00
973
30
RJDTACrimSP 27:180.
TACrimSP, Ap. n 976.723. No mesmo diapaso: Aps. 1.033.943, 1.039.821.
Acesso ao Sumrio
29
acusado, gera contra ele presuno de certeza em relao a autoria.29

iterativo o entendimento que admite, acertadamente a meu ver, a
prova do dolo dos agentes, em crimes, como o dos autos, onde difcil a sua
comprovao, por indcios e/ou circunstncias exteriores que envolveram os
fatos, desde que no contrariados por outros elementos de convico.
A esse respeito, tomo a liberdade de fazer minhas as palavras do eminente
Juiz Jos Habice a seguir transcritas:
Alguns puristas exigiriam prova mais forte, ou cincia prvia da origem
ilcita da coisa. Essa exigncia, com a devida vnia, utpica.
Ningum admite, at porque o homem hesita em reconhecer o prprio
erro, ter adquirido coisa que sabia ser de origem espria.
O outro participante do negcio tambm incapaz de admisso desse
porte, ou seja, ter vendido objeto originrio de um crime. Alis, na
receptao, mormente na dolosa, forma-se entre vendedor e comprador
uma societas sceleris tcita. Este e aquele sempre se dizem inscientes
sobre a origem da res, um jamais incriminando o outro.
De outra parte, o negcio no testemunhado e, quando o , nada se
revela de comprometedor, at por adeso das testemunhas societas
sceleris j referida.
A prova, ento, da cincia sobre a origem ilcita difcil.
Realmente, no se pode penetrar no foro do ntimo do agente para
aferio do dolo. A demonstrao de que o comprador tinha cincia sobre
a origem da coisa no pode ser feita de maneira direta ou positiva, mas
deduzida de conjecturas ou circunstncias exteriores. Em outras palavras,
do comportamento ab externo, do modus operandi do agente.
Todavia, como destacou o e. Juiz Nogueira Filho, hoje integrante desta
C. Cmara, a prova do conhecimento da origem delituosa da coisa, no
crime de receptao pode extrair-se da prpria conduta do agente e dos
fatos circunstanciais que envolvem a infrao (JUTACrim 96:240). A
isso acrescente-se que sendo o delito em comprovao, no se pode exigir
prova robusta e deve ser dado valor aos indcios, desde que convergentes
e concorrentes.30
Nesse sentido, admitindo inclusive seja aferido o elemento subjetivo
tambm pela personalidade de agente:
Sendo impossvel, no atual estgio da cincia, perscrutar, sondar,
esquadrinhar a conscincia humana, a evidncia do dolo, na figura tpica
do art. 180, caput, projetada pela personalidade do agente e pelas
Acesso ao Sumrio
974
e-JTJ - 00
circunstncias em que a coisa foi obtida e em que a posse ilegtima

exercida.31
Somada, portanto, inverso do nus da prova as verses fantasiosas e
no convincentes dos ora apelantes, mostra-se de rigor a soluo condenatria.
Destarte, as circunstncias dos autos permitem concluir que os rus
sabiam da origem criminosa da res. As suas verses restaram isoladas no
conjunto probatrio. E mais! Mostraram-se fantasiosas, no sendo, por isso,
convincentes.
Nessa conformidade, sou pela manuteno das condenaes criminais
impostas em primeira instncia.
As penas foram bem aplicadas em primeira instncia. No merecem
reduo.
A pena base de A. foi fixada no mnimo legal, enquanto as de A. e W.
foram acertadamente majoradas, face aos maus antecedentes por ele ostentados.
E a discrepncia nos patamares aplicados, diferentemente do que sustenta a
defesa, encontra-se plenamente justificada, eis que W. ostenta duas condenaes
transitadas em julgado que no caracterizam reincidncia,32 enquanto A. possui
apenas uma.33 Desproporcional seria, assim, aplicar-lhes o mesmo patamar.
Na fase seguinte, a reincidncia de A.34 e W.35 foi acertadamente
reconhecida.
A respeito da sustentada no recepo da reincidncia pela Constituio
Federal de 1988, reitero meu entendimento manifestado anteriormente nos autos
de Apelao Criminal n 521511-51.2010.8.26.0000:
Sobre a alegao de bis in idem, entendo que tampouco merece acolhida.
No desconheo o avano doutrinrio referido pela parte, mas a reincidncia
deve, no meu entender, ser levada em conta justamente para se ter uma melhor
individualizao da pena (CF, art. 5, XLVI), afinal um agente que comea na
vida do crime (que primrio e no tem antecedentes) no pode ser punido da
mesma forma que aquele que contumaz, relapso e que faz do crime o seu meio
de vida (o multirreincidente, por exemplo). Este, por bvio, merece sano mais
severa, visto que, a despeito das condenaes j sofridas, persiste no mundo do
crime. A isso, some-se que ignorar a agravante significaria negar vigncia lei
federal, significaria decidir contra legem, o que no se admite.
Nesse sentido:
31
32
33
34
35
RJD 22:354, Rel. Juiz Corra de Moraes.

Cf. certides de fls. 193 e 194.
CF. certido de fls. 136.
Cf. certido de fls. 132.
Cf. certido de fls. 195.
e-JTJ - 00
975
Celso Delmanto e outros, Cdigo Penal Comentado (Rio de Janeiro: Renovar, 2007), PP. 207-08.
Acesso ao Sumrio
36
O fato do reincidente ser punido mais gravemente do que o primrio

, a nosso ver, justificvel, no havendo violao Constituio da
Repblica e garantia do ne bis in idem (...) Com efeito, se certo que ao
cumprir integralmente a pena imposta pela prtica de determinado delito,
o condenado, em razo desse fato, no pode ser punido novamente, a
valorao da reincidncia para fins de aumento de pena em relao a um
novo crime cometido pelo sujeito, em prazo inferior a 5 anos (CP, art.
64) e no tendo sido ele reabilitado (CP, art. 93 e 94), diz, em nosso
entendimento, com a maior reprovabilidade da sua conduta em relao
ao novo crime (cf. nesse sentido, STJ, HC 776.996, RT 850/560), j que
reiteradamente vem desprezando os valores essenciais da sociedade em
que vive (a vida, a liberdade etc.). O agravamento da pena em razo da
reincidncia, portanto, no se confunde com dupla punio em relao ao
crime anterior (...) H, sim, uma maior reprovabilidade da sua conduta ao
violar a lei penal de forma reiterada.36
Nesse mesmo sentido, recente julgado do Excelso Pretrio:
(...)
Cito essas diversas disciplinas para retratar o sistema penal ptrio,
devendo ficar consignado que a reincidncia como agravante vem do
Cdigo Penal do Imprio Lei de 16 de dezembro de 1830, artigo 16, 3.
Descabe dizer que h regncia a contrariar a individualizao da pena.
Ao reverso, leva-se em conta, justamente, o perfil do condenado, o fato
de haver claudicado novamente, distinguindo-o daqueles que cometem a
primeira infrao penal, como se faz, j agora sob o ngulo da atenuante,
a circunstncia de ter menos de vinte e um anos de idade ou mais de
setenta ou de desconhecer a lei artigo 65 do Cdigo Penal.
A reincidncia, integrando o sistema penal ptrio como um todo,
mais uma vez versada na Lei de Entorpecentes, na Lei n 11.343/2006.
Confiram com o preceito do 4 do artigo 33 dela constante no que
jungida a causa de diminuio da pena ao fato de estar envolvido agente
primrio, aludindo-se tambm ao detentor de bons antecedentes. Logo,
se a primariedade pressupe a ausncia de crime anterior, a existncia
de deciso condenatria transitada em julgado, a meno presente no
preceito, remete necessariamente reincidncia.
Do mesmo modo considerada no cmputo do requisito objetivo para a
progresso de regime dos condenados por crime hediondo, exigindo-se
o implemento de dois quintos da pena, se primrio o agente, e de trs
quintos, se reincidente redao dada pela Lei n 11.494, de 2007. Impede
o livramento condicional, aps cumprido mais de dois teros da pena, aos
Acesso ao Sumrio
976
e-JTJ - 00
condenados reincidentes por crime hediondo, prtica de tortura, trfico
ilcito de entorpecentes e drogas afins, conforme alterao conferida pela
Lei n 8.072, de 1990, ao inciso V do artigo 83 do Cdigo Penal. Tambm
figura como circunstncia integrante do tipo da contraveno penal
prevista no artigo 25 do Decreto n 3.688, de 1941. Influi na revogao
da suspenso condicional do processo, do livramento condicional e da
reabilitao, nos termos dos artigos 81, inciso I e 1, 86, 87 e 95 do
Cdigo Penal.
V-se que a reincidncia repercute em diversos institutos penais, compondo
consagrado sistema de poltica criminal de combate delinquncia. Sero
todas essas normas inconstitucionais? Sim, a glosa da reincidncia como
agravante alcanar, por coerncia, os demais preceitos, ante a harmonia
prpria aplicao e interpretao do Direito.
Se assim o quanto s diversas previses, de forma diferente no
acontece no tocante ao agravamento da pena. Afastem a possibilidade
de cogitar de duplicidade. Logicamente, quando da condenao anterior,
o instituto no foi considerado. Deve s-lo na que se segue, em razo do
fato de haver ocorrido, sem o interregno referido no artigo 64 do Cdigo
Penal cinco anos , uma outra prtica delituosa. Ento, no se aumenta a
pena constante do ttulo pretrito, mas, presentes o piso e o teto versados
relativamente ao novo crime, majora-se, na segunda fase da dosimetria da
pena, no campo da agravante, a bsica fixada. Afinal, o julgador h de ter
em vista parmetros para estabelecer a pena adequada ao caso concreto,
individualizando-a, e, nesse contexto, surge a reincidncia, o fato de o
acusado haver cometido, em que pese a glosa anterior, novo desvio de
conduta na vida em sociedade.
Est-se diante de fator de discriminao que se mostra razovel, seguindo
a ordem natural das coisas. Repito que se leva em conta o perfil do
ru, percebendo-se a necessidade de maior apenao, consideradas a
pena mnima e a mxima do tipo, porque voltou a delinquir apesar da
condenao havida, no que esta deveria ser tomada como um alerta, uma
advertncia maior quanto necessidade de adoo de postura prpria
ao homem mdio, ao cidado integrado vida gregria e solidrio aos
semelhantes.
(...)
O tema ainda suscita amplo debate doutrinrio, no qual a questo mostrase polarizada entre a corrente que sustenta a inconstitucionalidade do
agravamento da pena pela reincidncia, frente ao modelo estatal garantista,
representada por Alberto Silva Franco, Eugenio Raul Zaffaroni, Jos
Henrique Pierangeli, Ren Ariel Dotti, Cirino dos Santos, e aquela que
e-JTJ - 00
977
STF, RE 453.000, rel. Min. Marco Aurlio, j. 4.4.3013, v.u.

Acesso ao Sumrio
37
afirma a adequao do instituto Constituio Federal, porquanto atende

ao princpio da individualizao da pena, defendida por Reale Jnior,
Guilherme de Souza Nucci, Ivanir Nogueira Itajiba e Celso Delmanto.
Embora reconhea a importncia acadmica da discusso, certo que a
jurisprudncia do Supremo tem revelado ptica semelhante da segunda,
conforme se extrai dos seguintes julgados:
HABEAS CORPUS. PENAL. REINCIDNCIA. BIS IN IDEM.
INOCORRNCIA. A pena agravada pela reincidncia no configura
bis in idem. O recrudescimento da pena imposta ao paciente resulta de
sua opo por continuar a delinquir. Ordem denegada. (Segunda Turma,
Habeas Corpus n 91.688/RS, relator Ministro Eros Grau, Dirio da
Justia eletrnico de 26 de outubro de 2007.)
Habeas corpus. - A pena agravada em funo da reincidncia no
representa bis in idem. - A presuno de inocncia no impede que
a existncia de inquritos policiais e de processos penais possam ser
levados conta de maus antecedentes. Habeas corpus indeferido.
(Primeira Turma, Habeas Corpus n 73.394/SP, relator Ministro Moreira
Alves, Dirio da Justia de 21 de maro de 1997.)
PENAL. PROCESSUAL PENAL. HABEAS CORPUS. TRFICO DE
ENTORPECENTES. REINCIDNCIA. AGRAVAMENTO DA PENA
PELO TRIBUNAL A QUO. I. - Reconhecida a reincidncia, vista da
certido de antecedentes criminais constante dos autos, o Tribunal a
quo, dando provimento ao recurso de apelao do Ministrio Pblico,
agravou corretamente a pena aplicada pelo juzo de primeiro grau. II. H.C. indeferido. (Segunda Turma, Habeas Corpus n 74.746/SP, relator
Ministro Carlos Velloso, Dirio da Justia de 11 de abril de 1997).
(...)
Por tudo, surge constitucional o instituto existente desde a poca do
Imprio da reincidncia, no se podendo, a partir de exacerbao do
chamado garantismo penal, olvidar o sistema, desmantelando-o no ponto
consagrador da cabvel distino, tratando-se desiguais de forma igual. A
regncia da matria, harmnica com a Constituio Federal, circunscrevese a oportuna, sadia, razovel e proporcional poltica normativa criminal
e envolve, em rpida contagem, mais de vinte institutos penais, conforme
referido.37
No h, ainda, falar-se em bis in idem entre as majoraes decorrentes do
reconhecimento de maus antecedentes e da reincidncia, porque condenaes
distintas devidamente certificadas nos autos fundamentaram aumentos diversos
Acesso ao Sumrio
978
e-JTJ - 00
da pena, em estrita observncia ao sistema trifsico de fixao da pena.1

Diferente seria o caso se uma mesma condenao justificasse dois aumentos
sucessivos.
Finalmente, mantenho os regimes prisionais impostos.
Observo, neste ponto, que A. j foi por demais beneficiado com fixao
de regime semiaberto. A meu ver, o regime inicial fechado o nico aplicvel
a autores de roubo, ainda que primrios e independentemente do montante da
pena imposta, mxime se qualificada a infrao.
Diante da franca desfavorabilidade das circunstncias judiciais e da
comprovada reincidncia de A. e W., tenho que deva ser mantida a imposio de
regime fechado e o afastamento da substituio de pena aplicadas na r. sentena,
eis que tais benesses se mostram insuficientes represso e preveno do crime
praticado.
Some-se a tais circunstncias meu entendimento, inmeras vezes
manifestado, pela necessidade de se fixar regime inicial mais gravoso, diante do
fato do ilcito de receptao ser matriz de crimes patrimoniais. Nesse sentido,
veja-se a ementa de julgado da antiga 7 Cmara do extinto Tribunal de Alada
Criminal do Estado, a seguir transcrita:
Receptao Matriz dos crimes patrimoniais Necessidade de enrgica
reprovao e eficaz preveno Insuficincia de regime diverso do fechado.
Matriz dos crimes contra o patrimnio, a receptao radicalmente
incompatvel com substituio por restritiva, ou, por outras palavras, no
socialmente recomendvel (CP, art. 44, 3). (Apelao-Recluso, n
1.240.087-7, j. em 19/04/2001).
Nada h, assim, a reparar na r. deciso recorrida.
Destarte, pelo meu voto, proponho, afastada a preliminar, que se negue
provimento aos recursos.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 006914224.2012.8.26.0050, da Comarca de So Paulo, em que so apelantes WESLLEY
LOPES MOTTA DE TOLEDO, ALEXANDRE OLIVEIRA DE CAMPOS
BUENO e DOUGLAS RIBEIRO DO NASCIMENTO, apelado MINISTRIO
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento ao apelo de
1
Cf. artigo 68 do Cdigo Penal.

e-JTJ - 00
979
Ementa:
Roubo
majorado.
Configurao.
Materialidade e autoria demonstradas, corroboradas
pela confisso judicial dos rus. Delito consumado.
Inverso da posse. Condenao mantida. Causa
de aumento referente ao concurso de agentes bem
reconhecida. Majorante referente ao emprego de
arma que, todavia, no subsiste. Laudo que comprova
a inaptido para disparo. Pena. Reajuste. Aumento
de 1/3 na terceira etapa da dosimetria, pela causa de
aumento do concurso de agentes. Concurso formal.
Acrscimo reduzido para 1/5 por se tratar de trs
delitos. Pena total reduzida para 6 anos, 4 meses e
24 dias de recluso, mais 15 dias-multa. Imposio
do regime inicial semiaberto. Apelo parcialmente
provido para esse fim.

Acesso ao Sumrio
VOTO
1. WESLLEY LOPES MOTTA DE TOLEDO (RG n 49.707.045),
ALEXANDRE OLIVEIRA DE CAMPOS BUENO (RG n 42.407.726)
e DOUGLAS RIBEIRO DO NASCIMENTO (RG n 49.095.250) foram
denunciados e regularmente processados, como incursos no artigo 157, 2, I e
II, do CP, porque, no dia 19 de julho de 2012, por volta das 00h14min, na Avenida
Fiorelli Peccicacco, n 1109, nesta Capital, previamente ajustados, agindo em
concurso e com identidade de propsitos, mediante grave ameaa exercida com
emprego de arma de fogo, do tipo revlver, calibre 22, marca Rossi, n 7175,
de uso permitido, subtraram, para eles, da Pizzaria Piarella, a quantia de R$
98,55 (noventa e oito reais e cinquenta e cinco centavos) em espcie; de D. S.
M., uma carteira contendo todos os seus documentos pessoais (CIC, carteira de
identidade, certides de nascimento e de casamento), e de A. S.C. um aparelho
celular da marca Samsung, avaliado em R$ 400,00 (quatrocentos reais).
Pela r. sentena de fls. 161/174 proferida pelo MM. Juza de Direito da 8
WESLLEY LOPES MOTTA DE TOLEDO e deram parcial provimento aos

recursos ALEXANDRE OLIVEIRA DE CAMPOS BUENO e DOUGLAS
RIBEIRO DO NASCIMENTO, nos termos do acrdo. v.u., de conformidade
com o voto do Relator, que integra este acrdo.
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores PEDRO
MENIN (Presidente) e ALBERTO MARIZ DE OLIVEIRA.
OTVIO DE ALMEIDA TOLEDO, Relator
Acesso ao Sumrio
980
e-JTJ - 00
Vara Criminal da Comarca do Foro Central da Comarca da Capital, Dr. Tnia

Magalhes Avelar Moreira da Silva, foi a ao julgada procedente, sendo os rus
condenados, nos termos da denncia, s penas de 8 (oito) anos de recluso, mais
20 (vinte) dias-multa, no piso.
Inconformados, recorreram, pugnando pela reforma do julgado.
WESLLEY, representado pela Defensoria Pblica, pleiteia, em sntese, o
afastamento da causa de aumento referente ao emprego de arma, porquanto no
houve apreenso tampouco percia; o acrscimo de apenas 1/3 na terceira etapa,
pelas majorantes; o aumento na frao de 1/5, em vez de 1/3, pelo concurso
formal; e a fixao do regime inicial semiaberto (fls. 195/214). DOUGLAS
requer o aditamento da denncia, a fim de que conste que o delito foi tentado,
e no consumado, expedindo-se o competente alvar de soltura em favor do
ru. Subsidiariamente, pugna pela diminuio da pena, e pela fixao do regime
aberto (fls. 248/253). ALEXANDRE, por seu turno, pleiteia o reconhecimento
do crime continuado, em vez do concurso formal de crimes, o abrandamento da
pena e a imposio de regime inicial menos gravoso (fls. 260/270).
Contrariados os recursos (fls. 272/283), o parecer da douta Procuradoria
Geral de Justia, subscrito pelo culto Dr. Fbio Antnio Pineschi, foi pelo integral
provimento do apelo interposto pela Defensoria, bem como pela retificao das
penas impostas a WESLLEY, DOUGLAS e ALEXANDRE para 6 anos e 4
meses de recluso, em regime inicial semiaberto, mais o pagamento de 20 diasmulta, pela prtica de infrao prevista no art. 157, 2, II (por trs vezes), c. c.
art. 70, ambos do CP (fls. 285/291).
o relatrio.
2. Os recursos merecem parcial provimento.
Materialidade e autoria demonstradas, corroboradas pela confisso dos
rus (mdia digital de fls. 160), de rigor era a condenao pelo crime de roubo,
contra a qual sequer se insurgiram os apelantes.
Consta dos autos que, na ocasio, os rus, aps combinarem a prtica de
roubo mo armada, dirigiram-se no veculo GM/Corsa Wind, de placas DHG0897/Osasco, de propriedade do acusado ALEXANDRE, e por ele conduzido,
Pizzaria Piarella; ali, aps ALEXANDRE estacionar o veculo, enquanto
permaneceu na sua direo, a fim de assegurar a DOUGLAS e WESLLEY fuga
com o proveito do crime, dando-lhes, ainda, apoio moral, ingressaram estes na
pizzaria, momento em que DOUGLAS, empunhando um revlver, anunciou
s vtimas D. e A., que se encontravam trabalhando no local, voz de assalto,
de tal modo reduzindo-os impossibilidade de resistncia; ato contnuo, o
prprio DOUGLAS subtraiu de A. o aparelho celular da marca Samsung, e
WESLLEY, por sua vez, subtraiu da vtima D. sua carteira contendo todos os
seus documentos pessoais e carto de crdito e, do caixa do estabelecimento, a
e-JTJ - 00
981
Acesso ao Sumrio

quantia de R$ 98,55 (noventa e oito reais e cinquenta e cinco centavos).

Em seguida, DOUGLAS e WESLLEY embarcaram novamente no
veculo GM/Corsa, momento em que ALEXANDRE empreendeu fuga do local.
Logo aps, alguns policiais militares, em patrulhamento, ao passarem defronte
pizzaria, foram informados pelas vtimas sobre o roubo ocorrido instantes antes
e as caractersticas dos roubadores.
Os milicianos, ento, passaram a patrulhar a regio, avistando em
determinado momento o veculo GM/Corsa Wind, placas DHG-0897/Osasco,
com trs indivduos em seu interior, trafegando pela Avenida Tardielo Latuci,
instante em que, em virtude da atitude suspeita como se comportavam, resolveram
abord-los, encontrando jogado no cho do veculo, do lado do passageiro
dianteiro, a quantia de R$ 98,55 em espcie, o aparelho celular Samsung da
vtima A. em poder de DOUGLAS e o revlver em poder de WESLLEY.
No h que se falar em crime tentado.
No obstante a inexpressividade do lapso entre a fuga e a priso em
flagrante, o crime se consumou com a inverso da posse da coisa subtrada. Isto
porque o roubo se aperfeioa no instante em que os agentes se tornam, mesmo
que por pouco tempo, possuidores do objeto do delito.
Esse o entendimento consolidado, inclusive, no Supremo Tribunal Federal:
A jurisprudncia desta Corte tem entendido que a consumao do roubo ocorre
no momento da subtrao, com a inverso da posse da res, independentemente,
portanto, da posse pacfica e desvigiada da coisa pelo agente (HC n 96.696/
SP, 1a Turma, Rel. Min. Ricardo Lewandowski, DJE 05.06.09, pp. 00571, VM).
Ainda, parte dos bens subtrados (a bolsa e o dinheiro da ofendida D.) no
foram recuperados.
3. caso, contudo, de se afastar a majorante referente ao emprego de arma.
Isto porque, conforme bem ponderou o douto Procurador de Justia oficiante, o
laudo pericial da arma constatou que o artefato no tinha potencialidade lesiva,
uma vez que suas articulaes esto defeituosas, e seu co fraturado (fls. 234).
Assim que, por lhe faltar poder vulnerante, equipara-se ao simulacro de
arma, sendo entendimento j sedimentado nesta Colenda Cmara, na esteira de
remansosa jurisprudncia, que este no enseja o reconhecimento da causa de
aumento prevista no inciso I do 2 do artigo 157 do CP.
4. Assiste parcial razo s Defesas dos apelantes, ademais, no tocante
fixao da reprimenda.
A pena-base foi fixada no mnimo, razo pela qual, na segunda fase da
dosagem, impossvel era sua reduo aqum desse quantum, embora incidentes
as atenuantes da menoridade (para os rus WESLLEY e DOUGLAS) e confisso
(para os trs) (Smula 231, do STJ).
Acesso ao Sumrio
982
e-JTJ - 00
Na terceira etapa, a frao aplicada para a majorao, sendo duas as causas

de aumento, foi de metade, o que, com a devida vnia, carece de fundamentao
vlida.
Afastada a causa de aumento do emprego de arma, tendo em vista a
inoperncia do artefato de que fizeram uso os apelantes, fao incidir a frao de
1/3 na terceira etapa da dosimetria sobre a pena mnima, totalizando o montante
parcial de 5 anos e 4 meses de recluso, mais 13 dias-multa.
Por fim, bem configurado o concurso formal de delitos.
No h que se falar, in casu, de continuao delitiva, eis que o patrimnio
da Pizzaria e das duas vtimas, D. e A., foram afetados durante ao nica,
desdobrada em atos de ameaa e subtrao.
No tocante ao concurso formal, mostra-se de fato mais adequado o
aumento de 1/5, em vez de 1/3 operado na r. sentena, eis que trs foram as
infraes praticadas (confira-se, nesse sentido, a tabela fornecida por Flvio
Monteiro de Barros: para 2 crimes, aumenta-se a pena em um sexto; para 3
delitos, eleva-se em um quinto; para 4 crimes, aumenta-se em um quarto; para
5 crimes, eleva-se em um tero; para 6 delitos, aumenta-se na metade; para 7
ou mais crimes, eleva-se em dois teros, em Direito Penal Parte Geral, p. 447).
A pena resulta, assim, no montante final de 6 (seis) anos, 4 (quatro) meses
e 24 (vinte e quatro) dias de recluso, e 15 (quinze) dias-multa, no piso. Deixo
de aplicar a pena de multa de acordo com o disposto no artigo 72 do CP, pela
vedao reformatio in pejus.
Por fim, diminudas as penas dos apelantes, e consideradas a primariedade,
menoridade e confisso judicial, bem como a ausncia de circunstncias judiciais
desfavorveis, o regime inicial de cumprimento da pena deve ser o semiaberto,
nos termos do art. 33, 2, do CP, e nos termos das Smulas 718 e 719, do STF,
e 440, do STJ.
5. Diante do exposto, pelo meu voto, dou integral provimento ao apelo
de WESLLEY LOPES MOTTA DE TOLEDO e parcial provimento aos apelos
de ALEXANDRE OLIVEIRA DE CAMPOS BUENO e DOUGLAS RIBEIRO
DO NASCIMENTO para fixar suas penas em 6 (seis) anos, 4 (quatro) meses
e 24 (vinte e quatro) dias de recluso, mais 15 (quinze) dias-multa, no piso,
bem como fixar o regime inicial semiaberto, mantida, no mais, a r. sentena
condenatria.
ACRDO
e-JTJ - 00
983
89.2009.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que apelante MINISTRIO

PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO, so apelados FRANKLIN
VASCONCELOS PAULO, EWERTON CARVALHO DA CRUZ e ALEX
SANTOS FRANA. (Voto n 14.601)
ministerial para condenar os apelados Franklin Vasconcelos Paulo, Ewerton
Carvalho da Cruz e Alex Santos Frana como incursos no artigo 157, pargrafo
2, inciso II, combinado com o artigo 70, caput (por duas vezes), ambos do
Cdigo Penal, s penas em 6 (seis) anos, 2 (dois) meses e 20 (vinte) dias de
recluso, em regime inicial fechado, e 15 (quinze) dias-multa, no valor unitrio
mnimo. Comunique-se incontinenti. V.U., de conformidade com o voto do
MOREIRA DA SILVA (Presidente), LOURI BARBIERO E IVO DE ALMEIDA.
MOREIRA DA SILVA, Presidente e Relator
Ementa: Apelao Criminal - Sentena condenatria
pelos crimes de furto - Recurso do Ministrio
Pblico objetivando a condenao dos apelados
pelos crimes de roubo, como descrito na inicial Autoria e materialidade bem demonstradas - Crimes
cometidos mediante grave ameaa - Penas-base
fixadas no mnimo, aumentadas de 1/3 (um tero),
pela qualificadora do concurso de pessoas, e 1/6 (um
sexto), em razo do concurso formal - Fixado o regime
fechado - Recurso provido.

Acesso ao Sumrio
VOTO
1. Ao relatrio da r. sentena monocrtica da lavra do MM. Juiz de
Direito Dr. Andr Carvalho e Silva de Almeida, acrescenta-se que, por infrao
ao artigo 155, pargrafo 4, inciso IV, por duas vezes, combinado com o artigo
70, caput, ambos do Cdigo Penal, foram condenados Franklin Vasconcelos
Paulo, Ewerton Carvalho da Cruz e Alex Santos de Frana, cada qual s
penas de 2 (dois) anos e 4 (quatro) meses de recluso, em regime inicial aberto,
e 30 (trinta) dias-multa, no valor unitrio mnimo, substitudas as privativas de
liberdade por duas restritivas de direitos, consistentes em prestao de servios
comunidade e pagamento de 10 (dez) dias-multa.
Irresignado, recorre o Ministrio Pblico. Alegando que os crimes
Acesso ao Sumrio
984
e-JTJ - 00
foram cometidos com o emprego de grave ameaa, pugna pela condenao dos
apelados, nos termos da inicial, e pela fixao de regime fechado.
Processado e contra-arrazoado o recurso, em que os apelados opinam pelo
improvimento, manifesta-se a d. Procuradoria Geral de Justia pelo provimento.
o relatrio.
2. O recurso est em vias de ser provido, respeitado o entendimento do
culto Magistrado sentenciante.
Com efeito, os apelados foram denunciados pelo crime de roubo, porque,
no dia 20 de novembro de 2008, por volta das 20:00 horas, no cruzamento
da Travessa Carneiro e Rua Vergueiro, na Comarca de So Paulo, agindo em
concurso e previamente conluiados, subtraram, em proveito de todos, mediante
grave ameaa contra as vtimas Lucas Wauke Ida e Karina Chaves Gomes, do
primeiro, uma mochila de cor preta contendo em seu interior material escolar
e um aparelho celular da marca Motorola e, da segunda, uma mochila de cor
verde contendo em seu interior cinco CDs, material escolar e uma blusa de
moleton (fls. 01-D/02-D).
Aps o processamento, os apelados foram condenados pelos crimes
de furto, pois o MM. Juiz sentenciante concluiu que a subtrao se deu sem
emprego de violncia ou grave ameaa.
Da r. sentena, o Ministrio Pblico recorreu pleiteando a condenao
dos rus pelos crimes descritos na inicial.
Pois bem. Segundo o apurado, na data e local dos fatos, as vtimas
permaneciam na via pblica, quando foram cercadas pelos apelados que, aps
proferirem ameaas, passaram a exigir seus pertences. Na posse das rei furtivae,
abandonaram o local (fls. 01-D/02-D).
Com efeito, a materialidade do delito apresenta-se cumpridamente
demonstrada no apenas pelos autos de priso em flagrante (fls. 02/10) e
de exibio, apreenso e entrega (fls. 15/16), seno tambm pela prova oral
encartada aos autos.
A autoria, por igual, emerge bem elucidada.
Na delegacia, os apelados confessaram que, na data dos fatos, ingeriram
bebida alcolica em um show da conscincia negra que se realizou na Praa da
S e, em razo disso, passaram a andar pelas ruas do centro quando avistaram
as vtimas e resolveram subtrair-lhes as mochilas para conseguirem dinheiro
para voltarem s suas residncias na Zona Leste. Ademais, asseveraram que no
utilizaram de fora fsica, mas somente exigiram a entrega dos produtos (fls.
08/10).
Em Juzo, relataram a mesma dinmica dos fatos e apenas acrescentaram
e-JTJ - 00
985

Acesso ao Sumrio
1
Julgados do TACRIM, Ed. Lex, vol. 95/268. Em igual sentido, convm conferir: Boletim Mensal
de Jurisprudncia do Tribunal de Alada Criminal do Estado de So Paulo ns. 35/24 e 47/21; apelaes ns.
576.063/0 e 576.467/1 - esta da 9 Cmara, j. 23.8.89, rel. Marrey Neto; e ainda, RDJTACRIM 2/236 e 3/156
etc.
que pegaram as mochilas das vtimas e saram correndo (fls. 113/114, 116/117
e 119/120).
Bem de ver que a parcial confisso dos apelados encontrou ressonncia
nos depoimentos prestados pelas vtimas e pelo policial militar em Juzo. No
entanto, a despeito da afirmao dos rus em sentido contrrio, verifica-se que
a grave ameaa restou cabalmente provada, consoante se dessume do acervo
probatrio produzido nos autos, mxime sob o crivo do contraditrio.
A vtima, L. W. I., afirmou que estava na companhia de Karina, na
esquina da Rua Vergueiro, quando trs indivduos se aproximaram e anunciaram
o assalto, ordenando que entregassem as mochilas, o que realmente foi feito (fls.
106/107).
J a vtima K. C. G, que apresentou a mesma narrativa dos fatos, somente
acrescentou que os trs indivduos que os abordaram disseram que estavam
armados no momento em que anunciaram o assalto. Ademais, reconheceu, com
segurana, o ru Alex como sendo um dos roubadores (fls. 108/109).
Importante registrar que as vtimas prestaram depoimentos srios,
coerentes, convergentes e convincentes. E mais. A palavra das vtimas, em caso
de roubo, reveste-se de irrecusvel valia, mormente porque tais pessoas, por
no conhecerem os criminosos e terem sofrido a ao delituosa, buscam tosomente descrever os fatos e no tm interesse em acusar falsamente inocentes.
No se pode olvidar, nesse passo, que em sede de crimes patrimoniais, o
entendimento que segue prevalecendo, sem nenhuma razo para retificaes,
no sentido de que a palavra da vtima preciosa, pois, diante de agentes do
crime desconhecidos, a sua nsia dizer a verdade quanto ao fato e quanto ao
seu autor (Julgados do TACRIM, Ed. Lex, vol. 60/323), no mentirosamente
incriminar inocentes, a quem nenhuma razo, aparente ou concreta, teria para
dizer criminosos1, consoante tem proclamado iterativamente a jurisprudncia.
Robustecendo, mais ainda, o quadro probatrio, o policial militar Eglis
de Toledo asseverou que estava em patrulhamento na data dos fatos, quando
avistou trs indivduos em atitudes suspeitas, abordou-os e, como apresentaram
informaes divergentes sobre as mochilas, conduziu-os delegacia. Aps
entrar em contato com a me de uma das vtimas por conta do encontro de um
celular com o ru, foram reconhecidos pelas vtimas como sendo as pessoas que
chegaram gritando, anunciaram o assalto e subtraram as mochilas (fls. 110/111).
Cumpre ressaltar que o depoimento do policial militar merece inteira
acolhida, j porque ele no conhecia os acusados e no tinha motivo para
incrimin-los, se no tivesse mesmo apreendido com eles as coisas subtradas;
Acesso ao Sumrio
986
e-JTJ - 00
j porque prestou depoimento uniforme e harmnico quanto aos pontos

fundamentais do acervo probatrio, de modo a elucidar convincentemente a
verdade dos fatos; j porque no h prova de m-f ou suspeita de falsidade; j
porque inexiste razo para desprestigiar agentes pblicos quando comparecem
perante a Justia a fim de prestar contas de suas atividades.
Bem a propsito, j se decidiu que a simples condio de policial, segundo
a Suprema Corte (RTJ 68/64), no torna a testemunha impedida ou suspeita.
Em RT 530/372, por outro lado, j se decidiu ser inaceitvel a preconceituosa
alegao de que o depoimento policial deve ser sempre recebido com reservas,
porque parcial. O policial no est legalmente impedido de depor e o valor
do depoimento prestado no pode ser sumariamente desprezado. Como todo
e qualquer testemunho deve ser avaliado no contexto de um exame global
do quadro probatrio (no mesmo sentido RT 574/401, 588/513, 591/313,
594/332, 594/392, 597/330, 609/394, 610/369, 614/275, 616/286,634/276 e
654/278; JUTACRIM 83/454, 95/101 e 96/230).2
E mais: Os depoimentos policiais devem ser cridos at prova em
contrrio. No teria sentido o Estado credenciar agentes para exercer servio
pblico de represso ao crime e garantir a segurana da sociedade e ao depois
negar-lhes crdito quando fossem dar conta de duas tarefas no exerccio de
funes precpuas.3
Outrossim, de se salientar que o crime foi cometido mediante grave
ameaa consistente no s na superioridade numrica dos agentes que o
perpetraram, como tambm na circunstncia de eles terem abordado as vtimas
gritando para que entregassem seus pertences e, como relatado pela vtima K. C.
G., informando que estariam armados.
Ora, inegvel que as vtimas se sentiram ameaadas no momento da
prtica delitiva. Entregaram seus pertences aos apelados, certamente em razo
do temor que sentiram.
Nesse sentido, o entendimento do Colendo Superior Tribunal de Justia:
PENAL.
RECURSO
ESPECIAL.
ROUBO. APELAO.
DESCLASSIFICAO PARA FURTO SIMPLES. VIOLNCIA E
GRAVE AMEAA. I - Hiptese em que no se questiona a dinmica
dos fatos, restando definido no v. acrdo guerreado, de maneira clara
e ausente de dvidas, que o recorrido, no momento da subtrao do
veculo, ameaou atirar na vtima caso no ficasse quieta. II - Para
a configurao do crime de roubo necessrio haver o emprego de
violncia ou grave ameaa contra a vtima. Entretanto, a violncia no
2
Apelao Criminal n 726.557/8-7 Cmara de Frias - Rel. Juiz Luis Ambra - v.u., j. de 22.07.93,
cit. in RJDTACRIM 19/96.
3
RDTJRJ 7/287.
e-JTJ - 00
987
REsp 951841/SP, relator: Ministro Flix Fischer, Quinta turma, Julgado em 27/09/2007.
Acesso ao Sumrio
precisa ser de tal gravidade a ponto de ensejar leses corporais, como

nas vias de fato. Ademais, a grave ameaa pode ser empregada de forma
velada, configurando-se, isso sim, pelo temor causado vtima, o que
leva a permitir que o agente promova a subtrao sem que nada possa a
pessoa lesada fazer para impedi-lo. (Precedentes). III - Dito em outras
palavras, a grave ameaa a violncia moral, a promessa de fazer
mal vtima, intimidando-a, atemorizando-a, viciando sua vontade
de modo a evitar um eventual reao (Luiz Rgis Prado in Curso de
Direito Penal Brasileiro - Vol. 2, Ed. RT, 5 edio, 2006, pg. 418).
necessrio que a ameaa seja bastante para criar no esprito da vtima
o fundado receio de iminente e grave mal, fsico ou moral (Nelson
Hungria in Comentrios ao Cdigo Penal - Vol. VII, Ed. Forense, 4
edio, 1980, pg. 54). No se exige, contudo, o propsito, por parte do
agente, de cumprir verdadeiramente a ameaa, nem que ela possa ser
cumprida, basta que, no caso concreto, ela seja idnea para constranger
e intimidar o ofendido (Heleno Cludio Fragoso in Lies de Direito
Penal Parte Especial - Vol. 1, Ed. Forense, 11 edio, 1995, pg. 20).
Ainda, fatores ligados vitima (v.g.: sexo, idade, condio social e de
sade, etc) devem, no caso concreto, serem sopesados para que se possa
aquilatar o grau de temibilidade proporcionado pela conduta do agente.
Recurso especial provido.4
HABEAS
CORPUS.
ROUBO
MAJORADO
TENTADO.
DESCLASSIFICAO PARA O DELITO DE FURTO.
IMPOSSIBILIDADE.
GRAVE
AMEAA
CONFIGURADA.
NECESSIDADE DE REVOLVIMENTO FTICO-PROBATRIO.
IMPROPRIEDADE DA VIA ELEITA. TENTATIVA. QUANTUM
DE REDUO DA PENA. ITER CRIMINIS PERCORRIDO.
FUNDAMENTAO CONCRETA E IDNEA. EXECUO.
PENA INFERIOR A 4 ANOS DE RECLUSO. REINCIDNCIA.
CIRCUNSTNCIAS JUDICIAIS DESFAVORVEIS. IMPOSIO
DA FORMA MAIS GRAVOSA DEVIDAMENTE JUSTIFICADA.
CONSTRANGIMENTO ILEGAL NO EVIDENCIADO. 1. Verificado
que houve o anncio de assalto em circunstncias capazes de configurar
a grave ameaa, suficiente, pois, para tipificar o crime de roubo, no h
como prosperar o pleito de desclassificao para o delito de furto, como
pretendido. 2. Consoante reiteradamente tem decidido este Superior
Tribunal, para entender-se de forma diversa, desclassificando a conduta
do paciente para o delito de furto, seria necessrio o revolvimento do
conjunto ftico- probatrio amealhado aos autos, o que invivel
na via estreita do habeas corpus, de cognio sumria. 3. Segundo o
Acesso ao Sumrio
988
e-JTJ - 00
entendimento deste Superior Tribunal, o quantum de diminuio da

pena pela tentativa deve considerar o iter criminis percorrido pelo agente,
ou seja, a reduo de pena deve ser menor se o agente chegou prximo
consumao do delito. 4. No obstante a imposio de reprimenda em
patamar inferior a 4 anos de recluso, verifica-se que o estabelecimento
do regime fechado para o incio do cumprimento da sano reclusiva se
encontra devidamente justificado, com base na especificidade do caso
sub examine, haja vista a reincidncia do paciente e a negatividade de
circunstncia judicial (maus antecedentes). 5. Ordem denegada.5
Impende observar, ainda, que a qualificadora prevista no artigo 157,
pargrafo 2, inciso II, do Cdigo Penal est bem delineada nos autos, decorrendo
do seguro conjunto probatrio, em especial da confisso dos apelados e da
palavra das vtimas e do policial, a indicar que os apelados agiram em concurso
e com unidade de propsitos obteno do mesmo resultado.
Por outro lado, de fcil percepo estar-se frente do denominado
concurso formal de crimes, na medida em que os apelados, mediante uma nica
ao, por via da qual exerceram grave ameaa sobre as vtimas, praticaram, num
mesmo contexto ftico, duas violaes possessrias, sendo-lhes nitidamente
compreensvel e cognoscvel que estavam a atacar patrimnios diversos e
distintos, a teor do comando emergente do artigo 70 do Cdigo Penal.
Valioso, a propsito, o esclio do eminente Prof. Damsio Evangelista
de Jesus, segundo o qual responde por roubos em concurso formal o sujeito
que, num s contexto de fato, pratica violncia ou grave ameaa contra vrias
pessoas, produzindo multiplicidade de violaes possessrias.6
Nessa mesma linha principiolgica, extrai-se da jurisprudncia:
No roubo mltiplo, caracteriza-se o concurso formal se os crimes
foram praticados num mesmo contexto ftico contra mais de uma vtima.7
Crime de roubo, praticado no mesmo contexto ftico, contra vtimas
diferentes, constitui concurso ideal e no crime continuado. Precedentes do
STF e do STJ.8
Destarte, porque suficientemente provadas a materialidade e a autoria
resultantes das aes tpicas - sob os aspectos objetivo e subjetivo -, antijurdicas
e culpveis, sem qualquer causa de excluso da ilicitude ou da culpabilidade,
mesmo inarredvel o provimento condenatrio nos termos postulados na
denncia, pelos crimes de roubo.
Passa-se dosagem das penas.
5
HC 174261/SP, Relator: Ministro Sebastio Reis Jnior, Sexta Turma, Julgado em 14/02/2012.
TACRIM/SP, RT 761/636, Rel. Juiz Osny de Souza.
6
8
Direito Penal, P.E., So Paulo, Saraiva, 5 Edio, 1983, 2 volume, p. 359.

STJ, 5 T. HC 10.452, Rel. Min. Felix Fischer, DJU de 20.03.2000, pg. 84.
e-JTJ - 00
989
RJDTACRIM 6/140-141.
Acesso ao Sumrio
Os apelados so primrios, possuidores de bons antecedentes e no se

vislumbra nos autos a presena de outras circunstncias judiciais desfavorveis,
razo pela qual se impem as penas-base no mnimo legal: 4 (quatro) anos de
recluso e 10 (dez) dias-multa.
Ademais, fixadas como bsicas as mnimas previstas no tipo penal
vulnerado, a atenuante da confisso espontnea no pode ser considerada, visto
que ... conforme jurisprudncia pacfica, as atenuantes, entre as quais a
da menoridade penal, no permitem a reduo da pena abaixo do mnimo
previsto na lei para o crime (RTJ 104/736, RT 541/142, 537/412), a risco de
afronta do art. 59, II, do CP.9
Esse entendimento hoje est cristalizado na Smula n 231 do Colendo
Superior Tribunal de Justia: A incidncia da circunstncia atenuante no
pode conduzir a pena abaixo do mnimo legal.
Na terceira etapa, aplica-se o acrscimo de 1/3 (um tero), merc da causa
de aumento do concurso de agentes e 1/6 (um sexto) pelo concurso formal,
considerando-se que dois crimes de roubo foram perpetrados, da obtendo-se a
pena definitiva, para cada ru, de 6 (seis) anos, 2 (dois) meses e 20 (vinte) dias
de recluso, mais 15 (quinze) dias-multa, no valor unitrio mnimo, afigurandose de todo proporcionais, adequadas e suficientes reprovao e preveno dos
crimes.
Por derradeiro, faz-se imperiosa a fixao do regime prisional fechado
para o desconto das penas corporais, j que se trata de crimes perpetrados em
via pblica, em concurso de agentes, tudo a revelar condutas concretamente
graves e denotadoras da ousadia e periculosidade dos apelados, merecedores,
por isso mesmo, de maior permanncia no crcere, at mesmo para reflexo e
arrependimento, em perfeita consonncia com a regra inscrita nos artigos 33,
3 e 59, ambos do Cdigo Penal.
3. Pelo exposto, d-se provimento ao recurso ministerial para condenar
os apelados Franklin Vasconcelos Paulo, Ewerton Carvalho da Cruz e Alex
Santos Frana como incursos no artigo 157, pargrafo 2, inciso II, combinado
com o artigo 70, caput (por duas vezes), ambos do Cdigo Penal, s penas em
6 (seis) anos, 2 (dois) meses e 20 (vinte) dias de recluso, em regime inicial
fechado, e 15 (quinze) dias-multa, no valor unitrio mnimo. Comunique-se
incontinenti.
990
e-JTJ - 00
Acesso ao Sumrio
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 001816040.2011.8.26.0050, da Comarca de So Paulo, em que apelante DANIEL
ALVES DE SOUZA, apelado RENATO FIORATTI FERREIRA e Apelado/
Apelante MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: POR MAIORIA DE VOTOS,
DERAM PROVIMENTO AO APELO MINISTERIAL PARA RECONHECER
A QUALIFICADORA DO EMPREGO DE ARMA DE FOGO E FIXAR O
REGIME FECHADO PARA O RU RENATO; NEGARAM PROVIMENTO AO
APELO DEFENSRIO E AFASTARAM DA R. SENTENA A IMPOSIO
DE REPARAO DE DANOS, NOS TERMOS QUE CONSTARO DO
ACRDO. VENCIDO EM PARTE O 3 JUIZ, DES. POAS LEITO, QUE
DECLARAR., de conformidade com o voto do Relator, que integra este
O julgamento teve a participao dos Desembargadores WALTER DE
ALMEIDA GUILHERME (Presidente), RIBEIRO DOS SANTOS E POAS
LEITO.
WALTER DE ALMEIDA GUILHERME, Presidente e Relator
Ementa: Recurso Ministerial - Petio de
interposio abrangente sendo as razes limitadas
ao regime prisional - Nos termos do artigo 576, do
Cdigo de Processo Penal: O Ministrio Pblico
no poder desistir de recurso que haja interposto
- Conhecimento integral do mrito - Pretenso de
reconhecimento da majorante do emprego de arma
de fogo e imposio de regime prisional fechado Cabimento - Apelo provido.
Recurso da defesa visando absolvio Inadmissibilidade - Prova robusta, roborada pelos
elementos de convico coligidos - Apelo indeferido,
inclusive no que se refere pretenso de afastamento
da majorante de privao de liberdade das vtimas,
ressaltando-se que estas ficaram no mnimo trinta
minutos em poder dos agentes.
Reparao de danos - Indenizao s vtimas pelos
prejuzos suportados (art. 387, IV, do CPP) - Questo
e-JTJ - 00
991
no debatida durante a instruo processual Inadmissibilidade - Ofensa aos princpios da ampla
defesa e do contraditrio - Indenizao afastada.
Acesso ao Sumrio

VOTO
No Juzo de Direito da 11 Vara Criminal da Capital, Renato Fioratti
Ferreira e Daniel Alves de Souza foram denunciados como incorrentes nas
penas do artigo 157, 2, incisos I, II e V (por duas vezes), na forma do artigo
70, ambos do Cdigo Penal, porque, agindo em concurso de agentes, contando
ainda com a participao de outros indivduos no identificados e mediante
grave ameaa exercida com o emprego de arma de fogo, subtraram para
proveito em comum, a quantia de 15.000,00 dlares, uma pasta de couro da
marca MC Neil, uma mala de viagem contendo seis latas de bebida da marca
Red Bull, trs cartes bancrios emitidos pelos Bancos BFA, Sol e Milnio, uma
corrente, um par de brincos e uma pulseira todos de ouro, vinte e quatro barras
de chocolate da marca Toblerone, vinte e uma unidades de cremes femininos,
seis unidades de perfumes, trs camisas, quatro calas e cinco vestidos longos
e ainda outros pertences no apreendidos da vtima Pena Capito; um aparelho
celular da marca Motorola, um aparelho celular sem marca da operadora Claro
pertencente vtima Osvaldo Cardoso Coelho.
Segundo a denncia, no dia 10 de maro de 2011, por volta das l7h50, a
vtima Pena retornava do Aeroporto de Guarulhos no txi conduzido pela vtima
Osvaldo e, ao pararem no semforo do cruzamento das Ruas Herval esquina
com Rua lvaro Ramos, foram abordados pelo corru Renato, que portando
arma de fogo se identificou falsamente como policial civil, dizendo que iria
efetuar a priso do passageiro (Pena) por porte de drogas, ordenou que a vtima
Osvaldo passasse para o banco traseiro e assumiu a direo do veculo, alegando
que os conduziria a um Distrito Policial. Momento em que outro indivduo no
identificado ingressou no veculo, sentando no banco traseiro.
Durante o percurso, as vtimas tiveram a liberdade restringida, os agentes
revelaram que se tratava de roubo e exigiram que a vtima Pena tirasse as roupas
para revist-lo, obrigando-o a entregar o envelope com os dlares e outros
pertences. Na oportunidade, subtraram os telefones celulares do ofendido
Osvaldo.
Na sequncia, os meliantes estacionaram o txi na Rua Sargento
Capistrano, seguidos pelos veculos VW/Gol, conduzidos pelo corru Daniel e
por outro conduzido pelo indivduo no identificado. Retiraram do porta-malas
as bagagens e colocaram parte no veiculo conduzido por Daniel, ordenando que
as vtimas permanecessem no txi. O comparsa no identificado colocou parte
da res e armas de fogo, no outro VW/Gol de cor escura. E empreenderam fuga.
Acesso ao Sumrio
992
e-JTJ - 00
O apelante Daniel, durante toda a empreitada criminosa se manteve

prximo, em um veculo VW/Gol, de cor verde, placas CLP 2379, dando guarida
ao, levando os agentes at o local da abordagem e seguindo-os, para posterior
fuga com as mercadorias subtradas. Do mesmo modo agiram os outros agentes
no identificados, que estavam no veculo VW/Gol de cor escura.
A Polcia Militar foi acionada. Milicianos em patrulhamento de rotina
pela na Rua Toledo Barbosa, avistaram o veculo VW/Gol, de cor verde, com
Daniel e Renato no seu interior, que empreenderam fuga, mas foram detidos
pelos policiais. A res, as armas e o outro veculo no foram localizados.
Realizada a instruo, foi a denncia julgada parcialmente procedente,
sendo os rus condenados por infrao ao artigo 157, 2, incisos II e V, por
duas vezes, c.c. artigo 70, ambos do Cdigo Penal. Renato Fioratti Ferreira ao
cumprimento de 06 anos e 05 meses de recluso, em regime inicial semiaberto,
e pagamento de 17 dias-multa, no piso. Daniel Alves de Souza para 07 anos,
05 meses e 25 dias de recluso, regime inicial fechado e pagamento de 18
dias-multa. Vedado o recurso em liberdade para ambos os rus. Fixado o valor
de R$40.000,00 do dano a ser reparado. Decretado o perdimento do veculo
apreendido se j encerrado o arrendamento mercantil existente (fls. 217/225).
Apela o representante do Ministrio Pblico buscando a total procedncia
(insurgindo-se contra o afastamento da qualificadora) e visando a imposio de
regime fechado para ambos os rus. Em suas razes pretende apenas a fixao
do regime inicial fechado para o apelado Renato Fioratti Ferreira (fls. 227 e
234/236).
Daniel Alves de Souza apela. Pleiteia absolvio pela insuficincia
probatria. Aponta falhas na realizao de seu reconhecimento e pretende
seja desconsiderada a palavra do policial militar que efetuou a sua priso.
Subsidiariamente o afastamento da majorante prevista no 2, V, do Cdigo
Penal, em razo do nfimo tempo que a vtima permaneceu em seu poder;
fixao da pena em seu patamar mnimo e concesso do regime semiaberto (fls.
232 e 239/242).
Apresentadas as contrarrazes (fls. 243/244 - corru Renato e 247/249
- Ministrio Pblico), seguiu-se parecer da ProcuradoriaGeral de Justia pelo
provimento do apelo ministerial e improvimento do apelo do corru Daniel (fls.
261/267).
o relatrio.
O representante do Ministrio Pblico ao interpor o seu recurso,
manifestou seu inconformismo com relao ao afastamento da qualificado do
emprego de arma de fogo, bem como pleiteando a imposio de regime fechado
para os rus. Contudo, se limitou a pleitear o regime fechado para o ru Renato.
Diante disso, como preleciona o artigo 576, do Cdigo de Processo Penal:
e-JTJ - 00
993
Acesso ao Sumrio

O Ministrio Pblico no poder desistir de recurso que haja interposto,

fica devolvido o conhecimento integral do mrito.
A Comisso que elaborou o Regimento Interno do Tribunal de Justia de
So Paulo, a qual, honrosamente, integrei, nele fez inserir o artigo 252, como
forma de agilizar os julgamentos, deixando este relator, inutilmente, de afirmar,
por outras palavras, o que constou da sentena.
o caso dos autos, no qual o MM. Juiz, com proficincia, proferiu
deciso condenatria, luz de provadas, suficientemente, materialidade (fls.
16/21 - boletim de ocorrncia; 22/24 - auto de exibio e apreenso; laudos de
peas apreendidas: fls. 131/133 - pasta de couro, 134/135 - colares, 148/150
- jaqueta de proteo balstica semelhante a cor padro utilizada pela Guarda
Civil Metropolitana e peas de vesturio, 151/153 - aparelho celular, 154/156 relgio e 204/206 - aparelho automotivo GPS) e autoria, por toda a prova oral
produzida.
O apelante Daniel, na polcia preferiu o silncio. Em Juzo, afirmou
que foi abordado pelos policiais quando ele e o comparsa vinham da Santa
Ifignia, e aps informarem que tinham passagem policial foram detidos. Disse
desconhecer os fatos narrados na denncia (fls. 12 e 176/178).
O apelado Renato, igualmente na polcia, permaneceu silente. Em Juzo,
negou a imputao. Nada declinando sobre a ao criminosa. Apenas confirmou
que ambos foram abordados por estarem no Gol verde (fls. 11 e 179/182).
O taxista, e vtima, Osvaldo Cardoso Coelho, na fase inquisitorial e em
Juzo, declara sobre o ocorrido tal como descrito na exordial. Disse ter ficado
sentado no banco traseiro, ao lado de um indivduo que portava arma de fogo.
Afirmou que a ao demorou no mximo 30 minutos em mdia. Reconhecendo
em ambas as ocasies, o apelado Renato como quele que o abordou e conduziu
seu veculo bem devagar pelas ruas e, ainda, o corru Daniel como aquele que
estava no Gol de cor verde, dando cobertura ao (fls. 07/08 e 160/166).
A vtima Pena Capito, comerciante, de origem angolana, da mesma
forma, tece declaraes em consonncia com o descrito na denncia e em
harmonia com o relato apresentado pela vtima Osvaldo. Esclarece que foi
abordado pelo apelado Renato, que de arma de fogo em punho disse ser policial
civil e, em razo da vtima estar carregando droga, seria conduzida para o distrito
policial, assumindo o volante do txi. Afirma que nesse instante ingressou no
veculo um comparsa no identificado, tambm de arma de fogo em punho,
sentando no banco traseiro. Disse que ambos o ameaavam com arma de fogo,
exigindo que tirasse a roupa e o obrigando a entregar o dinheiro e pertences. Em
Juzo afirma: O Gordinho me manda, com a arma dele j assim (apontando),
Olha Nego, no vale a pena resistir. Ou ento, vamos te matar. Ns sabemos
que voc tem dinheiro. Tem que dar o dinheiro e aquelas malas que est atrs
Acesso ao Sumrio
994
e-JTJ - 00
(sic) (...) Eu estava com o corao saindo. Ando vendo o programa do Datena,
no pode resistir. Fiquei com medo, disse que ia dar o dinheiro. Eu abri a cala,
tirei o dinheiro, entreguei para o gordinho, o nmero 1 (corru Renato). O
gordinho entregou para o comparsa que estava atrs, pois estava conduzindo.
Ele disse para o comparsa me revistar. Mandou tirar o sapato, tirei o sapato.
Tinha tirado tambm o cinto, o comparsa falou, levanta um pouco. Levantei
um pouco dentro do carro, me revistou, no viu nada. Falei que era todo o
dinheiro, quinze mil dlares, entreguei. Vinha um carro da policia em frente, ele
disse, Abaixa a mo e pe o cinto, para no dar na vista. Fomos, passamos
pelo Compre Bem, passando para entrar na Celso Garcia, tem um beco do
lado, entramos no beco. Tinha uma casa alugando falou, vamos parar ali,
o nmero 2 (corru Daniel) estava na porta para dar cobertura (...) Fiquei
imobilizado, no tinha foras. Adiante, chegando delegacia, relata: as
vtimas esto aqui e me meteram no carro. O Osvaldo ficou no txi. Ento, a
marca do carro?, falei um Gol verde com vidro filmados. Deu dez minutos,
apanharam esse aqui (os rus). Quando chego no local onde apanharam esses,
encontro o gordinho. Tinham colete a prova de balas, tirou a camisola que
tinha, meteu no banco de trs, meteu outra camisola; tirou o bon que tinha na
cabea, mas ns reconhecemos com definio. Eram dois carros, o outro que
tinha, so espertos, puseram o dinheiro com as malas no outro carro e fugiram.
No sei se as coisas do Osvaldo ... eu estava tonto, no estava acreditando
que isso estivesse acontecendo comigo. Fiquei, parece que uma semana, no
estava conseguindo sair. Ento, fui na Igreja da Graa, disse para os obreiros
fazer orao para mim. Eu, bastava ver um carro parar, tinha a sensao dos
bandidos, tinha medo. Afirma que no recuperou nada do que lhe foi subtrado.
Por fim, efetuou o reconhecimento dos rus perante o Juzo (fls. 09/10 e 167/171).
A testemunha de acusao Saul Herculano Souza, Policial Militar, na
Polcia relata que realiza patrulhamento quando foi irradiado o roubo e munidos
da informao de que os roubadores se evadiram em um veculo VW/Gol, de
cor verde, iniciaram buscas, avistaram o veculo, que empreendeu fuga, mas
lograram xito em abord-lo. O veculo era dirigido por Daniel e tinha como
passageiro Renato, ambos foram reconhecidos pelas vtimas. No mesmo sentido
o seu depoimento em Juzo, onde ainda esclarece ter visto os rus jogarem
objetos para fora do carro. Disse tambm que os rus soltaram a lngua para
os investigadores, confessando a ao (fls. 03/04 e 172/175).
A corroborar o depoimento do policial militar Edelson Rosa de Oliveira,
ouvido apenas na polcia (fls. 05/06).
Inexiste mcula no reconhecimento dos rus, pois, o nosso Cdigo de
Processo Penal apenas recomenda que, se possvel, esteja o acusado ao lado de
pessoas semelhantes, como segue:
Art. 226 - Quando houver necessidade de fazer-se o
e-JTJ - 00
995
Acesso ao Sumrio

reconhecimento de pessoa, proceder-se- pela seguinte forma:

I - a pessoa que tiver de fazer o reconhecimento ser convidada a
descrever a pessoa que deva ser reconhecida;
II - a pessoa, cujo reconhecimento se pretender, ser colocada, se
possvel, ao lado de outras que com ela tiverem qualquer semelhana,
convidando-se quem tiver de fazer o reconhecimento a apont-la;
(Grifo nosso)
III - se houver razo para recear que a pessoa chamada para o
reconhecimento, por efeito de intimidao ou outra influncia, no diga
a verdade em face da pessoa que deve ser reconhecida, a autoridade
providenciar para que esta no veja aquela;
IV - do ato de reconhecimento lavrar-se- auto pormenorizado,
subscrito pela autoridade, pela pessoa chamada para proceder ao
reconhecimento e por duas testemunhas presenciais..
Nesse sentido o entendimento do parecerista e julgados trazidos colao:
Lembro ainda que o disposto no artigo 226, do Cdigo de Processo Penal
uma mera recomendao e no exigncia legal, conforme reiteradamente vem
sendo decidido:
No perde eficcia, como elemento de convico, o
reconhecimento pessoal do indiciado no inqurito policial, embora
ele no seja colocado ao lado de outras pessoas que com ele tiveram
qualquer semelhana. Essa formalidade constitui mera recomendao,
uma vez que o inc. II do art. 226 do CPP prescreve que ser observada,
se possvel (TJSP 4 Cm. - AC - Rei. Bittencourt Rodrigues - RT
744/560).
O reconhecimento pessoal isolado no anula o ato, sendo que a
presena de outras pessoas junto aos rus uma recomendao legal,
e no uma exigncia (STJ 5 T. - RHC - Rel. Gilson Dipp - j. em
06.03.2001 - DJU 23.04.2001, pg. 164). .
Diante de tudo isso, a absolvio pleiteada pela defesa de Daniel meta
impossvel de se alcanar. Os relatos das vtimas so firmes e unnimes a
demonstrar que ele e o comparsa Renato, realizaram a empreitada criminosa,
juntamente com indivduos no identificados.
A eventual negativa no convence. Tampouco a verso de que foram
detidos simplesmente por estarem no veculo Gol de cor verde e um deles por
j ter passagem na polcia. E nada se extrai de mencionadas declaraes no
sentido de uma falsa incriminao, seja por parte da vtima, seja por parte dos
policiais.
Para que determinado depoimento seja apreciado com reservas ou mesmo
desqualificado como prova, no basta a genrica alegao de mendacidade,
Acesso ao Sumrio
996
e-JTJ - 00
sendo necessrio que dele se extraiam dados concretos nesse sentido. Como
cedio, o processo penal busca, essencialmente, a verdade real. Contra as
testemunhas nada se provou, sendo assente a jurisprudncia quanto confiana
a ser depositada nos agentes pblicos, principalmente, quando no se demonstra
existncia de motivos para descrena em sua palavra.
Conforme entendimento do Colendo Superior Tribunal de Justia: o
depoimento de policiais responsveis pela priso em flagrante do acusado
constitui meio de prova idneo a embasar o dito condenatrio, mormente
quando corroborado em Juzo, no mbito do devido processo legal. (HC
170379 - Habeas Corpus 2010/0074676-5 - Rel. Min. JORGE MUSSI - Quinta
Turma - j. 13/12/2011).
E:
A palavra da vtima, nos crimes as ocultas, em especial, tem
relevncia na formao da convico do Juiz sentenciante, dado o
contato direto que trava com o agente criminoso (HC 143681/SP - Rel.
Min. Arnaldo Esteves Lima - Quinta Turma - DJe 02/08/2010).
Quanto ao afastamento da qualificadora do emprego de arma de fogo,
em que pese o Magistrado sentenciante afirmar que no h provas suficientes
para configurar uso de arma, ouso divergir, pois entendo que os depoimentos
ofertados pelas vtimas tornam evidentes a sua utilizao na empreitada
criminosa. Ressalto que os acusados fingiram ser policiais, inclusive utilizando
jaqueta de proteo balstica. A vtima Pena demonstrou ter ficado traumatizada
por ser despojado de seus pertences de forma to agressiva, tendo, inclusive,
que tirar suas vestes. Ainda h o depoimento da testemunha Saul a confirmar
as verses apresentadas pelas vtimas, bem como esclarece ter visto os rus
dispensarem objetos pela janela do veculo.
Desnecessria, alis, sua apreenso para que fique comprovada.
Nesse sentido j decidiu esta 15 Cmara, cuja ementa a seguir transcrevo:
ROUBO QUALIFICADO - Emprego de arma e concurso
de agentes - Autoria e materialidade comprovadas por prova oral e
documental - Absolvio por insuficincia de provas - Impossibilidade Conjunto probatrio que evidencia o cometimento do delito - Afastamento
das qualificadoras - No acolhimento - Apreenso da arma desnecessria
frente aos depoimentos da vtima e da testemunha presencial - Concurso
de pessoas tambm demonstrado - Condenao mantida - Ajuste na
dosimetria penal - Necessidade - Regime prisional adequado - Recurso
parcialmente provido, com determinao. (Relator RIBEIRO DOS
SANTOS - Apelao Criminal n 0091166-17.2010.8.26.0050 - Voto n
16.943 - Julgado em 15.03.2012 - Stio: www.tjsp.jus.br).
E tambm a Jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia:
e-JTJ - 00
997
Acesso ao Sumrio

HABEAS CORPUS. PENAL E PROCESSUAL PENAL. ROUBO

CIRCUNSTANCIADO (ART 157, 2, INCISOS I E II, DO CDIGO
PENAL). ARMA DE FOGO. EXAME PERICIAL. IMPOSSIBILIDADE.
NO APREENSO DO INSTRUMENTO. DISPENSABILIDADE
PARA A CARACTERIZAO DA CAUSA ESPECIAL DE AUMENTO,
QUANDO PROVADO O SEU EMPREGO NA PRTICA DO CRIME.
ORIENTAO FIRMADA PELA TERCEIRA SEO DESTA CORTE,
NO JULGAMENTO DO ERESP N 961.863/RS. RECONHECIMENTO
DE DUAS CAUSAS DE AUMENTO DE PENA. ACRSCIMO FIXADO
EM 3/8. FUNDAMENTAO IDNEA. ORDEM DENEGADA.
1. Nos termos do art. 167 do Cdigo de Processo Penal, o
laudo pericial pode ser suprido pela prova testemunhal diante do
desaparecimento dos vestgios, como na espcie, em que no houve a
apreenso da arma de fogo.
2. Nesse contexto, a ausncia de pericia na arma, quando
impossibilitada sua realizao, no afasta a causa especial de aumento
prevista no inciso I do 2 do art. 157 do Cdigo Penal, desde que
existentes outros meios aptos a comprovar o seu efetivo emprego na
ao delituosa. Precedentes.(...). (HC 215635/RJ - HABEAS CORPUS 2011/0190350-0 - Ministra LAURITA VAZ - Quinta Turma - Julgado em
28/02/2012 - Publicado em 08/03/2012 - Stio: www.stj.jus.br).
E do Supremo Tribunal Federal:
HABEAS CORPUS. CRIME DE ROUBO QUALIFICADO.
ARMA NO APREENDIDA E NO PERICIADA. ORDEM DENEGADA.
1. Vigora no Direito brasileiro e no Direito contemporneo em geral o
principio da livre convico. 2. O reconhecimento da causa de aumento de
pena prevista no art. 157, 2, I, do Cdigo Penal prescinde da apreenso
e da realizao de percia na arma, quando provado o seu uso no roubo,
por outros meios de prova. Inteligncia dos arts. 158 e 167 do Cdigo de
Processo Penal brasileiro. Precedente do Plenrio (HC 96.099/RS). 3.
Habeas corpus denegado. (STF, HC n 108435/Relatora: Min. ROSA
WEBER - Julgamento: 06/03/2012 - rgo Julgador: Primeira Turma).
O concurso de agentes para o fim de cometer o crime tambm restou
devidamente confirmado.
Tampouco merece guarida o pedido de afastamento da majorante de
privao de liberdade das vtimas, sob o argumento de no haver perdurado por
tempo juridicamente relevante.
No caso em questo, as vtimas informaram haver permanecido em
poder dos agentes por no mnimo trinta minutos. Trata-se de lapso de tempo
mais do que suficiente para a consumao do delito, de forma a aumentar
Acesso ao Sumrio
998
e-JTJ - 00
desnecessariamente o sofrimento das vtimas. Registre-se que a vtima Pena

relatou que ficou aterrorizada e com medo. Sem guarida, tambm nesse passo,
o reclamo defensrio.
A jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia no destoa do
entendimento ora adotado:
HABEAS CORPUS. ROUBO TRIPLAMENTE QUALIFICADO.
PENA DE 6 ANOS, 7 MESES E 10 DIAS DE RECLUSO, EM REGIME
INICIAL FECHADO. RESTRIO LIBERDADE DA VTIMA
E DE SEUS FAMILIARES, POR CERCA DE TRINTA MINUTOS.
CARACTERIZAO DA QUALIFICADORA PREVISTA NO ART. 157,
2, V DO CPB. ORDEM DENEGADA.
1. Resta incontroverso nos autos a restrio de liberdade imposta
vtima e seus familiares, que teria perdurado por cerca de trinta
minutos, lapso de tempo considerado suficiente pelo Tribunal a quo para
caracterizar a majorante prevista no art. 157, 2, V do CPB.
2. A qualificadora prevista no art. 157, 2, V do CPB demanda,
to-somente, para sua incidncia, a restrio da liberdade da vtima, que,
uma vez caracterizada, autoriza a exasperao da reprimenda de um
tero at a metade. No feita qualquer meno ao lapso temporal de
tal restrio, bastando, para fins de subsuno ao tipo circunstanciado,
a efetiva privao da liberdade, necessria prtica do delito de roubo,
tal como configurada na espcie. (Grifo nosso)
3. Parecer do MPF pelo no conhecimento do writ.
As penas comportam pequeno reparo.
Para o ru Renato, as bases foram estabelecidas no mnimo 04 anos de
recluso e pagamento de 10 dias-multa, no piso.
Para o apelante Daniel, em razo da comprovada reincidncia, a
reprimenda foi corretamente elevada em 1/6, perfazendo em 04 anos e 08 meses
de recluso e pagamento de 11 dias-multa.
Pelo reconhecimento de trs majorantes (Artigo 157, 2, incisos I, II
e V, do Cdigo Penal), as penas de ambos os rus sero elevadas na razo de
5/12 avos. Perfazendo para o ru Renato 05 anos e 08 meses de recluso, e
pagamento de 14 dias-multa. Para o ru Daniel 06 anos, 07 meses e 10 dias de
recluso e pagamento de 15 dias-multa.
Nesse sentido:
Em sede do delito de roubo, a presena de duas qualificadoras
deve ensejar um aumento da pena em 3/8, uma vez que, para se chegar
a uma reprimenda justa, o sentenciante deve observar o intervalo
correspondido entre o mnimo o mximo e variar a graduao de acordo
e-JTJ - 00
999
Acesso ao Sumrio

com o nmero de causas especiais de aumento, e como estas so em

nmero de cinco, a majorao ser: de 1/3, se presente uma causa; de
3/8, se presente duas causas; de 5/12, se presentes trs causas; de 7/16, se
presentes quatro causas e de 1/2, se presentes as cinco causas especiais
de aumento (RJTACRIM 36/304).
Pelo concurso formal de delitos, sero agora elevadas na razo de 1/6,
totalizando para o apelado Renato 06 anos, 07 meses e 10 dias de recluso, e
pagamento de 16 dias-multa. E para o apelante Daniel em 07 anos, 08 meses
e 16 dias de recluso, e pagamento de 17 dias-multa.
Foi corretamente fixado o regime inicial fechado para o apelante Daniel.
E, nos termos do recurso ministerial, o regime inicial fechado deve
tambm ser fixado para o apelado Renato. No obstante sua primariedade, no
caso concreto houve violncia real.
Como justificou o representante do Parquet:
Ora, trata-se de roubo praticado em comparsaria, no qual os
agentes se passaram por policiais civis e praticaram a ao criminosa
com tremenda desenvoltura, abordando txi que deixava o aeroporto
de Cumbica, dominando e restringindo a liberdade dos presentes para
passarem a subtrao.
Essa estruturao criminosa aliada ousadia do crime revela fato
criminoso gravssimo e praticado por agentes destemidos, tornando certo
que o regime intermedirio insuficiente para responder ao binmio
preveno/represso, escopo da aplicao da pena em sede penal. Assim,
o regime fechado deve igualmente ser imposto ao ru RENATO, com o
provimento deste recurso. (fls. 236).
Afasta-se a imposio de reparao de danos imposta na r. sentena.
O artigo 387, IV, do Cdigo de Processo Penal, introduzido no
ordenamento pela Lei n 11.719/08, dispe que o juiz, ao proferir sentena
condenatria, fixar valor mnimo para reparao dos danos causados pela
infrao, considerando os prejuzos sofridos pelo ofendido.
Nem o escopo da lei, embora elogivel, nem o tom imperativo do
comando legal analisado podem, sob qualquer pretexto, implicar supresso
de garantias fundamentais do indivduo, tanto mais quando j se encontre ele
vergado sob o peso de processo criminal, em condies naturalmente precrias
de, pretendendo resistir investida de terceiro, produzir contraprova.
Na hiptese sob estudo, aos rus no foram apresentadas, no transcorrer da
instruo, pretenso indenizatria de qualquer natureza pela pessoa legitimada
a faz-lo. Foram eles, portanto, colhidos de surpresa por ocasio da prolao
da sentena que, ao lado da sano penal, imps-lhes tambm indenizao de
natureza civil.
Acesso ao Sumrio
1000
e-JTJ - 00
cedio que, na esfera cvel, a reparao de danos tem regramento

prprio. Ao Magistrado defeso agir de oficio, no se podendo cogitar de
provimento jurisdicional sem que haja, v.g., pretenso resistida ou insatisfeita.
Sob esse prisma, afigura-se inconcebvel que, na esfera penal, proceda-se de
modo diverso, em clara violao aos princpios da inrcia da jurisdio e da
iniciativa das partes que regem o direito privado.
Esta C. 15 Cmara de Direito Criminal, em hipteses anlogas, afastou
a reparao de danos imposta na sentena (Apel. 0005522-15.2099, Rel. Des. J.
Martins, v.u., j. 19.01.2012; Apel. 0002506-08.2009, Rel. Des. Amado de Faria,
v.u., j. 20.10.2011).
No mesmo sentido j se manifestou o C. Superior Tribunal de Justia:
PENAL. RECURSO ESPECIAL. HOMICDIO. REPARAO
PELOS DANOS CAUSADOS VTIMA. ART. 387, IV, DO CPP. PEDIDO
FORMAL E OPORTUNIDADE DE PRODUO DE CONTRAPROVA.
AUSNCIA. OFENSA AO PRINCPIO DA AMPLA DEFESA. RECURSO
DESPROVIDO. I. O art. 387, IV, do Cdigo de Processo Penal, na
redao dada pela Lei 11.719, de 20 de junho de 2008, estabelece que o
Juiz, ao proferir sentena condenatria fixar um valor mnimo para a
reparao dos danos causados pela infrao, considerando os prejuzos
sofridos pelo ofendido. II. Hiptese em que o Tribunal a quo afastou a
aplicao do valor mnimo para reparao dos danos causados vtima
porque a questo no foi debatida nos autos. III. Se a questo no foi
submetida ao contraditrio, tendo sido questionada em embargos de
declarao aps a prolao da sentena condenatria, sem que tenha
sido dada oportunidade ao ru de se defender ou produzir contraprova,
h ofensa ao princpio da ampla defesa. IV. Recurso desprovido (REsp
1185542/RS, Quinta Turma, Rel. Min. Gilson Dipp, p. DJe 16.05.2011).
De todo o exposto, provejo o apelo ministerial para reconhecer a
qualificadora do emprego de arma de fogo e fixar o regime fechado para o
ru Renato, nos termos do acima exposto. Desprovejo o apelo defensrio.
E, por fim, afasto da r. sentena a imposio de reparao de danos, nos
termos do acrdo.
DECLARACO DE VOTO VENCIDO, EM PARTE
(Voto n 20.594)
Visto.
Com a devida vnia do entendimento da douta maioria, fiquei vencido,
em parte, pois dava provimento ao apelo do Ministrio Pblico, porm em maior
extenso.
e-JTJ - 00
1001
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000725555.2011.8.26.0541, da Comarca de Santa F do Sul, em que apelante/apelado
FERNANDO FERRONI LOPES, apelado/apelante MINISTRIO PBLICO
DO ESTADO DE SO PAULO.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Negaram provimento ao recurso
defensivo e deram provimento ao apelo ministerial para afastar o privilgio e
declarar FERNANDO FERRONI LOPES como incurso no artigo 155, caput,
combinado com o artigo 14, inciso II, do Cdigo Penal, fixar as penas em
OITO (08) MESES DE RECLUSO e pagamento de SEIS (06) DIAS-MULTA
mnimos, substituir a carcerria por uma restritiva de direitos consistente na
prestao de servios comunidade por igual perodo e fixar o regime aberto,
mantendo-se a r. sentena recorrida em todos os seus demais termos. V.U., de
HENRIQUE (Presidente), SRGIO COELHO E PENTEADO NAVARRO.
OTVIO HENRIQUE, Relator
VOTO
Ao relatrio da r. sentena de fls. 104/109, proferida pelo Ilustre
Acesso ao Sumrio
Ementa:
APELAO.
FURTO.
AUTORIA
E
MATERIALIDADE
COMPROVADAS.
PRIVILGIO AFASTADO. ESTABELECIDA PENA
CARCERRIA, SUBSTITUDA POR RESTRITIVA
DE DIREITOS. FIXADO REGIME ABERTO.
IMPROVIMENTO DO APELO DEFENSIVO E
PROVIMENTO DO RECURSO MINISTERIAL.
Face incidncia das trs causas especiais de aumento - emprego de arma,

comparsaria e restrio da liberdade das vtimas -, entendo que o acrscimo
deveria ser da metade (1/2) e no de cinco doze avos (5/12).
Da porque, pelo meu voto, sempre respeitado o entendimento da douta
maioria, dava provimento ao apelo ministerial, neste ponto, em maior extenso.
POAS LEITO, 3 Juiz
Acesso ao Sumrio
1002
e-JTJ - 00
Magistrado JOS GILBERTO ALVES BRAGA JNIOR, acrescenta-se que

FERNANDO FERRONI LOPES foi declarado incurso nas normas do artigo
155, 2, combinado com o artigo 14, inciso II, do Cdigo Penal, e condenado
a cumprir to-somente a pena pecuniria de DEZ (10) DIAS-MULTA mnimos.
Inconformadas, as partes apelaram. O MINISTRIO PBLICO
pretende o afastamento do privilgio, considerada a reincidncia do Condenado,
e a substituio da pena carcerria, em que pese a reincidncia mencionada (fls.
117/122). FERNANDO, por sua vez, pretende sua absolvio por ter agido sob
a influncia de substncia entorpecente ou pelo reconhecimento do princpio da
insignificncia e, subsidiariamente, o afastamento da pena pecuniria, diante de
sua precria situao financeira, visto que atualmente encontra-se detido pela
prtica de outro delito (fls. 125/132).
Os recursos foram bem processados, vindo para os autos as contrariedades
de fls. 136/142 e 154/158.
A Douta PROCURADORIA GERAL DE JUSTIA, no Parecer de fls.
169/177, opinou pelo provimento apenas do recurso ministerial.
Em apenso, foi instaurado o incidente de dependncia toxicolgica,
culminando na apresentao do laudo de fls. 24/25.
o relatrio.
A r. sentena recorrida deve ser reformada em parte, em que pesem os
seus jurdicos fundamentos.
Interrogado em Juzo, FERNANDO confessou a imputao, alegando
que estava usando crack no dia dos fatos e precisava de mais dinheiro. Disse
que viu a vtima passando em uma bicicleta e decidiu subtrair a bolsa que estava
na cestinha, mas foi seguido por um indivduo que o deteve antes de se apoderar
dos bens existentes da bolsa (fls. 77).
A vtima ELIS disse que estava em sua bicicleta e sua bolsa encontrava-se
na cestinha da mesma. Afirmou que o APELANTE, reconhecido na audincia,
passou tambm de bicicleta e pegou a bolsa. Disse que saiu atrs do rapaz
gritando por socorro e WAGNER, que estava de carro e presenciou a ao, saiu
ao encalo do Condenado e conseguiu det-lo. Afirmou que pediu ajuda a um
policial aposentado e localizou FERNANDO, j detido por WAGNER, tendo
recuperado sua bolsa com todos os seus pertences (fls. 75).
A testemunha WAGNER disse que viu quando o Condenado passou em
uma bicicleta, seguido pela vtima que pedia socorro. Seguiu o rapaz e o abordou,
recuperando a bolsa subtrada. Informou que FERNANDO no aparentava estar
sob o efeito de drogas (fls. 76).
Por tais provas, correta a condenao de FERNANDO.
A confisso do Condenado deve ser crida como verdadeira, desde que
e-JTJ - 00
1003
Acesso ao Sumrio

mantenha ela conjunto harmnico com as demais provas dos autos, como se
verifica no caso em tela.
A alegao de atipicidade da conduta por aplicao do princpio da
insignificncia no merece prosperar.
Valendo-se dos ensinamentos de JULIO FABBRINI MIRABETE, temos
que a excludente da tipicidade (do injusto) pelo princpio da insignificncia (ou
da bagatela), que a doutrina e a jurisprudncia vm admitindo, no est inserta
na lei brasileira, mas aceita por analogia, ou interpretao interativa, desde
que no contra legem. (in Manual de Direito Penal, Atlas, 2002, pg. 118),
razo pela qual, inexistindo texto legal claro para a aplicao deste princpio
e contrariando ele norma penal expressa e constante no artigo 155, 2, do
Cdigo Penal (privilgio), deve este ser aplicado em benefcio do agente quando
presentes os seus requisitos, o que no ocorre no caso em pauta.
A forma privilegiada reconhecida na r. sentena deve ser afastada, como
bem ponderado pelo Digno representante do MINISTRIO PBLICO, em
razo da reincidncia do Condenado, certificada s fls. 12 do apenso prprio.
O Condenado foi submetido a exame de dependncia qumica e os Drs.
Peritos concluram que ele era inteiramente capaz de entender o fato denunciado
e de determinar-se de acordo com tal entendimento.
O uso voluntrio de drogas no tem o condo de afastar a imputabilidade
penal ou gerar a reduo da pena por aplicao das normas dos artigos 45 e 46,
da Lei n 11.343/06.
Afastado o privilgio, as bases ficam estabelecidas nos pisos, consideradas
favorveis as circunstncias judiciais, operada a compensao entre a agravante
da reincidncia e a atenuante da confisso espontnea. Pela tentativa, diante do
longo iter criminis percorrido, as sanes so reduzidas de um tero, tornandose definitivas em oito meses de recluso, e pagamento de seis dias-multa
mnimos.
A reincidncia de FERNANDO impediria a substituio da carcerria
por restritivas de direitos, mas diante do pedido ministerial neste sentido, para
no prejudicar o Condenado, fica a privativa de liberdade substituda por uma
restritiva de direitos, consistente na prestao de servios comunidade por
igual perodo, a ser determinada pelo Juzo das Execues.
O regime prisional, caso necessrio, ser o aberto.
A pena pecuniria, prevista no preceito secundrio do tipo penal, no
pode ser afastada.
Assim, nega-se provimento ao recurso defensivo e d-se provimento ao
apelo ministerial para afastar o privilgio e declarar FERNANDO FERRONI
LOPES como incurso no artigo 155, caput, combinado com o artigo 14, inciso
II, do Cdigo Penal, fixar as penas em OITO (08) MESES DE RECLUSO
Acesso ao Sumrio
1004
e-JTJ - 00
e pagamento de SEIS (06) DIAS-MULTA mnimos, substituir a carcerria por

uma restritiva de direitos consistente na prestao de servios comunidade por
igual perodo e fixar o regime aberto, mantendo-se a r. sentena recorrida em
todos os seus demais termos.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000472472.2011.8.26.0451, da Comarca de Piracicaba, em que apelante ANTONIO
CARLOS PACHECO, apelado MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE
SO PAULO.
RECURSO DE APELAO. V.U., de conformidade com o voto do Relator,
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores RUY
ALBERTO LEME CAVALHEIRO (Presidente sem voto), GERALDO
WOHLERS E LUIZ ANTONIO CARDOSO.
AMADO DE FARIA, Relator
Ementa: APELAO - USO DE DOCUMENTO
FALSO - PROVA - SUFICINCIA - Apresentao
de habilitao especial falsa, para transporte de
carga perigosa - Autoria e materialidade delitivas
comprovadas - Ru surpreendido portando documento
falso, em abordagem policial de rotina - Laudo
pericial conclusivo acerca da falsidade - CAUSA
EXCLUDENTE DE CULPABILIDADE - ERRO DE
PROIBIO - APLICAO - INVIABILIDADE Alegao de erro de proibio que tampouco isenta
o apelante de responsabilidade penal - Acusado que
deixou de apresentar justificativa idnea para a
aquisio do documento falso - Procedimento para
a expedio de habilitao comum que conta com
etapas complexas, incluindo a realizao de prova
prtica, sendo razovel a expectativa de incremento
na dificuldade para aquisio de habilitao especial
e-JTJ - 00
1005

Acesso ao Sumrio
VOTO
A respeitvel sentena, cujo relatrio ora se adota, julgou procedente
a Ao Penal, condenando o ru ANTONIO CARLOS PACHECO, como
incurso no artigo 304 c.c. o artigo 297 do Cdigo Penal, pena de dois anos de
recluso, em regime inicial aberto, mais pagamento de dez dias-multa, fixados
no piso legal (fls. 97v/99).
O r. Decisum determinou a substituio da pena privativa de liberdade
por duas restritivas de direitos, consistentes na prestao de servios
comunidade e prestao pecuniria no valor de um salrio mnimo.
O ru apelou (fl. 104). Nas razes recursais, a Defesa colima a absolvio
do acusado, sob o fundamento de ter incorrido em erro de proibio. Acrescentou,
ainda, que o ru teria apresentado os documentos aps instigao (fls. 111/114).
O recurso foi regularmente processado.
A Justia Pblica apresentou contrarrazes, pugnando a manuteno da
sentena (fls. 116/119).
O Parecer da Douta Procuradoria de Justia prope o desprovimento do
este o relatrio.
Na manh de 19 de novembro de 2010, policiais rodovirios realizavam
fiscalizao de rotina na rodovia Hermnio Petrin, SP 308, km 190, Crrego da
Ona, quando determinaram ao acusado ANTONIO CARLOS PACHECO,
condutor do caminho Mercedes Benz, modelo Axor 2644S, placas DBL 3548Sumar/SP, que parasse, para averiguao de rotina.
ANTONIO dirigia um veculo para transporte de cargas perigosas, o que
demanda habilitao especfica fornecida pelo DETRAN.
Os policiais suspeitaram da autenticidade do documento apresentado por
ANTONIO, consistente em habilitao para transporte de produtos perigosos
(fl. 18).
Por tal razo, os policiais apreenderam o documento e conduziram o
- Curso que s apresentou poucas explicaes sobre o

transporte de cargas perigosas - Inverossimilhana da
hiptese de que o ru, motorista profissional h mais
de quinze anos, desconhecia condies necessrias
obteno de habilitao especial - Circunstncias
a indicar que o ru tinha plena cincia da falsidade
do documento por ele apresentado - Condenao
mantida.
RECURSO DE APELAO DESPROVIDO.
Acesso ao Sumrio
1006
e-JTJ - 00
motorista Delegacia de Polcia. Aps, foi apresentado e tambm apreendido

certificado de realizao do curso de habilitao (fl. 62).
Realizado laudo pericial, foi constatada a falsidade documental, conforme
atestado a fls. 15/17.
Na Delegacia de Polcia e em Juzo, ANTONIO negou ter conhecimento
de que portava documento falso, alegando haver obtido a habilitao na cidade
de Promisso/SP, na casa de pessoa de prenome Renato, pelo valor de 250 reais.
Acrescentou que motorista profissional e no foi submetido a aulas ou provas.
As testemunhas de Defesa Mrcio e Milton declararam ter igualmente se
submetido ao mesmo curso, obtido por meio de Renato, na cidade de Promisso.
Mrcio informou que foi ministrada aula de cerca de trinta minutos sobre o
deslocamento de carga perigosa. Milton alegou apenas ter fornecido seus dados
e efetuado pagamento em troca da habilitao.
No h se falar em excluso da culpabilidade, por erro de proibio.
A pueril alegao de que ANTONIO desconhecia o carter ilcito da
conduta no o isenta de responsabilidade penal, porquanto o desconhecimento
da lei inescusvel (ex vi do artigo 21 do Cdigo Penal).
Demais, no crvel a hiptese de que ANTONIO, motorista profissional,
o qual foi submetido a provas escritas e prticas para obteno de carteira
de habilitao comum, no esperasse se sujeitar a exames de igual ou maior
dificuldade para aquisio de habilitao especial.
A isso, acrescenta-se a sua experincia de mais de 15 anos como
caminhoneiro, sendo razovel se crer que a sua larga vivncia neste meio
profissional tenha lhe propiciado conhecimento suficiente dos requisitos para
obter a referida habilitao.
Assim, a autoria do crime certa, uma vez que o prprio ru admitiu
ter apresentado a carteira falsa - muito embora tenha alegado desconhecimento
dessa condio -, circunstncia confirmada pelos policiais rodovirios.
Tampouco h dvidas quanto materialidade do crime, cuja prova sequer
questionada pela Defesa.
A observao acrescentada pela r. Defesa, dando conta de que o ru teria
apresentado o documento mediante solicitao dos policiais, em nada altera o
deslinde da questo.
Nesse sentido, recentssimo julgado do Colendo Superior Tribunal de
Justia:
Ementa: AGRAVO REGIMENTAL. RECURSO ESPECIAL. DIREITO
PENAL. ART. 304 DO CP. USO DE DOCUMENTO FALSO. ENTREGA
REALIZADA MEDIANTE SOLICITAO DE AGENTE POLICIAL OU
DE FORMA ESPONTNEA. NO AFASTAMENTO DA CONSUMAO
e-JTJ - 00
1007
DO DELITO DE USO DE DOCUMENTO FALSO. MEIO DE

AUTODEFESA. IMPOSSIBILIDADE. TIPICIDADE DA CONDUTA.
ACRDO A QUO EM CONSONNCIA COM A JURISPRUDNCIA
DESTE TRIBUNAL. SMULA 83/STJ. CONFISSO ESPONTNEA
NO EXISTENTE. SMULA 7/STJ. 1. A Sexta Turma deste Superior
Tribunal firmou o entendimento de que a atribuio de falsa identidade
- por meio de apresentao de documento falso - no constitui mero
exerccio do direito de autodefesa, a tipificar, portanto, o delito descrito no
art. 304 do Cdigo Penal. 2. A circunstncia de o documento falsificado
ser solicitado pelas autoridades policiais no descaracteriza o crime do
art. 304 do Cdigo Penal. (...) (AgRg no REsp 1369983/RS. Relator(a)
Ministro SEBASTIO REIS JNIOR. rgo Julgador: SEXTA TURMA.
Data do Julgamento: 06/06/2013. DJe 21/06/2013). (grifos nossos)
Enfim, o conjunto probatrio amealhado aos autos evidenciou, de modo
suficiente, que o acusado tinha plena cincia da falsidade da habilitao especial
por ele utilizada.
No tocante pena, a r. Sentena no comporta qualquer reparo.
A pena-base, fixada no piso legal, foi assim tornada definitiva, mngua
de circunstncias desfavorveis e de causas de aumento ou diminuio. Pelo
mesmo motivo, fixou-se o regime aberto para incio do cumprimento da pena,
com substituio da reprimenda corporal por duas restritivas de direitos.
Pelo exposto, de se confirmar na ntegra a r. sentena, cujos fundamentos
ficam incorporados a este Acrdo.
NEGA-SE, DESTARTE, PROVIMENTO AO RECURSO DE
APELAO.
ACRDO

Acesso ao Sumrio
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000266779.2010.8.26.0366, da Comarca de Mongagu, em que apelante R.F.L.,
apelado MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso Negaram provimento ao recurso. V.
U., de conformidade com o voto do Relator deste acrdo. (Voto n 27.591)
HENRIQUE (Presidente) e SRGIO COELHO.
ROBERTO MIDOLLA, Relator
Acesso ao Sumrio
1008
e-JTJ - 00
Ementa: APELAO CRIMINAL. HOMICDIO
TENTADO. PRETENSO DE SER RECONHECIDA
A DECISO
COMO
MANIFESTAMENTE
CONTRRIA PROVA DOS AUTOS E,
SUBSIDIARIAMENTE, A MINORAO DA PENA
APLICADA. IMPOSSIBILIDADE. PREVALNCIA
DA SOBERANIA CONSTITUCIONAL DO JRI.
CONDENAO MANTIDA. PENA E REGIME
PRISIONAL
CORRETAMENTE
FIXADOS.
RECURSO DESPROVIDO.
VOTO
Ao relatrio da sentena de fls. 311/312, prolatada pela MM. Juza de
Direito, Dr. DBORA DE OLIVEIRA RIBEIRO, acrescento que R.F.L. foi
condenado, como incurso no artigo 121, caput, c.c. artigo 14, inciso II, ambos
do Cdigo Penal, a cinco anos e quatro meses de recluso, em regime inicial
fechado. O ru foi absolvido da infrao do artigo 214, c.c. o artigo 14, inciso
II, do Cdigo Penal, nos termos do artigo 386, inciso III, do Cdigo de Processo
Penal.
Apelou o ru em busca da anulao do julgamento alegando, em sntese,
que a deciso dos jurados manifestamente contrria prova dos autos.
Subsidiariamente, pede a reviso e minorao da pena aplicada (fls. 332/333).
Processado regularmente o recurso, com contrarrazes (fls. 353/357), os
autos subiram a esta egrgia Corte.
A D. Procuradoria de Justia pelo desprovimento do apelo (fls. 361/365).
o relatrio.
Segundo consta da denncia, R.F.L., tentou constranger T.R.S. prtica
de ato diverso da conjuno carnal mediante violncia e grave ameaa, no
consumando seu intento por circunstncias alheias sua vontade.
Consta ainda que, momentos depois, o ru, agindo com nimo homicida,
por motivo torpe e valendo-se de disparos de arma de fogo, tentou matar T.R.S.,
no consumando seu intento por circunstncias alheias sua vontade (fls.
01d/03d).
Quando da votao dos quesitos, reconheceram os senhores jurados, por
maioria de votos, a materialidade e autoria acerca da tentativa de homicdio,
todavia absolveram o ru da imputao da prtica do crime previsto no artigo
214, c.c. o artigo 14, inciso II, ambos do Cdigo Penal (fls. 307/309).
Como se sabe, a deciso do jri tem sua soberania garantida na
e-JTJ - 00
1009
Cdigo de Processo Penal Interpretado, 7 ed., p.1252

Acesso ao Sumrio
MIRABETE1:
A final, o art. 593, III, d, prev a apelao para a deciso do
Tribunal do Jri quando a deciso dos jurados for manifestamente
contrria a prova dos autos. Trata-se de hiptese em que se fere justamente
o mrito da causa, em que o error in judicando reconhecido somente
quando a deciso arbitrria, pois se dissocia integralmente da prova
dos autos, determinando-se novo julgamento. No se viola, assim, a regra
constitucional da soberania dos veredictos. No qualquer dissonncia
entre o veredicto e os elementos de convico colhidos na instruo que
autorizam a cassao do julgamento. Unicamente, a deciso dos jurados
que nenhum apoio encontra na prova dos autos que pode ser invalidada.
lcito ao Jri, portanto, optar por uma das verses verossmeis dos
autos, ainda que no seja eventualmente essa a melhor deciso. Isso no
significa, evidentemente, que a simples verso dada pelo acusado impea
que se d provimento ao apelo da acusao. No encontrando ela apoio na
prova mais qualificada dos autos de se prover o recurso para submeter
o ru a novo Jri. A opo do Conselho de Sentena no se sustenta
quando exercida indiscriminadamente, sem disciplina intelectual, em
frontal incompatibilidade da deciso com a prova material inequvoca.
Apelao por esse motivo admissvel ainda que a flagrante injustia
verse sobre matria secundria, como ocorre com as qualificadoras e
causas de aumento ou diminuio da pena especiais. Por isso, tm sido
anulados julgamentos do Jri pelo reconhecimento indevido de ter sido
o crime praticado por violenta emoo logo aps a injusta provocao
da vtima, por relevante valor moral, por motivo torpe ou ftil etc. H,
porm decises no sentido de que se deve julgar improcedente a apelao,
que somente seria cabvel com relao ao fato principal (existncia do
crime, autoria, responsabilidade), e no quanto matria secundria
ou incidental. Caso a apelao seja julgada procedente, o tribunal deve
anular o julgamento para sujeitar o ru a outro, no podendo modificar a
deciso diante do princpio da soberania dos veredictos. Esse princpio,
Constituio Federal e somente no prevalece quando totalmente dissociada do

conjunto probatrio. assim porque o artigo 593, inciso III, d, do Cdigo
de Processo Penal, admite apelao das decises do Tribunal do Jri quando
o veredicto dos jurados for manifestamente contrrio prova dos autos. O
advrbio manifestamente indica que a deciso no pode ser arbitrria, afastada
totalmente das provas. Isso no ocorreu no caso em exame, onde foi proferida
em perfeita consonncia com o conjunto probatrio.
Assim o entendimento da doutrina, como se v de JULIO FABBRINI
1010
e-JTJ - 00
entretanto, no exclui a recorribilidade dos julgamentos do Tribunal do

Jri para que seja realizado novo julgamento uma vez cassada a deciso
recorrida pelo princpio do duplo grau de jurisdio. A lei no admite,
pelo mesmo motivo, segunda apelao. Anulado o julgamento por ser
a deciso manifestamente contrria provas dos autos, e repetindo-se
a mesma deciso, no se permite nova anulao. proibida tambm
nova apelao se, agora, a deciso foi a inversa da anterior, ou seja,
indiferente ter sido da parte ex adversa a interposio do apelo anterior.
Para a doutrina e jurisprudncia, a expresso pelo mesmo motivo
significa pelo mesmo fundamento. Sendo outro o fundamento, nada
impede seja anulado o segundo julgamento. Havendo hiptese de crimes
conexos de competncia do Tribunal do Jri, com quesitos formulados
em sries apartadas e independentes, pode o tribunal, em grau recursal,
reconhecer a nulidade parcial do julgamento, em relao apenas a um
dos delitos, com realizao de novo julgamento quanto a esse, mantida a
deciso no que respeita ao outro.
RUI STOCO, em Teoria e Prtica do Jri, no item 3.03 (pgs. 1251-3)
cita vrios julgados nesse sentido. Destaco:
pacfico, hoje, que o advrbio manifestamente usado pelo
legislador no art. 593, III, d, do CPP, d bem a idia de que s se admite
seja o julgamento anulado quando a deciso do Conselho de Sentena
for arbitrria, por se dissociar inteiramente da prova dos autos. E no
contraria esta a deciso que, com supedneo nos elementos de convico
Acesso ao Sumrio
deles constantes, opte por uma das verses apresentadas (TJSP - AP Rel. lvaro Cury - RT 595/349).
(ADRIANO MARREY, ALBERTO SILVA FRANCO e RUI
STOCO, com doutrina atualizada por LUIZ ANTONIO GUIMARES
MARREY, 7 ed., RT).
Esse julgado tambm mencionado no Cdigo de Processo Penal e sua
interpretao jurisprudencial, coordenado por ALBERTO SILVA FRANCO e
por RUI STOCO, em que cito o julgado sobre a matria, a saber:
Deciso manifestamente contrria prova dos autos. O xito da
apelao fundada no argumento de deciso manifestamente destoante ao
acervo probatrio vincula-se arbitrariedade do Jri, quando este, ao
apreciar a causa, desvia-se dos fatos apurados para impor soluo sem
apoio em elementos de convencimento idneos.
(STF RE RTJ 123/345)
(Ob. cit., RT, 1999, pgs. 2524-5 e 2666-7; consulte-se a mesma obra, 2
ed., vol. 4, p. 1177, n 3.00)
e-JTJ - 00
1011
Acesso ao Sumrio

No h dvida da materialidade do delito, comprovada pelo Boletim

de Ocorrncia (fl. 07), Auto de Reconhecimento de Pessoa Positivo (fl. 11),
Laudo de Exame de Corpo de Delito (fl. 134/134v.) e Ficha de Atendimento
Ambulatorial da vtima (fls. 165 e 166).
E resta claro que no houve deciso contrria s provas dos autos, porque
ficou bem provado que o recorrente foi o executor do crime tentado.
O apelante foi ouvido em Juzo e negou os fatos narrados na denncia.
Disse que na ocasio sequer estava na cidade, mas sim na casa de seus genitores.
Acrescentou que tudo no passou de uma armao (fl. 316 - mdia).
A vtima relatou que estava na praia cuidando de seus filhos e um amigo
deles, quando o ru surgiu e disse que era um assalto. A depoente disse que no
possua dinheiro e entregou as chaves do carro. O ru exigiu que ela fosse com
ele, mas diante de sua resistncia, ele a puxou para um quiosque vazio e mirou
a arma para sua cabea, ocorre que ao puxar o gatilho, a bala no saiu, mas,
numa segunda tentativa, novo disparo foi efetuado e este atingiu a depoente no
pescoo (fl. 315 - mdia).
Mas no s.
A vtima no teve dvida, em todas as vezes que foi ouvida, em apontar o
ru como autor da tentativa de homicdio. Tambm foi categoria em afirmar que
somente no morreu porque a bala no saiu no primeiro disparo.
Como se v, diante desse arcabouo probatrio, o Conselho de Sentena
proferiu o seu veredicto.
Tudo isso demonstra, de forma irrefutvel, que a deciso proferida pelo
Conselho de Sentena, ao contrrio do sustentado pela ilustre Defesa, encontra
amplo respaldo nas provas. Os Jurados simplesmente optaram por uma das teses
defendidas pelas partes em Plenrio.
Quanto dosimetria da pena, adoto o entendimento esposado pelo
i. Procurador de Justia (fls. 363/365), o qual fica fazendo parte do presente
decisum:
4. O apelante j foi condenado em diversas oportunidades e
definitivamente.
Foi condenado por roubo e estupro (cf. fls. 18, 19, 20, 21 e 23).
Tambm j foi condenado por homicdio doloso (cf. fls. 24).
Percebe-se facilmente, que o apelante no era apenas um
criminoso, mas um bandido perigosssimo...sangue ruim.
Com certeza, diante dos outros crimes j referidos, a inteno era
praticar estupro.
Impossvel era a fixao da pena-base no mnimo. Impossvel era
fixar a pena-base apenas 1/6 acima do mnimo.
1012
e-JTJ - 00
Em relao tentativa, correta a reduo mnima.
(...)
E o iter criminis a base para a reduo da pena em razo da
tentativa.
(...)
O apelante atirou duas vezes contra a vtima, mais precisamente
contra a cabea. Na primeira o projtil no foi disparado. Na segunda,
diante da atitude defensiva da vtima, o pescoo foi atingido.
Nota-se que a vtima somente no morreu por desgnio Divino,
pois o apelante fez de tudo para alcanar a morte.
O iter criminis, portanto, aproximou-se e muito da consumao.
Diante das circunstncias judiciais j analisadas, o regime inicial
fechado era o nico cabvel.
Posto isso, nego provimento ao apelo.
Acesso ao Sumrio
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000359008.2012.8.26.0408, da Comarca de Ourinhos, em que apelante TIAGO
MIRANDA BUENO, apelado MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE
SO PAULO.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Rejeitada a preliminar, negaram
provimento ao recurso. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que
HENRIQUE (Presidente sem voto), SOUZA NERY E ROBERTO MIDOLLA.
PENTEADO NAVARRO, Relator
Ementa: Aplicao da Lei n 11.343, de 23/08/06.
Condenao por trfico de drogas (caput do art. 33).
Diferena deste com o consumo pessoal (cabea do
art. 28). Condutas tpicas dos dois crimes explicadas
luz do 2 do art. 28. Destaque para a quantidade
das drogas que, pela sua desproporo com o uso
prprio, transforma a conduta de mero usurio
e-JTJ - 00
1013

Acesso ao Sumrio
VOTO
Vistos estes autos de ao penal n 408.01.2012.003590-6/000000000, originrios da 2 Vara Criminal da Comarca de Ourinhos, em que Tiago
Miranda Bueno restou condenado, por incurso nas sanes do art. 33, caput, da
Lei n 11.343/2006, impondo-se-lhe 5 anos e 10 meses de recluso, com incio
em regime fechado, bem como 583 dias-multa, no menor valor unitrio (fls.
174/180).
Inconformado com esse decisum, o ru apela (fls. 194), buscando,
preliminarmente, a nulidade do processo em razo do cerceamento de defesa
ocasionado pela juntada de cpias da transcrio de conversas telefnicas
interceptadas sem que fosse dada oportunidade defesa para manifestao.
No mrito, pugna pela desclassificao do delito para aquele do art. 28 da Lei.
Alternativamente, pede a aplicao do redutor previsto no art. 33, 4, do mesmo
dispositivo legal. Por fim, argumenta ser exagerada a pena de multa fixada. Como
razo de defesa, alega que era usurio de drogas e que o dinheiro encontrado em
sua casa pertencia sua esposa, bem como que no foi feita percia na balana
apreendida para atestar seu perfeito estado de funcionamento. Salienta, ainda,
que no h nos autos autorizao judicial referente interceptao telefnica, o
que a torna prova ilcita (fls. 200/203).
Em contrarrazes, o apelado refuta a preliminar de nulidade do processo e
reitera a sua manifestao de fls. 161/164. Depois, afasta os demais argumentos
expendidos no recurso defensivo e pugna pela manuteno da sentena recorrida,
inclusive quanto s sanes aplicadas, visto que procede integralmente a
acusao acolhida pelo juiz singular (fls. 205/208).
Opina a douta Procuradoria Geral de Justia pelo no provimento do
na de traficante. Emprego de regras de experincia

(CPC, art. 335), autorizado pela analogia (art. 48
da Lei c/c art.3 do CPP). Prova da materialidade e
da autoria do delito. Exames periciais da substncia
com resultados positivos. A conduta inserida em
qualquer dos verbos contidos no caput do art. 33
implica em reconhecimento do trfico. Depoimentos
coerentes e isentos de agentes de polcia, merecendo
credibilidade. Interceptao telefnica utilizada como
prova emprestada. Admissibilidade. Penas e regime
mantidos. Descabida a diminuio de pena prevista
no 4 do art. 33 da Lei, considerando-se que trata-se
de ru integrante de organizao criminosa. Apelao
qual se nega provimento.
Acesso ao Sumrio
1014
e-JTJ - 00
recurso, em vista das consideraes de fato e de direito que faz sobre o caso.
Observa, tambm, que ficou caracterizado o trfico ilcito, repudiado o argumento
de que a posse das drogas era para uso prprio ou exclusivo (fls. 216/222).
Esse o relatrio, em acrscimo ao da sentena (fls. 174).
A preliminar de cerceamento de defesa no merece acolhida.
Releva notar, desde logo, que, se a prova emprestada for produzida no
processo de origem, respeitando os princpios constitucionais e, tambm, no
constitua o nico elemento probatrio de convico do juiz criminal para efeito
de condenao do ru, no h qualquer ilegalidade no fornecimento e juntada
das cpias solicitadas pelo juiz singular. Alis, h previso legal sobre o uso de
prova emprestada nas leis processuais (CPP, art. 155; CPC, art. 332; ECA, arts.
152 e 153). A proibio que existe se refere apenas s provas obtidas por meios
ilcitos (CF, art. 5, LVI), que no so essas do caso em exame.
Deveras, segundo precedentes do Pretrio Excelso, A prova emprestada,
especialmente no processo penal condenatrio, tem valor precrio, quando
produzida sem observncia do princpio constitucional do contraditrio. Embora
admissvel, questionvel a sua eficcia jurdica. Inocorre, contudo, cerceamento
de defesa, se, inobstante a existncia de prova testemunhal emprestada, no foi
ela a nica a fundamentar a sentena de pronncia (STF, 1 T., HC 67.707-0/
RS, rel. Min. Celso de Mello, DJU de 14/08/92, pg. 12.255 ou RTJ, 141/816,
grifei; STF, 2 T., HC 67.064/RS, rel. Min. Aldir Passarinho, DJU de 02/06/89,
pg. 9.600 ou RTJ, 129/727).
No discrepa o colendo Superior Tribunal de Justia, ao esclarecer que:
I - A prova emprestada admissvel no processo penal, desde que no constitua
o nico elemento de convico a respaldar o convencimento do julgador (cf.
STJ, 5 T., HC 155.149/RJ, rel. Min. Felix Fischer, DJe de 14/06/10).
No mesmo sentido, ainda podem ser citados outros julgados dessas
Cortes Superiores (cf., p. ex., STF, Pleno, Inq 2.774/MG, rel. Min. Gilmar
Mendes, DJe - 171 de 06/09/11; STF, 1 T., HC 95.549/SP, rel. Min. Crmen
Lcia, DJe - 99 de 29/05/09; STJ, 5 T., HC 180.194/SP, rel. Min. Laurita Vaz,
DJe de 01/08/11; STJ, 1 Seo, MS 16.122/DF, rel. Min. Castro Meira, DJe
de 24/05/11; STJ, 1 Seo, MS 15.825/DF, rel. Min. Herman Benjamin, DJe
de 19/05/11), deste Tribunal de Justia (cf., p. ex., TJSP, 3 Cm. Crim., Ap.
0074708-95.2005, rel. Des. Geraldo Wohlers, j. em 31/05/11; TJSP, 10 Cm.
Crim., Ap. 0002926-47.2010, rel. Des. David Haddad, j. em 24/03/11; RJTJESP,
3/405; LexJTJ, 181/263), bem como do extinto Tribunal de Alada Criminal
(JTACrim, 89/445).
Realce-se, por oportuno, que tal prova no foi a nica utilizada pelo
magistrado sentenciante para fundamentar o decreto condenatrio, na medida em
que as transcries das interceptaes telefnicas aludidas foram corroboradas
e-JTJ - 00
1015
Acesso ao Sumrio

pela apreenso da droga em poder do ru e pela prova oral.

Por outro lado, observe-se que, ao contrrio do alegado pelo douto
defensor, da juntada das cpias das transcries das interceptaes telefnicas
teve oportunidade de se manifestar a defesa em sede de alegaes finais, o que
efetivamente ocorreu conforme se v a fls. 170/171.
Arredada a questo preliminar, passo ao exame do mrito do recurso.
Conforme a imputao posta na denncia, resumidamente, por volta das
11h20min de 09/03/2012, na Rua Pedro Amadeu n 1.092, Jardim Guapor,
Ourinhos, o ru apelante Tiago Miranda Bueno guardava, para consumo de
terceiros, 1 pedra de crack, pesando aproximadamente 51,9g, substncia essa
que determina dependncia fsica ou psquica, sem autorizao e tambm em
desacordo com determinao legal e regulamentar. Expe a inicial, ainda,
que policiais civis cumpriram mandado de busca na residncia de Tiago, em
virtude de investigao de trfico de drogas dando conta de sua participao na
distribuio de entorpecentes para venda. Ento, os policiais encontraram uma
grande pedra de crack e uma balana de preciso dentro do forro de uma jaqueta
do acusado. Apreenderam, ainda, um aparelho de telefone celular e a quantia de
R$ 64,00 (fls. 1d/2d).
A materialidade do fato infringente da lei restou demonstrada pelos
elementos de prova seguintes: 1) auto de exibio e apreenso da substncia
entorpecente, de uma balana e de R$ 64,00 (fls. 17/18); 2) laudos de exames
qumicos toxicolgicos, provisrio e definitivo, ambos com resultados positivos
para a substncia apreendida e ainda mencionando o peso correspondente (fls.
21 e 56/57).
Incontroversa tambm a prova de autoria do crime imputado, que passo a
examinar para efeito de valorao.
Preso em flagrante delito, o ru Tiago Miranda Bueno recusou-se a
responder s perguntas formuladas pela autoridade de polcia judiciria (fls.
10). Em juzo, negou a traficncia, afirmando que a droga apreendida em sua
residncia lhe pertencia, mas se destinava ao consumo pessoal. Admitiu tambm
a propriedade da balana apreendida, afirmando que ela servia para verificar
se o peso do entorpecente que comprava para consumo prprio estava correto.
Com relao ao dinheiro apreendido em sua casa, afirmou que ele pertencia
sua esposa. Disse, ainda, que o aparelho de telefone celular apreendido lhe
pertencia, mas negou ter conversado com Alcides Ojeda Gonalves e Valdir
Alexandre Teixeira. Por fim, disse que possua o apelido de Chefinho (fls.
106/109).
Sucede, porm, que a negativa acima referida no encontra respaldo
no cotejo com os demais elementos de convico existentes no processo sub
examine.
Acesso ao Sumrio
1016
e-JTJ - 00
Com efeito, o policial civil Homero Irineu da Silva explicou que

participou do cumprimento do mandado de busca realizado na residncia do
ru, onde encontrou uma pedra grande de crack e uma balana escondidas no
forro de uma blusa do acusado. Afirmou, ainda, que a esposa de Tiago disse que
o dinheiro encontrado na residncia lhe pertencia e era fruto de seu trabalho (fls.
4/5 e 110/112).
Por seu turno, o policial civil Valmir Alves Veloso explicou que participou
das investigaes de uma pessoa ligada ao crime organizado, que era integrante
do PCC e tinha sado da penitenciria recentemente, onde cumpria pena por
trfico e homicdio, chamada Alcides Ojeda Gonalves. Durante as interceptaes
telefnicas, o ru Tiago foi identificado como sendo uma das pessoas que
revendiam a droga para Alcides. Diante disso, solicitou a interceptao do
telefone de Tiago. Afirmou, ainda, que houve uma negociao entre Tiago e
Alcides, na qual este perguntou se Tiago recebeu a droga e ele disse que sim,
mas no tinha mexido nela. Ento, Alcides orienta Tiago a picar o entorpecente
e fazer dinheiro. Por isso, solicitou o mandado de busca para a casa de Tiago,
que culminou com a apreenso da pedra de crack e da balana mencionadas na
denncia, bem como de dinheiro e de um aparelho de telefone celular. Disse,
ainda, que os traficantes chamavam o ru de Chefinho. Afirmou que, pelas
interceptaes, deu para constatar o envolvimento do ru com outros traficantes
e com o crime organizado. Acrescentou, por fim, que havia informaes de que
o acusado estava andando armado e fazia cobranas no Jardim Guapor (fls. 7/8
e 113/116).
Trata-se, pois, de depoimentos coerentes, harmnicos e verossimilhantes,
que no demonstram o propsito de querer enganar nem do motivo de
suspeio. Como seu valor no se pe em dvida, eles podem ser considerados
fonte de convico para este julgamento (ver CF, 93, IX; CPP, art. 155, caput;
RTJ, 143/160 e 201/637; RSTJ, 200/101, 204/122 - 145 e 217/62).
Convm frisar, nesta oportunidade, que os depoimentos das autoridades
policiais e seus agentes no podem ser desprezados somente porque eles so
funcionrios incumbidos da segurana pblica. Citando o exmio Eugenio
Florian (Delle Prove Penali, ed. 1924, vol. II, n 42, pgs. 92-6, ou a traduo
De las Pruebas Penales, 1 ed., Temis, Bogot, 1990, vol. II, n 42, pgs. 1059), lembra o festejado Eduardo Espnola Filho, No importam o sexo, a
idade juvenil ou avanada, as imperfeies fsicas (cego, surdo, mudo, surdomudo, paraltico), as doenas mentais ou corporais, os estados contingentes de
inconscincia (embriaguez, por exemplo) e assim por diante... Do mesmo modo,
nem o estado social e a condio econmica das pessoas, nem a reputao ou a
fama, nem a profisso religiosa acarretam restries; nem da condenao penal
decorrem indignidades, que formem obstculo ao exerccio do testemunho;
com a perfeita concluso: Essa amplssima liberdade, que sustenta e vivifica a
e-JTJ - 00
1017
Acesso ao Sumrio

capacidade de testemunhar, encontra o seu fundamento na exigncia da maior e

mais larga investigao dos fatos, a qual dominante no processo penal (vide
Cdigo de Processo Penal Brasileiro, 2 ed., F. Bastos, 1945, vol. III, art. 202,
n 440, pg. 55).
No discrepa Fernando da Costa Tourinho Filho, acrescentando que
Ningum sabe onde e a que horas o crime vai eclodir. Tanto pode ser nas
vias pblicas, nos palcios, como nas zonas licenciosas da cidade. Por isso,
nenhuma restrio capacidade para depor (confira-se Cdigo de Processo
Penal Comentado, 13 ed., Saraiva, 2010, vol. I, pg. 628). No mesmo diapaso
o ensinamento de Guilherme de Souza Nucci (v. Cdigo de Processo Penal
Comentado, 10 ed., RT, 2011, art. 202, n 9, pg. 479).
Portanto, a simples condio de agentes de polcia das testemunhas
inquiridas neste feito, por si s, no apta a tirar o valor de seus depoimentos,
tornando-os incuos e imprprios para gerar a convico do magistrado (confirase CPP, arts. 202, 214, 1 parte, e 187, 2, V, combinados).
Alis, na esteira desse entendimento, em casos de aplicao da Lei de
Drogas, a jurisprudncia amplamente majoritria no tem feito restrio ao
testemunho de qualquer policial, quando o seu depoimento estiver em harmonia
com os demais elementos de prova. Em outras palavras, o depoimento da
autoridade policial ou de seu agente tem o mesmo valor que outro qualquer.
Por ser agente pblico, at goza da presuno de legitimidade. Para elidi-lo,
cumpre demonstrar motivo srio e concreto, sendo insuficiente a mera alegao
de parcialidade desacompanhada dos respectivos elementos de convico.
Deixou assentado o colendo Supremo Tribunal Federal que A prova
testemunhal obtida por depoimento de agente policial no se desclassifica tos pela sua condio profissional, na suposio de que tende a demonstrar a
validade do trabalho realizado. preciso evidenciar que ele tenha interesse
particular na investigao ou, tal como ocorre com as demais testemunhas, que
suas declaraes no se harmonizem com outras provas idneas (vide STF, 2
T., HC 74.522-9/AC, rel. Min. Maurcio Corra, DJU, 13/12/96, pg. 50.167).
No mesmo teor, inmeros precedentes podem ser lembrados (cf., p. ex.,
STF, 1 T. HC 74.608/SP, rel. Min. Celso de Mello, RTJ, 168/199; STF, 2 T.,
HC 76.557/RJ, rel. Min. Marco Aurlio, RTJ, 176/759; STF, 1 T., HC 87.662/
PE, rel. Min. Carlos Britto, LexSTF, 339/417; STF, 1 T., HC 91.487/RO, rel
Min Crmen Lcia, DJU, 19/01/07, pg. 46; STJ, 5 T., HC 30.776/RJ, rel
Min Laurita Vaz, DJU, 08/03/04, pg. 304; RTJ, 68/64, 133/299, 133/693
e 157/94; LexSTF, 125/332; RSTJ, 110/384 e 147/407; LexSTJ, 87/522 e
138/525; RJTJESP, 90/497, 93/400, 94/400, 94/463, 95/469, 107/457, 115/253,
120/529, 122/489, 125/563, 127/284, 129/501, 136/477 e 139/270; LexJTJ,
169/313, 170/288, 170/313, 171/314, 176/313, 180/284, 184/307, 189/310,
Acesso ao Sumrio
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189/325, 192/289, 200/276, 204/287, 205/314, 205/318, 207/297, 208/272,

225/305, 226/293, 231/325, 268/525, 277/523, 279/615, 320/902, 323/885-904
e 328/740; RT, 411/266, 416/96, 417/94, 423/370, 426/439, 433/486, 444/406,
454/422, 532/381, 541/408, 574/401, 581/311, 585/311, 591/313, 594/332,
595/423, 604/407, 609/324, 609/394, 610/369, 612/316, 614/275, 616/187,
619/327, 623/276, 654/278, 681/376, 712/457, 714/349, 715/439, 716/479,
721/144, 723/583, 725/608, 726/666, 727/473, 729/541, 732/623, 733/566,
736/625, 737/602, 742/615, 768/561, 771/566, 772/617, 772/682, 807/597,
808/612, 816/549, 832/588, 838/571, 849/627 e 852/570).
Por sua vez, ngela de Cssia Igncio, esposa do ru, disse que estava
em casa quando os policiais chegaram para cumprir um mandado de busca,
tendo os mesmos encontrado a droga e uma balancinha. Disse que os policiais
tambm apreenderam o telefone celular de Tiago. Afirmou, ainda, que o dinheiro
apreendido lhe pertencia e era fruto de seu trabalho. Confirmou que o ru era
conhecido como Chefinho (fls. 9 e 117/120).
J Vnia Maria de Oliveira apenas disse que o ru ficou alguns dias em
sua residncia porque estava separado da esposa e que, ao v-lo usando droga
no quintal de sua casa, pediu para que ele fosse embora. Confirmou que o ru
possua o apelido de Chefinho (fls. 121/123).
Ademir Alves de Oliveira tambm no presenciou os fatos, limitando-se
a dizer que conhecia o acusado desde criana e que ele possua o apelido de
Chefinho (fls. 124/126).
Frise-se que os policiais civis so eloquentes em seus depoimentos sobre
as circunstncias que culminaram com a apreenso da droga na residncia do
ru ante o cumprimento de mandado de busca. O policial Valmir ainda explicou
que o ru Tiago foi identificado numa interceptao telefnica referente a
investigao de outro traficante, sendo apurado que o acusado era uma das
pessoas que revendiam a droga para ele. Por isso, o telefone de Tiago tambm
foi interceptado e quando os policiais obtiveram informao de que o acusado
tinha recebido a droga, cumpriram um mandado de busca em sua residncia,
onde encontraram o referido entorpecente. Por outro lado, inexiste nos autos
qualquer sinal indicando eventual interesse desses agentes de polcia em
incriminar falsamente um indivduo que ainda no conheciam.
Cumpre ressaltar que segundo o 2 do art. 28 da Lei, Para determinar se
a droga destinava-se a consumo pessoal, o juiz atender natureza e quantidade
da substncia apreendida, ao local e s condies em que se desenvolveu a ao,
s circunstncias sociais e pessoais, bem como conduta e aos antecedentes do
agente (grifei).
Comentando o dispositivo acima, Andrey Borges de Mendona e Paulo
Roberto Galvo de Carvalho afirmam que, em geral, a quantidade de droga,
e-JTJ - 00
1019
Acesso ao Sumrio

notadamente em vista de sua natureza, poder ser indicativa de mercancia. De

outro lado, a forma de acondicionamento da droga (por exemplo, se embaladas
para venda), o local (se prximo a pontos conhecidos como distribuio da droga,
por exemplo) e horrio da apreenso, assim como as demais circunstncias em
que se desenvolveu a ao (o porte de valores significativos de dinheiro, recebidos
dos usurios) devem ser alguns dos critrios norteadores do magistrado (Lei de
Drogas, 3 ed., Mtodo, 2013, n 3.4.1.1, pg. 56, grifei).
Examino, agora, diversas circunstncias presentes no caso em tela, as
quais devem ser consideradas para a diferenciao de trfico e mero vcio.
Deveras, somente o conjunto dos elementos poder indicar qual dos delitos
ocorreu (classificao legal).
Pelos depoimentos dos policiais civis, verifica-se que o ru j estava sendo
investigado, tendo sido constatado que ele revendia drogas para um perigoso
traficante chamado Alcides, que j tinha cumprido pena por trfico e homicdio,
ou seja, pertencia a uma organizao criminosa. Na residncia do acusado, eles
fizeram a apreenso de uma pedra grande de crack, com peso lquido total de
51,9g, a respeito da qual Tiago recebeu instruo de Alcides para pic-la e fazer
dinheiro. A quantidade do entorpecente denota a sua destinao comercial,
afastando a possibilidade de que o narctico se destinava ao consumo prprio
do acusado (uso exclusivo ou restrito).
Observo, na sequncia, as circunstncias referentes arguio de que as
drogas eram trazidas exclusivamente para consumo pessoal (ou tinham finalidade
exclusiva de uso prprio), sem olvidar que o toxicmano normalmente acaba
traficando.
A quantidade da substncia apreendida, apesar de no ser o nico critrio
na diferenciao, dos preponderantes. Para tanto, deve-se levar em conta as
doses que so consumidas por usurios espordicos ou viciados em drogas.
Tem importncia observar, tambm, que o critrio escolhido (quantidade)
provm dos efeitos adversos (intoxicao) das substncias (drogas ou frmacos)
sobre o organismo humano. Ainda no sculo XIV, Paracelsus definiu que a
diferena entre o medicamento e o veneno encontra-se na dose (apud Marcos
Passagli, Toxicologia Forense, 3 ed., Millennium, 2011, cap. I, n 1, pg. 3).
Quanto aos produtos da coca (erythroxilin), cocana em p e o derivado
em pedra (base livre ou crack), a quantidade pode ser mensurada com parmetro
em overdoses (doses insuportveis ou excessivas para algum). Com o emprego
desse dado pode ser verificada a desproporo entre o uso prprio exclusivo e o
consumo por outros indivduos (terceiros).
Segundo a literatura mdica e a jurisprudncia, a reao letal ou no letal,
por intoxicao aguda, da cocana com a pureza da rua (depois de modificada
ou batizada) em usurios diversos, depende de muitos aspectos. Doses
Acesso ao Sumrio
1020
e-JTJ - 00
consideradas pequenas, de alguns centigramas, entre 0,01 e 0,02g, podem ser

suficientes para esse efeito (vide Delton Croce e Delton Croce Jnior, Manual
de Medicina Legal, 5 ed., Saraiva, 2004, n 14.2.11.3, pg. 636; Guilherme
Oswaldo Arbenz, Medicina Legal e Antropologia Forense, 1 ed., Atheneu,
1988, n 42, pg. 539; Marcos Passagli, Toxicologia Forense, 3 ed., Millennium,
2011, cap. V, n 1.3.2, pg. 140; STJ, 5 T., HC 235.257/DF, rel Min Marilza
Maynard, DJe, 26/03/13).
Note-se, por oportuno, que A cocana fumada na forma de crack...
possui ao farmacolgica comparvel cocana (v. Toxicologia Forense cit.,
cap. V, n 1.3.1, pg. 136).
Logo, aprendidas 51,9g da substncia, com a sua diviso por doses de
0,02g, teremos no mnimo cerca de 2.595 quantidades letais (excessivas ou
insuportveis) a cada usurio do txico. At porque o consumo continuado de
cocana (tambm denominada pelos viciados de p ou farinha) provoca
o enfraquecimento das funes psquicas em geral, cansao, irritabilidade,
inquietao e insatisfao (vide Edevaldo Alves da Silva, Txicos, 1 ed.,
Bushatsky, 1979, pg. 82).
Por fim, a conduta inserida em qualquer dos verbos contidos no art.
33, caput, da Lei n 11.343/2006, implica em trfico, onde o dolo sempre
genrico (cf. Vicente Greco Filho e Joo Daniel Rossi, Lei de Drogas Anotada,
1 ed., Saraiva, 2007, art. 33, n 4, pg. 81; RTJ, 149/521; RT, 727/478, 747/642,
750/590, 789/536, 793/576, 793/727, 807/597, 810/578 e 831/614).
Da segue ser dispensvel para o caso a prova efetiva e direta de qualquer
ato de comrcio clandestino de droga ou de associao para tanto, bastando a
prova do conjunto de indcios e presunes (= circunstncias ligadas ao fato
probando) envolvendo o agente acusado. Sem dvida, o juiz no pode desprezar
as regras de experincia comum (= praesumptiones hominis), ou seja, a ordem
normal das coisas. A experincia comum aquele conhecimento adquirido pela
prtica e pela observao do quotidiano (CPC, art. 335). Alis, a questo em
exame comporta a aplicao analgica das normas aludidas (art. 48 da Lei c/c
art. 3 do CPP). Nesse sentido h manifestaes da doutrina e da jurisprudncia
(cf. Jos Frederico Marques, Elementos de Direito Processual Penal, 1 ed.,
Bookseller, 1997, vol. II, 95, n 525, pg. 346, nota 9; Guilherme de Souza
Nucci, Cdigo de Processo Penal Comentado, 10 ed., 2011, art. 239, n 4, pgs.
544-5; Guilherme Madeira Dezem, Da Prova Penal, 1 ed., Millennium, 2008,
cap. IV, n 12.2, pgs. 272; STF, 2 T., HC 70.344/RJ, rel. Min. Paulo Brossard,
RTJ, 149/521; STJ, 6 T., HC 15.736/MG, rel. Min. Fernando Gonalves, DJ,
23/04/01, pg. 189; LexSTF, 182/356; RT, 673/357, 711/378, 728/543, 744/602,
748/599, 758/583, 769/602 e 854/654: RJDTACrimSP, 5/167, 6/137, 7/105,
16/133, 25/324 e 28/209).
e-JTJ - 00
1021
Acesso ao Sumrio

De outra banda, a alegada ausncia de exame na balana apreendida em

nada favorece o apelante, na medida em que diante da prova carreada aos autos
torna-se irrelevante saber se tal balana estava funcionando ou no.
Concluindo, o conjunto probatrio suficiente para dar credibilidade
acusao pela sua persuaso racional.
Os clculos das sanes aplicadas, por sua vez, no merecem qualquer
reparo.
Correta a fixao das penas-base acima dos mnimos legais, em razo da
quantidade e natureza do entorpecente apreendido (51,9g de crack), atendendo
ao que determina o art. 42 da Lei de Drogas.
A esse respeito, ressalte-se a alta nocividade da substncia apreendida,
que em pouco tempo torna o indivduo dependente, causando-lhe srios danos.
Sem valia, ainda, o pedido de aplicao da causa especial de diminuio de
pena prevista no art. 33, 4, da Lei n 11.343/06, porquanto, como demonstrado
pela prova oral, trata-se de ru integrante de organizao criminosa, tendo o
policial Valmir mencionado ainda que havia informaes de que ele estava
andando armado e fazia cobranas, tudo a demonstrar que no estava se iniciando
nessa atividade ilcita, no preenchendo, portanto, os requisitos necessrios para
a obteno da benesse.
Quanto pena de multa, cumpre observar que conforme j restou
esclarecido por este Tribunal: A aplicao da pena pecuniria decorre do
preceito secundrio do art. 33 da Lei n. 11.343/06, incidindo, cumulativamente,
com a pena privativa de liberdade, independentemente da situao financeira do
ru. Ao contrrio do sustentado pela Defesa, tal penalidade no inconstitucional
e, tampouco ofende os princpios da proporcionalidade das penas e da isonomia.
A severidade da pena de multa visa represso e preveno do crime nefasto
que o trfico de entorpecentes. (TJSP, 6 Cm. Crim., Apelao 003579454.2010.8.26.0577, rel. Des. Machado de Andrade, j. de 04/08/11).
No mesmo diapaso, podemos citar outros julgados desta Corte Estadual
(cf., p. ex., TJSP, 15 Cm. Crim., Apelao 990.10.084921-2, rel. Des.
Amado de Faria, j. de 16/12/10 e TJSP, 16 Cm. Crim., Apelao 002035105.2010.8.26.0564, rel. Des. Newton Neves, j. de 03/05/11).
No concernente ao regime carcerrio, em consonncia com a Lei n
11.464/07 que alterou o art. 2 da Lei n 8.072/90, passando a permitir a progresso
de regime prisional aos condenados por crimes hediondos e assemelhados, a
fixao do regime carcerrio deve ser a mais rigorosa, isto , incio no fechado.
Deveras, 1. A pretenso do paciente esbarra na literalidade da norma
legal - seja na redao original, seja na redao atual -, j que as penas privativas
de liberdade aplicadas para os agentes que cometem crimes hediondos ou
equiparados tero obrigatoriamente que ser cumpridas em regime inicialmente
1022
e-JTJ - 00
fechado. 2. No h que se falar em violao aos princpios de dignidade da

pessoa humana, individualizao da pena e proporcionalidade, como pretende o
impetrante (vide STF, HC 103.011/RN, 2 T., rel. Min. Ellen Gracie, LexSTF
382/450). Confira-se tambm: STF, HC 103.141/PR, 2 T., rel. Min. Joaquim
Barbosa, DJe - 27, de 10/02/2011.
Alm do mais, consigne-se que a soluo absolutamente necessria,
porquanto o delito nas condies em que foi praticado traz marcante
intranquilidade, denotando no ter o agente compromisso com regras de
convivncia social, deixando de merecer afago do Estado, sendo a concesso
de regime mais brando algo responsvel pelo sentimento de impunidade, com
consequente estmulo prtica de delito de indiscutvel gravidade. Ningum
desconhece que a dependncia de drogas o flagelo da sociedade.
Pelo exposto, rejeitada a preliminar, nego provimento ao recurso.
Como o ru apelante est preso, recomende-se-o no presdio em que
se encontra (RTJ, 150/545, 159/234, 163/1082, 164/231, 166/531, 169/271,
181/1029, 182/644, 184/682 e 185/647; RSTJ, 97/384, 98/397, 98/406, 133/542,
136/413, 139/444 e 148/542; RT, 728/501, 730/449, 738/567, 749/597, 776/499,
777/573 e 783/571).
Acesso ao Sumrio
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 900000168.1999.8.26.0355, da Comarca de Miracatu, em que apelante MINISTRIO
PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO, apelado JOS JOAQUIM DA
SILVA.
n 15.444)
GUILHERME G.STRENGER (Presidente sem voto), XAVIER DE SOUZA E
PAIVA COUTINHO.
MARIA TEREZA DO AMARAL, Relatora
Ementa: APELAO DO MINISTRIO PBLICO
- RU ABSOLVIDO PELO TRIBUNAL DO JRI,
QUANTO A ACUSAO DE TENTATIVA DE
e-JTJ - 00
1023

Acesso ao Sumrio
VOTO
O MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO interps
recurso de apelao em face da r. sentena proferida pelo Tribunal do Jri de
Miracatu, que absolveu o ru JOS JOAQUIM DA SILVA da acusao de
tentativa de homicdio (art. 121, caput, c.c. o art. 14, inciso II, do Cdigo Penal).
Inconformado, o il. Promotor de Justia postula a anulao do julgamento,
considerado contrrio prova dos autos, e requer a realizao de outro.
Regularmente processado e respondido o recurso, manifestou-se a douta
Procuradoria Geral de Justia pelo provimento.
o relatrio.
Narra a denncia que, no dia 04 do abril de 1999, por volta da 00h00min,
na Estrada Bigu, Km 3, na cidade de Miracatu, JOS JOAQUIM DA SILVA,
agindo com manifesto propsito homicida, tentou matar a vtima Ricardo
Aparecido Rosa mediante disparo de arma de fogo, no consumando seu intento
por circunstncias alheias sua vontade.
Os jurados responderam sim aos quesitos de materialidade, autoria e
animus necandi, porm, absolveram o acusado, respondendo positivamente ao
quesito previsto no artigo 483, inciso III, do CPP.
A soluo apresentada pelo Conselho de Sentena encontra respaldo no
sistema processual penal vigente. Vejamos.
Consoante ensinamentos de GUILHERME DE SOUZA NUCCI, ao
dissertar sobre o artigo 483, inciso III, do CPP, a principal inovao, introduzida
pela Lei 11.869/2008, no contexto do questionrio, diz respeito concentrao
em uma nica indagao, em relao s teses de defesa. (...) O defensor
continuar a expor suas variadas teses (...). Porm, essa exposio destina-se
HOMICDIO - SIMPLES ABSOLVIO DO RU

APS RESPOSTA AFIRMATIVA AOS QUESITOS
SOBRE MATERIALIDADE E AUTORIA ALEGAO DE NULIDADE DO JULGAMENTO
POR MANIFESTA CONTRARIEDADE PROVA
DOS AUTOS - SOBERANIA DOS VEREDICTOS
DO JRI - OS JURADOS TM LIBERDADE DE
ABSOLVER O ACUSADO POR FUNDAMENTO
DE FORO NTIMO - INOVAO DA LEI N
11.869/2008 - ART. 483, INCISO III, DO CPP QUE
INDAGA DOS JURADOS O ACOLHIMENTO, OU
NO, DAS TESES DEFENSIVAS.
RECURSO
DO
MINISTRIO
PBLICO
IMPROVIDO.
Acesso ao Sumrio
1024
e-JTJ - 00
ao Conselho de Sentena, unicamente. O juiz presidente cuidar de indagar

dos jurados apenas o seguinte: o jurado absolve o acusado?. A resposta
afirmativa leva absolvio; a negativa, por bvio, conduz condenao
por homicdio (...). Entretanto, a razo pela qual os jurados absolveram o
ru, se for positiva a resposta, torna-se impondervel. possvel que tenham
acolhido a tese principal da defesa (...), mas tambm se torna vivel que tenham
preferido a subsidiria (...). Pode ocorrer, ainda, que o Conselho de Sentena
tenha resolvido absolver o ru por pura clemncia, sem apego a qualquer das
teses defensivas. Em suma, da maneira como o quesito ser encaminhado aos
jurados, sero eles, realmente, soberanos para dar o veredicto, sem que os juzes
e tribunais togados devam imiscuir-se no mrito da soluo de absolvio
(in Cdigo de Processo Penal Comentado, 8 ed. rev., atual. e ampl. 2 tir. So
Paulo: RT, 2008, p. 812).
Portanto, no h que se falar em contradio pelo fato de os jurados terem
afastado a tese de negativa de autoria e, por outro lado, terem absolvido o ru,
j que, como exposto com brilhantismo pelo doutrinador, os jurados podem ter
absolvido o ru por pura clemncia, sem apego tese defensiva sustentada em
Plenrio.
possvel, destarte, que tenham entendido que o acusado praticou o fato,
mas que, por outro lado, deveria ser absolvido, por razes desconhecidas, o que
admitido pela nova lei.
Confira-se, nesse sentido, as seguintes ementas:
APELAO CRIMINAL - TRIBUNAL DO JRI HOMICDIO
QUALIFICADO - INSURREIO DO DOMINUS LITIS - CONSELHO
DE SENTENA QUE ABSOLVEU A ACUSADA - SUPOSTA
CONTRADIO ENTRE AS RESPOSTAS CONFERIDAS AOS
QUESITOS - INOCORRNCIA. 1 Mesmo reconhecendo a autoria do
crime quanto a um dos agentes, pode o Conselho de Sentena absolv-lo,
ainda que a defesa no tenha manifestado outra tese seno a de negativa
de autoria, pois os Jurados decidem por sua ntima convico, sendo-lhes
possvel, inclusive, absolver o ru por motivo no alegado pela defesa
(TJMS, 3 Cmara Criminal, Des. JANE SILVA).
Na mesma linha segue o seguinte julgado do C. Superior Tribunal de
Justia:
1. HABEAS CORPUS. HOMICDIO QUALIFICADO. 2.
CONTRADIO ENTRE AS RESPOSTAS DOS JURADOS.
INEXISTNCIA. ABSOLVIO GENRICA. POSSIBILIDADE.
SOBERANIA DOS VEREDICTOS. PLENITUDE DA DEFESA. 3. TESE
NICA DE NEGATIVA DE AUTORIA. AUTORIA E MATERIALIDADE
RECONHECIDAS DURANTE A VOTAO DOS DOIS PRIMEIROS
e-JTJ - 00
1025
QUESITOS. VOTAO DO QUESITO OBRIGATRIO RELATIVO

ABSOLVIO DO RU. INEXISTNCIA DE CONTRADIO
ENTRE OS QUESITOS. (...) 1. Segundo a jurisprudncia do Superior
Tribunal de Justia, o quesito previsto no art. 483, inciso III, do Cdigo
de Processo Penal, obrigatrio e, dessa forma, no pode ser atingido
pela regra da prejudicialidade descrita no pargrafo nico do art. 490 do
mesmo diploma legal. Precedentes. 2. O fato de a deciso dos jurados se
distanciar das provas coletadas durante a instruo criminal no justifica
a renovao da votao ou caracteriza contrariedade entre as respostas.
Eventual discordncia da acusao deve ser ventilada por meio do
recurso prprio, nos termos do art. 593, inciso III, alnea d, do Cdigo
de Processo Penal. 3. Os jurados so livres para absolver o acusado,
ainda que reconhecida a autoria e a materialidade do crime, e tenha o
defensor sustentado tese nica de negativa de autoria. 4. No cabe ao
Juiz Presidente, a pretexto de evitar a contradio entre os quesitos, pela
influncia direta que exerceria na formao da convico dos jurados,
fazer consideraes sobre a suficincia das provas, pois a matria se
insere na competncia do rgo revisional, em recurso de apelao (...)
(HC n 200440 / SP Rel. Ministro MARCO AURLIO BELLIZZE, 5 T.,
j. 15.03.2012).
Sendo assim, no h que se anular o julgamento para que outro seja
realizado, pois a absolvio do ru pelo Conselho de Sentena foi decidida de
forma soberana, dentro do previsto no artigo 483, inciso III, do CPP.
Diante do exposto, nega-se provimento ao recurso do Ministrio Pblico.
ACRDO

Acesso ao Sumrio
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 001102778.2004.8.26.0506, da Comarca de Ribeiro Preto, em que apelante SERGIO
LOPES MARINHO, apelado MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE
SO PAULO.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Ante o exposto, d-se provimento ao
recurso interposto por Sergio Lopes Marinho para absolv-lo do crime previsto
no artigo 1, incisos II e V, ambos da Lei n 8.137/90, c.c. artigo 71, do Cdigo
Penal, com fulcro no artigo 386, inciso VI do Cdigo de Processo Penal. v.u.,
12.725)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores VICO
Acesso ao Sumrio
1026
e-JTJ - 00
MAAS (Presidente) E JOO MORENGHI.

PAULO ROSSI, Relator
Ementa: APELAO CRIMINAL - Crime Tributrio
- Artigo 1, incisos II e V, da Lei n 8.137/90 c.c. artigo
71 do Cdigo Penal - Recurso Defensivo - Pleiteia
absolvio do apelante ante a ausncia de justa
causa para a ao penal e por insuficincia de provas
- Possibilidade - Ausncia de lesividade ao fisco e
Estado, tendo em vista a garantia do pagamento com
imvel do ru, antes do recebimento da denncia.
Recurso provido.
VOTO
VISTOS.
1 - Trata-se de recurso de apelao interposto em favor de Sergio Lopes
Marinho, contra a r. sentena datada de 21/02/2013, proferida pela MM Juza de
Direito da 5 Vara Criminal da Comarca de Ribeiro Preto, que condenou o ru
como incurso no artigo 1, incisos II e V, ambos da Lei n 8.137/90, c.c. artigo
71, do Cdigo Penal, ao cumprimento da pena de 02 (dois) anos de recluso,
sob o regime inicial aberto, e ao pagamento de 10 (dez) dias-multa, substituda a
carcerria por prestao de servio comunidade e prestao pecuniria no valor
de dez salrios mnimos e dez dias-multa, fixado o valor do dia-multa em 1/10
do mnimo legal, bem como absolveu Rita Maria Lopes Marinho da imputao
do delito previsto no artigo 1, incisos II e V, ambos da Lei n 8.137/90, com
fulcro no artigo 386, inciso VII do Cdigo de Processo Penal (fls. 1526/1530v).
Irresignada, reclama a d. Defesa argui a falta de justa causa para a ao
penal, tendo em vista que ao interpor Embargos Execuo, atravs dos quais
discute a existncia do dbito fiscal, foi ofertado e aceito imvel garantidor
da suposta dvida, de forma que, julgados procedentes a dvida no subsistir
e, se improcedentes, o imvel quitar o pagamento, sendo que qualquer dos
resultados no causar resultado lesivo ao Estado. No mrito, pede a absolvio
ante a insuficincia de provas, alegando que o AIIM foi lavrado de forma ilegal
(fls. 1547/1560).
Em contrarrazes, o Ministrio Pblico sustentou o acerto da deciso e
pugnou pelo no provimento do apelo (fls. 1563/1567).
A Douta Procuradoria Geral de Justia opinou pelo desprovimento do
e-JTJ - 00
1027
Acesso ao Sumrio

o relatrio.
2 - Consta da denncia que nos meses de janeiro de 2000 at dezembro
de 2001, na Av. Thomaz Alberto Whately, n 1819, no horrio e comercial, local
em que se situa a empresa Comercial Marinho-Fer. Distribuidora de Produtos
Siderrgicos Ltda, Rita Maria Lopes Marinho e Sergio Lopes Marinho, na
condio de scios-proprietrios da empresa acima referida, por inmeras vezes,
deixaram de pagar ICMS em decorrncia de operaes de sadas de mercadorias
tributadas omitidas ao fisco - vendas desacompanhadas de notas-fiscais - no
montante de R$ 164.585,79, nos meses de janeiro a dezembro de 2000 e no
montante de R$115.916,79 nos meses de janeiro a dezembro de 2001.
de salientar, ainda, que os scios das empresas, nos referidos perodos,
receberam mercadorias tributadas no valor de R$ 62.680,72 sem documentao
fiscal - de 01/01/00 a 31/12/00. Assim tambm procedeu nos meses de 01/01/01
a 31/12/01, j que neste perodo a empresa recebeu o equivalente a R$ 12.563,70,
sem documento fiscal.
O total de imposto sonegado, segundo o laudo do I.C. (fls.1330/1333)
corresponde a um total de R$ 294.046,57.
Assim agindo, os acusados que estavam em conluio e com identidade
de desgnios, suprimiram o pagamento do Tributo, no caso, ICMS, isto ao
deixar de fornecer, quando obrigatrio, nota fiscal ou documento equivalente,
relativo venda de mercadoria ou prestao de servio, efetivamente realizada,
ou fornec-la em desacordo com a legislao, alm de fraudar a fiscalizao
tributria omitindo operao de qualquer natureza, em documento ou livro
exigido pela lei fiscal.
A denncia foi oferecida em 09/12/2010 (fls. 01D/02D) e recebida em
12/11/2010 (fls. 1471).
O apelante foi citado e ofereceu sua defesa preliminar (fls. 1484/1503).
A r. sentena foi publicada em 12/04/2013 (fls. 1531), tendo transitado em
julgado para o Ministrio Pblico em 12//04/2013 (fls.1531) e para Rita Maria
em 19/04/2013 (fls.1537).
A materialidade delitiva est consubstanciada pelo auto de infrao e
imposio de multa (fls. 05/06) e laudo pericial contbil (fls. 1330/1333), bem
como pela prova oral produzida nos autos.
Em Juzo, o apelante negou os fatos, dizendo que no deixou de emitir
nota fiscal quando era obrigatria e, assim, no deixou de recolher o respectivo
tributo. Negou que tivesse fornecido nota fiscal em desacordo com a legislao,
como tambm que tivesse omitido operao. Afirmou que juntamente com o
programador da empresa, criou cdigos internos para os produtos comercializados
no local. Informou que nas notas fiscais de venda dos produtos constam a
classificao fiscal deles e o cdigo interno. Sustentou que na concluso do
Acesso ao Sumrio
1028
e-JTJ - 00
fiscal, ele coloca o cdigo interno do produto e no a classificao fiscal do

mesmo. Acredita que tenha havido um equvoco por parte do fiscal quando
do levantamento e da lavratura do auto de infrao, pois ele no conhecia seu
produto. Afirmou que embora tivesse dinheiro para pagar a multa, no o fez,
pois achou um absurdo ser acusado de algo que no cometeu. Sempre cumpriu
com as obrigaes e efetuou os devidos recolhimentos afetos rea municipal,
estadual e federal. Por ocasio da fiscalizao achou que poderia ser autuado,
em razo de algum equvoco da empresa ou contbil, mas no nos valores em
que foi autuado. Disse que se o fiscal classifica a mercadoria erroneamente, vai
constar como se ela tivesse sido comprada com nota fiscal e vendida sem nota
fiscal. Sustentou que se o fiscal tivesse classificado a mercadoria correta, no
teria feito o auto de infrao. Em virtude deste erro, faltaram produtos em vrios
itens e sobraram em vrios outros. Os itens em que o fiscal constatou a falta
de produtos, ele achou que foram vendidos sem a nota fiscal, e nos produtos
que sobraram, ele acreditou que foram comprados sem a nota. Acrescentou que
Rita, apenas figurava no contrato social da empresa, mas no tinha qualquer
deciso na mesma, no participando de qualquer ato de gesto, sendo que a
administrao sempre foi feita pelo interrogando. Mencionou que sabia que
os agentes fiscais possuam competncia para executarem sua funo, mas o
agente que efetuou o levantamento no tinha conhecimento algum do produto
comercializado na empresa do ru (fls.1524-CD).
A corr Rita nada soube informar acerca dos fatos, uma vez que afirmou
que embora constasse como scia-proprietria no contrato social da empresa,
no tinha qualquer participao na mesma, que era administrada por seu marido
(fls.1524-CD).
A testemunha de acusao, Alfredo Pereira da Silva, Agente Fiscal,
afirmou que possui uma programao para auditar algumas empresas, tendo
optado pela empresa r, por determinao de seus superiores hierrquicos.
Foram feitos levantamentos dos documentos fiscais dos anos de 2000 e 2001 e
na concluso do trabalho verificaram que nestes dois anos deixou-se de recolher
tributos, mediante operaes de sada sem emisso de nota fiscal, portanto,
sadas tributadas omitidas do fisco. As diferenas de entrada correspondem
a recebimento de mercadoria sem nota fiscal. Tudo isso foi observado com a
verificao dos livros de entrada, de sada, recibos de tales de notas, arquivos
magnticos fornecidos pela empresa, dentre outros. No se recorda qual a defesa
apresenta pela empresa. No foi feito levantamento fsico especfico, sendo que
o estoque foi computado pelo inventrio apresentado nos arquivos magnticos
apresentados pela empresa. Disse que no chegou a conversar com Rita, nem
mesmo a viu na empresa. Com relao s fls. 23 e 24, afirmou que os cdigos
foram feitos de acordo com a informao do prprio contribuinte. No sabe
explicar tecnicamente a diferena de chapa expandida e chapa FQ, pois no
e-JTJ - 00
1029
Acesso ao Sumrio

especialista nisso e, cada uma das chapas tem um cdigo que as individualiza
(fls.1513).
A testemunha de Defesa Marcos Roberto Mendes Carvalho, que trabalha
na empresa dos rus desde 1997 como auxiliar administrativo, afirmou que Rita
nunca trabalhou no local, embora conste como scia no contrato. A empresa
administrada por Sergio. O depoente no tinha acesso escriturao contbil da
empresa em servios diversos. Ficou sabendo da fiscalizao, mas no sabe dar
detalhes, pois esta o responsvel era o acusado (fls.1514).
A testemunha de defesa Rosana Aparecida Campos Nascimento, que
trabalha na empresa desde 1995, tambm afirmou que Rita no trabalhava l,
apesar de constar como scia, e que Sergio era o administrador. A depoente
fez o levantamento dos documentos solicitados pelos fiscais, mas no sabe dar
detalhes a respeito das acusaes. Afirmou que o fiscal no teve acesso ao estoque
fsico. A partir das notas, ele indagava a depoente algo sobre a classificao das
chapas. No entanto, se em uma nota fiscal constasse a sada de trs mercadorias
como chapa grossa, poderia haver divergncia entre elas, na forma como so
chamadas, fina quente ou fina frio. Ento, em algumas oportunidades ficava
obscuro ao fiscal qual mercadoria constava na nota. Quando no conseguia se
expressar e explicar as divergncias ao fiscal, quem o fazia era o ru (fls.1515).
A testemunha de Defesa Ailton Santana, proprietrio de um escritrio
de contabilidade, disse que a empresa sua cliente h mais de vinte anos e
quando ocorreu a fiscalizao, o depoente acompanhou os fiscais, apresentando
toda a documentao requerida. Informou que o fiscal comeou a solicitar os
documentos fiscais desde o incio do ano, sendo que aps serem fornecidos,
nada de errado foi encontrado. Em dado momento, o fiscal determinou que fosse
feito o levantamento por amostragem, ou seja, produto por produto, mas na
verdade, o procedimento apresentou falhas. Esclareceu que a empresa, quando
da aquisio da mercadoria, efetua a classificao da mesma, baseada em
denominaes fiscais, sendo que quando esta mercadoria sai da empresa, deve
sair com a mesma classificao. Ocorre que a empresa do ru atua tambm com
certa modificao do produto, efetuado o corte e a dobra dos materiais, o que
muitas vezes, faz com que esta nica mercadoria que havia entrado saia, dividida
e com diferente classificao, por ter se tornado outra mercadoria. Mencionou
que nesse corte h a sobra de produtos, exemplificando que pode ser que
entrem 10kg de um produtos, mas somente saiam da empresa 09 ou 08kg, pois
parte do material se perde nas operaes. Essa sobra colocada no caminho
junto com a mercadoria, ou seja, um desperdcio de material. Afirmou que
da maneira que o fiscal efetuou a contagem, difcil que ela seja precisa.
Frisou que se a mercadoria entrou com uma classificao e saiu com outra,
significa que houve modificao em sua estrutura. Disse que o fiscal confundiu
a classificao oficial com os cdigos internos da empresa o que o fez constatar
Acesso ao Sumrio
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que a entrada de muita mercadoria e tambm a sobra de muita mercadoria. O

agente fiscal no utilizou a metodologia correta para a apurao. Mencionou que
o mtodo de amostragem j no mais utilizado pela Fazenda Estadual, tanto
que recentemente foi lanado o recurso da nota fiscal eletrnica, justamente para
fazer o cruzamento de dados. Finalizou dizendo que Rita no tinha participao
em nenhum ato da empresa (fls.1524-CD).
Assim, vista a prova, verifica-se que o apelante deve ser absolvido.
Inicialmente, vale mencionar que, de acordo com os depoimentos
colhidos sob o crivo do contraditrio e ampla defesa, no se tem certeza se
o mtodo de fiscalizao utilizado, por amostragem, o mais adequado para
apurar a correspondncia entre os produtos e valores.
Salienta-se, que o ru mencionou que o agente no demonstrou
intimidade com o material produzido em sua empresa, e a testemunha Ailton,
contador, apresentou depoimento claro e firme, esclarecendo como o mtodo
de amostragem realizado, tendo afirmado que o agente fiscal no utilizou a
metodologia correta para a apurao.
Por sua vez, o agente fiscal asseverou que no sabia a diferena entre
algumas chapas, o que torna a certeza quanto ao mtodo de fiscalizao duvidoso.
Ademais, o laudo do Instituto de Criminalstica no analisou os
documentos que deram origem aos tributos que o fisco entendeu devido, tendo
argumentado genericamente sobre o mtodo utilizado.
Outrossim, embora a via administrativa tenha se esgotado, a dvida foi
inscrita na Dvida Ativa do Estado, j correndo processo de Execuo, contra o
qual foi interposto recurso de Embargos, onde ainda se discute a existncia da
dvida.
Alm do que, ao interpor o mencionado recurso, o ru deu como garantia
de pagamento da dvida, um imvel, no valor aproximado de R$2.000.000,00,
de modo que o fisco e o Estado esto garantidos, e no haver falta de pagamento
do imposto, caso seja julgado devido.
Ressalte-se, que conforme fls.1433, os Embargos Execuo foram
protocolados no dia 10/09/2010, ou seja, antes do recebimento da denncia, que
se deu em 20/10/2011 (1471), de forma que, o pagamento j estava assegurado,
no havendo que se falar em crime de sonegao fiscal.
certo que a Smula 112 do STJ consigna que somente o depsito integral
e em dinheiro apto a suspender a exigibilidade do crdito tributrio. Todavia, o
art. 151, II, do Cdigo Tributrio Nacional, estipula apenas que o depsito deve
corresponder ao montante integral da dvida para viabilizar a suspenso, seja
na esfera administrativa, seja na judicial.
No entanto, em observncia ao art. 34 da Lei n 9.249/95, segundo o
qual extingue-se a punibilidade dos crimes definidos na Lei n 8.137/90
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Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 900001603.2003.8.26.0224, da Comarca de Guarulhos, em que apelante RICARDO
VERON GUIMARES JUNIOR, e apelado MINISTRIO PBLICO DO
ESTADO DE SO PAULO.
Acesso ao Sumrio
ACRDO
e na Lei n 4.729/65 quando o agente promover o pagamento do tributo ou

contribuio social, inclusive acessrios, antes do recebimento da denncia, a
expresso promover o pagamento deve ser entendida, para efeitos penais,
como qualquer providncia tomada pelo agente visando, mesmo que de forma
indireta, o cumprimento da obrigao de recolher tributo, no cabendo ao
intrprete estipular que a forma de pagamento se d nos moldes preconizados
no CTN, quando a prpria lei no o fez (TRF 3 regio, HC 8437, 1Turma,
DJ de 29.06.1999).
Dessa forma, com a respectiva garantia do Juzo materializada no imvel
do ru, motivo suficiente para ensejar a sua absolvio.
Independentemente do resultado dos embargos execuo, ser resolvida,
quer pelo pagamento em caso de rejeio dos embargos, quer pela deciso de
inexistncia do dbito, de forma a afastar a lesividade ao bem jurdico tutelado
e a consequente tipificao da conduta ilcita imputada ao acusado, lembrando
que no h crime sem ofensa a bem jurdico protegido por norma penal.
Nesse sentido manifesta-se a jurisprudncia: se a ao anulatria de
dbito fiscal for julgada improcedente, a dvida ser quitada, porquanto est ela
garantida pela carta de fiana. Isto significa que, qualquer que seja o resultado
da ao anulatria, no haver lesividade ao Estado. E, sem lesividade, no
h crime (TJSP, HC 993.08.017052-5, Rel. Des. Celso Limongi, 12 Cmara
Criminal, j. 25/07/08).
Diante dessas circunstncias, no se encontra configurado o crime de
sonegao fiscal, pois em qualquer das solues a que chegue o MM. Juzo da
Execuo Fiscal ocorrer a extino da ao penal, razo pela qual o ru deve
ser absolvido.
3 - Ante o exposto, d-se provimento ao recurso interposto por Sergio
Lopes Marinho para absolv-lo do crime previsto no artigo 1, incisos II e V,
ambos da Lei n 8.137/90, c.c. artigo 71, do Cdigo Penal, com fulcro no artigo
386, inciso VI do Cdigo de Processo Penal.
Acesso ao Sumrio
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n 15.481)
PINHEIRO FRANCO (Presidente) E JOS DAMIO PINHEIRO MACHADO
COGAN.
JUVENAL DUARTE, Relator
Ementa: APELAO CRIMINAL - TRIBUNAL
DO JRI - HOMICDIO QUALIFICADO OCULTAO DE CADVER - Anulao do
julgamento - Deciso dos jurados manifestamente
contrria prova dos autos - Impossibilidade Anulao cabvel somente nas hipteses em que o
julgamento do Conselho de Sentena arbitrrio,
sob pena de violao ao princpio da soberania dos
veredictos - Deciso que encontra suporte no acervo
probatrio - Ausncia de exame necroscpico, diante
da impossibilidade de sua realizao, em razo da
no localizao do cadver da vtima - Materialidade
comprovada pela prova oral, ex vi do disposto no
artigo 167, do Cdigo de Processo Penal - Pena fixada
de acordo com os parmetros previstos em lei - Efeito Imperativa a perda do cargo pblico que o recorrente
ocupava ao tempo do crime (policial militar), nos
termos do artigo 92, I, b, do Cdigo Penal - Recurso
no provido.
VOTO
RICARDO VERON GUIMARES JUNIOR foi condenado a quinze
anos e dois meses de recluso, em regime inicial fechado, e a onze dias-multa,
por infrao ao disposto nos artigos 121, 2, I e IV, e 211, na forma do artigo
69, do Cdigo Penal.
E, como efeito da condenao, foi reconhecida, ainda, a perda do cargo
pblico (policial militar).
Inconformado, apela postulando a anulao do julgamento, pois o
veredicto popular contrariou manifestamente a prova dos autos.
Recebido e contrariado o recurso, opina a d. Procuradoria Geral de Justia
pelo no provimento.
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Acesso ao Sumrio

Os autos foram desmembrados com relao ao corru JAIR DE ALMEIDA

BERNARDO condenado pelo Tribunal do Jri, em sesso realizada aos 3.4.2013,
pela prtica do mesmo crime, a quinze anos e dois meses de recluso, em regime
inicial fechado, e a onze dias-multa, por infrao ao disposto nos artigos 121,
2, I e IV e 211, na forma do artigo 69, do Cdigo Penal, com consequente perda
da funo pblica de policial militar, nos termos do artigo 92, I, b, do mesmo
cdigo.
Os coacusados WAGNER GARCIA, ARIOVALDO CRISTVO
ANTONIO DE FREITAS e JOS CARLOS ROMUALDO, a seu lado, foram
impronunciados.
O recorrente foi condenado pelo Tribunal do Popular porque, agindo em
concurso com o coacusado Jair de Almeida Bernardo, nas condies de tempo
e lugar descritas na inicial, por motivo torpe e com emprego de recurso que
dificultou a defesa da vtima, concorreu para a prtica de homicdio contra o
menor Rodrigo Isac dos Santos.
Foi condenado, ainda, porque, nas mesmas condies de tempo e lugar,
ocultou o cadver do ofendido.
Colhe-se do acervo de provas que Jair e o apelante - os quais compunham
a guarnio da viatura M-31114 - foram informados, via COPOM, a respeito
de suposto furto de fios da rede de telefonia (sic) e foram ao stio apontado
na denncia. A seguir, aps ouvirem a ocorrncia paga pelo COPOM (sic), os
policiais que ocupavam a viatura M-31170 - cuja guarnio era composta pelo
Sargento Wagner (CG-1), pelo auxiliar Jos Carlos e pelo motorista Ariovaldo
-, e os milicianos da viatura M-31113, conduzida pelo motorista Samuel Alencar
Neri, cujo encarregado era o policial militar Leonardo Rodrigues Craveiro,
tambm compareceram ao local, para dar apoio quela guarnio. Ocorre que a
vtima e alguns amigos, os quais carregavam tais cabos eltricos, aps notarem
a aproximao dos milicianos, dispensaram os fios e correram, mas, durante
a fuga, foram vistos pelos policiais, que passaram a persegui-los. O ofendido,
no entanto, foi alcanado e contido pelos milicianos. E, em seguida, foi levado
viatura M-31114, pertencente guarnio do recorrente e do corru Jair, os
quais, ento, encerraram as buscas e deixaram o local.
Todavia, no dia seguinte, aps notar que o filho no havia retornado para
casa, o pai da vtima - Elias Isac dos Santos - saiu sua procura e soube, por
informaes fornecidas por amigos dela, que havia sido detida por policiais e
no mais a viram. Diante disso, o genitor compareceu ao distrito policial da
regio em que morava, mas nenhuma informao havia a respeito da apreenso
do ofendido. Depois, obteve o telefone do Sargento Wagner Garcia que, na
ocasio, comandara as guarnies que participaram da diligncia em questo, no
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entanto, ao contat-lo, ele afirmou que durante aquela ocorrncia ningum havia
sido detido. Ento, Elias retornou delegacia e a autoridade policial elaborou
o boletim de ocorrncia concernente ao desaparecimento da vtima e, a seguir,
o pai do ofendido compareceu Corregedoria da Polcia Militar e informou a
suspeita de que ele havia sido morto pelos milicianos, propiciando a instaurao
do inqurito policial militar e o incio da ao penal.
A materialidade delitiva, alm de incontroversa, est estampada no boletim
de ocorrncia relativo ao desaparecimento da vtima e na prova testemunhal,
mormente nas declaraes das testemunhas Maria Aparecida Lisboa, Reinaldo
Pereira de Souza e Elton Cardoso dos Santos - este ltimo ouvido no Inqurito
Policial Militar, consoante documentos acostados a fls. 22/234 -, os quais viram
o ofendido ser detido pelos agentes da lei, ser colocado na viatura M-31114 e
levado do local, bem assim nos relatos do policial Leonardo Rodrigues Craveiro,
que notou uma silhueta de pessoa do sexo masculino dentro de referido veculo,
elementos de convico que suprem a ausncia de laudo de exame necroscpico,
sobretudo diante do que dispe o artigo 167, do Cdigo de Processo Penal, e da
impossibilidade de realizao de tal exame, porquanto o cadver da vtima no
foi localizado, tanto que tambm foi imputada ao apelante a prtica do crime de
ocultao de cadver.
E, ainda que, posteriormente, o cadver encontrado e reconhecido como
sendo o da vtima por seus familiares, por meio de suas vestes e o tnis que
ela calava, cujo resultado, no entanto, no foi confirmado pela percia, pois
o resultado de DNA no foi conclusivo diante do estado de decomposio dos
restos mortais, tem-se que a materialidade, no que tange aos dois crimes em
estudo, inequvoca e foi demonstrada, como se viu, por outros elementos de
convico.
Nesse sentido j decidiu o Supremo Tribunal Federal:
A prova testemunhal pode substituir de modo idneo o exame
de corpo de delito, quando h dificuldade ou impossibilidade total de
recolherem os vestgios do crime (ED no HC 65.541-6/RJ, Rel. Ministro
FRANCISCO REZEK, SEGUNDA TURMA, j. 26.4.88).
J no que tange autoria, certo, o recorrente sempre negou ter concorrido
para a prtica ilcita.
Na fase administrativa, ratificou as declaraes que prestou no Inqurito
Policial Militar, no qual aduziu ter recebido informao, via COPOM, a respeito
de delito de furto de fios eltricos em curso, mas, ao chegar ao local indicado na
denncia, notou que os cabos estavam intactos (sic) e que no havia ocorrido
subtrao alguma. Recorda-se que os policiais Wagner e Ariovaldo tambm
estiveram no local, os quais compunham a guarnio da viatura M-31170
(Blazer). Indagado sobre o extenso perodo de durao do atendimento, que
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Acesso ao Sumrio

perdurou da 1h12 s 2h42, uma vez que nada irregular constataram, disse que
nesse meio tempo realizaram buscas pelas imediaes a fim de verificar se
algum cabo havia sido retirado dos postes. Aps a chegada da guarnio da
viatura M-31170, disse aos policiais que nada irregular havia sido constatado no
local. No efetuou disparo e no viu os demais policiais atirarem.
E, ouvido em outra oportunidade, aos 6.3.2003, no distrito policial, aps
lhe ser apresentado o teor das degravaes das conversas captadas pelo sistema
COPOM, aduziu no se recordar da comunicao enviada da viatura a que
estava vinculado, durante a qual se entabulou o seguinte dilogo, em resumo:
(...) tem muito fio por aqui ... trs indivduos, QSL, bem no final da rua, no meio
do mato a; (...) O CG mais pr baixo a, trs caras; (...) A QSL, eu vou entrar
por cima, eles entraram pelo meio do mato, ou negativo; (...) QSL, eu vou ter
que subir a pela, pela Miguel Ackel, a, ... positivo ... esse acesso que d no
mato da Miguel Ackel, QSL!! (...) Pinote aqui !!!!! (...) Na rua de trs!!! (...)
O pinote aqui, antes do posto de gasolina, perto daquela casa abandonada,
onde tentaram roubar outra vez; (...) Essa chcara a t cheia de cachorro QSL
... (...) Copom a 114; (...) QSL, patrulhamento aqui pelo QTH, com o apoio
do CG e a 113 a, QRU nihil QSL!!! Anote a testemunha ... Joo Carlos da
Silva Bitencout, QSL!!! NPD (...) Copom: QSL em, s duas horas e quarenta
e dois (fls. 346/351).
E, por fim, aos 7.2.2006, ainda na fase inicial, ratificou mais uma
vez seus relatos anteriores, mas acrescentou que, logo aps o atendimento
dessa ocorrncia, atendeu outra, em que havia um indivduo agressivo que
foi conduzido ao 4 DP de Guarulhos, no sabendo informar, porm, se foi
elaborado o boletim de ocorrncia a respeito desse segundo fato.
Em audincia, aduziu que durante as buscas, nada irregular constataram,
ou seja, no havia nenhum indcio de que naquele local pudesse ter ocorrido
furto (sic).
Em plenrio, disse que no deteve ningum nessa ocorrncia, somente
na seguinte. No localizou fio eltrico algum, embora tenha emanado de sua
viatura a seguinte mensagem, via rdio: (...) tem muito fio por aqui e h trs
indivduos (sic). E, indagado a respeito da presena de indivduos que foram
vistos correndo, disse que as pessoas correm quando os veem, eles so bandidos.
Se eles viram a gente e correram, se estivessem perto de mim, eu ia deter e ia
constar no meu relatrio (sic). Se eu tivesse detido algum eu ia botar na minha
viatura, ia anotar no meu relatrio e ia mostrar para o meu sargento (sic).
Lidas as degravaes das mensagens enviadas ao COPOM, oriundas da viatura
em que se encontrava, o recorrente tornou a afirmar que nada foi constatado,
apresentando, porm, respostas evasivas, no sentido de que no se recordava de
tais comunicaes.
Acesso ao Sumrio
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No bastasse, o acervo amealhado durante a persecutio criminis revelou

a existncia de outra verso a respeito dos fatos que no o favorece, seno
vejamos.
Elias Isac dos Santos, pai do ofendido, Corregedoria da Polcia Militar
do Estado de So Paulo, consoante se infere das cpias do Inqurito Policial
Militar (fls. 22/234), relatou que, no dia dos fatos, a vtima saiu de casa para
ir a um baile, mas, em razo de no ter retornado, procurou o amigo dele Andr - e este lhe disse que, por volta de 1h30, Edson, Cleiton, o ofendido e ele,
aps passarem em frente a um terreno em construo, pararam para conversar
com um grupo de pessoas que ali se encontrava e falava sobre a partilha de
fio de cobre que havia sido encontrado nesse terreno (sic). Nesse instante,
foram surpreendidos pela aproximao de algumas viaturas da Polcia Militar,
motivo pelo qual todos correram, mas o ofendido foi alcanado e contido pelos
milicianos. Andr contou que ficou escondido atrs de um veculo Sprinter
(sic) e viu a vtima ser abordada por componentes de uma viatura tipo jipe,
fato que tambm foi notado por Edson. O ofendido, ento, foi colocado num
dos veculos e levado a local no esclarecido. Procurou os amigos do filho no
dia seguinte aos fatos, aos 20.11.2001. Tambm procurou informaes sobre
ele em vrios locais, mas nada conseguiu que revelasse sua localizao. (...)
Vrias vezes compareceu Cia/PM do local; ... chegou a falar via fone com o
Sgt PM Wagner daquela Cia, o qual estava de servio no dia dos fatos, sendo
informado que naquela localidade dia e hora mencionado no houve nenhum
registro de ocorrncia (sic). Disse que uma senhora ouviu som semelhante a
disparo e saiu de sua casa para ver o que acontecia, ento presenciou policiais
militares fardados colocarem um rapaz no interior de uma das viaturas.
Ouvido em outra oportunidade (aos 3.1.2002), ainda na Corregedoria
da Polcia Militar, acrescentou que, no local onde localizaram um cadver,
recolheu os demais ossos que restaram dos restos mortais ali encontrados e
outro par de tnis que o amigo de seu filho reconheceu como sendo aquele que
lhe emprestara no dia anterior ao seu desaparecimento. Acredita que a ossada
seja de seu filho, em razo do tnis localizado prximo ao cadver. Apresentou
tais materiais na Delegacia de Polcia do Jardim Cauby, onde foram apreendidos
e tambm requisitada a percia do local onde foram encontrados.
J no DHPP, ratificou as declaraes anteriores e ressaltou ter notado
diversas irregularidades durante o trabalho investigativo, mas foram de carter
operacional, como por exemplo, a questo do IML de Suzano, aonde no havia
registro de um encontro de ossada, que poderia ser de seu filho (sic). Disse que
reconheceu as vestimentas ao ver as fotos do cadver referido.
Em juzo, acrescentou ter conversado com Maria Aparecida e ela
confirmou ter visto uma pessoa sendo colocada dentro da viatura (sic).
Procurou pelo ofendido na delegacia local e foi orientado a comparecer na 1
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Acesso ao Sumrio

Delegacia de Polcia de Guarulhos. Procurou no Instituto de Medicina Legal

e nada localizou. Foi ao batalho dos milicianos e foi orientado a procurar a
Corregedoria da Polcia Militar. Aduz que o corpo do ofendido foi encontrado,
s que no tenho o paradeiro dele (sic). Investigou que haviam encontrado um
cadver que estava registrado como desconhecido. Foi ao local e recolheu os
restos mortais. Um amigo de seu filho lhe disse que tinha emprestado o tnis
para ele. Eu falei: puxa vida! Nesse local tinha um tnis. Eu fui, coloquei
ele dentro do carro e fomos l (sic). Como os peritos deixaram um dos ps do
par do tnis no local em que encontraram referido cadver, Marcos reconheceu
referido calado, aduzindo que lhe pertencia. Posteriormente, no IML de Mogi
das Cruzes, eu consegui a foto que o perito tinha tirado do local (sic). No
tive dvida que o corpo do meu filho, ele estava com um camiso amarelo
com detalhes pretos (sic). Um policial, namorado de sua sobrinha, entrou em
contato com o miliciano Wagner. Ele lhe telefonou, mas disse que no havia
detido o ofendido. Ele lhe disse que iria averiguar e depois retornou dizendo
que no houve nenhuma deteno naquele local. A partir desse momento, eu
tive certeza absoluta que meu filho tinha sido assassinado (sic). Esclareceu a
respeito de episdio envolvendo o sargento Wagner e seus outros dois filhos.
Um deles havia sido assassinado. Foi ao pronto socorro, s que eu cheguei ao
pronto-socorro e no encontrei o corpo do meu filho, retornei para o outro
pronto socorro perto de casa onde aconteceram os fatos, encontrei o sargento
Wagner e o corpo do meu filho e eu perguntei a ele se ele tinha o levado para
mostrar aos traficantes. Foi onde ele arrancou a funcional dele, dizendo que
no trabalhava dessa forma ... meu filho foi enterrado naquela noite e ningum
conseguia dormir. Meu filho e minha esposa no estavam nem em casa porque
no estavam conseguindo dormir. Parou meu filho e perguntou o que ele
estava fazendo ali e se era filho do senhor Elias, meu filho j sabia o que tinha
acontecido e falou que no, negou. O motorista da viatura falou vamos lev-lo
para Eucaliptal e matar e ele resolveu lev-lo para minha casa, para mostrar
que ele tinha minha vida sob controle... (sic). O cadver que suspeitou tratarse de seu filho foi encontrado no dia seis, mas o fato s foi registrado no dia
catorze, por isso desconfiou que tivesse havido alguma irregularidade. Levou
os restos mortais Corregedoria, onde foi orientado a encaminh-los ao distrito
policial de Itaquaquecetuba, cuja atribuio compreendia a rea dos fatos. O
recolhimento do corpo foi feito pela polcia e depois o IML esteve no local e
recolheu o restante e mais o que eu levei (sic).
Em plenrio, disse que a vtima saiu e no retornou para casa, razo pela
qual procurou pelos amigos dela e soube da ao policial e que seu filho havia
sido detido e levado numa viatura policial. Foi delegacia do bairro, mas no
local informaram-lhe que nenhum adolescente havia sido encaminhado quele
distrito. Conseguiu o telefone do sargento Wagner e entrou em contato com
Acesso ao Sumrio
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ele, mas ele lhe disse que no tinha conhecimento de que algum jovem havia
sido detido e prometeu averiguar o caso e retornar. Depois ele retornou dizendo
que no tinha havido ao policial l (sic). Passou a procurar o ofendido nas
cidades vizinhas a Guarulhos e localizou o boletim de ocorrncia que continha
informao de encontro de cadver de pessoa desconhecida. Viu a fotografia e
reconheceu como sendo o ofendido; era do meu filho; mesmo irreconhecvel,
mas as roupas e tnis eram do meu filho (sic). Foi ao local onde o cadver havia
sido localizado e encontrou mandbula, partes dos dentes, pedaos dos braos,
inclusive, um deles quebrado, trs costelas e algumas vrtebras da costela ...
logo frente, um par de tnis azul (sic). Nesse dia, retornava a sua casa e um
amigo de seu filho perguntou-lhe se j o havia localizado. Ento, durante a
conversa, informou- lhe as caractersticas do tnis que estava prximo do corpo
que encontrara e ele lhe contou que seria aquele que havia emprestado vtima
no dia dos fatos. Diante disso, o levou at referido local e ele reconheceu o
tnis. O exame de DNA resultou negativo, no entanto, havia seis cadveres
desconhecidos junto com o meu filho. O cadver do meu filho entrou l; entrou
mais seis cadveres e, onde era para ter a anotao no cadver do meu filho
como 817, tava vago e no tinha nenhuma anotao, e ele tava no meio dos
dois. O que levou a supor que houve a troca de cadver na hora de enterrar
porque eram todos desconhecidos (sic). As roupas que estavam com ele era as
roupas que minha esposa tinha comprado recentemente e, inclusive, uma das
camisas que estava no cadver do meu outro filho mais velho (sic). Em data
anterior aos fatos, o ofendido havia sido conduzido pelo sargento Wagner at
sua casa, aps ser detido numa esquina prxima, porque ele achou que o meu
filho se parecia comigo, pois antes desse episdio, j tinha havido um entrevero
com o sargento Wagner, porque um outro filho meu foi assassinado e o sargento
pegou o corpo do meu filho e demorou mais de meia hora pra chegar no PA
Alvorada, que demorava trs minutos de carro, e eu procurando o corpo de meu
filho e no encontrava. E eu fui questionar com ele porque ele demorou tanto
tempo pra levar o corpo do meu filho ao mdico. E questionei com ele se ele
estava trabalhando a mando de algum l na regio (sic).
E do depoimento de Marcos Nascimento Melo, nos autos da investigao
relativa ao encontro de referido cadver, concernente ao Boletim de Ocorrncia
n 8486/01, da Delegacia de Polcia da Comarca de Itaquaquecetuba (documentos
acostados a fls. 161/197), consta que, no dia anterior ao desaparecimento
do ofendido, o depoente lhe emprestou um par de tnis. Disse que Elias lhe
relatou detalhes a respeito das vestimentas do filho e comentou consigo sobre
a existncia do referido calado no local onde os restos mortais dele (ofendido)
haviam sido localizados. Ento, lhe contou que era seu (o calado) e que o
emprestara vtima. Foram a referido stio e reconheceu o tnis que ali estava.
Em audincia, ratificou o relato anterior e aduziu ter reconhecido o
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calado localizado junto ao cadver daquela pessoa, porque havia feito um rolo
(sic) com a vtima.
A testemunha Maria Aparecida Lisboa, por sua vez, declarou
Corregedoria da Polcia Militar, consoante se infere da cpia do Inqurito Policial
Militar, ter ouvido barulho de estampidos de arma de fogo e, em razo de seu
filho no estar em casa, saiu para ver o que ocorria e, ento, notou uma viatura,
tipo jipe, cujos agentes abordavam um indivduo em frente sua moradia. Ele
vestia uma camiseta branca e usava um bon vermelho ou cor de abbora. Os
policiais abordaram o rapaz e aps terem revistado ele, o rapaz entregou os
documentos e foi colocado no interior da viatura, tendo em seguida os policiais
se retirado, levando o rapaz; esclarece a declarante que pode ver atravs da
porta de sua residncia que havia viatura, no entanto, no pode precisar o
tipo de viatura, ainda no reparou e nem anotou prefixos das viaturas; que
no tem condies de reconhecer nenhum dos policiais ou mesmo o rapaz que
foi detido, pois no pode visualiz-los bem. (...) ele entrou sozinho na viatura,
aps os policiais pararam as viaturas distante de sua residncia, na rua Cacul
com a Alameda Pinheiros, onde permaneceram por aproximadamente umas
duas horas pois a declarante permaneceu aguardando seu filho e aps ter este
chegado, os policiais ainda ficaram por algum tempo ... aps os policiais terem
pego o rapaz, no mais ouviu nenhum estampido (sic).
Em audincia, esclareceu ter visto os policiais abordando um rapaz e
colocando-o dentro da viatura. Recorda-se que ele era moreno, magro e alto,
usava chapu vermelho ou abbora, camiseta e cala jeans (sic). Soube que
detiveram o indivduo porque ele estava fugindo. Havia umas quatro viaturas
(sic). Estava prxima ao local onde o rapaz foi abordado, mas no chegou a ver as
feies dos milicianos. No entanto, notou que foram dois policiais que fizeram a
abordagem. Ele foi posto na parte detrs na viatura, pediram o documento dele,
ele sentou, mandaram ele tirar o chapu e depois eu no vi mais (sic).
A testemunha Reinaldo Pereira de Souza relatou - no inqurito policial
militar - que transportavam os fios eltricos e viram as viaturas se aproximarem
e, ento, correram. Edson e ele se esconderam e os demais amigos correram
em sentido oposto. Notou que durante a ao dos policiais, havia duas viaturas
tipo jipe e duas tipo Blazer. Ouviu seis disparos e um dos policiais gritando (...)
para, para filho da puta (sic). Permaneceram escondidos at que os milicianos
fossem embora. Soube por Andr que os policiais militares que chegaram ao
local em uma viatura tipo jipe abordaram o ofendido, mas ele no tem certeza se
os mesmos policiais o levaram. No tem condies de reconhecer os policiais.
Em audincia, aduziu que estava na companhia de alguns amigos, dentre
eles, a vtima, e foram abordados pelos milicianos. Ns fomos revistados pelos
policiais e, em seguida, liberados. O nico que no foi liberado foi a vtima. Eu
vi os policiais colocando o Rodrigo dentro da viatura, mas no sei para onde
Acesso ao Sumrio
1040
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ele foi levado (...) tentamos correr da polcia antes da abordagem (...) ele usava
tnis, cala jeans, uma camisa de boto e um bon (sic).
Os demais amigos do ofendido, que o acompanhavam na ocasio dos fatos
(Andr Luis Silva de Oliveira, Elton Cardoso dos Santos, Jos Cleiton Alves da
Silva e Edson Cardoso dos Santos), foram ouvidos somente na Corregedoria
da Polcia Militar, consoante se infere dos autos de inqurito policial militar
(documentos de fls. 22/234).
Andr relatou que retornava de um festejo com os amigos Elton, Edson,
Jos Cleiton e o ofendido e avistou dois rapazes que moravam naquela localidade,
os quais arrastavam fios eltricos que estavam na pista, provavelmente furtados.
Eles pediram que os ajudassem a transportar os cabos e, quando comearam a
pux-los, notaram a aproximao de uma viatura da polcia militar, razo pela
qual resolveram correr. Elton e a vtima correram para o interior de uma chcara,
a fim de sarem em outra rua que fica do outro lado da propriedade. Eles se
adiantaram. Ento, escondeu-se embaixo de uma sprinter e desse local pde
ver um dos policiais atirar por seis vezes contra seu amigo Elton que corria,
porm no conseguiu acertar Elton que fugiu; que o declarante ficou por cerca
de meia hora escondido, sendo que do local percebeu que apenas seu amigo
Rodrigo no conseguiu fugir, o qual ficou seguro pelos policiais na traseira da
viatura jipe, que estava com a porta traseira aberta; que aps percebeu que os
policiais saram do local, porm como ficou abaixado, no percebeu se Rodrigo
foi colocado na viatura e se o mesmo foi levado no compartimento de presos;
que aps a viatura sair, verificou que Rodrigo no estava l, nem mais foi visto
(sic). Esclarece que no pde ver a face dos policiais, tampouco as placas dos
veculos porque estava escuro.
Elton disse que ele e o grupo de amigos retornavam para casa quando
resolveram pegar um cabo de fios que estava na rua (sic). Aps notarem a
aproximao da viatura, correram. Andr escondeu-se embaixo de um veculo,
mas a vtima foi alcanada. Conseguiu fugir e escondeu-se em uma chcara, de
onde notou que ali passou outra viatura, pois viu as luzes da sirene e quando
o declarante saa da chcara, pode ver uma viatura tipo Blazer entrando na
chcara (sic). Enquanto corria, um dos policiais foi ao seu encalo e efetuou
seis disparos em sua direo. O ofendido foi colocado em uma viatura tipo jipe.
Jos, a seu lado, aduziu que ele e os amigos, dentre os quais o ofendido,
avistaram dois rapazes subtrair fios eltricos. Eles lhes pediram que os auxiliassem
a transportar os fios, em troca de algum dinheiro. Ento, quando comearam a
puxar os cabos, notaram a aproximao de duas viaturas da PMESP, um jipe,
com dois policiais, e uma Blazer. Diante disso, correu e entrou em uma chcara.
Reinaldo e Edson correram para o quintal de um imvel, nos fundos da chcara
e a vtima, Elton e Andr tambm fugiram em direo a essa chcara. Nada
visualizou do local onde se encontrava. Somente escutou cerca de seis disparos,
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Acesso ao Sumrio

vindos desse imvel, quando da chegada das viaturas e no momento em que

Rodrigo, Elton e Andr separaram-se e correram para o local (sic). No dia
seguinte, soube que a vtima havia desparecido.
Por fim, Edson disse que, ao avistarem a viatura da polcia militar, ele e
os amigos correram. Jos Cleiton, Reinaldo e ele pularam o muro de uma casa
abandonada e ficaram escondidos. Daquele local, nada mais conseguiu visualizar,
mas ouviu o barulho de seis disparos vindos da parte da frente da chcara. Os
demais amigos seus haviam corrido na direo da chcara. Escondido, percebeu
que alm daquele jipe, havia uma viatura tipo Blazer e outra tipo jipe, mas no
conseguiu ver se o ofendido estava no interior de algum desses veculos.
J o policial militar Leonardo Rodrigues Craveiro, que, na ocasio, atuava
como encarregado da guarnio da viatura M-31113, aduziu, Corregedoria da
Polcia Militar, que, por volta de 1h15, ouviu o COPOM distribuir ocorrncia
equipe da viatura M-31114, composta pelo recorrente e por Jair, em razo de
suposto furto de fios de telefonia (sic). Ento, foram ao local mencionado, onde
se deparou com a guarnio dos policiais Wagner, Ariovaldo e Romualdo, que
estavam na viatura M-31170, bem assim a equipe da viatura M-31114, os quais
j estavam patrulhando pelo local, quando se reuniram, aps patrulhamento,
nas imediaes da portaria de uma chcara; que l o declarante ficou sabendo
atravs da guarnio da Vtr-M-31114, que havia um detido no interior da
mesma viatura e que ele teria sido preso no local, suspeito de estar furtando
fios; que o declarante avistou de relance, no interior do compartimento de
preso daquela viatura, a existncia do mencionado indivduo; que nem foi ver a
fisionomia do preso, pois no lhe interessou muito; que aps isso, por volta das
01:30 hs, saram todos do local e o declarante seguiu em patrulhamento, sendo
que a guarnio do CGP e da Viatura M-31114, seguiram com o detido para
a Av. Miguel Ackel sentido a Praa do Bairro dos Pimentas, em seu final; que
os mesmos tomaram destino ignorado, sem nada dizerem ao declarante e para
seu parceiro (sic). Nada mais soube do rapaz detido. Soube do desparecimento
do ofendido, pois um senhor foi Corregedoria e disse que seu filho havia
desaparecido. Esclareceu o fato na ntegra, para ajudar nas investigaes e
pela simples razo de no ter nada a ver com o destino dado aquele rapaz; que
o declarante ao chegar no incio da ocorrncia, disse que percebeu indivduos
correndo para o matagal, porm eles no foram encontrados; ... conhece
os policiais militares envolvidos h pouco tempo e teme que algo possa lhe
acontecer, quando descobrirem que narrou a verdade sobre os acontecimentos;
que apesar de contar que primeiramente trabalhou com o Sd PM Bernardo,
naquela data, em seu Relatrio de servio Motorizado, foi um engano de sua
parte, pois trabalhou a noite inteira com o Sd PM Neri, sendo que no local de
averiguao do furto de fios, o Sd Romualdo (auxiliar do Sgt.) permaneceu na
vtr do declarante por cerca de meia hora, pois em dado momento que estavam
Acesso ao Sumrio
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desembarcados, a vtr do Sgt Wagner deslocou-se para outro ponto na tentativa

de cercar os indivduos que esconderam-se na mata (chcara). Esclarece que
quando deixou a chcara, o Sd Romualdo j estava novamente na companhia
do Sgt (sic). Esclareceu, ainda, aps efetuarem o patrulhamento prximo de
uma chcara existente no local, o declarante avistou trs indivduos adentrando
em uma chcara, onde foi passado a novidade para as outras viaturas, sendo
que o declarante permaneceu pelo local, juntamente com o Sd PM Romualdo,
sendo que as outras viaturas prosseguiram na busca no interior da chcara e
imediaes; que posteriormente ficou sabendo que havia um indivduo detido
no interior da Vtr M-31114, o qual havia sido preso pelo local, suspeito de ser
um dos autores do furto de fios (sic). Observou que em um campo havia fios
telefnicos jogados. Notou de relance a pessoa detida no interior da viatura.
E, aos 13.12.2001, ainda na Corregedoria da Polcia Militar, ratificou
ter notado no interior da viatura M-31114 que havia uma pessoa que pela
silhueta tratava-se de uma pessoa do sexo masculino com aparncia jovem
(sic). Conhecia a vtima, pois a deteve em data anterior, em uma favela, por
suspeita de uso de entorpecentes (sic). O indivduo preso na ocorrncia de furto
de fios que estava na viatura M-31114 tinha a mesma silhueta e semelhana de
Rodrigo, porm no pode afirmar se era ele ou no (sic).
E, aos 6.3.2003, ratificou autoridade policial que, com certeza viu um vulto
de uma pessoa que estaria detida no interior da viatura M-31114, percebendo
que esta pessoa era do sexo masculino, porm no conseguiu visualizar sua
fisionomia (sic). Notou os trs indivduos correndo e que realmente havia fios
em um descampado, onde pelo rdio o declarante avisou as demais viaturas
sobre os indivduos (sic).
Em audincia, confirmou ter notado trs indivduos correndo na direo
de um matagal. Saram para a busca e depois retornou ao local onde estavam
localizadas as outras duas viaturas. Desembarcou do veculo e o sargento
Wagner falou sem novidade a ocorrncia, para a gente dar prosseguimento nas
outras ocorrncias, a embarquei na viatura, no deslocamento passamos por
esse descampado, teria realmente alguns metros de fio pelo cho (...) Cheguei a
avistar algum no interior da viatura dele, porm vi a silhueta, no sei informar
que tipo de pessoa (sic). Quando chegou, esse rapaz j estava no interior do
veculo.
O coacusado Jair, que compunha a mesma guarnio do apelante,
atuando como motorista da viatura M-31114, aduziu - na fase administrativa
- terem percorrido toda extenso da via pblica mencionada na denncia, com
o apoio da guarnio do policial Wagner e da viatura em que se encontrava o
miliciano Craveiro, mas nada irregular constataram. Permaneceram realizando
patrulhamento por cerca de uma hora e vinte minutos. No efetuou disparos,
tampouco o recorrente. Em momento algum desembarcaram da viatura ou
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Acesso ao Sumrio

realizaram abordagens. Demoraram a retornar porque percorreram toda a

extenso da via pblica, por diversas vezes. No se recorda de haver transmitido
ao COPOM informao referente a indivduos fugindo, malgrado lhe tenha sido
apresentado o teor das degravaes oriundas do veculo oficial que dirigia, as
quais, do mesmo modo, aduziu no se recordar.
Aos 9.3.2006, novamente ouvido, ainda na fase administrativa,
acrescentou que na mesma noite em que ocorreram os fatos versados nestes
autos, atenderam outra ocorrncia, imediatamente aps, a respeito de indivduo
agressivo. Conduziu referida pessoa na sua viatura, no compartimento traseiro
para presos (sic) ao 4 Distrito Policial de Guarulhos. Pelo que sabe, no DP no
foi elaborado Boletim de Ocorrncia, sendo lavrado o BOPM, pelo interrogado
e demais componentes (sic).
No mesmo sentido foram seus relatos em audincia. Confirmou que sua
guarnio recebeu apoio de outras duas guarnies, que compunham as viaturas
M-31113 e M-31170. A ocorrncia foi encerrada brevemente (sic).
O policial militar Samuel Alencar Neri, motorista da viatura M-31113
(Land Rover), na qual estava o encarregado Craveiro, aduziu, na fase
administrativa, que ao comparecerem ao local, nada irregular observaram,
razo pela qual a ocorrncia foi dada como nada constatado (sic). Ningum foi
abordado. A viatura M-31114 encerrou a ocorrncia e, a seguir, o recorrente
e Jair atenderam outro chamado. Durante o apoio, estacionaram a viatura e
desembarcaram na Rua Utinga, onde permaneceram at que a guarnio da
viatura M-31114 realizasse a verificao. Os policiais que estavam na viatura
M-31170 tambm realizaram patrulhamento em apoio quela guarnio. No
fez disparos, tampouco ouviu tiros. Durante as buscas, o auxiliar Romualdo, da
equipe da viatura M-31170, permaneceu com a sua guarnio, pois o Sgt Vagner
juntamente com o motorista Ariovaldo e a guarnio da viatura M-31114 se
retiraram do local tendo demorado um tempo (sic).
Aduziu, no entanto, que aps sair do local da ocorrncia, o policial
Craveiro teria comentado: voc viu? Parece que tem algum dentro da viatura
(sic), referindo-se viatura M-31114. No viu se havia mesmo algum no carro
oficial, pois no desembarcou do veculo e o modo como estacionou a viatura
no permitia uma boa viso interna da outra viatura (sic).
Em audincia, disse que a viatura acionada comunicou nada constatado
(sic). No viu ningum dentro do jipe. Permaneceu com o policial Craveiro todo
o tempo. Aduziu que, logo a seguir, a guarnio da viatura M-31114 foi acionada
para atender ocorrncia de um rapaz embriagado e tambm acompanhou essa
outra diligncia. Cruzou com uma dessas viaturas que conduzia esse rapaz (sic).
Ouvido em outra oportunidade, em juzo, disse que ao chegar ao local
onde teria ocorrido o furto de fios, j estavam o sargento Wagner e o apelante.
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No havia ningum detido. Depois disso, o COPOM acionou as guarnies

para compareceram a outra ocorrncia, a respeito de desinteligncia e para l
foram as viaturas do recorrente e de Jair, bem assim as demais. Nessa diligncia,
uma pessoa foi detida e foram todos ao distrito policial. Durante suas frias,
foi chamado para ser ouvido na Corregedoria da Polcia Militar. Dos policiais
inicialmente acusados, somente Craveiro no foi preso. Fazia pouco tempo que
estava no 31 BPM. Formou-se em 2000. Era menos de um ano. Logo depois,
o Cb Craveiro foi transferido para o interior do Estado, no sabe se a pedido.
Para se requerer transferncia, na poca, havia a necessidade de permanncia
por pelo menos dois anos no local. No assim com relao com transferncia
compulsria (...) Indagado a razo pela qual ele e o cabo tinham sido includos
na investigao, respondeu que no sabe, mas acredita que assim sendo, a
corregedoria acreditava que ele pudesse dizer algo para que fosse transferido
para onde quisesse. Disseram-lhe que se ele dissesse algo, ele conseguiria a
transferncia que quisesse. O depoente respondeu que nada tinha visto (...) Na
Corregedoria foi coagido a falar algo que eles queriam ouvir. No cedeu
coao. Queriam ouvir do depoente que naquela noite, eles tinham pegado o
menor e sumido com ele. Houve um processo administrativo com relao ao
fato e foi arquivado com relao a todos (sic).
Em plenrio, aduziu ter comparecido ao local das buscas para dar
apoio guarnio do apelante, mas no se recorda se foi constatada alguma
irregularidade (sic). A seguir, ao reverso do que sustentou em audincia, disse
que foi atender a outra ocorrncia, porque ns estvamos indo ao apoio e, logo
em seguida, pagou outra ocorrncia para a minha viatura. Eu me desloquei
para atendimento de outra ocorrncia (sic). Aduziu, ainda, no se recordar da
mensagem enviada atravs do rdio de sua viatura, dando conta da fuga de trs
indivduos, malgrado o teor das degravaes referentes s comunicaes do
veculo que conduzia, nas quais informou: ... os trs indivduos deram pinote
aqui, entraram nessa vielinha ... (...) Sei que Urupur, QSL!!!, ... naquela
casa abandonada por aqui. (...) Positivo essa casinha branca abandonada, que
a gente tava batendo um dia aqui, correram trs para dentro aqui, QSL!!! (...)
O 13 eu vou entrar pela Vila Iza, eu vou entrar pela Vila Isabel, aqui pelo outro
lado. O CG, eu t dando a volta a viu!!! Positivo, tem , paralelo a nis aqui
tambm, tem o QRU do campinho, a, QSL (...)
Ademais, ao que se depreende das degravaes, a guarnio da viatura
M-31113 foi acionada antes do trmino da diligncia para atender a outra
ocorrncia, verbis:
COPOM: A viatura 113 o Copom ...
COPOM: O 13 o Sr j t QRU nihil???
M-31113: To no patrulhamento, QSL, em apoio a 14.
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Acesso ao Sumrio

COPOM: QSL 13, ento vamos prosseguir pelo PA Alvorada, QSL,

PA Alvorada, a vtima de agresso a, QSL, PAPA 05 o meia dzia, s
duas horas e vinte minutos.
(...)
M-31113: Positivo vou verificar .....
J o policial militar Wagner Garcia pertencia guarnio da viatura
M-31170 e comandava as viaturas M-31113 e M-31114. Declarou, na fase
administrativa, que a guarnio em que se encontrava o recorrente foi acionada
para atender ocorrncia de furto de fios, ento determinou que o motorista se
deslocasse ao local informado para prestar apoio quela equipe. Realizado o
patrulhamento, nada irregular foi constatado. No entrou na chcara prxima
via pblica apontada na denncia. Em dado momento, o soldado Bernardo,
da viatura M-31114, gritou na rede Pinote, pinote, informando com isso que
indivduos estavam se evadindo da guarnio (sic). Ento, solicitou informaes
aos integrantes daquela guarnio, mas no obteve resposta, acreditando
o declarante que neste momento eles j haviam desembarcado da viatura e
estavam no encalo dos indivduos que eles informavam estarem se evadindo
(sic). Do lado externo da chcara, depararam-se com a viatura M-31114 e com o
apelante e o corru Jair, os quais informaram ao declarante que alguns indivduos
tinham sado correndo evadindo-se deles pelas ruas do bairro, no tendo dito
que algum havia se evadido para o interior da chcara, pois prximo havia
um acesso para esta; Que foi efetuado um patrulhamento pelas imediaes no
sendo localizado nenhum indivduo e diante disso deixou o local, sendo certo
que a viatura M-31114 permaneceu no local em patrulhamento (sic). Confirmou
que a equipe da viatura M-31113 esteve dando apoio durante a verificao da
ocorrncia em questo. De incio, chegaram ao local sua guarnio e a da viatura
M-31114 e, em seguida, chegou a da viatura M-31113. Durante o tempo em que
permaneceu no local, no ouviu disparos. No presenciou nenhuma priso nem
tomou conhecimento se isso ocorreu. Permaneceu dando apoio por cerca de
1h. Confirmou conhecer Elias Isac dos Santos, pois quando mataram seu filho
conhecido pelo apelido de Papelo, foi o declarante quem prestou o socorro
e houve um contratempo, pois o Sr Elias alegou que o declarante demorou para
prestar o socorro, tendo alegado ainda que poderia ter sido a polcia quem teria
matado seu filho (sic).
Em audincia, tornou a afirmar que nada foi constatado. Tive contato com
os responsveis das demais viaturas e tambm nada foi constatado (sic).
Em plenrio, aduziu, do mesmo modo, que nada havia sido constatado
quanto ocorrncia de furto de fios. Ningum foi detido, somente na
ocorrncia posterior. Confirmou ter socorrido, em outra oportunidade, o irmo
da vtima, levando-o ao Pronto Socorro de Alvorada, e no houve demora no
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encaminhamento ao hospital. J havia abordado o ofendido em outra ocasio.

Ele estava com cheiro na mo (sic). Como eu conhecia o pai dele, eu perguntei
se havia sado um velrio no dia anterior daquele local e ele falou no, no,
no; eu perguntei o nome da me e eu confirmei o nome do pai dele, e ele falou
Elias, e eu falei poxa vida, ontem o seu pai me falou um monte de coisa,
e foi onde eu coloquei ele na minha viatura e levei at a casa dele e entreguei
ele nas mos do senhor Elias (sic). Asseverou que ningum desembarcou das
viaturas nesse dia, bem assim que no existiram (sic) os trs indivduos que
foram vistos fugindo.
Todavia, consta do auto de degravao as seguintes comunicaes, que
foram enviadas ao COPOM pelo rdio da viatura M-31170, a que ele estava
vinculado: Copom d um X pra nis a, eu vou ... entrar na ruazinha ltima l,
o 114, eu avistei dois indivduos; (...) M-31170: QSL, t entrando na chcara!!!!
113, , volta para o QTH que voc tava, pelo rumo que eles correram aqui,
vai sair l de novo; (...) Eles, eles cruzaram esse mato, a, saram aqui na, na
Vila Isabel, conforme viu a viatura, eles volto a correr para onde voc tava;
(...)....certo o 14 d uma coladinha aqui (...) QAP, motorista; (...) Positivo,
inclusive o CG e o motorista da 14 to a p, pelo mato a, QSL (sic).
Alm do mais, consta o seguinte registro de tentativa de comunicao
com referida viatura, sem sucesso, evidenciando que a equipe estava afastada
do veculo:
(...)
Copom: CG-1 Copom!!!
Obs.: CG-1 no responde ao Copom.
Ainda, a despeito de negarem terem detido uma pessoa durante referida
diligncia, consta do auto de degravao que durante as buscas realizadas, por
certo perodo, a tecla do rdio utilizada para comunicao com o COPOM
da viatura pertencente guarnio do policial Wagner, talvez por descuido
ou defeito, permaneceu acionada, propiciando fossem as conversas entre os
milicianos captadas pelo sistema, notadamente um trecho chama a ateno,
pois traduz convico no sentido de que, de fato, localizaram uma pessoa e a
conduziram at a viatura, seno vejamos.
Copom: QSL em, s duas horas e quarenta e dois.
Obs: CG-1, provavelmente ficou com a tecla do mike acionada e
vrios foram os acionamentos dos mikes das viaturas para atrapalharem
a comunicao.
(??) O mike est acionado CG!!!!
(??) O mike est acionado CG!!!!
M-31170: ..... Pode trazer, pode trazer!!!!
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Acesso ao Sumrio

(??) ..... comunicao incompreensvel.

Copom: A CG-1!!!
M-31170: QAP.
Copom: sargento, QSL em, a tecla do senhor t ficando acionada
a, QSL.
O policial Jos Carlos Romualdo, auxiliar da viatura M-31170, tendo como
encarregado o miliciano Wagner e motorista policial Ariovaldo, aduziu, na fase
administrativa, que ao chegar ao stio indicado na denncia, os integrantes da
viatura M-31114 informaram que nada haviam constatado, razo pela qual sua
equipe, ento, se deslocou para atender outra ocorrncia. Ningum foi detido.
Desembarcou do veculo, pois o sargento Wagner foi conversar com os policiais
das demais viaturas. No houve disparos de arma de fogo. Em nenhum momento
o sargento Wagner e o miliciano Ariovaldo se ausentaram de sua presena.
Ressaltou, no entanto, que todos os policiais notaram os fios, que
supostamente estavam sendo furtados, jogados em um descampado que
praticamente anexo ao campo de futebol (sic), sem olvidar que em outra
oportunidade em que foi ouvido na Corregedoria da Polcia Militar, aduziu no
ter ouvido as comunicaes transmitidas pelo rdio da viatura de sua equipe,
pois estava na guarnio da viatura M-31113 (sic).
Em audincia, disse que durante as buscas nada foi constatado. Feita a
diligncia no local que durou cerca de uns vinte minutos e nada tendo sido
constatado, de imediato foi informado via rdio a ausncia do delito de furto
(sic).
O miliciano Ariovaldo Cristvo Antonio Freitas, motorista da viatura
M-31170, relatou, na fase inicial, que realizaram patrulhamento pelo local
indicado na denncia por cerca de meia hora, at que a equipe da viatura
M-31114 informou que nada irregular havia sido constatado. Em nenhum
momento pararam a viatura. Somente a guarnio da sua viatura e a da M-31114
participaram da diligncia. Viu a viatura M-31113, mas no sabe se a equipe
respectiva tambm realizava buscas. Em momento algum desembarcou do
veculo. Ningum foi detido e no houve disparos de arma de fogo. Indagado a
respeito das comunicaes ao COPOM oriundas da viatura em que se encontrava,
aduziu no t-las ouvido ou no se recordar das conversas entabuladas.
E, no mesmo sentido foram seus relatos em audincia.
J as testemunhas Luiz Henrique de Paula Diniz, Zeno Morrone, Flvio
Jos Gonalves, Luiz Antnio Custdio, Renato de Macedo Pereira, Joo Batista
da Costa, Ademilton dos Santos e Reinaldo Jacinto Maglioro, funcionrios da
funerria de Itaquaquecetuba, foram ouvidos em razo da suspeita de Elias,
pai do ofendido, pois aps procurar nos distritos policiais prximos regio
em que morava, localizou o Boletim de Ocorrncia n 8486/01 da Delegacia
Acesso ao Sumrio
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de Polcia da Comarca de Itaquaquecetuba (documentos de fls. 161/197), que

tratava do encontro de cadver de pessoa desconhecida, em avanado estado de
decomposio, em data prxima quela em que o ofendido havia desaparecido.
Ento, foi ao local onde o corpo foi localizado, recolheu alguns restos de ossos
que foram deixados pelos peritos e, ento, notou um p de par de tnis que lhe
suscitou ateno e que, depois, como se viu, foi reconhecido pelo amigo da
vtima - Marcos -, porquanto ele lhe teria emprestado na noite do episdio um
sapato com caractersticas semelhantes. Depois, localizou no IML de Mogi das
Cruzes as fotografias (fls. 433/434) que o perito havia tirado do cadver e o
reconheceu como sendo o corpo do ofendido.
Diante disso, Elias levou os ossos ao distrito policial de Itaquaquecetuba
e solicitou a realizao de exame de DNA (fl. 195), que, todavia, resultou
negativo (fls. 523/529). No entanto, no ficou satisfeito, porquanto suspeitou
que o cadver teria sido trocado, tendo em vista que tambm soube que o corpo
fora localizado aos 7.12.2001, mas somente fora registrado na funerria em
14.12.2001 (documento de fls. 439/440), razo pela qual requereu a realizao
de exame de DNA com relao ao material colhido de todos os cadveres que
no possuam identificao e que teriam sido entregues naquela funerria na
mesma data.
Ento, foi instaurado inqurito policial que tramitou na Delegacia Seccional
de Polcia de Guarulhos, no qual se colheram declaraes dos funcionrios da
funerria, bem como foram realizados a exumao de tais cadveres e os exames
de DNA dos materiais recolhidos, os quais, todavia, tambm no foram capazes
de elucidar as dvidas, em razo do resultado inconclusivo, diante da baixa
concentrao de DNA nelas contido ou pela presena de interferentes inibidores
da reao de PCR, no expurgados pelo sistema de purificao empregado (fls.
571/579, sic), sem desconsiderar que tais percias foram concretizadas cerca de
dois anos aps os fatos.
E o funcionrio Luiz Henrique aduziu autoridade policial que o cadver
no permaneceu nas dependncias da funerria do dia 7 ao dia 14.12.2001.
Em audincia, disse que, poca, exercia a funo de diretor do Servio
Funerrio de Itaquaquecetuba, mas no se recorda da vtima e do caso especfico
(sic).
A testemunha Zeno esclareceu, no distrito policial, que o corpo permaneceu
de 7 a 14.12.2001 na funerria em razo do estado de putrefao (sic).
Em audincia, disse que encontrou aquele cadver em estado de
putrefao, apresentando duas perfuraes por projteis de arma de fogo.
O funcionrio Flvio, em audincia, disse que ao assumir seu planto,
encontrou um corpo em avanado estado de putrefao e que no constava
dos registros. Ento o lanou no livro de registros. Somente observou que, ao
e-JTJ - 00
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Acesso ao Sumrio

chegar ao IML, o corpo j se encontrava no local, acompanhado de guia de

requisio de exame necroscpico. No planto anterior, sete dias antes, este
corpo no estava no IML. O procedimento de preparao de um corpo que
foi o mesmo destinado ao de que se trata nestes autos o de retirar o corpo
da maca ou do caixo e coloc-lo na mesa de necropsia. O corpo submetido
a uma lavagem se necessrio mas sempre na presena do mdico legista. O
procedimento o mesmo para corpos com estado de putrefao mais avanado,
salvo particularidades como esqueletizao e perda de fixao das articulaes
(sic).
Luiz Antnio aduziu autoridade policial ter recebido o cadver, mas no
o registrou naquele dia. O corpo fica mergulhado na gua oxigenada de cinco
a seis dias, por isso s foi liberado aos 14.12.2001. Descarta a hiptese de ter
ocorrido alguma troca, porque havia poucos cadveres na ocasio.
Em audincia, aduziu que nada se recordava. No se recorda de eventual
registro tardio, pois, via de regra, o registro imediato (sic).
O funcionrio Renato, em audincia, aduziu que improvvel que
se aguarde seis dias para realizao de necrpsia, mas no pode afastar a
hiptese em virtude da possibilidade do cadver chegar sem identificao e
o posterior encaminhamento das impresses datiloscpicas ao IIRGD na
tentativa de identificar o corpo (sic). Pelo que se recorda vagamente a respeito
das indagaes na poca, o pai da vtima a teria reconhecido pelas vestes,
porm no exame de DNA, constatou-se que no se tratava da mesma pessoa
(sic).
A testemunha Joo declarou, no distrito policial, que na funerria no
permanecia nenhum corpo. Assim que o resgata, encaminha-o delegacia para
requisio de necropsia.
Os funcionrios Ademilton e Reinaldo, por sua vez, relataram autoridade
policial que o cadver permanece sozinho na funerria, se deixado em horrio
noturno. O procedimento, nesse perodo, se resume em buscar as chaves, deixar
o corpo no local, fechar a sala e deixar as chaves com a requisio do exame.
J o policial Givanildo Silva de Oliveira aduziu que estava em servio
no dia 7.12.2001. Foi ao local onde encontraram o corpo em avanada
decomposio. O crnio estava separado do restante. No havia evidncias do
crime. Havia um saco plstico preto. Suspeitou que se tratava do local de desova
e no de execuo (sic).
A testemunha Edson Aimar Caioni, funcionrio da Corregedoria, aduziu,
na fase administrativa, que trabalhou com afinco nesse caso (sic), em razo
da suspeita de que a vtima teria sido executada por policiais. Alguns policiais
ficaram presos durante o prosseguimento das investigaes.
As testemunhas arroladas pela defesa, Gustavo Jos Galdino, Marlene
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Luiz Galdino e Cristiane Luiz Galdino no presenciaram os fatos, apenas

confirmaram ter solicitado auxlio da polcia militar em razo de indivduo que
estava embriagado.
Gustavo disse que sua filha Cristiane chamou a polcia e quatro policiais
foram ao local, podendo apontar com certeza Jos Carlos, Wagner e o apelante.
Levaram seu outro filho (Ismael Luiz Galdino) ao distrito policial para dar
uns conselhos (sic). Na viatura, alm dos policiais, s estavam seu filho e sua
filha. Falaram que a pessoa desapareceu no mesmo dia e horrio da priso de
seu filho (sic). Alguns policiais foram sua casa, indag-lo se aqueles policiais
foram a sua moradia naquele dia, mas estavam paisana.
No mesmo sentido foram os relatos de Marlene Luiz Galdino, me de
Ismael. Naquela ocasio, s havia uma viatura policial que foi onde seu filho
entrou (sic).
J Cristiane aduziu que chegaram umas quatro viaturas e acha que havia
uns doze policiais. Recorda-se da fisionomia de todos os rus aqui presentes
como sendo policiais que estavam no local. (...) a depoente foi na viatura com
Ismael e os acusados Jair e Jos Carlos. No havia mais ningum naquela
viatura. No havia nenhum preso ou pessoa detida nas outras viaturas. No dia
seguinte, o pessoal da Corregedoria foi a casa da depoente com vrias fotos
(um livro) perguntado se ela conhecia aquelas pessoas. A depoente apontou os
cinco acusados. No lhe disseram para que fim era aquela investigao (sic).
Seu irmo foi conduzido no chiqueiro e ficou no distrito policial por cerca de
trs horas. Acha que era o 4 distrito policial. Somente a viatura em que estava
a depoente e os acusados Jair e Jos Carlos compareceu ao distrito policial. O
pessoal da corregedoria se identificou e usava farda quando foram sua casa.
Uma segunda viatura que estava na sua moradia tambm seguiu o veculo em
que estava. Jair e Jos Carlos ainda estavam no distrito quando saiu, s seis
horas da manh.
Por fim, as testemunhas Wagner Leite da Silva, Amrico Alfonso
Polichetti e Ana Lcia Batista nada esclareceram a respeito dos fatos, pois no
os presenciaram. Somente se limitaram a ressaltar os predicados do apelante.
Nesse contexto, em que pese o empenho da combativa defesa, no h
como negar que o jri optou por uma das verses reproduzidas nos autos, pois
ao deliberar pela condenao do apelante, reconheceu a existncia de prova
da materialidade, da autoria delitiva que lhe foi atribuda, inclusive no que
concerne ao delito conexo, do animus necandi, e das qualificadoras (motivo
torpe e emprego de recurso que dificultou a defesa do ofendido), afastando,
em consequncia, as teses defensivas relativas s verses de inexistncia de
materialidade e de negativa de autoria, no se cogitando, assim, de deciso
manifestamente contrria prova dos autos nem de nulidade decorrente dessa
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1051
Acesso ao Sumrio

escolha soberana, mxime por no ser arbitrria ou sem apoio em elemento de

convico algum.
Alm do mais, ao dar mais crdito aos elementos de convico
produzidos pela acusao, cedio, o jri simplesmente exerceu a sua soberania
constitucional, pois essas provas no contm mcula e estavam aptas a embasar
a convico do Conselho de Sentena, mormente se consideradas as declaraes
das testemunhas Elias, pai da vtima, que acompanhou a investigao e auxiliou
na busca pelo corpo do filho, ainda que, supostamente, sem sucesso, consoante
resultado de exame de DNA, malgrado ele tenha reconhecido o cadver por
fotografia e o amigo Marcos, o tnis, que teria emprestado ao ofendido circunstncia que, no entanto, no foi suficiente para afastar a materialidade, em
razo da presena dos demais elementos de convico que demonstraram que a
vtima foi morta, pois as testemunhas Maria Aguiar e os amigos Reinaldo e Andr
viram o ofendido ser colocado na viatura pertencente guarnio do apelante
e de Jair (M-31114) e, desde ento, no foi mais localizado, sem olvidar os
relatos do policial Leonardo, que notou uma silhueta dentro de referido veculo,
e as degravaes referentes s conversas entabuladas entre os componentes das
viaturas que participaram da diligncia e o COPOM, nas quais se constata que os
milicianos teriam notado no somente os cabos eltricos espalhados pelo cho de
um campo, como tambm trs indivduos fugindo daquele stio, os quais foram
perseguidos e, por fim, o ofendido foi alcanado e levado viatura (consoante
se depreende da mensagem Pode trazer, pode trazer, captada pelo COPOM,
em razo de uma tecla do rdio de comunicao ter permanecido acionada),
conquanto tenham os policiais, exceto Leonardo, sempre negado tais fatos e
apresentado declaraes evasivas ao serem confrontados com o teor dessas
mesmas degravaes, sem desconsiderar que a circunstncia de Leonardo ter
cedido a supostas chantagens, ao ser ouvido na Corregedoria da Polcia Militar,
em nada beneficia o recorrente, pois no teria mentido e prejudicado os demais
policiais somente para alcanar uma transferncia de posto de trabalho, mesmo
porque as esclarecedoras degravaes esto em consonncia com seus relatos.
Mais: as declaraes das testemunhas Gustavo, Marlene e Cristiane,
como se viu, no afastaram o apelante do palco criminoso, porquanto somente
relataram que acionaram a polcia em razo do estado de embriaguez do familiar
e que os coacusados compareceram a sua casa e, depois, conduziram o indivduo
delegacia e naquele local permaneceram, circunstncias que no impediriam
o cometimento do delito em tela, porquanto a ocorrncia do furto de fios foi
atendida momentos antes desta, tal como se depreende do acervo coligido
durante a persecutio criminis.
Assim, emerge invivel o pedido de anulao do julgamento, porque no
evidenciado, na hiptese, o error in judicando.
que, de acordo com o disposto no artigo 593, III, d, do Cdigo de
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Processo Penal, as decises soberanas do Tribunal do Jri somente podem ser

anuladas, via apelao, quando manifestamente contrrias prova dos autos.
E, no que se refere ao advrbio manifestamente, constante do dispositivo
legal acima mencionado, interpretado luz do princpio da soberania dos
veredictos, pacfico o entendimento de que somente so anulveis os
julgamentos do Tribunal Popular quando a deciso do Conselho de Sentena
arbitrria, dissociando-se totalmente da prova colhida nos autos.
A propsito, merecem transcrio os apontamentos de ADA PELLEGRINI
GRINOVER, ANTONIO MAGALHES GOMES FILHO e ANTONIO
SCARANCE FERNANDES: constante a afirmao de que a deciso
manifestamente contrria prova dos autos aquela inteiramente destituda
de qualquer apoio no processo, completamente divorciada dos elementos
probatrios, que no encontra, enfim, amparo em nenhuma verso resultante da
prova (STF, RT 667/361, RTJ 100/615, 117/1.273, 118/273; TJSP: RT 642/287,
669/299, RJTJSP 71/343, 99/445, 100/464, 102/465) (Recursos no Processo
Penal, RT, 4 edio, p. 124).
Assim, incensurvel o edito condenatrio, no exigindo reparo, inclusive,
no que tange dosimetria da pena do crime de homicdio qualificado, porquanto
a bsica foi corretamente majorada de 1/6, dadas a suas circunstncias,
porquanto o corpo da vtima jamais foi localizado, da reprovabilidade da
conduta do recorrente, pois, consoante bem ponderou o e. magistrado, alm
de se colocar acima da lei, confiante na certeza da impunidade, agiu de forma
consciente e deliberada, tendo pleno conhecimento da ilicitude de seu ato e
discernimento suficiente para agir de forma diversa (sic), da sua personalidade,
dissimulada, covarde e irresponsvel (sic) e das consequncias do delito,
sobretudo o sofrimento atroz impingido aos familiares do ofendido, cujo pai
nunca esmoreceu mesmo diante da agonia e calvrio que enfrentou busca do
cadver do filho, incomensurveis mesmo, bem assim em razo da presena de
duas qualificadoras.
E, no que tange ao crime conexo (ocultao de cadver), as bsicas tambm
foram majoradas de 1/6, diante do dolo intenso, pois o fato de o ofendido ter
sido abandonado em local ignorado vai muito alm do desrespeito aos mortos,
inerente ao tipo penal infringido (sic).
E, como efeito da condenao, nos termos do artigo 92, I, b, do Cdigo
Penal, correta, outrossim, a perda do cargo pblico que o recorrente ocupava ao
tempo do crime em tela (policial militar), dada a independncia entre as esferas
penal, civil e administrativa.
Correto o regime imposto para o incio da expiao (fechado), no somente
diante do quantum da reprimenda, mas, sobretudo por ser o nico adequado para
a preveno e reprovao de crimes desta natureza.
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Em arremate, embora no se desconhea o teor da Lei n 12.736/2012, que

acrescentou o 2 ao artigo 387, do Cdigo de Processo Penal, estabelecendo
que o tempo de priso provisria, de priso administrativa ou de internao
ser computado para fins de determinao do regime inicial de pena privativa
de liberdade, infere-se invivel, de igual sorte, a alterao do regime prisional, na
hiptese, com esteio no lapso que perdurou a priso cautelar, porque no se tem
notcia a respeito da real situao carcerria do recorrente, durante esse perodo,
nem se no registra outras condenaes ou prises processuais ou quanto ao
seu comportamento e conduta no crcere, a revelar no existirem elementos
seguros para a correta anlise, nesta seara e de pronto, quanto a eventual
direito detrao penal, emergindo mais adequado que o juzo da execuo se
manifeste por primeiro, mngua de informaes concretas e, sobretudo, em
estrita obedincia ao princpio constitucional do duplo grau de jurisdio.
Por tais motivos, NEGA-SE PROVIMENTO ao recurso.
ACRDO
Ementa: Apelao - Roubo biqualificado cumulado

com extorso mediante sequestro - Preliminar de
nulidade do feito por falta de intimao de defensor
e da sentena por ausncia de manifestao sobre de
tese de defesa - Inocorrncia - No mrito, pedido de
Acesso ao Sumrio
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 003812137.2009.8.26.0114, da Comarca de Campinas, em que so apelantes
AGUINALDO DE ALMEIDA GOMES, ROGERIO RODRIGUES DA SILVA,
EMERSON CARDOSO, MARINA SCHIAVINATTO, MARCOS ANTONIO
PETRALIA, CLAUDINEI GOMES DA SILVA e MARIA ANGELICA
PINHEIRO, apelado MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE SO
PAULO.
ACORDAM, em 16 Cmara de Direito Criminal do Tribunal de
Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Negaram provimento aos
apelos mantendo-se a sentena tal como lanada. Comunique-se. V.U., de
MENIN (Presidente sem voto), BORGES PEREIRA E NEWTON NEVES.
ALBERTO MARIZ DE OLIVEIRA, Relator
Acesso ao Sumrio
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absolvio - Insuficincia de provas - Impossibilidade
- Autoria e materialidade comprovadas - Reduo
da pena imposta, reconhecimento da continuidade
delitiva e alterao de regime - Descabimento Recursos improvidos.
VOTO
Ao relatrio da sentena de fls. 1204/1265 acrescenta-se que o M.M. Juzo
de Direito da 2 Vara Criminal da Comarca de Campinas julgou parcialmente
procedente ao penal movida pelo MINISTRIO PBLICO, absolvendo da
prtica do crime de formao de quadrilha e condenando como incursos nos
artigos 157, 2, inciso I e II, e 159, 1, ambos na forma do artigo 69, todos do
Cdigo Penal:
a) Aguinaldo de Almeida Gomes e Rogrio Rodrigues da Silva pena
total de 14 anos e 08 meses de recluso, no regime fechado, mais pagamento de
24 dias-multa no mnimo legal;
b) Claudinei Gomes da Silva pena total de 17 anos, 01 ms e 10 dias
de recluso, no regime fechado, mais pagamento de 26 dias-multa no mnimo
legal; e,
c) Marina Schiavinatto, Emerson Cardoso, Marcos Antonio Petralha
e Maria Anglica Pinheiro pena total de 13 anos e 04 meses de recluso, no
regime fechado, mais pagamento de 23 dias-multa no mnimo legal.
Inconformados, insurgem-se os rus (fls. 1273/1293, 1312/1315,
1319/1324, 1335/1343, 1355/1363, 1379, 1404/1426, 1429/1437).
Marina alega, em preliminar, a nulidade da sentena por falta de apreciao
de tese defensiva.
No mrito, ela, Aguinaldo e Rogrio sustentam a insuficincia de provas.
Alternativamente, pedem a absoro do crime de roubo pelo de extorso ou,
ainda, o reconhecimento da continuidade delitiva.
Marcos, por sua vez, tambm pugna pela absolvio alegando a
precariedade da prova. Subsidiariamente, argumenta pela diminuio da pena
com pedido genrico de afastamento das agravantes.
Maria Anglica levanta novamente a negativa de autoria e argumenta,
ainda, a insuficincia de provas.
Emerson busca a absolvio sustentando que agiu sob coao e,
subsidiariamente, pede o reconhecimento do roubo como crime meio.
Finalmente, Claudinei objetiva a decretao de nulidade em razo de
no ter sido conduzido audincia realizada por precatria na Comarca de
Jundia, alegando, ainda, no ter sido intimada a defesa da realizao do ato.
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Acesso ao Sumrio

No mrito, lana argumentos para sustentar a insuficincia de provas, fundados,

principalmente, na ausncia de reconhecimento. Subsidiariamente, pediu a
desclassificao do crime de extorso para o de estelionato ou qualquer outro.
Por fim, pede o reconhecimento do crime nico.
Contra-razes s fls. 1438/1447.
A Douta Procuradoria Geral de Justia opinou pelo no provimento dos
apelos (fls. 1452/1463).
o relatrio.
Extrai-se dos autos que os rus foram processados, pois teriam, em 17
de junho de 2009, agindo em concurso entre si e, ainda, com grave ameaa
exercida mediante o emprego de arma de fogo, subtrado a caminhonete Ford
F-250, bem como um aparelho de telefonia celular ambos pertencentes vtima
Valdir Barbi.
Na mesma oportunidade, teriam tambm os rus sequestrado Valdir com
o fim de obter a ttulo de resgate a quantia de R$ 1.500.000,00.
Os crimes teriam sido praticados mediante prvia associao para esse
fim em quadrilha ou bando.
De acordo com a exordial, o denunciado Emerson, ex-funcionrio de
Valdir e conhecedor de informaes privilegiadas no tocante rotina diria da
vtima, bem como ao faturamento de sua empresa e ao modo de armazenamento
de valores, em conjunto com Aguinaldo, arquitetou um plano para sequestrar e
extorquir a vtima.
Aguinaldo, ento, contatou Rogrio, que contatou Claudinei que, por sua
vez, chamou Marcos Antnio para a empreitada. Posteriormente, Aguinaldo
acertou, ainda, com Marina a utilizao de seu imvel como cativeiro.
Assim, narra a denncia, que no dia dos fatos, os denunciados devidamente
associados, inclusive com outra parceira, Maria Anglica, seguiram a vtima
desde seu domiclio na cidade de Jundia at seu estabelecimento comercial
na cidade de Campinas. Quando a vtima ali se encontrava, com o veculo j
estacionado, foi abordada por Claudinei e Rogrio.
Sob a mira de um revlver, o ofendido foi levado at a cidade de Itatiba,
onde foi transferido para um Tempra de propriedade do denunciado Marcos,
que, inclusive, era quem o dirigia.
A partir da, Rogrio tomou rumo ignorado levando a caminhonete e o
celular da vtima, ao passo que Marcos e Claudinei seguiram com Valdir para
Valinhos.
No meio do caminho, a vtima foi transferida para um outro veculo,
um Fiat/Uno branco, agora conduzido por Aguinaldo. A vtima foi finalmente
levada para a casa de Marina, local que serviria de cativeiro.
Acesso ao Sumrio
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Valdir foi, ento, obrigado a contatar seus familiares e repassar a exigncia

de resgate no valor de R$ 1.500.000,00.
Ante a informao da famlia e da vtima de que tal valor no poderia
ser arrecadado, Valdir passou a negociar com os sequestradores que aceitaram
receber R$ 200.00,00 por sua libertao, mais a quantia mensal de R$ 3.000,00,
a ttulo de segurana dele, Valdir, e de sua famlia.
Satisfeitos com o acordo, os sequestradores libertaram a vtima na cidade
de Jundia, entregando-lhe um chip de celular que deveria ser utilizado para
contatos posteriores acerca da entrega dos valores.
A partir desse momento, policiais do DEAS, que j haviam sido acionados
pela famlia, tomaram a frente das negociaes e acertaram local e horrio para
o pagamento da primeira parte do acordo.
A coleta ficou a cargo de Maria Anglica, namorada de Claudinei, que
compareceu ao local, sem, contudo, lograr apoderar-se de qualquer valor.
Nestes termos, foram descritas as condutas de cada um dos acusados.
O inconformismo trazido nos recursos no merece prosperar, mantendose a r. sentena de primeiro grau, por seus prprios e jurdicos fundamentos.
Isso porque, no caso em exame, verifica-se que o M.M. Juzo a quo
analisou detidamente os elementos constantes dos autos e corretamente concluiu
pela responsabilidade criminal dos rus.
Com efeito, nos termos do artigo 252 do Regimento Interno do Tribunal
de Justia, desnecessrio o enfrentamento de questes j debatidas e que esto
em consonncia com o entendimento desta Relatoria.
Observa-se que a utilizao dos fundamentos da sentena de primeiro
grau providncia que vem sendo adotada por este E. Tribunal (Apelaes
Criminais n 990.10.198301-0, n 990.09.355096-2, n 993.06.073165-3 e n
990.09.049140-0) e, sistematicamente, reconhecida como vlida tambm pelos
Tribunais Superiores (Habeas Corpus n 98282/RS; Agravo Regimental no
Agravo n 1067436/SC; Habeas Corpus n 92169/RS).
Isto posto, tem-se que as preliminares devem ser afastadas.
Marina alega que no houve por parte do Magistrado a quo apreciao da
tese de participao de menor importncia.
Todavia, s fls. 1244, verifica-se que o N. julgador fez meno expressa
ao ponto levantado pela acusada anotando que todas as teses defensivas
restaram afastadas no bojo da presente sentena (...) no havendo que se falar
em participao de menor importncia (...).
Na sequncia, o Magistrado enumera todos os pontos que tocam as
elementares dos tipos e as circunstncias de cometimento dos delitos que
restaram provadas nos autos e explica que no h, dessa forma, necessidade
e-JTJ - 00
1057
Acesso ao Sumrio

de se aprofundar em qualquer ponto defensivo, uma vez que restaram todos

afastados de forma fundamentada.
Nesse quadro, no h que se falar em no apreciao.
Com efeito, o que salta aos olhos em uma leitura at mesmo superficial da
sentena que, ao longo de 62 laudas, o magistrado analisou em detalhes cada
um dos elementos e argumentos trazidos aos autos.
Houve assim minucioso trabalho do magistrado na avaliao do contedo
processual e, ainda que no tivesse ele feito meno expressa a alguma tese
levantada pela defesa, tal no importaria nulidade simplesmente, porque ofende
o bom senso e a boa prtica processual, ignorar o que foi efetivamente dito pelo
magistrado, para invalidar-se o julgado pelo que no foi dito.
Em outras palavras, como bem anotou a Procuradoria transcrevendo
jurisprudncia ptria O fato de deixar o Magistrado de rejeitar uma a uma, as
teses apresentadas pela defesa, no basta para eivar de nulidade o decisrio.
O que se exige para a validade da sentena que sua fundamentao seja
apresentada, realada e esteja de acordo com a concluso final. E tais elementos
esto perfeitamente contidos nos autos (TACRIM-SP - AP - Rel. Camargo
Aranha - JUTACRIM 32/282) (fls. 1455).
No que toca a preliminar arguida por Claudinei, o recurso tambm no
Alis, o ponto j havia sido levantado em primeiro grau e ali devidamente
afastado.
A defesa alega que deveria ter sido intimada da realizao de audincia
de oitiva da vtima, bem como que o ru deveria ter sido levado a juzo para
reconhecimento.
Todavia, das fls. 575, 635, 725, 772 e 694/696, extrai-se que o ru foi
declarado revel por estar foragido e no ter sido localizado quando da realizao
dos atos.
No obstante, foi ao longo da instruo representado por defensor
constitudo que, embora ciente da realizao de ato deprecado no compareceu
ao mesmo.
Eventual prejuzo foi evitado nomeando-se representante pblico (fls.
780).
Assim, v-se que, em verdade, alm de no ter havido na prtica prejuzo,
a parte se insurge contra seu no comparecimento voluntrio, o que em outras
palavras o mesmo que ato por nulidade a que deu causa.
Nesse quadro fica afastada a alegao.
No mrito, melhor sorte no assiste aos acusados.
Ouvido em sede policial, Aguinaldo confessou integralmente os delitos
Acesso ao Sumrio
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(fls. 74 e 152).
J, em juzo, alterou sua fala. Admitiu em parte a prtica do roubo dizendo
que no participou dos atos executrios, mas que venderia os bens subtrados
(fls. 900).
Rogrio procedeu do mesmo modo. No curso das investigaes delatou
Aguinaldo, Claudinei e Marcos (fls. 119, 162, 325), para em juzo retratar-se e
admitir somente a prtica do roubo (fls. 899).
Emerson, por sua vez, descreveu a dinmica dos delitos tanto em sede
policial quanto em juzo, tendo, porm, alegado que a ideia do crime partiu dos
demais e que participou das aes, porque havia sido ameaado (fls. 171, 326,
898).
Marcos manteve-se calado no inqurito. Em juzo, disse que somente
emprestou o Tempra para Claudinei e que no teve nenhuma participao nos
fatos (fls. 238, 327 e 897).
Maria Anglica negou qualquer participao nos crimes e disse que
somente atendeu ao pedido de Aguinaldo e Claudinei para que fosse buscar um
dinheiro em uma lixeira, sem, contudo, saber do que se tratava (fls. 1170).
Finalmente, Marina, que no curso da investigao negou ter cedido a
casa para que servisse de cativeiro (fls. 180/181), em juzo tornou-se revel, de
modo que no ofereceu, assim, formalmente sua verso (fls. 903).
Conforme mencionado linhas atrs, o caso era mesmo de condenao.
O que se extrai dos autos que, aps a libertao de Valdir, a continuidade
da ao policial, que demandou complexa investigao inclusive com quebra
autorizada de sigilo telefnico, levou perfeita identificao de cada um dos
envolvidos, bem como suas prises na posse de parte dos pertences da vtima,
assim como dos celulares e veculos utilizados na ao.
Com efeito, dos depoimentos prestados pelos policiais Adinei (fls. 757),
Edson (fls. 752), Brisola (737) e Klaus (fls. 748), bem como dos relatrios de
fls. 32/36 e 257/265 verifica-se que foi atravs do cruzamento das ligaes
telefnicas feitas pelos rus para a vtima no intuito de negociar a forma de
pagamento de sua liberdade protegida (fls. 614/627 e 645/684) que os policiais
lograram identificar cada um dos agentes envolvidos na ao.
Foi tambm no curso das oitivas policiais que alguns dos rus ofereceram
verses detalhadas sobre o planejamento e execuo dos crimes, o que
possibilitou a elucidao da exata participao de cada um nas empreitadas.
Os policiais acrescentaram, inclusive, que alguns dos rus forneceram
informaes, mas se recursaram a assinar o termo, o que foi respeitado pela
autoridade responsvel pelas oitivas.
Foi ainda nessa fase, que os prprios rus indicaram o local do cativeiro
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Acesso ao Sumrio

que foi mais tarde devidamente reconhecido pela vtima.

Todo o histrico narrado pelos agentes encontra respaldo nas falas da
vtima acostadas s fls. 20, 194/197, 248, 320, 720 e 281.
Assim, Valdir reconheceu Rogrio, Claudinei, Marcos e Aguinaldo,
confirmou a descrio dos veculos utilizados na ao e forneceu informaes
sobre o cativeiro e as pessoas que ali estavam fazendo sua guarda.
A esposa de Valdir, por sua vez, contou sobre o apoio prestado pelos
policiais ao longo das investigaes (fls. 25, 723, 784), sendo que trs
testemunhas relataram a dinmica do roubo praticado (fls. 06 e 726, 08 e 730,
e 13 e 767).
As testemunhas de defesa, por outro lado, no lograram desconstituir a
prova produzida pela acusao (fls. 823, 827 e 1200, 829, 831, 834, 835, 836,
838 e 891).
Vale acrescentar, que a sentena fez detalhada anlise sobre as falas de
cada um dos acusados, sobre os detalhes que envolveram as investigaes, aqui,
salientando a propriedade das linhas telefnicas e os horrios das ligaes e,
principalmente, sobre as evidncias de envolvimento de cada um dos acusados
tanto no roubo, como no sequestro.
Nesse quadro, conforme anotado linhas atrs, o caso era mesmo de
condenao.
Alm disso, andou bem o primeiro grau tanto ao reconhecer a
responsabilidade de todos os rus pelos crimes de roubo e sequestro como ao
absolver os acusados pelo delito de quadrilha ou bando.
Com efeito, s fls. 1227/1229 o magistrado sintetiza a participao de
cada um dos acusados na ao.
Verificou-se ali que houve sofisticada orquestrao do roubo e do
sequestro, detalhada diviso de tarefas e, embora no tenham todos os agentes
participado de todos os atos executrios, houve evidente adeso de todos eles
em relao s condutas dos demais.
Isso porque, a inteno do grupo como um todo era auferir a maior
vantagem patrimonial ou monetria possvel da vtima e para tanto se valeram
os acusados tanto do roubo quanto do sequestro.
Nesse quadro, no h que se falar em reconhecimento do roubo como
crime meio.
No contexto dos autos, resta claro que embora a inteno final fosse o
apoderamento patrimonial de bens e valores pertencentes vtima, os agentes
agiram com desgnios autnomos no cometimento de um e outro delito,
escolhendo livre a conscientemente a prtica de cada uma das condutas delitivas.
Nesse ponto, vale anotar que o crime de roubo j estava consumado
Acesso ao Sumrio
1060
e-JTJ - 00
quando os agentes deram incio prtica dos atos executrios do sequestro,

sendo que tanto em um como em outro restaram plenamente demonstrados tanto
o concurso de agentes quanto o emprego de arma.
Do mesmo modo, no h que se falar em participao de menor
importncia.
Conforme salientado h pouco, a ao foi detalhadamente orquestrada e
seria justamente a diviso de tarefas com participaes distintas e pontuais que,
na viso dos agentes, garantiria o sucesso da empreitada.
Assim sendo, impossvel considerar que a atuao de um ou outro fosse
irrelevante ou secundria.
Por fim, tem-se que a alegao de Emerson no sentido de que teria agido,
porque foi coagido pelos demais no encontrou amparo em nenhum elemento
de prova.
Afastadas as nulidades, a alegao de insuficincia de provas, a absoro
do crime de roubo, a desclassificao de qualquer um dos delitos e o pedido
genrico do ru Marcos para que fossem afastadas as agravantes, bem como a
participao de menor importncia e a alegao de coao, tem-se que as penas
tambm no merecem reparo, porque dosadas ponderadamente de acordo com
as convices do juzo de Primeiro Grau.
Em relao ao delito de extorso mediante sequestro, na fixao da base o
juzo a quo considerou os contornos concretos da ao fixou somente em relao
a Aguinaldo, Emerson e Claudinei a pena em 1/6 acima do mnimo legal.
Na sequncia, Emerson foi beneficiado com o reconhecimento da
confisso espontnea e Claudinei suportou novo aumento no mesmo patamar
em virtude da reincidncia.
Em relao ao crime de roubo, todos os agentes tiveram a pena fixada
no mnimo legal e, muito embora tenha sido observada a ocorrncia de duas
qualificadoras, o aumento imposto foi o mnimo possvel na ordem de 1/3.
Reconhecido o concurso material, as penas foram somadas.
Assim, tem-se que a dosimetria foi bem elaborada e, por isso, no
comporta alterao.
Por fim, no tocante ao regime, tambm no h o que alterar.
Seja por conta do montante de pena imposto, seja porque os delitos
em questo foram praticados com audcia, elevado nmero de agentes e
complexidade de ao, tudo est a indicar a necessidade de resposta penal mais
rgida.
Assim, regime outro que no o fechado, no surtiria os efeitos necessrios.
Pelo exposto, nega-se provimento aos apelos mantendo-se a sentena tal
como lanada. Comunique-se.
e-JTJ - 00
1061
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000374209.2010.8.26.0123, da Comarca de Capo Bonito, em que apelante SAMUEL
PEDROZO MACIEL, apelado MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE
SO PAULO.
ACORDAM, em 8 Cmara de Direito Criminal do Tribunal de Justia de
So Paulo, proferir a seguinte deciso: DERAM PROVIMENTO ao recurso,
para absolver Samuel Pedroso Maciel, com base no artigo 386, I, do Cdigo de
Processo Penal. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este
ANTNIO COGAN.
LAURO MENS DE MELLO, Relator
ACRDO
Ementa: ROUBO - materialidade - inexistncia

- vtima que relata a entrega voluntria da res a
ttulo de emprstimo - recusa do ru em devolver
a res, ameaando a vtima para que esta no tente
reav-la - presente os crimes de estelionato e
constrangimento ilegal inexistncia das elementares
de ambos os crimes nos fatos descritos na denncia impossibilidade de mutatio libelli em Segundo Grau
- inteligncia da Smula 453 do STF - apelo provido
para absolvio do ru.
1 Folhas 85.
2 1 Vara Judicial da Comarca de Capo Bonito.

3 Fato ocorrido em 12/08/2010.

Acesso ao Sumrio
VOTO
Ao relatrio da r. sentena1, proferida pelo Dr. Diogo Corra de Morais
Aguiar2, que ora se adota, acrescenta-se que o apelante foi condenado como
incurso no artigo 157, caput, do Cdigo Penal3, pena de 04 anos de recluso,
em regime inicial semiaberto, e ao pagamento de 10 dias-multa.
Acesso ao Sumrio
1062
e-JTJ - 00
O ru apelou4 alegando ser cabvel a sua absolvio, com fundamento na

prova da inexistncia do fato ou na excluso da culpabilidade por ser viciado
em crack. Subsidiariamente, requer a desclassificao para o crime de furto
simples ou a reduo da pena aplicada em seu mximo.
Apresentadas contrarrazes5.
A douta Procuradoria Geral de Justia opinou6 pelo no provimento ao
recurso.
o relatrio.
O ru Samuel Pedroso Maciel7 informou que j havia sido processado por
furto duas vezes, mas no sabe se foi condenado, nem mesmo se os processos
j chegaram ao fim. Era pedreiro antes de ser preso e estudou at o primeiro
colegial. Tem 18 anos de idade e j ficou internado na Febem. Sobre os fatos,
o ru afirmou que, na ocasio, chamou a ateno da vtima perguntando-lhe as
horas, pedindo, em seguida, o telefone celular da mesma para fazer uma ligao.
Quando o ofendido pediu o celular de volta, ele se recusou a entreg-lo. Ato
contnuo, disse que estava com uma faca, mas que no fez ameaas expressas
de esfaquear a vtima. Saiu correndo com o celular e, logo depois, foi preso pela
polcia. Antes, havia dispensado o aparelho em um matagal. Samuel finalizou
dizendo ser usurio de crack e estar sob o efeito da droga no momento do
roubo.
A vtima Marcelo Aparecido de Proena, ao depor em juzo8, relatou
que, na data dos fatos, caminhava pela Rua Floriano Peixoto quando, em dado
momento, o ru o abordou perguntando que horas eram, por mais de uma vez. No
incio, desconfiou da postura do apelante, mas, quando este lhe dissera que ele,
Marcelo, era irmo de Luana, o ofendido parou para conversar com o ru. Em
seguida, pediu emprestado o telefone celular da vtima dizendo que precisava
ligar para sua namorada. Ao perceber, no entanto, que o apelante conversava
com outra pessoa, Marcelo segurou o celular que estava nas mos do ru e pediu
para que ele lhe devolvesse o aparelho porque precisava ir embora. O acusado,
ento, puxou o celular com mais fora e, na sequncia, fez um gesto por debaixo
da blusa ordenando que a vtima o soltasse, pois, do contrrio, lhe desferiria
uma facada. Marcelo soltou o celular e o ru fugiu com o objeto. Logo depois,
a vtima encontrou a polcia e o acusado foi localizado, tendo apontado onde
havia escondido o aparelho, que acabou recuperado. Por fim, Marcelo disse que
no conhecia o acusado antes.
4 Folhas 107.
5 Folhas 120.
6 Folhas 132.
7 Folhas 65.
8 Folhas 62.
e-JTJ - 00
1063
10 Citado por EDUARDO ESPNOLA FILHO, in: Cdigo de Processo Penal Brasileiro Anotado 6. Ed. - Rio de Janeiro: Editora Rio - 1980 - v. 3 - p. 78.
11 Livro 22, tt. V, l. 10.
12 Trattato di diritto processuale penale italiano secondo il nuovo Codice - 1932 - v. III - p. 201.
Acesso ao Sumrio
9 La logica delle prove in materia criminale - 1895 - v. 2 - p. 59/60.
palavra da vtima deve ser dada a devida credibilidade como meio de

prova, tendo em vista inexistir nos autos qualquer indcio de que o ofendido
tenha inteno de prejudicar o ru, pois sequer se conheciam anteriormente ao
crime.
Como, nos termos supra, ficou descrita conduta que se adequa ao injusto
penal, apontando quem o praticou, necessria anlise do valor de tal declarao.
Neste sentido, existe a possibilidade de a vtima, por ser objeto material do
crime, ser levada pela paixo, dio, ressentimento e emoo, procurando narrar
os fatos como lhe paream convenientes. Alis, mesmo sem a ntida inteno de
prejudicar quem quer que seja, pode, em face da intensa comoo decorrente do
crime, desvirtuar os fatos, ainda que acredite que os narra com fidelidade.
Embora tal hiptese mostre-se possvel, no se pode simplesmente
descartar declarao de vtima.
Toda prova tem valor relativo e deve ser sopesada, visto o princpio da
persuaso racional do Juiz.
Portanto, no se pode excluir to somente pela condio de vtima, sendo
indispensvel anlise das circunstncias objetivas do fato para averiguar-se
sua validade.
Afirma FRAMARINO DE MALATESTA9 que para a avaliao
completa do testemunho no basta considerar aquelas condies pessoais
que, mesmo fazendo abstrao do depoimento concreto, fazem pensar que a
testemunha se engana, ou queira enganar; isto basta, unicamente, do ponto
de vista da avaliao subjetiva. Mas, o testemunho, para ser bem avaliado,
deve tambm ser considerado na sua forma e no seu contedo... A quem recebe
o depoimento, este se apresenta, pois, com formas exteriores mais ou menos
variveis. Ora, como essas formas externas, segundo a sua natureza diversa,
aumentam ou diminuem o valor probatrio do testemunho, segue-se que cumpre
considera-las tambm, para bem avalia-lo; quer dizer, cumpre considerar as
exterioridades nas quais, ou com as quais se desenvolve o testemunho10.
Por tais motivos, a declarao de vtima s deve ser vista com reservas
quando verificar-se a existncia de incongruncias.
Desta forma, no h que falar-se na validade da regra romana, inserida no
Digesto11, no sentido de que nullus idoneus testis in re sua intelligitur.
Tanto assim que MANZINI12 afirma que o ofendido, seja ou no
denunciante, querelante ou parte civil, tem plena capacidade testemunhal, e
Acesso ao Sumrio
1064
e-JTJ - 00
torna-se, efetivamente, testemunha, para todas as consequncias de direito.

No caso dos autos, no se vislumbra incongruncias, tanto que a declarao
de vtima mostra-se segura e sem vislumbres de sofrer qualquer desvirtuamento
em face da comoo do crime ou eventual interesse em prejudicar a pessoa
acusada.
Nestes termos, possvel o decreto condenatrio lastreado to somente
em declarao de vtima, posicionando-se neste sentido SOUZA NUCCI13,
ao afirmar: sustentamos poder a palavra isolada da vtima dar margem
condenao do ru, desde que resistente e firme, alm de harmnica com as
demais circunstncias colhidas ao longo da instruo.
No mesmo sentido, EDUARDO ESPNOLA FILHO14, ao dizer: quando
no h interesse, costuma-se dar muito apreo imputao da vtima, apontando
o autor do crime, que a feria.
Em crimes praticados de forma clandestina, a palavra da vtima mostrase altamente relevante, uma vez que na maioria dos casos a nica prova de
autoria.
TOURINHO FILHO15 diz que relevantssima a palavra da vtima do
crime. Assim, naqueles delitos clandestinos qui clam comittit solent - que se
cometem longe dos olhares de testemunhas - a palavra da vtima de valor
extraordinrio.
Tambm EDUARDO ESPNOLA FILHO16 defende o valor de
depoimento da vtima nestes casos, relatando que existem muitos crimes cuja
prova se torna impossvel, sem se dar um valor preponderante s informaes
da prpria vtima.
Por fim, destaca-se que alegao de inteno de vtima prejudicar inocente
deve ser afastada de plano, visto que ela, mais do que ningum, tem o interesse
em acusar apenas o culpado, posto que, agindo em sentido contrrio, levaria
impunidade daquele que a prejudicou.
Como diz EDUARDO ESPNOLA FILHO17, seria inconcebvel a falsa
acusao de um inocente, com o efeito mediato de firmar a impunidade do
agente culpado.
13 Cdigo de Processo Penal Comentado - 11 ed. - So Paulo: RT - 2012 - p. 465.
14 Cdigo de Processo Penal Anotado - ed. Histrica - Rio de Janeiro: Editora Rio - 1980 - v. III
p. - 59.
15 Processo Penal - 3 ed. - Bauru: Editora Jalovi Ltda. - 1977 - v. III - p. 183.
16 Cdigo de Processo Penal Anotado - ed. Histrica - Rio de Janeiro: Editora Rio - 1980 - v. III p. 55.
17 Cdigo de Processo Penal Anotado - ed. Histrica - Rio de Janeiro: Editora Rio - 1980 - v. III p. 59.
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1065

Acesso ao Sumrio
18 Lgica das provas em matria criminal - vol. 02 - Saraiva - 1960 - p. 123/124.
Neste sentido, esclarece FRAMARINO DE MALATESTA18 que a

animosidade pelo ofensor no pode ser considerada como motivo de suspeita
contra o ofendido, quanto designao do delinquente. O ofendido, nessa sua
qualidade, no pode ter animosidade seno contra o verdadeiro ofensor; e
por isso dizer ao ofendido: - no acreditamos na tua palavra indicativa do
delinquente, porque tu, como ofendido tens dio contra ele - uma verdadeira
e flagrante contradio; reconhecer a verdade da indicao, querendo tolherlhe a f. Quando, pois, a averso contra o ofensor derivasse de causa estranha
ao crime, ento a razo de suspeita no estaria mais na qualidade de ofendido,
mas na de inimigo, qualidade esta que, como vimos, expondo os critrios gerais
em seu lugar, deprecia qualquer testemunho, mesmo de terceiro, e no tem
que ver com os motivos de suspeita particularmente inerentes qualidade de
ofendido, dos quais nos ocupamos aqui.
A jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia confirma tal entendimento:
HABEAS CORPUS. ROUBO CIRCUNSTANCIADO. NULIDADE
NO ATO DE RECONHECIMENTO DO ACUSADO. SENTENA
CONDENATRIA. FRAGILIDADE DO CONJUNTO PROBATRIO.
DECISO QUE ENCONTRA APOIO EM OUTROS ELEMENTOS
COLHIDOS SOB O CRIVO DO CONTRADITRIO. DECISO
FUNDAMENTADA. DEPOIMENTO DAS VTIMAS. CRIME COMETIDO
NA CLANDESTINIDADE. MEIO DE PROVA IDNEO. PRINCPIO
DO LIVRE CONVENCIMENTO. ABSOLVIO. NECESSIDADE
DE REVOLVIMENTO APROFUNDADO DE MATRIA FTICOPROBATRIA. IMPOSSIBILIDADE NA VIA ESTREITA DO WRIT.
1. A alegada fragilidade do conjunto probatrio, a ensejar a pretendida
absolvio, questo que demanda aprofundada anlise de provas, o que
vedado na via estreita do remdio constitucional, que possui rito clere
e desprovido de dilao probatria.
2. De acordo com o entendimento desta Corte Superior, a suposta
inobservncia das formalidades previstas no art. 226 do Cdigo de
Processo Penal no enseja nulidade do ato de reconhecimento do paciente
em sede policial se o dito condenatrio est fundamentado em idneo
conjunto ftico probatrio, produzido sob o crivo do contraditrio, que
asseste a autoria do ilcito ao paciente.
3. No processo penal brasileiro vigora o princpio do livre convencimento,
em que o julgador, desde que de forma fundamentada, pode decidir pela
condenao, no cabendo, na angusta via do writ, o exame aprofundado
de prova no intuito de reanalisar as razes e motivos pelos quais as
instncias anteriores formaram convico pela prolao de deciso
Acesso ao Sumrio
1066
e-JTJ - 00
repressiva em desfavor do paciente.

4. Embora existam crticas acerca do valor das declaraes prestadas
pelo ofendido da ao criminosa, certo que tal elemento de prova
admitido para embasar o dito condenatrio, mormente em casos
nos quais a conduta delituosa praticada na clandestinidade, desde
que sopesada a credibilidade do depoimento, conforme se verifica ter
ocorrido na hiptese19.
Desta forma, plenamente vlida declarao de vtima.
O policial militar Carlos Francisco Ferreira de Almeida, ao depor em
20
juzo , afirmou que, na data dos fatos, ele e um companheiro estavam em
patrulhamento prximo Praa Rui Barbosa quando populares informaram que
havia um indivduo correndo pela Rua Silva Jardim e um outro sujeito atrs, e
que o ltimo possivelmente tenha sido roubado pelo primeiro. Na sequncia, a
vtima apareceu contando que o ru havia pedido seu telefone celular emprestado,
mas que no quis devolv-lo quando solicitado, dizendo que estava com uma
faca e que iria cort-lo. Logo depois, localizaram o ru na Rua Campos Sales e
o revistaram, no encontrando a faca, nem o celular. O policial relatou tambm
que o acusado confessou a subtrao e o local onde tinha escondido o aparelho.
De posse da informao, localizaram o objeto em um matagal perto da igreja.
O ru disse aos policiais que tinha pedido o celular emprestado num primeiro
momento, simulando, depois, estar armado com uma faca e falando que no
devolveria o aparelho vtima. O declarante conhecia o ru antes dos fatos, pois
o mesmo j havia se envolvido em outro furto de telefone celular na rea central.
Inicialmente destaca-se que, nos termos do artigo 202 do Cdigo de
Processo Penal, toda pessoa pode servir de testemunha, sendo que o disposto no
artigo 206 (primeira parte) do mesmo Diploma Legal prev que a testemunha
no poder eximir-se da obrigao de depor, excluindo-se as hipteses legais.
Logo, fica claro que todos tm a obrigao de colaborar com a Justia,
funcionando como testemunha, excetuando-se as hipteses previstas no artigo
206 (segunda parte) e artigo 207, ambos do Cdigo de Processo Penal.
Neste sentido no h porque excluir-se, ab ovo, o depoimento prestado
por policial.
Alis, como servidor pblico que , tem na prtica dos atos funcionais a
presuno de veracidade, nos termos do artigo 37 da Constituio Federal, como
assinala HELY LOPES MEIRELLES21.
Desta forma os policiais, como funcionrios pblicos, gozam de maior
presuno de credibilidade que as testemunhas comuns, conforme ressalta
19 STJ - HC 162913/SP - rel. Min. Jorge Mussi - j. 05/04/2011.
20 Folhas 63.
21 Direito Administrativo Brasileiro - Ed. Malheiros - 1995.

e-JTJ - 00
1067
23 La logica delle prove in materia criminale - 1895 - v. 2 - p. 59/60.
24 Citado por EDUARDO ESPNOLA FILHO, in: Cdigo de Processo Penal Brasileiro Anotado 6. Ed. - Rio de Janeiro - Editora Rio - 1980 - v. 3 p. - 78.
Acesso ao Sumrio
22 Da Lgica das Provas em Matria Criminal - Campinas: Bookseller - 1986 - p. 396.
FRAMARINO DE MALATESTA22 ao afirmar que no s por estas

consideraes que (...) tem um maior valor quando prestada por funcionrio
pblico competente que quando por uma testemunha ordinria, mas tambm
pela maior f que inspira subjetivamente aquele funcionrio pblico como
testemunha de segundo grau. Supe-se que desempenhando um dever de ofcio,
um funcionrio pblico querer sempre prestar mais ateno que um particular,
munido somente do estmulo da curiosidade; portanto, menor facilidade de
engano na testemunha oficial. Sabe-se que, alm do senso moral que ordena a
verdade de todos, existe no esprito da testemunha oficial o sentimento de um
dever particular e uma particular responsabilidade, que se opem mentira;
por isso menor facilidade de vontade de enganar no funcionrio pblico.
Ademais, toda prova tem valor relativo e deve ser sopesada, visto o
princpio da persuaso racional do Juiz, inclusive a testemunhal.
Portanto, no se pode excluir o depoimento de policial to somente por
tal condio, sendo indispensvel a anlise das circunstncias objetivas do fato
para averiguar-se sua validade.
Afirma FRAMARINO DE MALATESTA23 que para a avaliao
completa do testemunho no basta considerar aquelas condies pessoais
que, mesmo fazendo abstrao do depoimento concreto, fazem pensar que a
testemunha se engana, ou queira enganar; isto basta, unicamente, do ponto
de vista da avaliao subjetiva. Mas, o testemunho, para ser bem avaliado,
deve tambm ser considerado na sua forma e no seu contedo... A quem recebe
o depoimento, este se apresenta, pois, com formas exteriores mais ou menos
variveis. Ora, como essas formas externas, segundo a sua natureza diversa,
aumentam ou diminuem o valor probatrio do testemunho, segue-se que cumpre
considera-las tambm, para bem avalia-lo; quer dizer, cumpre considerar as
exterioridades nas quais, ou com as quais se desenvolve o testemunho24.
Por tais motivos o depoimento policial s deve ser visto com reservas
quando verificar-se a existncia de interesse, como por exemplo, para justificar
eventual abuso de sua parte.
No caso dos autos no se vislumbra tal hiptese, tanto que as testemunhas
que fazem parte dos quadros da polcia no foram contraditadas, sendo a prova
produzida sob o crivo do contraditrio.
Mesmo porque, ainda que ocorrendo a contradita mediante alegao da
defesa de abuso por parte do policial envolvido, caberia quele que alega o
prova do fato, nos termos do artigo 156 do Cdigo de Processo Penal.
Acesso ao Sumrio
1068
e-JTJ - 00
Mais uma vez nada existe no sentido de afastar a validade do depoimento

policial.
Concluindo-se, plenamente vlido o depoimento policial para embasar
decreto condenatrio quando no demonstrado nos autos sua parcialidade.
Neste diapaso o entendimento do Superior Tribunal de Justia.
Esta Corte tem entendimento pacfico no sentido de que o depoimento
de policiais constitui meio de prova idneo a dar azo condenao,
principalmente quando corroborada em juzo25.
Ainda que a condenao tivesse sido amparada apenas no depoimento
de policiais - o que no ocorreu na espcie -, de qualquer forma no
seria caso de anulao da sentena, porquanto esses no se encontram
legalmente impedidos de depor sobre atos de ofcio nos processos de
cuja fase investigatria tenha participado, no exerccio das funes. Em
sendo assim, tais depoimentos revestem-se de inquestionvel eficcia
probatria, principalmente quando prestados em juzo, sob a garantia
do contraditrio26.
No mesmo sentido a posicionamento do Supremo Tribunal Federal.
HABEAS CORPUS. TRFICO DE ENTORPECENTES. NULIDADE
DA SENTENA CONDENATRIA. INSUFICINCIA DAS PROVAS
DE ACUSAO. DEPOIMENTOS PRESTADOS EM JUZO POR
AUTORIDADES POLICIAIS. VALIDADE. REVOLVIMENTO DO
ACERVO FTICO-PROBATRIO. IMPOSSIBILIDADE. da
jurisprudncia desta Suprema Corte a absoluta validade, enquanto
instrumento de prova, do depoimento em juzo (assegurado o contraditrio,
portanto) de autoridade policial que presidiu o inqurito policial ou que
presenciou o momento do flagrante. Isto porque a simples condio de
ser o depoente autoridade policial no se traduz na sua automtica
suspeio ou na absoluta imprestabilidade de suas informaes27.
Logo, como visto, o policial confirma a verso dada pelo ru e pela vtima,
no sentido de que o primeiro pediu para o segundo o emprstimo do celular e
posteriormente recusou-se a devolv-lo, chegando a ameaar a vtima.
Como visto no ficou caracterizada a materialidade do roubo, quer
prprio, quer imprprio. No utilizou-se o ru de violncia ou grave ameaa
para subtrair o bem, nem tampouco para garantir sua posse aps subtrao.
O ato inicial foi o emprstimo do celular da vtima para o ru, fato
narrado por ambos, circunstncia que afasta a materialidade do roubo.
25 STJ - habeas corpus 177980/BA - rel. Min. Jorge Mussi - J. 28/06/2011.
26 STJ - HC 30776/RJ - rel. Min. Laurita Vaz - DJ 08.03.2004 - p. 304.
27 STF - HC 87.662/PE - rel. Min. Carlos Ayres Britto - J. 05/09/2006.

e-JTJ - 00
1069
29 Folhas 62.
30 Folhas 120.
Acesso ao Sumrio
28 Folhas 12.
Tambm no h que falar-se em materialidade do furto, visto que no

houve retirada do bem da vtima sem sua anuncia. O bem foi entregue pela
vtima, por emprstimo ao ru, circunstncia que descaracteriza a subtrao.
Logo, estaria configurado o crime de estelionato pelo ardil de pedir o
telefone emprestado, j prevendo a sua no devoluo - concluso que se retira
do fato de dizer que iria usar o celular para falar com a namorada e no o fez,
bem como ter exibido arma para que a vtima largasse o aparelho, quando esta
tentou reav-lo.
Porm, alm do estelionato, configurado outro crime.
Conforme j explanado, a vtima Marcelo emprestou seu telefone celular
para o ru e, ao perceber que este no estava ligando para sua namorada - motivo
pelo qual havia pedido o objeto emprestado -, solicitou o aparelho de volta
dizendo que precisava ir embora. Negando-se a devolv-lo, o acusado puxou o
celular com fora e, em seguida, fez um gesto por debaixo da blusa ordenando
que Marcelo o soltasse, pois, do contrrio, lhe daria uma facada.
Diante da grave ameaa exercida contra a vtima no intuito de manter
a posse do aparelho de telefone celular que esta havia lhe emprestado, e que
no quis lhe devolver quando solicitado, restou caracterizado o cometimento do
crime de constrangimento ilegal.
O auto de exibio e apreenso28 e a prova oral, em especial a vtima, que
relata a grave ameaa contra ela exercida29, comprovam a materialidade delitiva.
Quanto autoria, ficou suficientemente demonstrada pelos depoimentos
da vtima e do policial Carlos Francisco, bem como pelos documentos acostados
aos autos. Neste sentido, resta frgil e isolada a verso do ru, que admitiu ter se
negado a devolver o aparelho de telefone celular de Marcelo, porm sem t-lo
ameaado.
De igual modo, desacolhe-se o pedido absolutrio fundamentado no
argumento de ser o ru viciado em crack e de estar, no momento do crime, sob
o efeito de drogas, sendo, portanto, possvel o reconhecimento de circunstncia
que o isente de pena. Isso porque, conforme bem lembrado pelo rgo do
Ministrio Pblico em suas contrarrazes30, a no culpabilidade do ru em
decorrncia de dependncia de entorpecentes reclamava exame prprio, o qual
sequer chegou a ser solicitado pela sua defesa durante a instruo do processo.
Logo, deveria o ru, pela prova produzida em juzo, ser condenado por
estelionato e constrangimento ilegal.
Porm, as elementares de ambos os crimes no se encontram presentes
na denncia.
Acesso ao Sumrio
1070
e-JTJ - 00
Inicialmente, deve-se destacar a necessidade de correlao entre a

imputao dos fatos descritos na denncia e aqueles reconhecidos na sentena.
Isto porque faz parte do corolrio da ampla defesa a certeza de no ser
condenado por fato do qual no pode se defender.
Neste sentido, Magalhes Noronha, afirmando que compreende-se,
destarte, que o juiz se ache de certo modo vinculado denncia, no podendo
julgar o ru por fato de que no foi acusado (extra petita), ou de modalidade
mais grave (in pejus), proferindo sentena que se afasta ou se alheia do
requisitrio da acusao31.
Em primeiro grau, existe a possibilidade de alterao dos fatos nos termos
do artigo 384 do Cdigo de Processo Penal.
Assim, a condenao por fato no descrito na denncia e no aditado
importa em ilegalidade.
Neste sentido, a doutrina ao afirmar que a inobservncia da prescrio
do art. 384, caput, causa de nulidade, antes de mais nada porque o princpio
da correlao entre imputao e sentena representa uma das mais relevantes
garantias do direito de defesa32.
certo, no entanto, que a pessoa acusada defende-se dos fatos e no da
capitulao dada na denncia.
Assim, afirma Tourinho Filho que no processo penal vigora tambm o
princpio do jura novit curia, isto , o princpio da livre dico do direito - o
juiz conhece o direito, o juiz cuida do direito. Em outras palavras, vigora o
princpio da consubstanciao narra mihi factum dabo tibi jus (narra-me o fato
e te darei o direito).
Porm, no estando o fato descrito implcita ou explicitamente na
denncia, mostra-se invivel ser utilizado para um decreto condenatrio.
Em segundo grau, entretanto, no existe a possibilidade de alterao dos
fatos pelos quais a pessoa responde, nos termos da Smula 160 do Supremo
Tribunal Federal, que prev ser nula a deciso do Tribunal que acolhe, contra
ru, nulidade no arguida no recurso da acusao, ressalvados os casos de
recurso de ofcio.
Deve-se considerar conjuntamente a Smula 453, tambm no Supremo
Tribunal Federal, no sentido de que no se aplicam segunda instncia o art.
384 e pargrafo nico do Cdigo de Processo Penal, que possibilitam dar nova
definio jurdica ao fato delituoso, em virtude de circunstncia elementar no
contida, explcita ou implicitamente, na denncia ou queixa.
Logo, verificando o Tribunal que o crime praticado no se encontra
31 Curso de Direito Processual Penal - 25 ed. - So Paulo: Saraiva - 1997 - p. 287.
32 Ada Pellegrini Grinover, Antnio Scarance Fernandes, Antnio Magalhes Gomes Filho - As
Nulidades no Processo Penal - 5 ed. - Malheiros Editores Ltda, 1996, p.180,182.
e-JTJ - 00
1071
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000037157.2010.8.26.0278, da Comarca de Itaquaquecetuba, em que apelante CLOVIS
ALVES DOS SANTOS, apelado MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE
SO PAULO.
33 STJ Resp 1195254/MT - rel Min. Gilson Dipp - Dje 17.08.2011.

Acesso ao Sumrio
ACRDO
corretamente descrito, no pode suprir tal omisso, impondo-se o desabe

absolutrio.
PENAL. RECURSO ESPECIAL. DENNCIA. DESCRIO DA
CONDUTA DE ATENTADO VIOLENTO AO PUDOR. SENTENA QUE
CONDENA O RU PELA PRTICA DE ESTUPRO. CIRCUNSTNCIAS
NO NARRADAS NA INICIAL. MUTATIO LIBELLI. NULIDADE
ABSOLUTA. RECURSO DESPROVIDO.
I. O fato imputado ao ru, na pea inicial acusatria, deve guardar
perfeita correspondncia com o fato reconhecido pelo Juiz, na sentena,
sob pena de violao aos princpios da ampla defesa e do contraditrio.
II. Impossibilidade do magistrado, ao promover a emendatio libelli, de
modificar qualquer fato descrito na inicial acusatria.
III. Hiptese em que a denncia foi direcionada no sentido da ocorrncia
de atentado violento ao pudor, tendo sido includa, na sentena
condenatria, conduta no descrita na inicial acusatria, com a
condenao do ru por tentativa de estupro.
IV. A situao que representa hiptese tpica de mutatio libelli, diante da
nova definio jurdica dada ao fato, em consequncia de circunstncia
da infrao penal no contida na acusao, razo pela qual dependia
da participao ativa do Ministrio Pblico, com estrita observncia s
formalidades descritas no art. 384 do Cdigo de Processo Penal, sob
pena de nulidade absoluta.
V. Acrdo recorrido que merece ser mantido por seus prprios
fundamentos.
VI. Recurso desprovido33.
Logo, como a denncia no faz aluso a qualquer ardil, nem tampouco
prtica de grave ameaa para que a vtima faa ou deixe de fazer algo, impe-se
a absolvio.
Ante o exposto, DOU PROVIMENTO ao recurso, para absolver Samuel
Pedroso Maciel, com base no artigo 386, I, do Cdigo de Processo Penal.
Acesso ao Sumrio
1072
e-JTJ - 00

de So Paulo, proferir a seguinte deciso: DERAM PARCIAL PROVIMENTO
ao recurso para o fim de reduzir a sano imposta para trs (03) anos de recluso
e pagamento de dez (10) dias-multa, no piso, mantida, no mais, a r. sentena
ora hostilizada. V.U, de conformidade com o voto do Relator, que integra este
ANTNIO COGAN.
IVO DE ALMEIDA, Relator
Ementa: ESTATUTO DO DESARMAMENTO Porte de arma de fogo, com numerao suprimida Materialidade e autoria bem definidas - Condenao
- Adequao - Pretenso defensiva voltada para
absolvio em face da excludente de ilicitude (estado
de necessidade) ou desclassificao para a figura do
artigo 14, da lei de armas - Impossibilidade - Intuito
do legislador em apenar de forma mais rigorosa a
conduta de portar, possuir, adquirir, transportar ou
fornecer arma de fogo que no possa ser identificada.
Recurso provido, em parte, to-somente para afastar
a nota de reincidncia, nos termos propostos pelo
voto.
VOTO
Vistos.
Pela r. sentena de fls. 135/140, cujo relatrio fica adotado, CLOVIS
ALVES DOS SANTOS viu-se condenado a cumprir trs (03) anos e seis (06)
meses de recluso, em regime semiaberto, e a pagar 11 (onze) dias-multa, no
valor unitrio mnimo, por infrao ao artigo 16, pargrafo nico, inciso IV, da
Lei n 10.826/03.
Inconformado, parcialmente, busca o recorrente sua absolvio em face
de uma excludente de ilicitude (estado de necessidade). Subsidiariamente,
objetiva a desclassificao do delito imputado para aquele de que trata o artigo
14 da suso referida Lei Federal. (fls. 165/169).
O recurso foi regularmente processado e contrariado (fls. 175/179),
manifestando-se a douta Procuradoria Geral de Justia pelo no provimento (fls.
e-JTJ - 00
1073
Acesso ao Sumrio

197/199).
o relatrio.
A acusao acolhida pela sentena no sentido de que no dia 1 de janeiro
de 2010, na cidade e Comarca de Itaquaquecetuba, o ru possua e portava arma
de fogo, com numerao suprimida, devidamente municiada, fazendo-o sem
autorizao e em desacordo com determinao legal ou regulamentar.
O recurso manifestado no merece provimento.
Com efeito.
A prova haurida nos autos robusta e contundente no tocante
responsabilizao criminal do apelante, merecendo restar mantida a condenao
exarada em primeiro grau jurisdicional.
Ora, sob o crivo do contraditrio ele confessou que portava a arma
apreendida e como justificativa aduziu que a adquiriu em uma feira do rolo
porque estaria sendo ameaado.
Todavia, tal justificativa no tem o condo de afastar a ilicitude da conduta
praticada.
No se pode cogitar que algum que esteja sofrendo um crime de ameaa
prefira adquirir uma arma de fogo, ilegalmente, vale dizer, em uma feira de
rolo buscando a prtica de um ilcito ainda mais grave, ao invs de procurar o
auxlio da polcia para registrar tal ocorrncia.
Demais disso, no trouxe aos autos qualquer comprovao do alegado
para o fim de se emprestar um mnimo de credibilidade.
Igualmente, no h se falar em desclassificao dessa conduta reprovvel
para aquela prevista no artigo 14 da Lei 10.826/03 por suposta ocorrncia de
erro de tipo.
Nesse particular, alega o apelante que desconhecia o fato de a arma de
fogo ser de uso restrito das Foras Armadas.
Pois bem.
O fato que no essa a acusao que recai sobre ele. Sua condenao
pelo tipo descrito na denncia no sentido de que portava arma de fogo com
identificao suprimida e tal condio do artefato adquirido era evidentemente
de seu conhecimento.
O delito insculpido no artigo 16, pargrafo nico, inciso IV, da Lei n
10.826/03 refere-se a armas de fogo com classificao de uso permitido. Mas
por se tratar de artefato com numerao obliterada (cf. laudo de fls. 77/78) tornase justificvel uma apenao mais rigorosa em face da maior censurabilidade da
conduta daquele que porta ou possui arma com numerao raspada, artefato
comumente utilizado em crimes contra a vida ou de natureza patrimonial.
Alis, sobre esse tema assim decidiu o Superior Tribunal de Justia: Se a
Acesso ao Sumrio
1074
e-JTJ - 00
pessoa surpreendida portando arma com numerao raspada, incide no crime

do artigo 16, pargrafo nico, inciso IV, da Lei 10.826/03, pouco importando
seja a arma de uso permitido, restrito ou proibido (AgRg no Recurso Especial
n 990.839/RS, Rel, Min. Jane Silva).
Logo, escorreito o dito condenatrio, de modo que a sua reforma
inatingvel.
Examina-se a dosimetria imposta.
Da anlise dos autos, verifica-se que a douta magistrada a quo, na
primeira fase da dosimetria, considerando o ru portador de maus antecedentes,
equivocadamente, compensou tal circunstncia com a confisso espontnea. A
seguir, por conta da reincidncia considerada pela certido de fls. 132, estabilizou
a sano penal, definitivamente, em trs (03) anos e seis (06) meses de recluso,
em regime semiaberto, e a pagar 11 (onze) dias-multa.
Pois bem.
O ru no portador de reincidncia. O documento encartado s fls. 132
se refere a fato anterior, com trnsito em julgado tambm anterior ao fato ora
em apurao, mas com perodo depurador h muito transcorrido. Logo, de rigor
o afastamento desse aumento perpetrado, devendo as reprimendas tornar ao
mnimo legal de trs (03) anos de recluso e pagamento de dez (10) dias-multa,
estabilizada, nesse patamar, mngua de outras causas modificadoras.
Nesse particular, cumpre registrar que os maus antecedentes ostentados
pelo ru foram neutralizados pela confisso (pese o fato de o serem realizados ao
arrepio do artigo 68 do CP). Todavia, no se pode alterar tal ajuste da sentena,
pois o recurso exclusivo da defesa.
No tocante ao substitutivo penal, escorreito decisum, porquanto,
efetivamente, o ru no preenche os requisitos de que trata o artigo 44 do CP.
J a imposio do regime inicial semiaberto era mesmo imperativa,
na hiptese e, nesse passo, no se vislumbra qualquer ofensa s disposies
contidas nas Smulas 718 e 719 do Excelso Pretrio, porquanto a fixao da
regncia carcerria se deu de forma motivada.
Ante o exposto, D-SE PARCIAL PROVIMENTO ao recurso para o fim
de reduzir a sano imposta para trs (03) anos de recluso e pagamento de dez
(10) dias-multa, no piso, mantida, no mais, a r. sentena ora hostilizada.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000831260.2012.8.26.0481, da Comarca de Presidente Epitcio, em que so apelantes
e-JTJ - 00
1075
Ementa: Trfico de drogas e Corrupo de menor.

Configurao do trfico. Materialidade e autoria
demonstradas. Depoimentos de policiais militares
e demais elementos de prova juntados aos autos.
Condenao mantida. Corrupo bem comprovada.
Tipo penal que tem por escopo impedir o estmulo
do ingresso e da permanncia do menor no universo
criminoso. Condenao mantida. Necessidade de
adequao da dosimetria da pena quanto ao crime
de trfico, aplicando-se na terceira fase a causa de
diminuio inscrita art. 33, 4, da Lei n 11.343/2006
no mnimo legal em virtude da quantidade e espcie de
droga encontrada. Recursos defensivos parcialmente
providos para reduzir a pena aplicada aos apelantes,
em 05 (cinco) anos e 02 (dois) meses de recluso,
regime inicial fechado, mais 416 dias-multa, no piso.

Acesso ao Sumrio
VOTO
1. DIEGO VIEIRA DOS SANTOS (RG n 71.025.075-SSP/SP) e
GELSON DE JESUS SANTOS (RG n 71.033.200-SSP/SP) foram denunciados
por infrao ao artigo 33, caput e ao artigo 35 da Lei n 11.343/06, bem como ao
artigo 244-B do Estatuto da Criana e do Adolescente porque, no dia 19 de maio
de 2012, por volta das 15 horas e 30 minutos, nas imediaes da Rua Curitiba,
n 15-29, na cidade de Presidente Epitcio, traziam consigo vrios invlucros e
um tijolo de crack pesando 528,92 gramas, bem como um tablete de maconha
com peso de 2,7 gramas.
Regularmente processado o feito, pela r. sentena de fls. 232/239, que
DIEGO VIEIRA DOS SANTOS e GELSON DE JESUS SANTOS, apelado

MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram parcial provimento aos apelos
defensivos para reduzir a pena imposta aos apelantes, fixando-a em 05 (cinco)
anos e 02 (dois) meses de recluso, regime inicial fechado, mais 416 dias-multa,
no piso. V.U,, de conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo.
(Voto n 15567)
MENIN (Presidente) e ALBERTO MARIZ DE OLIVEIRA.
OTVIO DE ALMEIDA TOLEDO, Relator
Acesso ao Sumrio
1076
e-JTJ - 00
julgou parcialmente procedente a ao penal, os rus foram condenados como

incursos nos artigos 33, caput, da Lei n 11.343/2006 e no artigo 244-B, caput da
Lei n 8.069/1990, em concurso material, s penas totais de 06 anos de recluso,
em regime inicial fechado, e de pagamento de 500 dias- multa, no piso legal.
Foi-lhes negado o direito de recorrer em liberdade. Os dois sentenciados foram
absolvidos da prtica do delito previsto no artigo 35 da Lei n 11.343/2006, com
fundamento no artigo 386, VII, do Cdigo de Processo Penal.
Inconformado, recorreu GELSON, pugnando pela reforma do julgado
(fls. 278/288). Pleiteia, inicialmente, a absolvio por falta de provas, pois a
prova oral produzida no seria firme para sustentar a condenao. Quanto ao
crime de corrupo de menores, afirma que a infrao material, e no tendo
sido provado o ato corruptor praticado pelo apelante deve ser ele absolvido da
prtica da conduta.
Por sua vez, apela DIEGO afirmando, preliminarmente, ser nula a
sentena por ter sido negada pelo Juzo a converso do julgamento em diligncia
para requerer junto polcia local a gravao que dava a notcia do delito, por
configurar cerceamento de defesa. No mrito, pleiteia a absolvio do crime
de trfico de drogas por ausncia de provas suficientes para sustentar o dito
condenatrio. Alm disso, afirma que o delito de corrupo de menores
material, e por no haver prova de ato corruptor praticado pelo apelante deve
ser ele absolvido. Requer, ainda, diminuio da pena de multa, que reputa
desproporcional (fls. 290/295).
O parecer da douta Procuradoria Geral de Justia foi pelo desprovimento
(fls. 307/318).
Pelo despacho de fls. 320, determinou-se o encaminhamento do feito
Vara de origem para regularizao, posto que os recursos defensivos no haviam
sido contra-arrazoados pelo rgo ministerial oficiante.
Foram apresentadas contrarrazes ministeriais a fls. 325/328.
A douta Procuradoria-Geral de Justia reiterou o parecer anteriormente
exarado a fls. 334.
o relatrio.
2. A preliminar de cerceamento de defesa invocada pela Defesa no
merece prosperar.
A pretenso, analisada e indeferida durante o processo, de converter o
julgamento em diligncia para requerer junto polcia local a gravao que dava
a notcia do delito no tinha mesmo cabimento, nenhum indcio h nos autos que
justifique a providncia requerida.
Isto porque a diligncia requerida pela defesa foi considerada
desnecessria pela douta Juza a quo, que a indeferiu fundamentadamente: H
provas suficientes nos autos e produzidas sob o crivo do contraditrio para o
e-JTJ - 00
1077
Acesso ao Sumrio

julgamento da demanda. Ademais, a eventual gravao do chamado feito ao

COPOM no influenciaria no resultado do julgamento, porque no seria apta a
comprovar a materialidade ou a autoria delitiva (fls. 233).
Neste sentido, a jurisprudncia do Colendo Superior Tribunal de Justia:
Segundo o princpio da persuaso racional, cabe ao magistrado
verificar a necessidade da realizao da diligncia requerida e a sua
efetiva convenincia, no configurando constrangimento ilegal o
indeferimento de produo de provas que se apresentam meramente
protelatrias ou desnecessrias para o deslinde da causa, como na
hiptese dos autos (STJ - HC n 138431, Habeas Corpus 2009/01089758, Rel. Ministro Celso Limongi, 6 Turma, julgado em 26.10.2010).
Superada, portanto, a suposta nulidade apontada.
3. O recurso no merece provimento.
Segundo consta, na data e local dos fatos, DIEGO e GELSON, juntamente
com terceiros no identificados e com o adolescente M.V.F.S., traziam consigo
e produziam, para o fim de entregar ao consumo de terceiros, vrios invlucros
e um tijolo da droga popularmente conhecida como crack pesando 528,92
gramas, bem como um tablete de maconha com peso de 2,7 gramas.
Consta, ainda, que nas mesmas circunstncias de tempo e local, DIEGO
e GELSON corromperam ou facilitaram a corrupo de menor de 18 anos, com
ele praticando trfico de drogas.
Conforme apurado, policiais militares foram informados de que cinco
pessoas estariam embalando drogas na escada da Orla Fluvial, que d acesso ao
rio, e dirigiram-se at o local e de pronto avistaram trs bicicletas prximas
escada. Momentos aps, um dos militares desceu pela escada e visualizou cinco
indivduos manuseando entorpecentes, procedendo ao seu embale.
Ato contnuo, ao dar voz de priso aos indivduos, quatro deles
conseguiram empreender fuga, dentre eles o adolescente M.V.F.S. e o apelante
GELSON, permanecendo no local apenas DIEGO, sendo apreendidos vrios
invlucros e um tijolo de crack, uma sacola de plstico com farelos da droga,
bem como um tablete de maconha e dois celulares.
A materialidade do crime tipificado no art. 33, caput, da Lei n 11.343
est evidenciada no auto de priso em flagrante (fls. 02 e ss.), no boletim de
ocorrncia (fls. 13/17), no auto de exibio e apreenso (fls. 18/24) e no exame
toxicolgico (fls. 81/84 e 85, 88 e 99).
A autoria dos apelantes tambm certa.
Interrogado em Juzo, DIEGO afirmou que fora at o local dos fatos
para procurar por amigos, mas no os encontrou. Tambm disse que o corru
GELSON no se encontrava l e narrou que havia pessoas lidando com drogas
Acesso ao Sumrio
1078
e-JTJ - 00
no lugar, mas que ele no estava envolvido com a ao.

GELSON, quando ouvido sob o crivo do contraditrio, disse que no
estava no local dos fatos no momento da apreenso do entorpecente, mas sim
em sua casa, bem como que conhecia DIEGO apenas de vista.
A verso defensiva, todavia, quando confrontada com os demais elementos
de prova carreados aos autos.
Ouvido em Juzo, o policial Waldyr Pereira de Arajo afirmou que recebeu
denncia annima de que havia indivduos embalando entorpecentes no local
dos fatos, motivo pelo qual se dirigiu at l com outros policiais. Narrou que, ao
chegar, avistou pessoas em uma das escadas, oportunidade em que desceu pela
escada ao lado e se deparou com os apelantes, reconhecidos por ele em audincia,
e mais outros indivduos, dentre eles o menor, embalando drogas. Asseverou que
quando os rus o viram tentaram empreender fuga, subindo as escadas correndo,
sendo que DIEGO tentou se esconder num matagal, mas acabou localizado e
detido. Salientou que na escadaria em que estavam os acusados encontrou crack,
estando uma parte j embalada. Ademais, encontrou no local um jogo eletrnico
pertencente ao adolescente (que, em audincia reconheceu como sendo de sua
propriedade) e dois celulares, sendo um deles de DIEGO.
Complementarmente, o policial Cleber Barbosa dos Santos ressaltou que
se recordava de DIEGO e que ele era aquele que tentara sem sucesso se esconder
num matagal, quando da chegada da polcia, mas fora detido. Entretanto, no
conseguiu visualizar os cinco indivduos no local por no ter descido as escadas,
mantendo-se num plano mais elevado para dar cobertura para seu parceiro e
evitar fugas.
J o policial Victor Paulo Reole disse que se deslocou para o local dos
fatos, a fim de dar apoio aos colegas, e viu indivduos fugindo. Disse que
auxiliou na conduo para a Delegacia do ru DIEGO, que foi aquele quem
tentou se esconder na vegetao existente no local, e na apreenso do adolescente
M.V.F.S., que estava no local com os demais agentes.
As declaraes de policiais, como vem decidindo esta C. Cmara,
merecem a mesma credibilidade que aquelas prestadas por outras testemunhas.
Impossvel presumir de pronto que os agentes investidos pelo Estado do dever
de combater a criminalidade e zelar pela segurana pblica buscariam prejudicar
inocentes, trazendo entorpecentes ilegais e atribuindo sua posse a qualquer
desconhecido.
Ademais, ficou evidenciado que o adolescente M.V.F.S. estava na
companhia dos agentes embalando drogas, razo porque a prova colacionada
aos autos tambm d subsistncia materialidade e autoria, pelos apelantes,
do crime tipificado no art. 244-B do ECA, mantendo-se a condenao. Trata-se
de delito formal, pouco importando o fato de o adolescente ter sido apreendido
e-JTJ - 00
1079
Acesso ao Sumrio

anteriormente por trfico de drogas.

Conforme sedimentado entendimento jurisprudencial, o crime tipificado
no art. 1 da Lei 2.252/54 formal, ou seja, a sua caracterizao independe de
prova da efetiva e posterior corrupo do menor, sendo suficiente a comprovao
da participao do inimputvel em prtica delituosa na companhia de maior de
18 anos (STJ, HC n 144.181/DF, 5 Turma, Rel. Min. Napoleo Nunes Maia
Filho, DJE 30.11.09).
No mesmo sentido: O fim a que se destina a tipificao do delito
de corrupo de menores impedir o estmulo tanto do ingresso como da
permanncia do menor no universo criminoso. O bem jurdico tutelado pela
citada norma incriminadora no se restringe inocncia moral do menor,
mas abrange a formao moral da criana e do adolescente, no que se refere
necessidade de absteno da prtica de infraes penais (STJ, Resp. n
1.160.429/MG, 5 Turma, Rel. Min. Arnaldo Esteves de Lima, DJE 29.03.10).
Passo dosimetria da pena, que comporta pequena adequao. Ela ser
realizada conjuntamente, vlida para os dois apelantes, porque eles ostentam as
mesmas condies objetivas e subjetivas a serem analisadas na individualizao
da reprimenda.
Para o crime de trfico de entorpecentes, a pena-base foi fixada no mnimo
legal. Na segunda fase, apesar de incidncia da atenuante da menoridade relativa,
ela no foi aplicada pela impossibilidade de fixao da pena aqum do mnimo
legal nesta etapa, conforme preceitua a Smula n 231 do STJ.
Na terceira fase, o Juzo a quo afastou a incidncia da causa de diminuio
inscrita no art. 33, 4 da Lei n 11.343/2006 em virtude da quantidade e
espcie de droga encontrada. Todavia, tendo em vista as caractersticas do caso
em concreto, em que foram localizados vrios invlucros e um tijolo de crack
pesando 528,92 gramas, bem como um tablete de maconha com peso de 2,7
gramas, entendo ser caso de aplicao da causa de diminuio no mnimo legal,
qual seja, 1/6, totalizando 4 anos e 2 meses de recluso, alm de 416 dias-multa,
no piso.
No h inadequao na pena de multa fixada nos estritos moldes legais.
Com efeito, eventual impossibilidade de o ru arcar com os custos da pena de
multa se resolver, nos termos civis, pela execuo de dvida de valor e no
ir interferir em seu direito de locomoo. Por outro lado, caso fixado valor
aqum do previsto, ainda que a situao econmica do ru seja favoravelmente
modificada poca da execuo, o Estado no poder receber o valor devido.
No que se refere ao crime de corrupo de menores, no h adequaes a
serem feitas, sendo fixada no mnimo legal em 01 ano de recluso.
Isto posto, pelo concurso material as penas conjuntamente consideradas
totalizam 05 (cinco) anos e 02 (dois) meses de recluso, mais 416 dias-multa,
Acesso ao Sumrio
1080
e-JTJ - 00
no mnimo legal.
Enfim, diante das circunstncias judiciais desfavorveis e do montante
imposto, mantenho o regime inicial fechado para desconto da reprimenda, sendo
incabvel a substituio pela no satisfao dos requisitos legais.
4. Diante do exposto, pelo meu voto, dou parcial provimento aos apelos
defensivos para reduzir a pena imposta aos apelantes, fixando-a em 05 (cinco)
anos e 02 (dois) meses de recluso, regime inicial fechado, mais 416 dias-multa,
no piso.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 004134348.2010.8.26.0576, da Comarca de So Jos do Rio Preto, em que apelante
FRANCISCO MOREIRA MARTINS, apelado MINISTRIO PBLICO DO
ESTADO DE SO PAULO.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram parcial provimento ao apelo
ajuizado em favor de Francisco Moreira Martins, para o absolver da imputao
da prtica do crime previsto no artigo 330, do Cdigo Penal, com fundamento
no artigo 386, III, do Cdigo de Processo Penal, mantida, no mais, por seus
fundamentos, a r. sentena, como prolatada. V.U., de conformidade com o voto
MOREIRA DA SILVA (Presidente) E LOURI BARBIERO.
MARCO ANTNIO COGAN, Relator
Ementa: APELAO CRIMINAL - ALEGAO
DE QUE O APELANTE DEVE SER ABSOLVIDO
DE AMBAS AS IMPUTAES, POR FALTA DE
PROVAS A INCRIMIN-LO.
CONDENAO ESTRIBADA NOS ARTS. 330 E
147, C.C. O ART. 69, TODOS DO CP.
CONJUNTO PROBATRIO ROBUSTO EM
INCRIMINAR O APELANTE QUANTO
PRTICA DO CRIME DE AMEAA NA FORMA
RECEPCIONADA NA R. SENTENA.
CASO EM QUE, NO TOCANTE AO DELITO DE
e-JTJ - 00
1081

Acesso ao Sumrio
VOTO
1 - Trata-se de apelao interposta em favor de Francisco Moreira Martins,
que se viu condenado ao cumprimento de pena corporal de um ms e quinze dias
de deteno, em regime prisional inicial aberto, mais o pagamento de dez diasmulta, lhe tendo sido concedida a suspenso condicional da pena pelo prazo de
dois anos, por infrao aos ditames dos artigos 330 e 147, c.c. o artigo 69, todos
do Cdigo Penal (fls. 71/72 e versos).
Aduz a Defensoria do apelante que a r. sentena deve ser reformada, a
fim de que ele seja absolvido da imputao da prtica dos crimes de ameaa e
de desobedincia, nos termos do artigo 386, II, III ou VII, do Cdigo Adjetivo.
Alega que quanto ao primeiro delito, no h provas a incrimin-lo (fl. 91), sendo
a verso da vtima duvidosa (fl. 93). Acerca do segundo frisa que existe previso
de sano para descumprimento de medida protetiva, ou seja, decretao de
priso preventiva (fl. 97), no havendo que se falar em crime de desobedincia,
sob pena de tal caracterizar bis in idem (fl. 97). Requer ainda, que o
Ministrio Pblico, em Segunda Instncia, no oferea parecer, sob pena de
nulidade do acrdo (fl. 99), isso porque no pode atuar como parte e como
rgo imparcial ao mesmo tempo (fl. 87). Argumenta, demais, que nova
manifestao pelo Ministrio Pblico, sem que se faculte Defesa impugn-la,
viola a ampla defesa e o contraditrio. Em suma, viola o devido processo legal e
a paridade de armas entre a acusao e a defesa (fl. 88). Supletivamente, requer
a absolvio pela AUSNCIA DE DOLO OU PROVA DE INTIMIDAO
DA VTIMA (fl. 93) (fls. 86/100).
O recurso foi contrarrazoado pelo doutor Promotor de Justia, que requer
o seu desprovimento, alegando que a interveno do Ministrio Pblico decorre
de lei (fls. 104/107 e 111/113). No mrito assevera que a infrao prevista no
artigo 330, do Cdigo Repressivo, se configurou, pois o apelante confessou
que descumpriu medida protetiva da qual havia sido intimado (fls. 117/118),
frisando que tambm ocorreu o crime de ameaa, tanto que a vtima sentiuse intimidada (...) que mudou de endereo, chamou a polcia, pediu proteo,
confirmou a ameaa na polcia e em Juzo, ou seja, como bem observado pelo
DESOBEDINCIA, A EXISTNCIA DE PREVISO

LEGISLATIVA DE SANO EM CASO DE
DESCUMPRIMENTO DE MEDIDA PROTETIVA,
QUE PODE SER AT MESMO DE PRISO
PREVENTIVA, TORNA ATPICA A CONDUTA
IMPUTADA, A ENSEJAR A ABSOLVIO
PRETENDIDA.
Acesso ao Sumrio
1082
e-JTJ - 00
douto Magistrado, o apelante retirou a paz de esprito da vtima, a quem incutiu

temor (fl. 119) (fls.102/119).
E a D. Procuradoria de Justia, em r. parecer da lavra do doutor Rui Pires
Galvo Filho, se pronunciou pelo desprovimento do apelo e pela manuteno da
r. sentena (fls. 131/137).
2 - H que se dar parcial provimento ao recurso defensivo.
Por primeiro, no que tange a argumentao quanto a resultar em
cerceamento de defesa o pronunciamento da douta Procuradoria de Justia
nos autos ou, ainda, em bis in idem, em relao manifestao do membro do
Parquet de Primeira Instncia, no h que se acolhida, isto porque diversamente
desse ltimo, que parte integrante na relao processual, a primeira atua
como custos legis, se manifestando sobre o acerto ou erro da deciso recorrida,
portanto em limites diversos e em consonncia com os ditames dos artigos 610
e 613, do Cdigo de Processo Penal.
Assim, no h que se falar que tal atuao enseja quebra do princpio
do contraditrio e da ampla defesa, inclusive porque referido parecer pode at
mesmo ser prolatado em sentido benfico ao ru, no estando, assim, sujeito
parcialidade atribuda, somando-se a tal que ao patrono do acusado facultada a
possibilidade de oferecer sustentao oral em sesso de julgamento.
Nenhuma nulidade se verifica, e jamais ensejou, pois, na remessa dos
autos para fins de oposio de parecer pela Procuradoria de Justia.
J em relao tese de atipicidade do delito de desobedincia, h que ser
acolhida.
Isso porque, no caso concreto, trata-se de descumprimento de medida
protetiva imposta com base na Lei n 11.340/2006, para o qual h previso de
adoo de outras providncias visando garantir a efetividade das medidas de
urgncia determinadas, que podem culminar, inclusive, nos termos do artigo
313, III, do Cdigo de Processo Penal, com a decretao da priso preventiva
do agressor.
Assim, havendo cominao de sanes especficas para os casos de
descumprimento da ordem judicial de afastamento do lar decorrente de situao
de violncia domstica e familiar contra a mulher, que pode ser at a de
priso preventiva, no h que se falar em imputao da prtica do crime de
desobedincia, sequer citado na legislao como sendo passvel de ser cumulado
com tais sanes processuais cautelares.
Nesse sentido j se manifestou o Colendo Supremo Tribunal Federal: AO PENAL. Crime de desobedincia. Atipicidade. Caracterizao.
Desatendimento a ordem judicial expedida com a cominao expressa de
pena de multa. (...). Descumprimento do preceito. Irrelevncia penal. Falta
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Acesso ao Sumrio

de justa causa. Trancamento da ao penal. HC concedido para esse fim.

Inteligncia do art. 330 do Cdigo Penal. Precedentes. No configura crime
de desobedincia o comportamento da pessoa que, suposto desatenda a
ordem judicial que lhe dirigida, se sujeita, com isso, ao pagamento de multa
cominada com a finalidade de a compelir ao cumprimento do preceito.
(HC 88572, Rel. Min. Cezar Peluso, Segunda Turma, julg. em 08/08/2006, DJ
08-09-2006).
Como tambm: - CRIME DE DESOBEDINCIA - COMINAO
DE MULTA DIRIA SE DESRESPEITADA A OBRIGAO DE NO
FAZER IMPOSTA EM SEDE CAUTELAR - INOBSERVNCIA DA
ORDEM JUDICIAL E CONSEQENTE DESCUMPRIMENTO DO
PRECEITO - ATIPICIDADE PENAL DA CONDUTA - HABEAS
CORPUS DEFERIDO. - No se reveste de tipicidade penal descaracterizando-se, desse modo, o delito de desobedincia (CP, art. 330)
- a conduta do agente, que, embora no atendendo a ordem judicial que lhe
foi dirigida, expe-se, por efeito de tal insubmisso, ao pagamento de multa
diria (astreinte) fixada pelo magistrado com a finalidade especfica
de compelir, legitimamente, o devedor a cumprir o preceito. Doutrina e
jurisprudncia. (HC 86254/RS - Rel. Min. Celso de Mello - julg. 25/10/2005).
No mesmo sentido decidiu o Colendo Superior Tribunal de Justia: HABEAS CORPUS. PROCESSUAL PENAL. VIOLNCIA DOMSTICA
CONTRAA MULHER. LIBERDADE PROVISRIA. INDEFERIMENTO.
FUNDAMENTAO
IDNEA.
ACAUTELAMENTO
DA
INTEGRIDADE FSICA DAS VTIMAS. CONSTRANGIMENTO
ILEGAL NO EVIDENCIADO. CRIME APENADO COM DETENO.
POSSIBILIDADE DE DECRETAO DA CUSTDIA. INTELIGNCIA
DO ART. 313, INCISO IV, DO CPP. 1. legal a deciso que indeferiu o
pedido de liberdade provisria que, partindo da singularidade do caso
concreto, assevera a necessidade de acautelamento da integridade,
sobretudo fsica, das vtimas, as quais, ao que consta dos autos, correm
risco de sofrerem novas agresses, em se considerando o histrico do
Paciente. 2. A despeito de os crimes pelos quais responde o Paciente serem
punidos com deteno, o prprio ordenamento jurdico - art. 313, inciso IV,
do Cdigo de Processo Penal, com a redao dada pela Lei n 11.340/2006
- prev a possibilidade de decretao de priso preventiva nessas hipteses,
em circunstncias especiais, com vistas a garantir a execuo de medidas
protetivas de urgncia. 3. Ordem denegada. (HC 170.962/DF, Rel. Min.
Laurita Vaz, Quinta Turma, julg. em 03/05/2011, DJe 17/05/2011).
E ainda: - CRIMINAL. DESOBEDINCIA. ORDEM JUDICIAL.
AUSNCIA DE INTIMAO PESSOAL DO PACIENTE - ENGENHEIRO
QUE CUMPRIA ORDENS DA MUNICIPALIDADE. PENA DE MULTA
Acesso ao Sumrio
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PREVISTA. ATIPICIDADE DA CONDUTA. RECURSO DESPROVIDO.

1. No se configura o crime de desobedincia se o paciente no foi
pessoalmente intimado da deciso que revogou uma liminar, no agindo
com dolo no seu descumprimento, mormente por se tratar de engenheiro
trabalhando para a municipalidade a qual foi dirigida a intimao e a
quem est subordinado. 2. Para a configurao do delito de desobedincia,
no basta apenas o no cumprimento de uma ordem judicial, sendo
indispensvel que inexista a previso de sano especfica em caso de
seu descumprimento. Precedentes. 3. Ordem concedida para trancar o
procedimento instaurado contra o paciente. (HC 115.504/SP, Sexta Turma,
Rel. Min. Jane Silva (convocada), DJe 09/02/2009).
Fica, pois, o apelante, absolvido quanto ao crime em tela, por atipicidade
da sua conduta, com fundamento no artigo 386, III, do Cdigo de Processo
Penal.
No tocante ao delito de ameaa, a autoria certa.
O apelante, em seu interrogatrio judicial, apesar de ter negado sua prtica,
confirmou que ingressou na residncia da vtima quando j estava proibido de
faz-lo por ordem judicial, asseverando que na ocasio estava sob efeito de
bebida alcolica, o que por certo no ilide sua imputabilidade penal, vez que
no comprovado que tal decorreu de caso fortuito ou fora maior (fl. 75).
J a vtima Maria Albertina Mota Martins, sua vez, relatou que naquela
ocasio o acusado forou a entrada no imvel, embora de sua tentativa de contlo, impedindo que abrisse a porta, chegando a ser lanada ao solo, diante da
fora que ele empregou, conseguindo assim seu intento, ocasio em que reiterou
as ameaas de morte que desde antes j lhe fazia, o que, aliado sua maneira
violenta de agir, motivou no apenas seu anterior pedido de adoo de medidas
protetivas por parte do Poder Judicirio, como tambm a levou a mudar de
endereo, visando garantir sua integridade fsica, e de seus filhos (fls. 14 e 73).
E o policial militar Jos Roberto da Costa Jnior relatou que ao atender
a ocorrncia, ainda se deparou com o acusado na residncia da vtima, dela
ouvindo sobre as ameaas que ele proferiu (fl. 74).
Quanto ao crime de ameaa, pois, acertado o deslinde condenatrio do
apelante, tendo sido a pena corporal fixada no patamar mnimo, e concedido o
sursis, de maneira a no ensejar qualquer reparo.
Isto posto, d-se parcial provimento ao apelo ajuizado em favor de
Francisco Moreira Martins, para absolv-lo da imputao da prtica do crime
previsto no artigo 330, do Cdigo Penal, com fundamento no artigo 386, III,
do Cdigo de Processo Penal, mantida, no mais, por seus fundamentos, a r.
sentena, como prolatada.
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ACRDO

Acesso ao Sumrio
Ementa: Homicdios duplamente qualificados e

furto, em concurso material de infraes. Deciso
do Tribunal do Jri absolvendo o ru das trs
imputaes. 1) Preliminar arguida pela acusao,
desacolhida. Quesito relativo absolvio do ru,
previsto no artigo 483, inciso III, de formulao
obrigatria, ainda que os Senhores Jurados tenham
afirmado a autoria e a materialidade do delito,
limitando-se a defesa a sustentar, em Plenrio, tese
de negativa de autoria. Quesito que no atingido
pela regra de prejudicialidade prevista no artigo 490,
pargrafo nico, do mesmo Diploma. 2) Alegao
de deciso manifestamente contrria prova dos
autos, quanto s trs imputaes. Acolhimento.
Evidncias de que o ru foi o autor dos referidos
delitos (homicdio de Gelson e de Cristiano e, ainda,
do furto de bens pertencentes ao primeiro), at
mesmo porque, inexistentes indcios de coautoria ou
de participao de terceiro, as vtimas foram mortas
em um mesmo contexto ftico, sendo surpreendidas
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000548816.2011.8.26.0271, da Comarca de Itapevi, em que apelante MINISTRIO
PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO, apelado DANIEL DA SILVA
ALVES.
Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Rejeitaram a preliminar e
DERAM PROVIMENTO ao recurso da acusao para anular, integralmente,
o julgamento, ordenando que outro seja realizado. DECRETA, outrossim, a
PRISO PREVENTIVA do recorrido, com fundamento no artigo 312, do C.
Processo Penal, expedindo-se imediatamente MANDADO DE PRISO em
primeiro grau, oficiando-se ao E. Magistrado com cpia do v. acrdo. V.U., de
PINHEIRO FRANCO (Presidente), SRGIO RIBAS E JUVENAL DUARTE.
PINHEIRO FRANCO, Relator
Acesso ao Sumrio
1086
e-JTJ - 00
juntas, no interior de um veculo. Minudente
confisso extrajudicial do ru em sintonia com os
relatos da testemunha Jos Roberto corroborando os
relatos extrajudiciais de sua me, esposa de Gelson,
clara ao afirmar que, aps os crimes, efetuou ligao
para a linha celular da vitima, sendo ento atendida
por pessoa com voz que guardava semelhana com a
do recorrido. Julgamento anulado, eis que, no caso
concreto, a contrariedade prova, a par de estar
evidenciada, individualmente, em cada srie, decorre,
ainda e fundamentalmente, da ambiguidade da
deciso quanto autoria dos trs delitos, afirmada
pelo Conselho de Sentena quanto ao homicdio de
Gelson e, todavia, sem suporte em elemento fticoprobatrio, negada quanto s imputaes de furto
dos bens pertencentes a este e, ainda, do homicdio
de Cristiano. Apelo da acusao provido, rejeitada
a preliminar. Decretao da priso preventiva do
recorrido, expedindo-se mandado de priso.
VOTO
Apelao Criminal interposta com lastro no artigo 593, inciso III, d,
do Cdigo de Processo Penal contra sentena que, nos termos do veredicto
proferido pelo E. Conselho de Sentena, absolveu DANIEL DA SILVA ALVES
da imputao de haver infringido o artigo 121, 2, incisos I e IV (por duas
vezes) e artigo 155, caput, ambos do Cdigo Penal, todos em concurso material
de infraes, com fundamento no artigo 386, incisos IV e VII, do Cdigo de
Processo Penal.
O Ministrio Pblico, preliminarmente, sustenta ser caso de reconhecimento
de nulidade, sobretudo quanto ao questionrio formulado pelos Jurados no
tocante 1 srie de quesitos, relativa ao homicdio duplamente qualificado que
vitimou Gelson Moreira de Souza. Diz que a ata de julgamento relata como nica
tese sustentada pela Defesa, quanto a esta srie, a negativa de autoria. Pondera,
contudo, que os Senhores Jurados, afirmando a materialidade delitiva e ao ensejo
da votao do 3 quesito, reconheceram ter DANIEL efetuado disparos de arma
de fogo, tendo desferido, ainda, facadas no corpo de Gelson. Aduz que, em
seguida e sem qualquer correspondncia com o pleito defensivo, na votao do
4 quesito, os integrantes do Conselho de Sentena absolveram-no. Insiste que
a DANIEL foi reconhecido como autor dos disparos e das facadas que mataram
o ofendido, razo pela qual no poderia ter sido absolvido, inexistindo razes
nos autos, ademais, para que o Magistrado formulasse o referido quesito, nos
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Acesso ao Sumrio

exatos termos do pargrafo nico do artigo 490, do Cdigo de Processo Penal,

at mesmo porque os Senhores Jurados no podem absolver por mera clemncia
ou por razo estranha ao direito positivo. No mrito, e no tocante votao
relativa a todas as sries (homicdio de Gelson, homicdio de Cristiano e furto
de aparelho celular, dinheiro e documentos pertencentes ao primeiro), diz que a
deciso do Conselho de Sentena manifestamente contrria prova dos autos,
ressaltando que os Senhores Jurados, ao ensejo da anlise da responsabilidade
de DANIEL pelo homicdio de Gelson (1 srie), votaram afirmativamente
quanto ao quesito obrigatrio, o que fizeram, contudo, sem lastro em argumentos
defensivos ou circunstncia ftica a indicar causas excludentes de ilicitude ou
dirimentes. Ademais, assevera que as evidncias colhidas demonstram, com
segurana, a autoria dos delitos, no havendo um nico indcio a sustentar a tese
de que DANIEL no cometeu os crimes que lhe so imputados. Aduz, por outro
lado, que a materialidade dos homicdios est satisfatoriamente comprovada nos
autos, aduzindo que a prova oral colhida na fase do sumrio da culpa corrobora
a confisso extrajudicial do recorrido no tocante autoria do crime, mas no
em relao alegada legtima defesa, restando isolada a negativa de DANIEL
em juzo. Aduz, ao fim, que no bastasse tudo isso, os Senhores Jurados, no
tocante autoria dos delitos, admitiram ter sido o ru o autor dos disparos de
arma e facadas contra o ofendido Gelson, mas, todavia, negaram que ele tivesse
assim agido em relao ao ofendido Cristiano, vindo, ainda, a furtar os bens
pertencentes ao primeiro, o que demonstra contradio na votao dos quesitos
relativos s trs sries. Busca a realizao de novo julgamento (folhas 524/532).
Processado o recurso, com resposta, subiram os autos. Parecer da d.
Procuradoria Geral de Justia pela rejeio da preliminar e, no mrito, pelo
provimento do recurso ministerial.
o relatrio.
A preliminar de nulidade arguida no tocante aos quesitos relativos ao
homicdio que vitimou Gelson (1 srie) no merece acolhida.
Isso porque, de incio, cumpre anotar que a matria est coberta pelo
manto da precluso, pois basta leitura atenta da ata da sesso de julgamento para
se verificar que o D. Promotor de Justia, ao ensejo da leitura e da explicao dos
quesitos, quedou-se inerte, no manifestando sua irresignao a tempo prprio,
consoante, alis, o artigo 484, do C. P. Penal. No bastasse isso, inobstante
sustentada em Plenrio to somente a tese de negativa de autoria, o fato que
respondidos afirmativamente, por maioria, os quesitos relativos materialidade
e ainda autoria ou participao, de rigor a formulao do quesito obrigatrio
o jurado absolve o acusado? previsto no artigo 483, inciso III, do C. P. Penal,
que no pode ser atingido pela regra de prejudicialidade prevista no artigo 490,
do mesmo Diploma de Regncia, sob pena de afronta, inclusive, a entendimento
sumulado pelo Pretrio Excelso (Smula 156, do E. STF).
Acesso ao Sumrio
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A esse propsito, alis, j se pronunciou a Colenda 5 Turma do E. Superior

Tribunal de Justia, ao ensejo do julgamento do Habeas Corpus n 200.440-SP,
de relatoria do Culto Ministro MARCO AURLIO BELIZZE, assim ementado:
HABEAS
CORPUS.
HOMICDIO
QUALIFICADO.
1.
CONTRADIO ENTRE AS RESPOSTAS DOS JURADOS.
INEXISTNCIA. ABSOLVIO GENRICA. POSSIBILIDADE.
SOBERANIA DOS VEREDICTOS. PLENITUDE DA DEFESA
2. TESE NICA DE NEGATIVA DE AUTORIA. AUTORIA E
MATERIALIDADE RECONHECIDAS DURANTE A VOTAO
DOS DOIS PRIMEIROS QUESITOS. VOTAO DO QUESITO
OBRIGATRIO RELATIVO ABSOLVIO DO RU.
INEXISTNCIA DE CONTRADIO ENTRE OS QUESITOS [...]
1. Segundo a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia, o quesito
previsto no art. 483, inciso III, do Cdigo de Processo Penal, obrigatrio
e, dessa forma, no pode ser atingido pela regra da prejudicialidade descrita
no pargrafo nico do art. 490 do mesmo diploma legal. Precedentes. 2.
O fato de a deciso dos jurados se distanciar das provas coletadas durante
a instruo criminal no justifica a renovao da votao ou caracteriza
contrariedade entre as respostas. Eventual discordncia da acusao deve
ser ventilada por meio do recurso prprio, nos termos do art. 593, inciso
III, alnea d, do Cdigo de Processo Penal. 3. Os jurados so livres para
absolver o acusado, ainda que reconhecida a autoria e a materialidade do
crime, e tenha o defensor sustentado tese nica de negativa de autoria. 4.
No cabe ao Juiz Presidente, a pretexto de evitar a contradio entre os
quesitos, pela influncia direta que exerceria na formao da convico
dos jurados, fazer consideraes sobre a suficincia das provas, pois a
matria se insere na competncia do rgo revisional, em recurso de
apelao [...] (grifos nossos).
E deste entendimento, em fato de idntica natureza, no destoou esta
C. 5 Cmara, ao ensejo do julgamento recentssimo da Apelao n 009900345.1995.8.26.0052, da lavra do E. Desembargador JUVENAL DUARTE,
deixando o v. acrdo, no que interessa, consignado o seguinte:
No bastasse, ainda que a tese defensiva tenha se limitado verso de
negativa de autoria, no h se cogitar de afastamento do quesito previsto
no artigo 483, caput, III, do Cdigo de Processo Penal, sobretudo
porque, de acordo com a nova sistemtica do jri, introduzida pela Lei
n 11.689/08, referido quesito obrigatrio, nos temos dos artigos 482
e 483, caput, III, e 2 e 3, do Cdigo de Processo Penal, porquanto,
alm de compreender todas as teses defensivas em uma nica indagao,
abrange a hiptese de absolvio pelos jurados por piedade ou clemncia
ou com esteio noutra causa popular, veredicto que a partir da edio da
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Acesso ao Sumrio

lei em comento tambm se mostrou possvel e perfeitamente admissvel,

a revelar que se no for formulado ou submetido apreciao dos leigos,
aps o reconhecimento da materialidade e da autoria, caracterizar
cerceamento de defesa, e, mais que isso, sua ausncia que propiciaria a
nulidade absoluta do julgamento, ex vi do disposto na Smula n 156, do
Supremo Tribunal Federal.
Diante desse quadro, de nulidade por supostas contradies nas respostas
dos Senhores Jurados aos quesitos relativos ao homicdio de Gelson no h falar.
Ao mrito.
DANIEL ALVES DA SILVA, vulgo Magal ou Kiko, foi denunciado
porque no dia 11 de agosto de 2006, por volta da 1 hora, na Avenida Sabi,
altura do n 6, Jardim Briquet, em Itapevi, agindo com animus necandi, munido
de arma de fogo e faca, por motivo torpe e mediante recurso que dificultou a
defesa dos ofendidos, matou Gelson Moreira de Souza e Cristiano Jlio Arcanjo
de Oliveira, produzindo-lhes os ferimentos que foram as causas de suas mortes.
Consta, ainda, que nas mesmas circunstncias espao-temporais, DANIEL
subtraiu, para si, o aparelho celular, R$ 250,00 em espcie e documentos
pessoais do ofendido Gelson.
Segundo o apurado, os ofendidos se encontravam no interior do veculo
VW Fusca, vermelho, de placas BFM-7523, conduzido por um deles, quando
o denunciado se aproximou e passou a efetuar disparos de arma de fogo contra
ambos, que tentaram deixar o veculo, visando defender suas vidas. A despeito
disso, foram novamente alvejados com outros disparos, sendo ainda golpeados
com faca, vindo ambos a falecer em razo dos ferimentos sofridos. Em seguida,
o denunciado subtraiu, para si, alguns pertencentes de Gelson, deixando o local.
Diz a pea que o denunciado agiu por motivo torpe, pois ceifou a vida
dos ofendidos por vingana, j que havia morado na casa de Gelson, a quem
devia dinheiro em razo de ter realizado telefonemas no valor de R$ 1.000,00.
Apurou-se que DANIEL tambm se encontrava em dbito com Joo Roberto
(filho de Gelson), pois havia se acidentado com a motocicleta deste, causandolhe prejuzos de R$ 1.500,00, fatores estes que o levaram a ser expulso daquela
casa. O crime foi cometido, tambm, mediante o emprego de recurso que
impossibilitou a defesa das vtimas, pegas de surpresa, pois trafegavam em um
veculo, sem possibilidade de oferecer resistncia, sendo ainda golpeadas pelas
costas.
Aps regular instruo, sobreveio deciso pronunciando o ru pelos
crimes de homicdio, impronunciando-o, contudo, pelo crime conexo de
furto. O Ministrio Pblico recorreu em sentido estrito, sendo provido seu
inconformismo para que DANIEL fosse submetido a julgamento pelo Conselho
de Sentena tambm pelo crime conexo (folhas 388/393).
Acesso ao Sumrio
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e-JTJ - 00
O ru, ento, foi submetido a julgamento, sustentando a Defesa, em

Plenrio, apenas a tese de negativa de autoria quanto aos trs crimes (homicdio
de Gelson - 1 srie; homicdio de Cristiano - 2 srie; furto de bens pertencentes
a Gelson - 3 srie). Ao ensejo da votao dos quesitos relativos 1 srie,
embora respondidos afirmativamente, por maioria, aqueles relativos
materialidade e a autoria do crime que vitimou Gelson, os Senhores
Jurados, tambm por maioria, indagados acerca do quesito obrigatrio,
responderam, majoritariamente, que o absolviam. Por sua vez, no tocante s
demais sries (homicdio de Cristiano e furto de pertences de Gerson), o Conselho
de Sentena, embora afirmando, por maioria, a materialidade dos delitos, ao ser
questionado acerca da autoria delitiva, respondeu negativamente, tambm
por quatro votos. E em razo desses veredictos, DANIEL foi absolvido das
trs imputaes, com fundamento no artigo 386, incisos IV e VII, do Cdigo de
Processo Penal.
Contra essa deciso insurge-se o Ministrio Pblico, ao argumento de
que ela manifestamente contrria prova dos autos. Diz, em sntese, que os
elementos colhidos atestam, saciedade, que DANIEL efetuou disparos de
arma e golpes de faca que ceifaram no s a vida de Gelson, mas tambm a
de Cristiano, que estava no interior do VW Fusca, na companhia do primeiro.
Assevera, ainda, que a prova aponta ter o recorrido, em seguida, subtrado os
pertences de Gelson, fugindo.
Deciso manifestamente contrria prova dos autos aquela incompatvel
com a prova material colhida, representando clara distoro da funo
jurisdicional atribuda aos Jurados.
Pois bem.
A materialidade dos delitos est satisfatoriamente comprovada nos autos
pelos laudos de exame necroscpicos dos ofendidos (folhas 43/44 e 45/47), pelo
laudo de exame do local (folhas 48/70) e pela prova oral.
O ru, na polcia, evidenciada sua ligao com integrantes de dada faco
criminosa e com o trfico de entorpecentes, confessou pormenorizadamente
a autoria dos homicdios, dizendo, contudo, ter agido em legtima defesa.
Explicou que aps sofrer ameaas dos amigos Gelson e Jos Roberto (com os
quais chegou a residir), passou a andar armado com uma pistola calibre .380. Na
noite dos fatos, divisou dois indivduos ocupando o Fusca vermelho de Gelson
e resolveu com eles conversar. Ao se aproximar do carro, o condutor Cristiano,
a quem sequer conhecia, exibiu-lhe arma, chamando-o de pilantra. Por tal
razo, sacou sua pistola e efetuou vrios disparos em Cristiano e tambm em
Gelson, que ocupava o banco traseiro. Quanto ao mais, negou tivesse subtrado
pertencentes de quaisquer dos ofendidos, dizendo, ainda, que no se apoderou
da arma que era empunhada por Cristiano. Aps os fatos, retornou para o bairro
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1091
Acesso ao Sumrio

do Jaragu, sendo preso, por roubo, dias depois (folhas 99/102). Em juzo, o
ru inovou e negou a acusao, dizendo ter permanecido em casa no dia dos
fatos. A despeito disso, confirmou que em razo de conhecer Jos Roberto,
filho do ofendido Gelson, residiu trs dias na casa deste. No devia dinheiro
referida vtima e destacou que sequer conhecia o ofendido Cristiano. Quanto ao
mais, disse ter gerenciado, por dois meses, na companhia de Jos Roberto, um
ponto de venda de drogas, situado na favela Jandira. Ao fim, destacou que em
dezembro de 2006 havia se separado da esposa Eliane, razo pela qual passou a
residir no bairro do Jaragu, onde conheceu Dbora, com quem morou durante
algum tempo. As vtimas no tinham envolvimento com a biqueira gerenciada
por ele e tambm por Jos (folhas 140/141 e 288).
Jos Roberto Rodrigues de Souza, filho da vtima Gelson, afirmou que o
ru, seu amigo, e em razo de dvidas oriundas da prtica do trfico de drogas,
residiu na companhia dele e de seus familiares por aproximadamente dois meses.
A vtima Cristiano morava no imvel vizinho. Explicou que DANIEL, durante
o tempo em que morou naquela casa, ficou devendo a Gelson R$ 900,00, fruto
de inmeras ligaes telefnicas realizadas s expensas deste. Destacou que
DANIEL, ainda, acidentou-se com motocicleta pertencente a ele, depoente, mas
arcou com as despesas dos reparos, vindo, posteriormente a no mais residir
na companhia deles. Relatou ainda que o recorrido, antes dos crimes, passou a
ameaar Gelson, por telefone, pois este passou a cobr-lo, instando-o a adimplir
os valores relativos s contas telefnicas. Destacou que referidas ameaas foram
tambm decorrentes do fato dele, depoente, ter ido ao novo endereo do acusado
com o intento de resgatar Dbora, prima de sua namorada e que, mesmo travando
relacionamento amoroso com DANIEL, havia sido por este sequestrada.
Quanto ao mais e aps os homicdios, disse ter sido cientificado pela genitora
Marizete que o ru havia feito aquelas ameaas por telefone, razo pela qual no
tinha a menor dvida acerca da autoria dos delitos, aduzindo que no mais viu
o acusado aps os fatos. Ao responder as perguntas formuladas pela acusao,
explicou que poca dos crimes o ru no mais residia na companhia dele, de
Marizete e de Gelson. Afirmou ainda que ao ensejo das ligaes ameaadoras,
sua genitora foi capaz de identificar a voz do interlocutor DANIEL que, no
dia do crime a aps a morte dos ofendidos, efetuou nova ligao telefnica
para sua residncia, afirmando j era, j era. Ao fim, afirmou que o ofendido
Gelson tambm foi ameaado pelo acusado via telefone, aduzindo que este,
alm de ceifar a vida de Gelson e Cristiano, tambm furtou o celular e dinheiro
pertencentes ao primeiro. Segundo os comentrios, os ofendidos foram mortos
a tiros e facadas (folhas 238/240).
Marizete Rodrigues de Souza, inquirida apenas na polcia, confirmou
a veracidade dos fatos apurados no curso das investigaes. Disse ter sido
informada pelos filhos que Gelson, seu marido, acompanhado de Cristiano,
Acesso ao Sumrio
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e-JTJ - 00
havia sado de casa por volta das 22 horas do dia 10 de dezembro, o que fez
com o propsito de visitar a cunhada Vilmar. Por isso, pensando que o marido
retornaria tarde, deitou-se. Na manh seguinte, constatou que Gelson no havia
retornado para casa. Passou, ento, a efetuar vrias ligaes para o celular dele,
mas ora as ligaes no eram atendidas, ora o eram por pessoa que nada falava.
Insistiu e efetuou ligaes durante toda a tarde, sem xito. J na madrugada do
dia 12, por volta das duas horas, fez nova tentativa, sendo a ligao atendida
por uma pessoa do sexo masculino, que se identificou pela alcunha de Kiko
e afirmou que havia achado aquele telefone e que, ao ser indagado acerca de
Gelson, simplesmente desligou o aparelho. Afirmou ter notado certa semelhana
da voz daquele indivduo com a de DANIEL que, com a permisso da vtima,
chegou a residir na companhia deles, vindo inclusive a efetuar diversas ligaes
por intermdio da linha telefnica instalada no imvel, acarretando-lhes prejuzos
de R$ 1.000,00. Em razo desse fato, Gelson pediu a DANIEL que fosse embora
daquela casa, o que este fez a contragosto. Aps o ocorrido, Gelson passou a
receber ligaes telefnicas ameaadoras, prometendo o interlocutor que o
pegaria. Quanto ao mais, aduziu que o suspeito DANIEL residia no mesmo
bairro onde Gelson e Cristiano foram mortos. Asseverou, ainda, que durante
o perodo em que DANIEL residiu na companhia da famlia, considerada a
quantidade excessiva de ligaes que este recebia, bem como o fato de que
era constantemente procurado por pessoas conduzindo carros novos e de alto
valor, suspeitou do envolvimento dele com atividades ilcitas, destacando que
o recorrido, em dada ocasio, ao atender uma chamada telefnica, identificouse pela alcunha de Kiko. Ao fim, destacou que ao ensejo do registro policial
da ocorrncia, no restou consignado que de Gelson foram subtrados telefone
celular, R$ 250,00 e documentos pessoais (folhas 12/13). Posteriormente,
referida testemunha retornou ao distrito policial e efetuou, sem nenhuma
dvida, o reconhecimento de DANIEL, o provvel autor dos crimes, por meio
de fotografia sobremaneira ntida, (folhas 75 e 80).
Mariana de Almeida Pontes asseverou que era amasiada com Cristiano
h cinco anos. No conhecia DANIEL, afirmando que residia no mesmo bairro
do ofendido Gelson, com quem no travava contatos. Narrou que Cristiano,
antecedentemente aos fatos, no possua desafetos e nem sofria ameaas,
afirmando que este, durante a tarde da data dos fatos, saiu de casa com o
propsito de procurar imvel para alugar e no mais retornou. Por isso, na
manh do dia seguinte, rumou ao distrito policial, sendo informada por policiais
sobre o homicdio de uma vtima que ainda no havia sido identificada. Diante
de tal informe, parentes rumaram ao Instituto Mdico Legal e ali reconheceram
o cadver de Cristiano. Aps os fatos, no ouviu comentrios sobre a dinmica
e autoria dos crimes, afirmando que nem procurou saber (folhas 159/160).
Eliane Correia da Silva, no sumrio da culpa, confirmou ter convivido
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maritalmente com DANIEL, vulgo Magal, por seis anos. Dizendo nada
saber acerca dele possuir algum outro apelido, destacou que poca dos fatos
j estavam separados, residindo DANIEL na companhia de seus genitores, no
bairro do Jaragu. Conhecia o ofendido Gelson, genitor de um amigo do ru,
afirmando que nada sabia acerca de eventuais e antecedentes desentendimentos
entre eles. Ao fim, negou que estivesse na companhia do ru no dia e horrio dos
fatos, destacando ter sido cientificada da ocorrncia dos crimes por intermdio
de vizinhos, no tendo ouvido comentrios acerca da autoria (folhas 232).
Em Plenrio, DANIEL, dizendo ser conhecido pela alcunha de Magal,
negou que estivesse na comarca de Itapevi na data e horrio do crime, ressaltando
que aps se separar de Elaine (que continuou a residir no Jardim Briquet),
mudou-se para a casa de seus genitores, situada no bairro do Jaragu, nesta
capital. poca, em razo de cirurgia decorrente de acidente motociclstico,
usava aparelho ortopdico e tinha dificuldades para se locomover. No conhecia
a vtima Cristiano, ressaltando que j havia frequentado a casa de Gelson, genitor
do amigo Jos Roberto, pessoa esta com quem passou a traficar entorpecentes
no Jardim Briquet. Insistiu que na poca dos fatos no mais residia naquele
bairro, pois em razo de entreveros com traficantes (para quem chegou a dever
dinheiro) mudou-se para a casa dos genitores e nunca mais travou contatos com
Jos Roberto. Quanto ao mais, disse ter confessado os fatos na delegacia em
razo de temor e com o propsito de proteger seus familiares, pois segundo
comentrios, os verdadeiros autores do crime, dentre eles pessoa conhecida pela
alcunha de Mscara, eram companheiros do trfico. Negou tivesse dvidas
com o ofendido Gelson, destacando que havia se acidentado com a motocicleta
de Jos Roberto, pagando a este o valor de R$ 1.500,00 pelos reparos do veculo.
Destacou, ainda, ter residido na casa de ambos por apenas dois dias, efetuando,
no perodo, ligaes telefnicas que totalizaram R$ 80,00, devidamente pagos
a Gelson. J havia suportado condenao por roubo e se encontrava preso por
trfico de drogas e pelos crimes referenciais (folhas 493/496 v).
Esse quadro traz evidncias indicativas de que DANIEL foi o autor
dos crimes. Embora ele tenha negado no sumrio da culpa e em Plenrio
responsabilidade pelos fatos, aduzindo que na data e horrio dos delitos se
encontrava na casa de seus genitores, situada em bairro desta Capital e onde
passou a residir aps se separar de Elaine, o fato que ele, ao ensejo de sua
oitiva na fase extrajudicial, confessou, detidamente e ao menos, a autoria dos
homicdios de Gelson e Cristiano, mortos em um mesmo contexto, j que
surpreendidos juntos, no interior do VW Fusca pertencente ao primeiro. E
no que efetivamente importa, embora tenha alegado, na polcia e quanto aos
homicdios, ter agido em legtima defesa, negando a subtrao dos pertencentes
de Gelson, no se pode olvidar que os elementos colhidos no curso da instruo
infirmam o teor de suas verses exculpatrias na fase do sumrio da culpa e em
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Plenrio (at mesmo porque, embora alegando dificuldades para se locomover, o

ru foi preso trs dias aps os crimes referenciais, em razo da prtica de roubo),
tudo a evidenciar, em um primeiro momento e ao menos quanto s imputaes
de homicdio de Cristiano e do crime conexo relativo ao furto de pertencentes de
Gelson, j que os senhores Jurados no atriburam a autoria de ambos os crimes
ao ru, julgamentos contrrios evidncia dos autos.
E isso porque, no se pode olvidar, no h evidncia, no bojo dos autos,
no sentido de ter DANIEL agido em comparsaria, anotando-se que o laudo de
exame do local (folhas 48/70) atesta que Gelson e Cristiano foram surpreendidos
juntos, sobrevindo os homicdios deles em um mesmo contexto ftico e no
interior de veculo, conforme, alis, o teor da confisso extrajudicial do recorrido.
E no tocante imputao de furto, cumpre anotar que os relatos judiciais de Jos
Roberto corroboram as declaraes extrajudiciais de Marizete, clara ao afirmar
que, aps os crimes, efetuou ligaes para a linha celular do ofendido Gelson,
seu marido, sendo uma delas atendida por pessoa que se identificou pela alcunha
de Kiko, com voz que guardava certa semelhana com a de DANIEL. De
mais a mais, o recorrido, queira-se ou no, no comprovou, no sumrio da culpa
e em Plenrio, o libi oferecido, com a nota de que o nus da prova, mormente
ao se considerar o teor de sua confisso extrajudicial, tocava a ele.
Esse quadro permite concluir que a soluo dada pelos jurados, ao menos
no que se refere aos homicdios de Cristiano e ao crime conexo de furto (de
bens pertencentes a Gelson, nunca demais frisar), manifestamente contrria
prova dos autos.
Resta agora o exame do inconformismo ministerial no tocante ao veredicto
absolutrio proferido pelos Senhores Jurados quanto ao homicdio de Gelson.
A propsito, afirma a acusao que, sustentada em Plenrio to somente a tese
de negativa de autoria, os Senhores Jurados, ao reconhecerem, por maioria, a
materialidade e a autoria delitivas, deveriam responder ao quesito obrigatrio
de forma negativa, at mesmo porque o Conselho de Sentena no pode proferir
veredicto absolutrio por mera clemncia ou por razo estranha ao direito
positivo, tudo a evidenciar, assim e tambm quanto a este crime, julgamento
proferido em contrariedade evidncia dos autos.
O fato posto demanda algumas observaes.
Inicialmente, no demais repetir que os Senhores Jurados, por maioria
de votos, afirmaram os quatro quesitos iniciais (quele relativo materialidade
foi desdobrado, para dar vazo pergunta sobre o nexo causal). Vale dizer:
reconheceram a materialidade e a autoria e, mesmo tendo a defesa se limitado a
sustentar, em Plenrio, a tese da negativa de autoria, conforme se depreende da
anlise detida da ata da sesso de julgamento (folhas 488 e verso), absolveram
DANIEL.
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Por sua vez, a prova clara ao apontar que o ru, tanto na fase do sumrio
da culpa como em Plenrio, no exerccio da autodefesa, portanto, tambm se
limitou a negar a autoria dos delitos, afirmando que na data e horrio dos crimes
no se encontrava na comarca de Itapevi.
Todavia, a prova, como j se disse, evidencia que o ru, em tese,
surpreendeu Gelson e Cristiano juntos, no interior de um VW Fusca pertencente
ao primeiro, muniu-se da arma que portava e efetuou vrios disparos em direo
a ambos, matando-os. E diante desse quadro, nada h nos autos a sustentar a
tese de negativa de autoria invocada, de sorte que a absolvio no encontrou
suporte na prova.
E diante desse panorama ftico, pertinente e necessria resposta para a
seguinte indagao: Se os senhores jurados - como provvel e ainda que por
razes at imponderveis - reputaram o ru merecedor de clemncia, possvel
considerar que esse merecimento afronta a prova dos autos, como assevera o
representante do Ministrio Pblico em seu recurso?
A resposta a essa indagao demanda o exame e a compreenso dos
limites em que deve ser entendido o princpio da soberania dos veredictos, que
tem sede constitucional (artigo 5, XXXVIII, da CF) e, evidentemente, no
possui alcance absoluto.
Assim que o Cdigo de Processo Penal, em seu artigo 593, inciso
III, d, prev a possibilidade de apelao quando a deciso dos jurados for
manifestamente contrria prova dos autos. E o pargrafo 3, do mesmo
dispositivo, estabelece que nessa hiptese o tribunal ad quem, convencendose de que a deciso dos jurados manifestamente contrria prova dos autos,
poder sujeitar o ru a novo julgamento, estabelecendo, no entanto, limite
quanto segunda apelao pelo mesmo motivo, que no ser admitida. E a lei
no excepciona a possibilidade de o Ministrio Pblico recorrer com lastro na
contrariedade da deciso prova dos autos.
No bastasse isso, h, ainda, o artigo 619, inciso I, do mesmo diploma,
que diz ser cabvel reviso criminal quando a sentena for contrria lei ou
evidncia dos autos, sem, uma vez mais, fazer exceo aos julgamentos
proferidos pelo Conselho de Sentena.
dizer, a sistemtica do Jri, tal como posta na lei, prev a possibilidade
de reviso dos julgamentos proferidos pelos jurados, at como forma de se
garantir a plenitude da defesa, tambm preconizada na Constituio (artigo 5,
XXXVIII, a), sem que isso caracterize ofensa ao princpio da soberania dos
veredictos.
Noutras palavras, no constitui a soberania dos veredictos, em suma, um
poder de deciso absolutamente incontrastvel que permitisse ao Conselho de
Sentena decidir com liberdade plena, isto , sem vinculao alguma com a prova
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dos autos ou com o ordenamento jurdico vigente, considerando-se, sobretudo,

a mais absoluta incompatibilidade de semelhante poder com os princpios e
fundamentos basilares de um Estado Social e Democrtico de Direito.
Da porque perfeitamente possvel o questionamento formulado pela
acusao.
E considerado o quadro posto, o fato que, em face da prova colhida, o
julgamento no tocante ao crime de homicdio praticado contra Gelson mesmo
contrrio prova dos autos.
E isso porque se certo que ao Conselho de Sentena a lei no exige
explcita fundamentao a seus julgamentos, no menos certo que, ante a
existncia de limitaes (ou relativizaes, de qualquer forma j mencionadas)
ao princpio da soberania dos veredictos, a deciso proferida, qualquer que seja
sua natureza, deve se calcar em elementos e em substratos implcitos, ainda que
tnues ou claudicantes, mas derivados das provas dos autos e, ainda, das teses e
do teor da autodefesa ventilados em Plenrio, sob pena de, assim no o sendo,
prestigiar-se a arbitrariedade, ou seja, a deciso proferida em subverso ou em
total menosprezo manifesta evidncia da prova dos autos.
E no caso concreto, como j se disse, no h evidncia alguma, no bojo
dos autos, de que DANIEL tivesse praticado o crime mediante auxlio ou
concurso de terceiras pessoas. De outro lado, o exame pericial do local,
ilustrado com fotografias, atesta que Cristiano e Gelson, ao ensejo dos crimes,
foram surpreendidos juntos, em um mesmo contexto ftico e no interior de um
automvel, palco de suas mortes, decorrentes de leses provocadas, sobretudo,
por vrios disparos de arma de fogo. E quanto a isto, nunca demais repetir
que a minudente confisso extrajudicial do recorrido encontrou suporte no
teor das declaraes judiciais de Jos Roberto, claro ao narrar que DANIEL,
aps ser expulso da residncia de Gelson, onde residiu por meses, passou a
perpetrar ameaas contra este, tudo em decorrncia, segundo as evidncias dos
autos, de seu inconformismo com o fato. No bastasse isso, referida testemunha
ainda cuidou de narrar que, no dia do crime, sua genitora (esposa do ofendido)
recebeu ligao telefnica, efetuada por indivduo que possua voz que guardava
semelhana quela de DANIEL, oportunidade na qual o interlocutor afirmou
j era, j era.
Diante desse quadro, a deciso absolutria proferida pelo Conselho de
Sentena no tocante, tambm, ao homicdio de Gelson, inobstante tenha sido
afirmada a materialidade do crime, restando atribuda sua autoria o ru, contraria,
no caso concreto, consideradas as teses ventiladas em Plenrio, a prova dos autos.
No bastasse isso, observo uma vez mais que, segundo os elementos probatrios
coligidos - e disso no h a menor dvida - os crimes foram praticados em um
mesmo contexto ftico e nas mesmas circunstncias espao-temporais, de
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Acesso ao Sumrio

sorte que a contrariedade prova, a par de estar evidenciada, individualmente,

em cada srie, decorre, ainda e fundamentalmente, da ambiguidade da deciso
quanto autoria dos trs delitos, afirmada pelo Conselho de Sentena quanto
ao homicdio de Gelson e, todavia, sem suporte em elemento ftico-probatrio,
negada quanto s imputaes de furto dos bens pertencentes a este e, ainda, do
homicdio de Cristiano.
Esse quadro permite concluir que a soluo dada pelos jurados, quanto
s trs imputaes, como se viu, manifestamente contrria prova dos autos.
No se trata, portanto, de divisar mero critrio divergente entre uma tese
e outra, do exerccio de opo pela verso mais razovel. A hiptese cuida de
julgamento contra o que est nos autos, dissociando-se da prova colhida na
instruo, sob o contraditrio.
O julgamento anulado, portanto, para que outro seja proferido por
novo Corpo de Jurados, com a nota de que o Conselho de Sentena dever
decidir tambm sobre o crime conexo. O exame mais aprofundado da prova
foi necessrio para viabilizar a afirmao de julgamento contrrio prova dos
autos.
Por fim, DECRETO A PRISO PREVENTIVA do recorrido, com
lastro nos artigos 311 e 312, do C. P. Penal, para garantia da ordem pblica. A
custdia absolutamente necessria, at mesmo porque DANIEL se encontra
provisoriamente preso em razo de seus supostos envolvimentos em crimes
de trfico e roubo, particularidade a autorizar, seno a exigir, o decreto da
custdia cautelar tambm nestes autos. O ru indivduo dotado de altssima
periculosidade, com personalidade voltada prtica de crimes hediondos e
de delitos graves, com emprego de violncia e grave ameaa contra pessoa.
A sociedade, frente a esse cidado, estar sempre em risco evidente, em razo
da conduta de algum que no tem compromisso com nenhuma regra de
convivncia social e que parece fazer dos crimes seu meio de vida. Indivduo
dessa natureza no pode permanecer solto, anotando-se que o fato dele se
encontrar provisoriamente preso em razo de suposto envolvimento em outros
crimes em nada infirma a necessidade da decretao da custdia cautelar tambm
nestes autos.
Meu voto, pois, rejeita a preliminar e D PROVIMENTO ao recurso
da acusao para anular, integralmente, o julgamento, ordenando que outro seja
realizado. DECRETA, outrossim, a PRISO PREVENTIVA do recorrido, com
fundamento no artigo 312, do C. Processo Penal, expedindo-se imediatamente
MANDADO DE PRISO em primeiro grau, oficiando-se ao E. Magistrado
com cpia do v. acrdo.
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ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 008370523.2012.8.26.0050, da Comarca de So Paulo, em que apelante ALCIMAR
SANTOS SILVA, apelado MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE SO
PAULO.
n 3210)
EUVALDO CHAIB (Presidente sem voto), WILLIAN CAMPOS E EDISON
BRANDO.
IVANA DAVID, Relatora
Ementa: APELAO CRIMINAL - ROUBO
CIRCUNSTANCIADO - MATERIALIDADE E
AUTORIA COMPROVADAS - AFASTAMENTO DA
QUALIFICADORA DO EMPREGO DE ARMA DE
FOGO - INVIABILIDADE - DESNECESSIDADE
DE PERCIA - CONFIRMADA A UTILIZAO
DO ARTEFATO PELA PALAVRA DA VTIMA
E PELA CONFISSO DOS ENVOLVIDOS
- RECONHECIMENTO DA ATENUANTE FIXAO DA PENA-BASE AQUM DO MNIMO
- IMPOSSIBILIDADE - O RECONHECIMENTO
DE ATENUANTE DA CONFISSO OU DA
MENORIDADE NO TEM A FORA DE
REDUZIR A PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE
A UM PATAMAR INFERIOR AO MNIMO
COMINADO EM ABSTRATO PELO TIPO PENAL
- OBEDINCIA SMULA 231, DO STJ - REGIME
FECHADO O ADEQUADO AOS CRIMES DE
ROUBO. RECURSO DESPROVIDO.
VOTO
Ao relatrio da r. sentena de fls. 201, prolatada pelo MM. Juiz de Direito,
Dr. Klaus Marounelli Arroyo, ora adotado, acrescento que a ao penal foi
julgada procedente para condenar Alcimar Santos Silva, como incurso no art.
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157, 2, I e II, do Cdigo Penal, s penas de 05 (cinco) anos e 04 (quatro) meses

de recluso, em regime fechado, mais pagamento de 13 (treze) dias-multa, no
valor unitrio mnimo.
Inconformado, apela o ru. Busca a reforma da r. sentena e, para tanto,
pleiteia o afastamento da qualificadora referente arma de fogo, a reduo da
reprimenda e a fixao de regime menos gravoso (fls. 220/224).
Processado o recurso, com contrarrazes (fls. 228/232), os autos subiram
a esta egrgia Corte.
A d. Procuradoria Geral de Justia opinou pelo desprovimento do apelo
(fls. 242/244).
o relatrio.
da inicial acusatria que em data, hora e local nela descritos, Alcimar
Santos Silva, ora apelante, e Edson Silva, agindo em concurso de pessoas,
caracterizado pela unidade de desgnios e identidade de propsitos, subtraram,
para si, mediante grave ameaa exercida com o emprego de arma de fogo, contra
a vtima P.V.O.B., o automvel GM Astra, na cor prata de placas ARN 0709,
um aparelho de telefonia mvel da marca Motorola e uma carteira contendo
documentos pessoais e a quantia de R$ 116,00 (cento e dezesseis reais), bens e
valores a ela pertencentes.
Segundo o que foi apurado, Alcimar e Edson, este empunhando um
revlver, abordaram a vtima no local dos fatos e, mediante grave ameaa
exercida com o emprego da arma de fogo, anunciaram o roubo.
Ato contnuo, os rus se apossaram dos bens do ofendido e se evadiram
do local dos fatos na conduo do veculo subtrado.
Ocorre que a vtima comunicou a ocorrncia Polcia Militar, que
localizou e deteve os sentenciados em flagrante delito, ainda na posse do
automvel, dos bens roubados e da arma de fogo utilizada na prtica do delito.
Edson Silva no apelou da r. sentena e o trnsito em julgado para ele
ocorreu em 15.05.2013 (fls. 216).
A materialidade restou cabalmente comprovada pelos Boletim de
Ocorrncia (fls. 12/17), Autos de Exibio e Apreenso (fls. 18/20), de Entrega
(fls. 21/23), bem como as demais provas orais colhidas nos autos.
A autoria, tambm, certa.
Silentes, na Delegacia (fls. 09 e 10), em Juzo, os rus confessaram a
prtica do delito e demonstraram arrependimento. Alcimar disse que agiu por
molecagem, enquanto Edson afirmou que necessitava de dinheiro para sustentar
sua filha menor (fls. 164 e 165).
Ressalto o valor da confisso como meio de prova, delineado no seguinte
julgado:
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A confisso judicial tem valor absoluto e, ainda que seja o

nico elemento de prova, serve como base condenao, s podendo
ser recusada em circunstncias especialssimas, ou seja, naquelas em
que lhe evidencie a insinceridade, ou quando tiver prova veemente em
contrrio. (TJSP - AP 6 C. - Rel. Nelson Fonseca -j. 17.04.97 - RT
744/57.
Alm disso, a confisso foi corroborada pelo depoimento da vtima (fls.
162) que, alm de confirmar os exatos termos da denncia detalhando a conduta
de cada criminoso, na Delegacia e em Juzo reconheceu o recorrente e o corru,
com absoluta certeza, como os autores do delito.
De igual teor so os depoimentos dos policiais militares, Reginaldo (fls.
03 e 163) e Willian (fls. 06) responsveis pela priso do recorrente. Narraram
que em patrulhamento de rotina depararam-se com o Astra roubado, ocupados
pelos rus, presentes na audincia. A parada do veculo foi determinada, todavia,
os ocupantes do automvel empreenderam fuga at colidirem com um SUV Vera
Cruz. Os recorrentes desembarcaram do carro e, sem o freio de mo puxado,
empreenderam a r no veculo, o qual acabou por atingir a viatura. Os rus
desembarcaram e dentro do automvel foram encontrados gneros alimentcios.
Indagados, os suspeitos confessaram informalmente a prtica do roubo e foram
reconhecidos pela vtima como os autores do assalto.
Destaco, por oportuno, que, conforme jurisprudncia dominante, no h
qualquer impedimento no depoimento de policiais, que idneo para embasar
um decreto condenatrio, uma vez que no armariam uma situao para
incriminar inocentes, principalmente quando seu depoimento coerente com
as demais provas, colhido sob o crivo do contraditrio, como na hiptese dos
autos.
Sobre a idoneidade dos depoimentos dos agentes pblicos, o E. Superior
Tribunal de Justia j se pronunciou:
Conforme orientao h muito sedimentada nesta Corte Superior,
so vlidos os depoimentos dos Policiais em juzo, mormente quando
submetidos ao necessrio contraditrio e corroborados pelas demais
provas colhidas e pelas circunstncias em que ocorreu o delito, tal
como se d na espcie em exame (HC 168.476/ES, Rel. Ministro
NAPOLEO NUNES MAIA FILHO, 5 Turma, julgado em 25/11/2010,
DJe 13/12/2010).
Com efeito, diante do reconhecimento seguro e preciso da vtima, no h
dvida de que Alcimar praticou o roubo tratado nestes autos.
Anoto que a jurisprudncia tem entendido que em crimes patrimoniais
a posse da res com o agente gera a presuno de autoria do delito, invertendose o nus da prova, cabendo ao possuidor oferecer justificativa admissvel
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1 Cdigo Penal Comentado, 11 Edio - Editora Revista dos Tribunais, pg. 796.
para essa posse suspeita, o que no ocorreu no caso presente. Assim, em no o

fazendo, prevalece para efeito de condenao, a certeza possvel de ter praticado
a subtrao (RT 739/627).
As provas amealhadas aos autos so robustas para conduzir a condenao
do recorrente, impossvel enxergar qualquer fragilidade probatria, tanto assim,
que a irresignao da Defesa se restringe ao afastamento da majorante do
emprego de arma de fogo, bem como o da agravante da reincidncia e, por fim,
a fixao de regime menos gravoso.
Destarte, as qualificadoras do emprego de arma de fogo e concurso de
agentes, tambm, foram devidamente demonstradas.
Pois bem.
Sem razo a douta Defesa.
Invivel o afastamento da qualificadora do emprego de arma de fogo,
porquanto, em que pese falta de percia no mencionado artefato, a utilizao
do armamento na empreitada criminosa foi confirmada pela palavra da vtima.
Como se no bastasse, os rus confirmaram a prtica do delito conforme
narrado na exordial acusatria, com o emprego da arma de fogo, que foi
apreendida por ocasio da priso dos recorrentes.
Vejamos o que estabelece Guilherme de Souza Nucci:
Apreenso da arma: desnecessidade. A materialidade do roubo
independe da apreenso de qualquer instrumento, assim como a prova de
autoria pode ser caracterizada pela simples, mas verossmil, palavra da
vtima. Por isso, igualmente, para a configurao da causa de aumento
(utilizao da arma), bastam elementos convincentes extrados dos autos,
ainda que a arma no seja apreendida1.
Neste sentido:
Para a comprovao da qualificadora do emprego de arma no
crime de roubo e de que se tratava de quadrilha armada, no necessria
a apreenso do armamento ou que pesquise sua eficcia atravs do exame
pericial, bastando, to somente, as declaraes das vtimas quanto
utilizao de artefatos na perpetrao dos crimes e da sua aptido para
intimidao (RT 790/560).
Assim, tambm o entendimento do Colendo Superior Tribunal de
Justia:
HABEAS CORPUS. ROUBO CIRCUNSTANCIADO. ART. 157,
2, INCISOS I, II e IV, DO CDIGO PENAL. DOSIMETRIA DA
PENA. PACIENTE CONDENADO PENA DE 7 ANOS, 1 MS E 7
DIAS DE RECLUSO EM REGIME FECHADO. NO APREENSO
Acesso ao Sumrio
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DA ARMA DE FOGO. POSSIBILIDADE DE APLICAO DA CAUSA

ESPECIAL DE AUMENTO DE PENA. PRECEDENTES. PENA-BASE
ACIMA DO MNIMO LEGAL. CONSTRANGIMENTO ILEGAL.
CULPABILIDADE E CONSEQUNCIAS DO CRIME INERENTES
AO TIPO PENAL. PERSONALIDADE VOLTADA PRTICA
CRIMINOSA JUSTIFICADA EM PROCESSO EM ANDAMENTO.
IMPOSSIBILIDADE. SMULA 444/STJ. PARECER DO MPF PELA
CONCESSO PARCIAL DO WRIT. ORDEM PARCIALMENTE
CONCEDIDA PARA FIXAR A PENA-BASE NO MNIMO LEGAL. 1.
A impossibilidade de apreenso e a consequente percia da arma de
fogo utilizada no roubo no afasta a configurao da causa especial
de aumento de pena, mormente quando a prova testemunhal firme
sobre sua efetiva utilizao na prtica da conduta criminosa. 2. A
sentena condenatria, confirmada em grau de apelao, no apresentou
fundamentao adequada para fixar a pena-base acima do mnimo legal,
pois elementos prprios do tipo penal foram utilizados para considerar
desfavorveis a culpabilidade e as consequncias do crime e uma ao
penal em curso foi considerada para negativar a personalidade do
paciente, em ofensa ao enunciado da Smula 444 desta Corte. 3. Parecer
do MPF pela parcial concesso da ordem. 4. Ante o exposto, concede-se
parcialmente a ordem para fixar a pena-base do paciente no mnimo legal
(4 anos), aumentada, conforme a sentena, em 6 meses pela reincidncia
e em 3/8 pelas causas de aumento de pena previstas nos incisos I, II e IV
do 2 do art. 157 do Cdigo Penal, totalizando 6 anos, 2 meses e 7 dias
de recluso, em regime inicial fechado, e 18 dias-multa. (HC 152.074/DF,
Rel. Ministro NAPOLEO NUNES MAIA FILHO, QUINTA TURMA,
julgado em 28/09/2010, DJe 25/10/2010).
As penas e o regime foram aplicados de forma fundamentada e dentro dos
parmetros legais, atendendo ao princpio da individualizao das penas, no h
ofensa a qualquer garantia constitucional.
Sopesadas as diretrizes do art. 59, do Cdigo Penal, a pena-base foi
fixada no mnimo, em decorrncia da ausncia de circunstncias judiciais
desfavorveis.
Na segunda fase, apesar de reconhecida a atenuante da confisso e o
recorrente ser menor na data dos fatos, invivel a reduo da pena aqum do
mnimo em razo da confisso ou mesmo da menoridade do agente (fls. 12),
diante da Smula 231, do Colendo Superior Tribunal de Justia, porquanto, no
pode existir reduo aqum do mnimo.
Conforme lio de Guilherme de Souza Nucci:
(...) as atenuantes no fazem parte do tipo penal, de modo que no
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1103

Acesso ao Sumrio
2 Cdigo Penal Comentado, 11 Edio - Editora Revista dos Tribunais, pgs. 464/465.
tem o condo de promover a reduo da pena abaixo do mnimo legal.

Quando o legislador fixou, em abstrato, o mnimo e o mximo para o
crime, obrigou o Juiz a movimentar-se dentro desses parmetros, sem
possibilidade de ultrapass-lo, salvo quando a prpria lei estabelece
causas de aumento ou de diminuio de pena. Estas, por sua vez, fazem
parte da estrutura tpica do delito, de modo que o Juiz nada mais faz que
seguir orientao do prprio legislador.
(...) Na doutrina, mencione-se a lio de LYCURGO DE CASTRO
SANTOS: Com efeito, dois so os motivos pelos quais no se pode admitir
tal individualizao da pena abaixo do mnimo legal: em primeiro lugar
contraria o princpio da legalidade, j que a pena mnima estabelecida
pelo legislador o limite mnimo a partir do qual a pena pelo injusto
culpvel cumpre seus pressupostos de preveno especial e geral. Em
segundo lugar, a adoo do critrio de rebaixar a pena aqum do marco
mnimo traz consigo um perigo, desde o ponto de vista poltico criminal,
segurana jurdica (O princpio de legalidade no moderno direito
penal, p. 193)2.
Nesse sentido o entendimento sedimentado pelo Colendo Supremo
Tribunal Federal:
EMENTA: HABEAS CORPUS. PENAL. DOSIMETRIA DA
PENA. AUSNCIA DE FUNDAMENTAO. MATRIA NO
SUBMETIDA S INSTNCIAS INFERIORES. DUPLA SUPRESSO
DE INSTNCIA. PENA-BASE FIXADA ACIMA DO MNIMO LEGAL.
DECISO FUNDAMENTADA EM CIRCUNSTNCIAS JUDICIAIS
DESFAVORVEIS. FIXAO DA PENA ABAIXO DO MNIMO LEGAL.
IMPOSSIBILIDADE. ORDEM NO CONHECIDA. I - A questo relativa
dosimetria da pena no foi apreciada nas instncias inferiores. Assim,
seu conhecimento em sede originria pelo Supremo Tribunal Federal
implicaria em supresso de instncia. Precedentes. II - A via estreita do
habeas corpus no permite que se proceda ponderao e o reexame
das circunstncias judiciais referidas no art. 59 do Cdigo Penal,
consideradas na sentena condenatria. Precedentes. III - firme a
jurisprudncia da Suprema Corte no sentido de que, ao contrrio do
que ocorre com as causas de diminuio, as circunstncias atenuantes
no podem reduzir a pena aqum do mnimo legal. IV - Habeas corpus
no conhecido. (HC 100371, Relator: Min. RICARDO LEWANDOWSKI,
Primeira Turma, julgado em 27/04/2010, DJe-091 DIVULG 20-05-2010
PUBLIC 21-05-2010 EMENT VOL-02402-04 PP-00884).
Na fase derradeira, presente duas qualificadoras, concurso de agentes e
1104
e-JTJ - 00
emprego de arma de fogo, a reprimenda foi majorada em 1/3.

Destaco que, neste aspecto, em que pese entendimento diverso do douto
Magistrado, o recorrente e o corru no apelante foram beneficiados, uma vez
que, segundo jurisprudncia dominante o aumento deveria ter sido de 3/8.
Todavia, sem irresignao ministerial, nada pode ser feito.
Nesse sentido transcrevemos o seguinte acrdo:
Em face da Lei 9426/96, que acrescentou um causa de aumento
ao dispositivo, que hoje descreve cinco circunstncias, recomenda-se
alterao do sistema de aplicao da pena, dividindo-se o acrscimo de
1/3 at a metade por cinco, sob a tica progressiva: uma circunstncia,
1/3; duas 3/8; trs 5/12; quatro, 7/16, reservando-se o acrscimo de se
presentes as cinco causas especiais de aumento (TACrimSP, 14. CCrim.,
Ap.1.175.749, Rel. Juiz Frana Carvalho, j.07/12/1999, RJTACrimSP,
46.237, abr/jun. 2000, g.n.).
Concluindo, nota-se que foi obedecido o sistema trifsico definido no art.
68, do Cdigo Penal.
O regime fechado o recomendvel ao caso presente, conforme as
diretrizes estabelecidas nos art. 33, 3, do Cdigo Penal.
Observo que o total das penas, somado a todas as circunstncias, em
especial o elevado comprometimento da personalidade do ru, revela-se
necessrio o incio da pena em regime mais gravoso.
Alis, cabe lembrar que esse tipo de infrao intranquiliza a populao
e vem crescendo, principalmente nas metrpoles, o que justifica plenamente a
fixao da modalidade mais severa para o cumprimento da pena.
Acesso ao Sumrio
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos nesses autos de Apelao n 000735254.2011.8.26.0024, da Comarca de Andradina, em que apelante RODRIGO
GONALVES DO NASCIMENTO, apelado MINISTRIO PBLICO DO
ESTADO DE SO PAULO.
U. de conformidade com o voto de relator, que integra este acrdo. (Voto n
28.493)
EUVALDO CHAIB (Presidente) E IVANA DAVID.
e-JTJ - 00
1105

LUIS SOARES DE MELLO, Relator

Acesso ao Sumrio
VOTO
Visto.
Ao relatrio da sentena douta, que se acolhe e adota, acrescenta-se
que Rodrigo Gonalves do Nascimento saiu condenado s penas de 1 ano
de recluso (regime aberto), mais pagamento de 5 dias-multa, mnimo valor
unitrio, pela prtica da infrao penal capitulada no art. 155, 4, IV, c.c. 14,
II, do Cd. Penal (tentativa de furto qualificado por comparsaria), e de 1 ano
de recluso (regime aberto), pela prtica do delito previsto pelo art. 244-B do
Estatuto da Criana e do Adolescente (corrupo de menores) - substitudas as
penas privativas de liberdade por duas restritivas de direitos, consistentes em
prestao de servios comunidade.
O apelo do acusado - f. 152/157 - pretende, essencialmente, a modificao
do julgado em sua parte meritria e conclusiva, buscando a improcedncia da
demanda e consequente inverso do resultado, com absolvio da prtica de
corrupo de menores, por defendida falta de materialidade.
Anote-se contrarrazes ministeriais - f. 159/160 - pela mantena do
decisrio de origem.
Autos distribudos (f. 173), foram imediatamente encaminhados douta
Procuradoria de Justia que, aps vista regular, conclui, em parecer respeitvel,
pelo improvimento do inconformismo recursal - f. 174/175, chegando o feito ao
Gabinete do Relator, finalmente, aos 23.ago.2013 (f. 176).
Ementa: Tentativa de furto qualificado por

comparsaria e corrupo de menores (art. 155, 4,
IV c.c. art. 14, II, Cd. Penal e art. 244-B do ECA, na
forma do art. 69, Cd. Penal). Crimes caracterizados,
integralmente. Prova tranquila de autoria e
materialidade. Flagrante inquestionvel. Palavras
coerentes e incriminatrias da vtima, de testemunha
presencial e de Policial Militar. Confisso parcial
em Juzo, ademais. Responsabilizao inevitvel.
Corrupo de menores caracterizada. Influncia e
liderana exercidas durante o crime. Manuteno de
adolescente na esfera da criminalidade. Condenao
imperiosa. Apenamento adequado, com substituio
da pena privativa de liberdade por restritivas de
direitos. Regime adequado. Apelo improvido.
Acesso ao Sumrio
1106
e-JTJ - 00
o relatrio.
Tentativa de furto qualificado por comparsaria e corrupo de menores,
em concurso material (art. 155, 4, IV, c.c. art. 14, II, do Cd. Penal, e art.
244-B do Estatuto da Criana e do Adolescente).
Acusado, mais comparsa adolescente, arromba o quebra-vento e adentra
o automvel da vtima, estacionado na via pblica, mas surpreendido pelo
irmo daquela, e evadem-se do local.
O acusado e o menor infrator so perseguidos pelo irmo da vtima, at
serem detidos por Policiais Militares que passavam pelo local.
Condenao acertada.
Elementos mais que suficientes a garantir autoria e materialidade delitiva.
Assim e de sada, pela materialidade demonstrada no (i) boletim de
ocorrncia, f. 15/17, (ii) auto de exibio e apreenso, f. 18, (iii) laudo pericial
das chaves apreendidas em poder do acusado, f. 39/40, e (iv) auto de avaliao,
f. 47.
A autoria tambm certa.
De efeito.
O acusado foi detido em plena flagrncia delitiva, coisa que inegvel
e inquestionvel, nos autos.
Esse fato, s por si, caracteriza por sem dvidas e de pronto a autoria,
uma vez que no h lgica capaz de fugir a essa interpretao.
Quem apanhado em pleno iter criminis, ou imediata e consequentemente
a ele, como aqui, no tem como justificar a situao.
S por a, ento, e j seria aquela autoria indisputvel, nada obstante mais,
e forte, tambm haver contra o acusado.
Assim, as importantssimas palavras da testemunha presencial
Vanderlei, f. 5 e 64.
Afirma que foi guardar o carro do seu irmo na garagem e acabou
surpreendendo o menor infrator Leonardo ao lado do veculo, e o acusado j
no seu interior.
Informa que o acusado e o adolescente imediatamente tentaram se
evadir do local, mas os perseguiu at o momento em que encontrou os Policiais
Militares, que os detiveram.
A testemunha reconhece sem titubeios o acusado, dando ao julgador a
certeza necessria a um julgamento de prudncia.
Por sua vez, a vtima Joo, em Juzo (f. 63), como fizera em inquisitrio
(f. 6), esclarece que foi acordado pelo seu irmo, que relatou a tentativa de
subtrao de seu automvel e a perseguio e deteno do acusado e de seu
comparsa.
e-JTJ - 00
1107
Acesso ao Sumrio

E essas palavras so seguras e firmes, o que s pode levar certeza do

quadro.
No mesmo sentido incriminador, as narrativas do diligente e competente
Policial Militar Odair, f. 3 e 65.
Estoria exatamente a ao, em correspondncia de detalhes, unicidade de
entendimento e ao.
Informa que estava em patrulhamento de rotina quando se deparou com a
testemunha Vanderlei perseguindo o acusado e o menor infrator, e imediatamente
os abordou.
Esclarece que a testemunha relatou a tentativa de subtrao, e deteve o
acusado.
Enfim e fugir de realidade tamanha querer no enxergar o que os autos
mostram com cristalinidade pura.
Em remate e para alm disso tudo, a confisso judicial do acusado (f.
66/67), ainda que parcial.
O acusado admite ter invadido o veculo da vtima, sustentando que
pretendia subtrair o som do automvel, embora ressalve que o adolescente no
participou da ao e sequer sabia de sua inteno.
Donde o quadro probatrio indicar como furtador exatamente aquele que
apontado e responsabilizado.
E quanto corrupo de menores, de igual forma a autoria se desvela.
Ao contrrio do que pretende fazer crer a defesa, a materialidade do delito
encontra-se suficientemente demonstrada atravs do auto de priso em flagrante,
na qualificao e interrogatrio do menor Leonardo - f. 8.
E este documento deve, sim, ser considerado hbil para comprovar a
menoridade do comparsa Leonardo, posto que foi lavrado por autoridade
competente, cujos atos gozam de presuno de veracidade juris tantum.
Significa dizer que incumbia defesa demonstrar fundamentar a
inadmissibilidade daquele documento, comprovando a ocorrncia de alguma
circunstncia que provocasse dvidas acerca de sua legitimidade.
O que aqui no se fez.
Ademais, a dinmica dos fatos demonstra que o acusado, durante o
crime, exercia funo preponderante, invadindo o veculo da vtima, enquanto
o adolescente permanecia ao lado do automvel, dando guarida ao criminosa,
pronto para auxiliar para a consumao do crime.
Donde se depreende com clareza que o acusado era quem capitaneava as
aes do crime, com domnio sobre o assecla.
Da se v a influncia que exercia sobre o adolescente, debutante na
criminalidade sob a orientao do acusado.
1108
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Condenao, portanto, inevitvel, pelos crimes de tentativa de furto

qualificado por comparsaria e corrupo de menores.
Quantum satis, enfim.
Apenamento.
Para o crime de furto qualificado por comparsaria, pena-base fixada
no mnimo legal, com posterior reduo em 1/2, pela tentativa, tornando-se
definitivas em 1 ano de recluso, mais pagamento de 5 dias-multa, mnimo
valor unitrio.
Quanto ao crime de corrupo de menores, pena-base fixada tambm
no mnimo legal, ou seja, 1 ano de recluso e, ausentes circunstncias
modificadoras, assim tornada definitiva.
Preenchidos os requisitos legais, oportuna a substituio das penas
privativas de liberdade por restritivas de direitos, consistentes em prestao de
servios comunidade.
Por fim, regime aberto adequado, na hiptese de descumprimento das
penas substitutivas.
Nega-se provimento ao recurso.
Acesso ao Sumrio
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos nesses autos de Apelao n 001337838.2012.8.26.0152, da Comarca de Cotia, em que apelante MINISTRIO
PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO, apelado JULIO CESAR DE
CAMARGO ROCHA.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Mantido o mais decidido, deram
parcial provimento ao apelo para: (i) afastar o redutor previsto no art. 33,
4, da Lei n 11.343/06, redimensionando-se as penas do acusado em 5 anos
de recluso, mais pagamento de 500 dias- multa, valor unitrio mnimo; e (ii)
cassar a substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos e
multa, expedindo-se mandado de priso. v.u. de conformidade com o voto de
relator, que integra este acrdo. (Voto n 28.762)
EUVALDO CHAIB (Presidente) E IVANA DAVID.

e-JTJ - 00
1109

Acesso ao Sumrio
VOTO
Visto.
Ao relatrio da sentena douta, que se acolhe e adota, acrescenta-se
que Jlio Cezar de Camargo Rocha saiu condenado s penas de 1 ano e
8 meses de recluso (regime inicial fechado), mais pagamento de 166 diasmulta, mnimo valor unitrio - substituda a corporal por restritiva de direitos
e multa -, pela prtica da infrao penal capitulada no art. 33, caput, da Lei n
11.343/06 (trfico ilcito de entorpecentes).
O apelo ministerial - f. 109/115 - pleiteia: (i) fixao da pena-base acima
do mnimo legal; (ii) inaplicabilidade do redutor disciplinado no art. 33, 4, da
Lei n 11.343/2006; e (iii) cassao das penas alternativas.
Anotam-se contrarrazes - f. 120/122 - que defendem a mantena do
decisrio.
pelo provimento do inconformismo recursal - f. 127/135 -, chegando o feito ao
Gabinete do Relator, finalmente, aos 16.set.2013 (f. 136).
o relatrio.
Trfico ilcito de entorpecentes (art. 33, caput, da Lei n 11.343/06).
Guardas Civis, realizando patrulhamento de rotina, resolvem proceder
abordagem do acusado.
Em revista pessoal, os Agentes Municipais localizam em um dos bolsos de
sua blusa um frasco plstico contendo pores de crack, cocana e maconha.
Ao ser surpreendido, o acusado indica o local em que mantinha em
depsito o restante das drogas, totalizando 59 pedras de crack (31,24 gramas),
Ementa: Trfico ilcito de entorpecentes (art. 33,

caput, da Lei n 11.343/06). Provas seguras de
autoria e materialidade. Flagrante inquestionvel.
Acondicionamento e quantidade das drogas
que revelam comrcio. Palavras coerentes e
incriminatrias de Guardas Civis Municipais.
Verso exculpatria inverossmil. Responsabilizao
inevitvel. Condenao imperiosa. Apenamento.
Necessidade de correo. Redutor do art. 33, 4, da
Lei n 11.343/06, que deve ser afastado. Regime inicial
fechado nico possvel. Inviabilidade de substituio
da corporal por pena alternativa e multa. Apelo
Acesso ao Sumrio
1110
e-JTJ - 00
44 pinos de cocana (70,17 gramas) e 27 pores de maconha (94,64 gramas).

O ru - que tambm estava na posse da quantia de R$ 38,50, em dinheiro
- detido em flagrante.
Estes os fatos, em suma.
Elementos mais que suficientes a garantir autoria e materialidade
delitivas.
Est caracterizada pelo (i) auto de exibio e apreenso (f. 11/12); (ii)
laudo de constatao (f. 14/15); e (iii) exame qumico-toxicolgico, a bem
caracterizar as substncias entorpecentes (f. 47/50).
A autoria, por seu turno, incontestvel.
A comear pelo estado flagrancial.
De efeito.
Esse fato, s por si, caracteriza por sem dvidas e de pronto a autoria - e o
prprio trfico - uma vez que no h lgica capaz de fugir a essa interpretao.
Quem apanhado em pleno iter criminis, como aqui, trazendo consigo
e mantendo em depsito tamanha quantidade e variedade de drogas - 59 pedras
de crack, 44 pinos de cocana e 27 pores de maconha, repita-se -, alm de
valores em dinheiro, simplesmente no tem como justificar a situao.
No h explicao razovel ou verossmil para tal atitude, seno aquela
que a entenda destinada ao comrcio.
Fugir desta realidade fechar os olhos ao bvio e desprezar o bom-senso.
S por a e j seria - e verdadeiramente - indisputvel, nada obstante
mais, e forte, tambm haver contra o acusado.
Assim as narrativas dos diligentes e competentes Guardas Civis (i)
Gilson, f. 3 e mdia de f. 76; e (ii) Janana, f. 5 e mdia de f. 101.
Estoriam exatamente a ao, em correspondncia de detalhes, unicidade
de entendimento e ao.
Na ocasio, os Agentes Municipais realizavam patrulhamento quando
resolveram proceder abordagem do acusado, que tentou evitar a aproximao
da viatura.
Em revista pessoal, os Guardas Municipais localizaram no bolso de
sua blusa 9 pedras de crack, 9 pinos de cocana e 4 pores de maconha
armazenadas em um frasco plstico.
Ao ser surpreendido, o acusado admitiu informalmente o trfico e
indicou o local em que mantinha o restante das drogas - apreendidas no interior
de uma bolsa tipo pochete, escondida sob um pedao de tbua.
Pois bem.
Evidentemente autnticos os relatos.
e-JTJ - 00
1111
Acesso ao Sumrio

Enfim e fugir de realidade tamanha querer no enxergar o que os autos

mostram com cristalinidade pura.
E nada se alegue contra as palavras daqueles agentes da lei.
Porquanto no h suspeita sobre elas, mormente quando, exatamente
como aqui, esto coerentes e consonantes ao demais do contexto probatrio.
A jurisprudncia ptria, a esta altura, tem constantemente acolhido
a palavra de agentes pblicos como prova segura, firme e convincente,
notadamente quando, como aqui, esteja coerente ao mais probatrio colacionado
e no discrepe do mais produzido, em sua essncia.
O que s pode levar certeza do quadro.
No vazio, portanto, a verso exculpatria oferecida pelo acusado
- resumindo-se a negar a propriedade das drogas, mdia de f. 101 -,
verdadeiramente fantasiosa e perdida em si mesma, quando confrontada, no s
face sua posio inverossmil, como e principalmente porque improvada.
Procura, em verdade, atribuir os fatos ao infortnio e a uma leviana
vontade dos Guardas Municipais de incrimin-lo injustamente.
Pois bem.
Para alm de fantasiosa, a verso do acusado est isolada e desacompanhada
de qualquer elemento probatrio.
Nesses termos, aceitar-se sua verso, data venia, seria fechar os olhos
a uma realidade manifesta e dar costas ao bvio, em total e completo desapego
s normas genricas da verdade e de bom-senso, que emanam sem nenhuma
dvida dos autos.
Nada obstante deva estar o julgador sempre atento e dedicado s teses
defensrias, verdade que h um momento em que as verses no podem ser
aceitas, pelo bvio manifesto que representam sua irrealidade.
O julgador, ento, que e deve ser homem de bom senso e com
preocupao com a realidade ideal, pode e deve sempre afastar as teses sem
qualquer cunho de razoabilidade, como aqui.
Dar-se crdito quele que surpreendido em conhecido ponto de trfico,
em poder de mais de uma centena de pores de cocana, crack e maconha,
em plena e objetiva ao delituosa, em detrimento das palavras dos agentes da
lei, que cumpriam seu papel de proteger a sociedade, seria inverter de tal forma
os valores que se deixaria em descrdito a prpria Justia.
Tanto no possvel, na verdade, exatamente porque as escusas so para
livr-lo da responsabilizao, que imperiosa, todavia.
Ou valem as palavras dos Policiais ou se estar dando crdito maior a
quem comercializa a droga, em plena ao delituosa.
Enfim.
Acesso ao Sumrio
1112
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No h, nem de longe, fragilidade probatria. Ela, ao reverso, plena,

categrica.
E nada foi feito ou produzido pela defesa, capaz de invalidar ou diminuir
a fora probante que os autos revelam.
Donde o quadro probatrio indicar como autor do delito exatamente
aquele que apontado e responsabilizado.
Condenao, portanto, inevitvel.
Quantum satis.
Apenamento deve ser revisto.
Base fixada no mnimo legal.
certo que a situao grave e tem que ser, como est sendo, combatida,
porm, ao contrrio do alegado pelo Ministrio Pblico, data venia, afigurase adequada e dentro dos parmetros desta C. Cmara, a imposio das
reprimendas no patamar mnimo, diante da primariedade do acusado.
E da base e mnimo legal a pena no pode descer, ainda que o ru fosse
relativamente menor - f. 24 - poca dos fatos (Smula n 231, do C. Superior
Tribunal de Justia: A incidncia de circunstncia atenuante no pode
conduzir reduo da pena abaixo do mnimo legal).
Por outro lado, com absoluta razo o reclamo ministerial ao pleitear a
inaplicabilidade da causa de diminuio prevista no art. 33, 4, da Lei n
11.343/2006.
Isto porque, nada obstante tenha a novel legislao antidrogas (Lei n
11.343, 23.ago.2006) criado aparente situao mais favorvel aos traficantes
primrios (art. 33, 4), no o caso de aqui consider-la mais benfica e
em favor do ru (lex mitior), porque meramente facultativa a situao (...as
penas podero ser reduzidas... g. do a.), o que desabilita sua aplicabilidade para
o caso concreto, mais aqui, evidentemente, face considervel quantidade
e variedade de entorpecentes apreendidos, de alto poder lesivo sade
humana, levando a crer que o acusado j vinha desenvolvendo a atividade
ilcita h algum tempo.
O que denota habitualidade constante e reiterada, a revelar que o ru no
pode ser tratado igualmente a outros.
Portanto, resultam as penas do acusado em 5 anos de recluso, mais
pagamento de 500 dias-multa, valor unitrio mnimo.
Quanto ao regime, outro no poderia ser que no o fechado.
No obstante recentssima deciso proferida pelo Colendo Supremo
Tribunal Federal, com declarao da inconstitucionalidade - incidentalmente -,
do disposto no art. 2, 1, da Lei n 8.072/90, no h como aplicar, in casu,
regime inicial menos severo.
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1113
Acesso ao Sumrio

At em ateno ao art. 33, 3, do Cdigo Penal.

E tambm se sabe, malgrado a edio da Smula n 719, pela Corte
Mxima, que pode perfeitamente e ainda o regime fechado ser o adotado,
quando devidamente justificado.
Exatamente como na espcie.
Afinal, o ru foi surpreendido, aqui, em poder de entorpecentes de
natureza nefasta: cocana e crack - de implacvel torpor violento e desmedido,
alterador de razes, debilitante do corpo e de desestruturao mental.
Tudo a revelar, portanto e enfim, que o trfico vem, com a falta de rigor na
aplicao da Lei, tomando conta da sociedade, a incutir-se como ato corriqueiro
e cotidiano, ocorrido aos olhos de todos, sem que o Estado nada faa para punir
aqueles que transgridam - em plena confiana de impunidade - a ordem jurdica
em que a legislao se sustenta.
Ora.
O Direito , acima de tudo e simplesmente, um fenmeno social, ds que
a prpria Justia um ideal humano.
Assim, as Leis e o ordenamento jurdico so frutos dos anseios de uma
sociedade, que visam a proteger seus valores bsicos atravs dos Poderes do
Estado.
Destarte, se a Lei objetiva recrudescer a situao dada ao traficante, a
impor-lhe pena grave, evidente que a atuao do Judicirio no pode perder este
norte.
O julgador, portanto, agente poltico que e com evidente funo social,
deve guinar a este sentido.
Da que aquele que infringe as normas penais d um passo transgressor,
contrrio e desrespeitoso ao seio social em que convive, momento em que
fica sujeito, de forma consciente, atuao do Estado, que deve ser, tambm,
retributiva.
Com isso, no se pode jamais perder de vista que o trfico de drogas tratase de delito nefasto, que deturpa a sociedade, destri seres humanos e lares,
bem como ampara todo o mundo da criminalidade.
Da que aquele que se dispe a disseminar entorpecente, cujo vcio
odivel e de difcil recuperao, a infligir transtornos no apenas ao prprio
dependente, como tambm a todo seu seio familiar e social, contribui para a
destruio da prpria sociedade.
Merece, por isso, fixao de regime inicial compatvel com as
circunstncias e consequncias do delito por ele praticado.
Ademais, vale dizer.
quele que surpreendido em circunstncias tais como as descritas
Acesso ao Sumrio
1114
e-JTJ - 00
nos autos, no h como aplicar-se regime mais brando, sob pena de violao
ao princpio constitucional da individualizao da pena (art. 5, XLVI, da
Constituio Federal), o que no se pode permitir.
Garante-se, ao caso concreto, tratamento igual aos iguais e desigual aos
desiguais.
Da porque o regime inicial fechado mais do que aqui indicado.
Impossibilitada, por fim, a substituio da corporal por restritiva
de direitos - prestao de servios comunidade - e multa, data venia do
entendimento esposado na origem.
Isto porque, evidente que a benesse, in casu, no ostenta carter
suficientemente retributivo (art. 44, III, do Cdigo Penal).
Nem bastante reeducao do acusado.
Que, em verdade, ver a sua liberdade e branda pena como incentivo a
que torne a propagar o trfico por sua comunidade.
No se pode perder de vista que, afastado aqui o redutor previsto no art.
33, 4, da Lei n 11.343/2006, o novo quantum das penas fixadas ao ru,
por si s, afasta qualquer possibilidade de concesso da benesse (art. 44, I, do
Cdigo Penal).
Tem-se, portanto e por evidente, que a aplicao de restritivas de direitos
no condiz com a gravssima conduta praticada pelo acusado, encontrando bice
no art. 44, I e III, do Cdigo Penal.
Da o apelo ministerial - que veio em tima hora - e que tambm vinga
nesta parte.
POSTO e mantido o mais decidido, d-se parcial provimento ao apelo
para:
(i) afastar o redutor previsto no art. 33, 4, da Lei n 11.343/06,
redimensionando-se as penas do acusado em 5 anos de recluso, mais
pagamento de 500 dias-multa, valor unitrio mnimo; e
(ii) cassar a substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de
direitos e multa.
Expea-se mandado de priso.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000828786.2008.8.26.0481, da Comarca de Presidente Epitcio, em que so apelantes
IDIEL MACKIEVICZ VIEIRA e DANILO MACHADO MARTINS, apelado
e-JTJ - 00
1115
VOTO
Vistos.
IDIEL MACKIEVICZ VIEIRA e DANILO MACHADO MARTINS
foram denunciados e processados perante o juzo da 1 Vara Judicial da Comarca
Acesso ao Sumrio
Ementa: Disparo de arma de fogo - Palavra dos

policiais - Laudo pericial indicando marcas de
projteis em placa de sinalizao - Perigo segurana
pblica caracterizado - Condenao mantida;
Disparo de arma de fogo - Crime fim - Porte ilegal Absoro - Ocorrncia - Absolvio decretada;
Disparo de arma de fogo - Circunstncias judiciais Utilizao de aes penais em curso para exasperao
da pena base - Impossibilidade - Smula n 444, do
Superior Tribunal de Justia;
Disparo de arma de fogo - Requisitos do art. 44, do
Cdigo Penal - Ocorrncia - Recurso parcialmente
provido para afastar o crime de porte ilegal de arma de
fogo, adequar a pena dos acusados, com substituio
por restritiva de direitos.
MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO.

ACORDAM, em 4 Cmara Criminal Extraordinria do Tribunal de
Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento parcial
ao recurso para absolver os apelantes do crime de porte ilegal de arma, com
fundamento no art. 386, inciso III, do Cdigo de Processo Penal e para reduzir
as penas impostas pelo crime de disparo de arma de fogo para 2 anos de recluso
e 10 dias-multa, de valor unitrio mnimo para Danilo e 2 anos de recluso e
10 dias-multa, de valor unitrio equivalente a um salrio mnimo para Idiel,
substituda a pena privativa de liberdade de ambos por duas restritivas de direito,
consistentes em prestao de servios comunidade e mais 10 dias-multa com
o mesmo valor unitrio acima. V.U. Sustentou oralmente o Ilmo. Defensor, Dr.
Carlos Roberto Rossato e usou da palavra o Exmo. Procurador de Justia, Dr.
Ruy Cid Martins Vianna., de conformidade com o voto do Relator, que integra
EUVALDO CHAIB (Presidente) E SALLES ABREU.
ALEXANDRE ALMEIDA, Relator
Acesso ao Sumrio
1116
e-JTJ - 00
de Presidente Epitcio, apontados como incursos no art. 14 e art. 15, ambos da

Lei n 10.826/03, c.c. o art. 69, do Cdigo Penal.
Segundo a inicial, no dia 07 de agosto de 2008, por volta de 22h30min,
na boate Ele e Ela, localizada na Rua Sebastio Lopes, n 29-48, na cidade
de Presidente Epitcio, agindo em concurso de agentes, portavam um revlver
da marca Taurus calibre 38, n 834479, municiado com 06 cartuchos, e mais
26 cartuchos intactos, de uso permitido, sem autorizao legal. Alm disso,
na mesma data, no trevo de acesso cidade de Presidente Epitcio, efetuaram
disparos de arma de fogo em via pblica.
Aps regular instruo, sobreveio a r. sentena de fls. 187/199, prolatada
pela MM. Juza de Direito Dra. Daiane Thas Souto Oliva de Souza, que julgou
procedente a ao penal e condenou os acusados por infrao ao art. 14 e art.
15, ambos da Lei n 10.826/03, cada um ao cumprimento da pena de 4 anos e 8
meses de recluso em regime inicial semiaberto e pagamento de 22 dias-multa,
de valor unitrio mnimo para Danilo e com valor unitrio correspondente a 1
salrio mnimo para Idiel.
Inconformada recorre a Defesa sustentando, em sntese, que o apelante
Idiel no participou do delito, pois apenas acompanhava o corru, que possui
permisso para portar arma de fogo, e que os disparos no expuseram ningum
a perigo, tudo levando absolvio. Subsidiariamente, pleiteia a absoro do
crime de porte de arma pelo de disparo e o estabelecimento do regime prisional
aberto (fls. 235/247).
Recebido o recurso (fls. 218), vieram aos autos as contrarrazes (fls.
251/256).
A d. Procuradoria Geral de Justia manifestou-se pelo improvimento do
apelo (fls. 262/266).
Anote-se que o processo foi inicialmente distribudo para a Col. 2 Cmara
de Direito Criminal (fls. 261), mas acabou redistribudo para essa E. 4 Cmara
Criminal Extraordinria em 03 de setembro de 2013 (fls. 278).
o relatrio.
Cuida-se de apelao interposta por Idiel Mackievicz Vieira e Danilo
Machado Martins contra a r. sentena de fls. 187/199 que julgou procedente a
ao e os condenou por infrao ao art. 14 e art. 15, ambos da Lei n 10.826/03,
cada um ao cumprimento da pena de 4 anos e 8 meses de recluso em regime
inicial semiaberto e pagamento de 22 dias-multa, de valor unitrio mnimo para
Danilo e com valor unitrio correspondente a 1 salrio mnimo para Idiel.
E, na anlise dos argumentos trazidos com o recurso, foroso concluir que
a absolvio era mesmo impossvel.
A materialidade dos delitos est comprovada pelos laudos periciais de
fls. 49/54 e 79/84, que atestaram, respectivamente, a existncia dos disparos na
e-JTJ - 00
1117
Acesso ao Sumrio

placa de sinalizao e a potencialidade lesiva da arma, enquanto a autoria restou

bem demonstrada pela prova produzida.
De fato, interrogados perante a autoridade policial, Idiel afirmou que
conduzia seu veculo, quando encontrou o acusado Danilo para contrat-lo
como segurana particular. Nessa ocasio, quando parou o carro e ele sacou
uma arma de fogo e desferiu tiros em direo a uma placa de sinalizao e
depois, quando estavam em uma boate da cidade foram abordados por policiais
que encontraram a arma de fogo no interior de seu veculo (fls. 9/10). O corru
Danilo, por sua vez, confirmou a verso do comparsa (fls. 22/23).
Entretanto, ambos foram incriminados pelos policiais militares Marcio
Roberto Brambila e Ricardo Monteiro, que receberam denncia annima
informando sobre os disparos de arma de fogo e indicando as caractersticas
do veculo. Acrescentaram que procuraram pelo carro e o localizaram em uma
boate onde estavam os rus, ocasio em que o corru Danilo confessou que
buscou a arma em sua residncia para entreg-la a Idiel e desferiram tiros contra
uma placa sinalizadora (fls. 7 e 8).
Somente por esses elementos j se tinha razovel certeza a propsito da
procedncia da acusao.
Mas no s, pois em juzo, agora sob as garantias do contraditrio, o
apelante Danilo admitiu que portava a arma de fogo juntamente com o corru,
pois este queria compr-la, mas apenas ele (Danilo) realizou os disparos (fls.
167).
O acusado Idiel, por sua vez, embora intimado (fls. 107v), preferiu a
revelia (fls. 161v e 162/163), no tratando de apresentar sua verso dos fatos
ao Magistrado, tampouco de desmentir os fortes indcios existentes contra ele,
mas a despeito disso, tem-se que a prova produzida tratou de comprovar com
segurana a responsabilidade de ambos.
que os policiais, em declaraes coerentes com aquelas prestadas no
flagrante, reafirmaram que abordaram os acusados na boate e apreenderam
o revlver no veculo de propriedade de Idiel, esclarecendo, inclusive, que
compareceram ao local para apurar denncia sobre disparos que tinham
sido efetuados contra uma placa sinalizadora, fato que acabou confirmado
informalmente pelos apelantes (fls. 153/155 e 156/157).
Tais depoimentos foram confirmados pelo tambm policial Marcos
Antnio Teixeira de Souza, que acrescentou ter recebido a denncia de um casal
que namorava debaixo do viaduto e constatou as marcas de disparos na placa
sinalizadora (fls. 165).
Ora, como se sabe, a lei no tira a validade do depoimento do policial,
que testemunha como outra qualquer, no figurando entre os impedidos ou
suspeitos, alm de se sujeitar ao compromisso e s penas do falso testemunho,
Acesso ao Sumrio
1118
e-JTJ - 00
caso venha a faltar com a verdade.

Assim, o que cumpre normalmente conferir s declaraes do policial o
merecido vm130184alor em confronto com os demais elementos de convico
trazidos aos autos.
Nessa esteira j decidiu o Col. Supremo Tribunal Federal, dando
relevncia ao testemunho de policiais: o valor do depoimento testemunhal
de servidores pblico - especialmente quando prestados em juzo, sob a
garantia do contraditrio - reveste-se de inquestionvel eficcia probatria,
no se podendo desqualific-lo pelo s fato de emanar de agentes estatais
incumbidos, por dever de ofcio, da represso penal (HC n 74.608-0/SP, rel.
Min. Celso de Mello).
E tambm o Col. Superior Tribunal de Justia:
Conforme orientao h muito sedimentada nesta Corte
Superior, so vlidos os depoimentos dos Policiais em juzo, mormente
quando submetidos ao necessrio contraditrio e corroborados pelas
demais provas colhidas e pelas circunstncias em que ocorreu o delito,
tal como se d na espcie em exame. (HC 168.476/ES, Rel. Ministro
Napoleo Nunes Maia Filho, Quinta Turma, julgado em 25/11/2010, DJe
13/12/2010).
Conforme entendimento desta Corte, o depoimento de policiais
responsveis pela priso em flagrante do acusado constitui meio de prova
idneo a embasar o dito condenatrio, mormente quando corroborado
em Juzo, no mbito do devido processo legal. (HC 146.381/SP, Rel.
Ministro Jorge Mussi, Quinta Turma, julgado em 17/06/2010, DJe
09/08/2010).
Embora existam crticas acerca do valor das declaraes
prestadas pelo ofendido - no caso os policiais, representado o Estado
Administrador/sujeito passivo do crime -, certo que tal elemento de
prova admitido para embasar o dito condenatrio, mormente em
casos nos quais a conduta delituosa praticada na clandestinidade,
desde que sopesada a credibilidade do depoimento. 4. Nesse contexto,
e com maior razo, esta Corte tem entendimento pacfico no sentido
de que o depoimento de policiais constitui meio de prova idneo a dar
azo condenao, principalmente quando corroborada em juzo.
(HC 177.980/BA, Rel. Ministro Jorge Mussi, Quinta Turma, julgado em
28/06/2011, DJe 01/08/2011).
No caso dos autos, repita-se, os depoimentos dos policiais que participaram
da diligncia no mereceram contrariedade de qualquer outra prova produzida
nos autos. Assim, na medida em que as palavras dos rus restaram isoladas nos
autos, e como estavam juntos, inclusive com indicao de que Idiel pretendia
e-JTJ - 00
1119
Acesso ao Sumrio

comprar a arma, o que se tem prova segura de que juntos efetuaram disparos
de arma de fogo, de sorte que a condenao pelo crime do art. 15, da Lei n
10.826/03 era mesmo a soluo correta para o caso em questo.
Nem se alegue, como pretende a Defesa, que o local era inabitado e por
isso a conduta seria atpica, pois, na verdade, os disparos ocorreram em plena
via pblica, onde a presena de pessoas presumida, ainda que, no momento,
ningum estivesse presente.
Na verdade, certamente trafegam veculos e pessoas diariamente pelo
local, de sorte que os disparos a esmo, ainda que em direo placa de sinalizao
como efetuado pelos apelantes, certamente coloca em risco a segurana pblica.
Indiscutvel, ento, o acerto da condenao em relao ao disparo de arma
de fogo, mas o mesmo no se pode dizer quanto ao de porte, que deve mesmo
ser havido como absorvido pelo crime-fim.
Na verdade, o porte do revlver municiado com cpsulas ntegras apenas
representou meio para a execuo do delito que realmente pretendiam praticar,
que era o disparo dessa arma.
Ora, conforme jurisprudncia deste Egrgio Tribunal de Justia, Sabe-se
que o crime consuntivo atrai os demais, formando uma unidade, um s delito,
sendo que os outros (crimes meio) passam a fazer parte de seu contexto.
Assim, se o acusado portava arma de fogo para efetuar disparos em local
habitado, deve responder somente pelo ltimo, pois, por lgica, no possvel
efetuar tais disparos sem portar o armamento. A posse ou o porte de arma
de fogo, mesmo em desacordo com determinao legal, configuram um fato
anterior no punvel, sob pena de caracterizar bis in idem, caso se evidencie
um mesmo contexto ftico (Apelao n 0060848-85.2009.8.26.0050, 4
Cmara de Direito Criminal, rel. Des. Salles Abreu, julgado em 07/01/2012).
De mais a mais, tanto evidente que a inteno eram os disparos, que a
arma foi apreendida quando estava no carro dos acusados e no em poder deles,
em demonstrao de que no houve conduta autnoma, mas delito nico.
Resta analisar, ento, a pena imposta.
Entretanto, respeitado o entendimento da ilustre Magistrada sentenciante,
tem-se que as circunstncias judiciais do art. 59, do Cdigo Penal, no so
desfavorveis aos acusados, pois a certido de fls. 114 diz respeito existncia
de processo em andamento em relao ao corru Danilo e no pode servir, por
si s, como indicativo de m conduta social, sob pena de violao ao princpio
constitucional da presuno de inocncia (Smula n 444, do Superior Tribunal
de Justia). Tambm aquela outra de fls. 111, indica condenao de Idiel por
crime de porte de drogas extinta h mais de 20 anos, sem que se vislumbre, com
isso, a ocorrncia de maus antecedentes.
Assim, a pena dos dois acusados fica reduzida para o mnimo legal de 2
1120
e-JTJ - 00
anos de recluso e 10 dias-multa, de valor unitrio mnimo para Danilo e igual a

um salrio mnimo para Idiel, que tem condio econmica diferenciada, j que
advogado (fls. 12).
Por fim, esto presentes os requisitos do art. 44, do Cdigo Penal, pois os
rus so primrios e, como se viu, sem antecedentes desabonadores, de sorte que
a pena privativa de liberdade de ambos fica substituda por duas restritivas de
direito, consistentes em prestao de servios comunidade, na forma e local a
serem definidos pelo juzo das execues e mais 10 dias-multa, de valor unitrio
mnimo para Danilo e de valor equivalente a um salrio mnimo para Idiel.
Pelos mesmos motivos, em caso de revogao do benefcio, o regime
aberto para o incio de cumprimento da pena corporal o que se mostra mais
razovel para ambos os acusados.
Em suma, o provimento parcial do recurso medida que se impe.
Diante do exposto, D-SE PROVIMENTO PARCIAL AO RECURSO,
para absolver os apelantes do crime de porte ilegal de arma, com fundamento
no art. 386, inciso III, do Cdigo de Processo Penal e para reduzir as penas
impostas pelo crime de disparo de arma de fogo para 2 anos de recluso e 10
dias-multa, de valor unitrio mnimo para Danilo e 2 anos de recluso e 10
dias-multa, de valor unitrio equivalente a um salrio mnimo para Idiel,
substituda a pena privativa de liberdade de ambos por duas restritivas de
direito, consistentes em prestao de servios comunidade e mais 10 diasmulta com o mesmo valor unitrio acima.
Custas na forma da lei.
Acesso ao Sumrio
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000218284.2012.8.26.0471, da Comarca de Porto Feliz, em que apelante LEONEL
VICENTE DA SILVA, apelado MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE
SO PAULO.
ACORDAM, em 2 Cmara de Direito Criminal do Tribunal de Justia de
So Paulo, proferir a seguinte deciso: DERAM PARCIAL PROVIMENTO
apelao interposta por LEONEL VICENTE DA SILVA, a fim de reduzir a pena
a 09 meses e 10 dias de deteno, e pagamento de 15 dias-multa, e proibio de
conduzir veculo automotor pelo prazo de 03 meses e 03 dias, mantida, no mais,
a sentena condenatria. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que
e-JTJ - 00
1121
Ementa: EMBRIAGUEZ AO VOLANTE (ART.

306, CTB) - Autoria e materialidade devidamente
comprovadas. Recurso parcialmente provido para
outro fim.
EMBRIAGUEZ AO VOLANTE - Exame de sangue
- Prova ilcita - Inocorrncia - No h que se falar
em ilegalidade dessa prova. Isso porque como muito
bem salientou o Magistrado sentenciante, o ru no
alegou que foi forado a fazer o exame, mas sim que
concordou, apenas que ficou com medo dos policiais,
sem narrar ameaa alguma. Alm disso, no h prova
de ameaa. Portanto, a prova vlida.
EMBRIAGUEZ
AO
VOLANTE
Inconstitucionalidade - Inocorrncia - A infrao
em tela de perigo abstrato, que prescinde do
dano ou perigo de danos concretos. Neste sentido, a
Jurisprudncia dos Tribunais Superiores.

Acesso ao Sumrio
VOTO
Vistos.
Adotado o relatrio da r. sentena atacada (fls. 94/95), que passa a fazer
parte deste voto, cumpre acrescer que o apelante LEONEL VICENTE DA
SILVA foi condenado pena de 01 ano e 04 meses de deteno, em regime inicial
semiaberto, mais 15 dias-multa, e proibio de conduzir veculos automotores
pelo mesmo prazo da condenao, por infrao norma penal contida no art.
306, CTB.
Inconformado, apelou (fls. 107/109), sustentando a inconstitucionalidade
no artigo 306 do Cdigo de Trnsito Brasileiro, porquanto estabelece um nvel
de lcool e, assim, faz presumir que toda pessoa ao alcan-lo estar embriagada,
cuja presuno contra o ru vedada no Direito Penal. Tambm menciona que a
materialidade do delito no se encontra comprovada nos autos.
As contrarrazes foram ofertadas (fls. 115/119).
A DD. Procuradoria de Justia opinou pelo improvimento do apelo
defensivo (fls. 127/130).
FRANCISCO ORLANDO (Presidente sem voto), IVAN MARQUES E

ALMEIDA SAMPAIO.
ALEX ZILENOVSKI, Relator
Acesso ao Sumrio
1122
e-JTJ - 00
o relato do necessrio.
A manuteno da condenao medida de rigor.
O MD. Magistrado sentenciante analisou as provas produzidas de modo
sereno e correto, razo pela qual a r. sentena atacada h de ser mantida.
Ouvido o Policial Militar, Douglas (fls. 98/99), este confirmou que foi
atender a uma ocorrncia, deparando-se com o ru, que tentava sair com o
caminho, sendo abordado, constatando que este exalava odor etlico. Disse que
apresentaram a ocorrncia e, no hospital, o apelante foi submetido a exame de
sangue.
Interrogado em Juzo (fls. 100/102), o ru no negou que conduzia o
caminho, afirmando, no entanto, que havia ingerido bebida alcolica dias antes.
A materialidade tambm se encontra comprovada atravs do exame de
sangue de fls. 14, que concluiu pelo resultado positivo, na concentrao de 2,1
g/l (dois gramas e um decigrama por litro de sangue).
No h que se falar em ilegalidade dessa prova. Isso porque como muito
bem salientou o Magistrado sentenciante, o ru no alegou que foi forado
a fazer o exame, mas sim que concordou, apenas que ficou com medo dos
policiais, sem narrar ameaa alguma. Alm disso, no h prova de ameaa.
Portanto, a prova vlida.
Tambm no h que se falar em inconstitucionalidade do artigo 306 do
Cdigo Brasileiro de Trnsito.
A infrao em tela de perigo abstrato, que prescinde do dano ou perigo
de danos concretos. Neste sentido, a Jurisprudncia dos Tribunais Superiores:
Ementa: HABEAS CORPUS. PENAL. DELITO DE EMBRIAGUEZ AO
VOLANTE. ART. 306 DO CDIGO DE TRNSITO BRASILEIRO.
ALEGAO DE INCONSTITUCIONALIDADE DO REFERIDO
TIPO PENAL POR TRATAR-SE DE CRIME DE PERIGO ABSTRATO.
IMPROCEDNCIA. ORDEM DENEGADA. I - A objetividade
jurdica do delito tipificado na mencionada norma transcende a mera
proteo da incolumidade pessoal, para alcanar tambm a tutela da
proteo de todo corpo social, asseguradas ambas pelo incremento
dos nveis de segurana nas vias pblicas. II - Mostra-se irrelevante,
nesse contexto, indagar se o comportamento do agente atingiu, ou
no, concretamente, o bem jurdico tutelado pela norma, porque a
hiptese de crime de perigo abstrato, para o qual no importa o
resultado. Precedente. III - No tipo penal sob anlise, basta que se
comprove que o acusado conduzia veculo automotor, na via pblica,
apresentando concentrao de lcool no sangue igual ou superior a 6
decigramas por litro para que esteja caracterizado o perigo ao bem
jurdico tutelado e, portanto, configurado o crime. IV - Por opo
e-JTJ - 00
1123
Acesso ao Sumrio

legislativa, no se faz necessria a prova do risco potencial de dano

causado pela conduta do agente que dirige embriagado, inexistindo
qualquer inconstitucionalidade em tal previso legal. V - Ordem
denegada.
(HC 109269, Relator(a): Min. RICARDO LEWANDOWSKI, Segunda
Turma, julgado em 27/09/2011, PROCESSO ELETRNICO DJe-195
DIVULG 10-10-2011 PUBLIC 11-10-2011 RT v. 101, n. 916, 2012, p.
639-644 REVJMG v. 62, n. 198, 2011, p. 413-415)
PENAL. HABEAS CORPUS SUBSTITUTIVO DE RECURSO
ESPECIAL.
EMBRIAGUEZ
AO
VOLANTE.
DECRETO
CONDENATRIO TRANSITADO EM JULGADO. IMPETRAO
QUE DEVE SER COMPREENDIDA DENTRO DOS LIMITES
RECURSAIS. CRIME DE PERIGO ABSTRATO. INEXISTNCIA
DE FLAGRANTE ILEGALIDADE, NULIDADE ABSOLUTA OU
TERATOLOGIA A SER SANADA. ORDEM DENEGADA.
( ... )
IV. A redao do art. 306 da Lei n 9.503/97 dada pela Lei n
11.705/08 suprimiu a elementar do tipo expondo a dano potencial
a incolumidade de outrem, de modo que a mera constatao da
conduo de veculo automotor em via pblica com concentrao
alcolica igual ou superior a 6 (seis) decigramas configura o delito. V.
O delito de embriaguez ao volante crime de perigo abstrato.
Precedentes.
( ... )
VII. Ordem denegada.
(HC 167.882/DF, Rel. Ministro GILSON DIPP, QUINTA TURMA,
julgado em 06/03/2012, DJe 14/03/2012)
Ademais, mesmo que o delito fosse de perigo concreto, h notcia nos
autos de que o apelante trafegava pela contramo de direo.
Impossvel, portanto, se falar em absolvio.
Assim, no procedem as teses invocadas nas razes recursais, cujos
fundamentos j foram bem analisados e rejeitados quando da condenao,
razes estas que perduram e que ora invoco, nada mais tendo a acrescer nos
termos autorizativos do art. 252 do Regimento Interno do Tribunal de Justia
de So Paulo (nos recursos em geral, o relator poder limitar-se a ratificar os
fundamentos da deciso recorrida, quando, suficientemente motivada, houver
de mant-la).
Por outro lado, a sentena merece reparo quanto dosimetria da pena
imposta.
1124
e-JTJ - 00
O Magistrado sentenciante agiu com excessivo rigor ao dobrar a penabase. Assim, considerando que o ru dirigia um caminho de grande porte,
carregado com 15 toneladas, por rodovias, entre Piracicaba e Porto Feliz,
causando enormes perigos segurana e vida dos demais usurios da rodovia,
majoro a pena-base de 1/3 (um tero), alcanando 08 meses de deteno e
pagamento de 13 dias-multa.
Na segunda fase, em virtude da comprovada reincidncia (fls. 47), elevo
a pena de mais 1/6 (um sexto), atingindo 09 meses e 10 dias de deteno, e
pagamento de 15 dias-multa, que torno definitiva ante a ausncia de outras
modificadoras.
A proibio para dirigir veculo automotor, seguindo os mesmos critrios,
fica estabelecida em 03 meses e 03 dias.
Mantenho o regime inicial semiaberto em virtude da reincidncia.
Posto isto, D-SE PARCIAL PROVIMENTO apelao interposta
por LEONEL VICENTE DA SILVA, a fim de reduzir a pena a 09 meses e 10
dias de deteno, e pagamento de 15 dias-multa, e proibio de conduzir veculo
automotor pelo prazo de 03 meses e 03 dias, mantida, no mais, a sentena
condenatria.
Acesso ao Sumrio
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000092706.2011.8.26.0543, da Comarca de Santa Isabel, em que apelante VINCIUS
DOS SANTOS SOUZA, apelado MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE
SO PAULO.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento parcial ao recurso
de apelao, para reduzir a pena do estupro para 10 anos de recluso e a pena de
ameaa para 01 ms e 10 dias de deteno, bem como para estabelecer o regime
semiaberto para incio do cumprimento da pena do crime de ameaa, mantida,
no mais, a r. sentena. V.U., de conformidade com o voto da Relatora, que
GUILHERME G.STRENGER (Presidente sem voto), XAVIER DE SOUZA E
PAIVA COUTINHO.
MARIA TEREZA DO AMARAL, Relatora
e-JTJ - 00
1125

Acesso ao Sumrio
VOTO
VINCIUS DOS SANTOS SOUZA foi condenado ao cumprimento de
11 anos e 08 meses de recluso, em regime fechado, como incurso no artigo 213,
caput, bem como s penas de 01 ano e 02 meses de recluso, tambm em regime
fechado, pela prtica do delito do art. 147, ambos do Cdigo Penal, negado o
direito de recorrer em liberdade.
Inconformado, apela.
Alega que no h prova de ter agido mediante violncia ou grave ameaa
contra a vtima, que a condenao est embasada unicamente nas palavras desta
e, subsidiariamente, pede o reconhecimento da continuidade delitiva, a absoro
da ameaa e dos atos libidinosos praticados pelo crime de estupro, respondendo
por um s crime de estupro.
Ementa: APELAO - ESTUPRO E AMEAA PROVAS SUFICIENTES DE MATERIALIDADE E

AUTORIA - PROVA PERICIAL E TESTEMUNHAL
- PALAVRA DA VTIMA - CONDENAO
MANTIDA.
DOSIMETRIA PENAL READEQUADA - PENAS
DE AMBOS OS DELITOS FIXADAS ACIMA DO
MNIMO, EM RAZO DAS CIRCUNSTNCIAS
JUDICIAIS DESFAVORVEIS AO ACUSADO, E
AUMENTADAS PELA REINCIDNCIA.
REDUO DA PENA DO ESTUPRO AO
MNIMO LEGAL - 10 ANOS DE RECLUSO ENTENDIMENTO A CONTRARIO SENSU DA
SMULA 231 DO STJ - NECESSIDADE.
REDUO DA PENA DO CRIME DE AMEAA - 01
MS E 10 DIAS DE DETENO - NECESSIDADE PENA ABSTRATAMENTE COMINADA INFERIOR
ESTABELECIDA NA R. SENTENA.
REGIME INICIAL FECHADO PARA O CRIME
DE ESTUPRO - QUANTIDADA DA PENA E
NATUREZA HEDIONDA DO DELITO.
SUSBTITUIO DO REGIME FECHADO PELO
SEMIABERTO PARA O DELITO DE AMEAA
- NECESSIDADE - CRIME APENADO COM
DETENO.
RECURSO PARCIALMENTE PROVIDO.
Acesso ao Sumrio
1126
e-JTJ - 00
Regularmente processado e respondido o recurso, a douta Procuradoria

Geral de Justia manifestou-se pelo improvimento.
o relatrio.
Narra a denncia que no dia 04 de maro de 2011, na Rua Prefeito
Hilrio Dassi, 1.026, na cidade de Santa Isabel, o acusado constrangeu Camila
Rodrigues Pereira prtica de atos libidinosos e conjuno carnal, mediante
grave ameaa, bem como a ameaou de causar-lhe mal injusto e grave.
A vtima estava em sua casa com seus trs filhos menores, quando ouviu
um barulho no muro. Logo em seguida, ouviu algum bater porta, perguntou
quem era e o invasor respondeu que estava ali procura de um indivduo
conhecido como Cabelo. A vtima respondeu que ali no residia ningum
como este apelido e insistiu para que o rapaz deixasse sua residncia, mas este
arrombou a porta e adentrou a casa, alegando que precisava de dinheiro, que o
marido da vtima estava lhe devendo e caso no lhe fosse entregue o dinheiro
a comeria. Camila tentou novamente convencer o rapaz de que seu marido
no era a pessoa que estava procurando, mas mesmo assim o invasor a obrigou,
sob ameaa de morte, a fazer sexo oral e, em seguida, a ter com ele conjuno
carnal.
O agressor conduziu a vtima para diversos cantos do cmodo, mantendo
com ela a conjuno carnal. Tentou constrang-la tambm prtica de sexo
anal, mas no conseguiu. Os trs filhos da vtima, o mais velho com apenas trs
anos de idade, presenciaram o ato.
Depois de consumado o ato, o indivduo tirou uma caixa de fsforos do
bolso, fez gestos de que iria atear fogo na casa e ameaou de morte a vtima,
caso ela avisasse a Polcia.
Em seguida, deixou o local, mas esqueceu na varanda da casa uma mochila,
contendo roupas e fotografias, o que possibilitou sua posterior identificao.
Detido, a vtima reconheceu o acusado, sem dvidas, como sendo o autor
dos delitos, reconhecimento que se renovou em Juzo (fls. 157/160).
O ru negou a acusao.
Contou a mendaz e risvel verso de que teve um relacionamento amoroso
com a vtima e que a reencontrou quando saiu em livramento condicional em
2009, ocasio em que a vtima, que j tinha trs filhos, no estava comprometida
com ningum, por isso voltaram a se relacionar. Em 2011 se reencontraram.
No dia dos fatos no teve relao sexual com a vtima, sendo que o marido
dela surgiu com uma arma na mo e o expulsou da casa. Como saiu s pressas,
acabou esquecendo sua mochila. Acredita que a vtima inventou essa histria,
pois ficou com medo de ser assassinada pelo marido e disse que ela era uma
simples amante e que no precisava manter relaes sexuais com ela, j que
tinha esposa (fls. 161/163).
e-JTJ - 00
1127
Acesso ao Sumrio

A fantasiosa verso do acusado no merece a menor credibilidade. Quer

fazer crer que manteve um relacionamento amoroso com a vtima, que se iniciou
no ano de 2007, mas no soube informar onde ela residia na poca em que se
relacionavam, o nome completo dela, o de seus pais e nem a data do aniversrio.
Disse que quando reencontrou a vtima, em 2009, esta j havia tido seus trs
filhos, o que no verdade, pois o filho mais novo da vtima contava com apenas
11 meses de idade quando dos fatos, em 2011.
E como reiterada e acertadamente se vem decidindo, nos crimes sexuais,
cometidos sempre s escondidas, a palavra da vtima muitas vezes a nica
prova que se tem, de modo que duvidar delas apenas por ser vtima, ser o
mesmo que incentivar a prtica de tais crimes e deixar na impunidade os seus
autores.
A materialidade delitiva foi comprovada pelas seguras palavras da vtima,
bem como pelo laudo de exame sexolgico (fls. 76/79), que apontou a presena
de espermatozoides no canal vaginal da vtima.
Provadas autoria e materialidade, era de rigor a condenao.
Fica afastado o pedido da Defesa quanto ao reconhecimento da
continuidade delitiva, pois, diversamente do alegado, os delitos de estupro e
ameaa no so de mesma espcie.
Quanto ao pedido para condenao por um s crime de estupro, tal fica
prejudicado, visto que o apelante foi condenado pela prtica de um nico crime.
A pena-base do crime de estupro foi fixada no patamar mximo, ou seja,
10 anos de recluso, em virtude de o constrangimento ter se dado no apenas
prtica da conjuno carnal, mas tambm a atos libidinosos diversos (sexo oral
e anal), do crime ter sido cometido na presena de trs crianas de tenra idade,
estando o acusado em livramento condicional, quando o cometeu.
Presente a agravante da reincidncia (fls. 69), a pena foi aumentada de
1/6, totalizando 11 anos e 08 meses de recluso.
Entendo, todavia, acompanhando jurisprudncia sobre o tema que, se a
Smula 231 do STJ, no permite a reduo da pena aqum do mnimo legal por
fora da presena de atenuante, a contrario sensu a incidncia de agravante no
pode elevar a pena acima do mximo (Agravo em Recurso Especial, 305771/
CE, Ministro Og Fernandes, DJE 21/6/2013), motivo pelo qual deve a pena do
delito de estupro ser reduzida para 10 anos de recluso.
A pena do crime de ameaa foi igualmente fixada em 1/6 acima do piso, em
razo de o delito ter sido cometido na presena dos filhos da vtima e no curso do
livramento condicional, e, na segunda fase da dosimetria, aumentada de 1/6 pela
reincidncia. A pena final resultou em 01 ano e 02 meses de recluso. Todavia,
a pena mnima prevista para o crime de ameaa de 01 ms de deteno, e no
01 ano de recluso, como constou na r. sentena.
1128
e-JTJ - 00
Assim, considerando o patamar mnimo de 01 ms de deteno, fica a

pena pelo crime de ameaa reduzida para 01 ms e 10 dias de deteno.
O regime inicial fechado foi corretamente fixado para o crime de estupro,
diante do quantum da pena imposta e da natureza hedionda do delito.
Com relao ao delito de ameaa, apenado com deteno, substitui-se o
regime fechado pelo semiaberto, por fora de expressa previso legal (art. 33,
caput, CP).
Diante do exposto, d-se provimento parcial ao recurso de apelao, para
reduzir a pena do estupro para 10 anos de recluso e a pena de ameaa para 01
ms e 10 dias de deteno, bem como para estabelecer o regime semiaberto
para incio do cumprimento da pena do crime de ameaa, mantida, no mais, a r.
sentena.
Acesso ao Sumrio
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000333472.2012.8.26.0050, da Comarca de So Paulo, em que apelante ROGERIO
SARAIVA DOS SANTOS, apelado MINISTRIO PBLICO DO ESTADO
DE SO PAULO.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Afastada a preliminar de nulidade
arguida pela defesa, deram provimento parcial ao recurso, apenas para reduzir
as penas para 5 anos e 4 meses de recluso e pagamento de 13 dias-multa,
mantida, no mais, a r. sentena. V.U., de conformidade com o voto do Relator,
CARDOSO PERPTUO (Presidente) E REN RICUPERO.
LAERTE MARRONE DE CASTRO SAMPAIO, Relator
Ementa: Apelao. 1. Quadro probatrio suficiente
para ensejar a responsabilidade penal do apelante
pelo crime de roubo majorado pelo concurso de
agentes. Condenao mantida 2. Pena, todavia, que
comporta reduo. 3. No devem ser considerados,
no processo de dosimetria da pena, condenaes
por fatos posteriores, nem processos e inquritos em
andamento. 4. A teoria da chamada coculpabilidade
e-JTJ - 00
1129

Acesso ao Sumrio
VOTO
1. A sentena, cujo relatrio se adota, julgou parcialmente procedente
a ao, para condenar ROGERIO SARAIVA DOS SANTOS, s penas de 7
anos, 3 meses e 3 dias de recluso, em regime inicial fechado, e pagamento de
16 dias-multa, no valor unitrio correspondente ao mnimo legal, como incurso
no artigo 157, par. 2, II do Cdigo Penal.
Apelou a defesa (fls. 139/167), postulando a absolvio por insuficincia
de provas. Subsidiariamente, colima: a) a nulidade da sentena, uma vez
que a dosimetria da pena carece de fundamentao; b) afastamento do duplo
aumento em razo de maus antecedentes e da reincidncia; c) afastamento da
reincidncia por ausncia de certido cartorria, bem como a considerao de
inconstitucionalidade da mesma por caracterizar bis in idem; d) reconhecimento
de circunstncia atenuante obrigatria, invocando a teoria da coculpabilidade
(vulnerabilidade social) e) afastamento do concurso de agentes; f) a fixao de
regime semiaberto.
Processado o recurso, a Procuradoria Geral de Justia manifestou-se pelo
seu improvimento.
o relatrio.
2. De incio, cabe repelir a alegao de nulidade da r. sentena. Isto
porque, diferentemente do acenado nas razes de inconformismo, o ato judicial
acha-se fundamentado tanto na quantificao da sano, quanto na determinao
do regime inicial de cumprimento da pena privativa de liberdade. Vale dizer,
a r. sentena, sob o aspecto puramente formal, mostra-se hgida. Eventuais
equvocos na fixao das penas ho ser corrigidos nesta sede, sem que seja o
caso de invalidar-se o ato judicial.
3. No mrito, vinga em parte o reclamo. Na linha do que se segue.
4. Evidenciada a responsabilidade penal do apelante pelo crime de roubo.
O quadro probatrio desenhado pelas duas etapas da persecuo penal
assenta a condenao pelo roubo majorado. A prova restou bem apreciada pela
(ou culpabilidade por vulnerabilidade), tal como

concebida pela doutrina, no merece acolhida, a
se ter em conta o atual sistema penal vigente. 5. A
reincidncia, enquanto circunstncia agravante, no
inconstitucional, no reclamando, necessariamente,
para ser demonstrada, certido cartorria. 6. Apelante
que, ao tempo dos fatos, contava com menos de 21
anos, a incidir a circunstncia atenuante prevista no
artigo 65, I, do Cdigo Penal. Recurso provido em
parte, para diminuio da sano.
Acesso ao Sumrio
1130
e-JTJ - 00
r. sentena, cujos fundamentos ficam aqui acolhidos, com as consideraes que

se seguem.
A materialidade do delito acha-se positivada pelo boletim de ocorrncia
(fls. 03/06), auto de exibio, apreenso e entrega (fls.07/11) e prova oral.
E certa a autoria.
Com efeito, a vtima, ao depor em audincia (fls. 120; mdia - fls.122),
disse que, na data dos fatos, estava dentro de seu automvel, chegando ao porto
de sua residncia, quando foi abordada por dois homens, os quais se achavam
em uma motocicleta. Um deles, na posse do que a vtima disse ser uma arma,
mandou que ela e a filha descessem do veculo, sendo este ltimo subtrado
pelos assaltantes, juntamente com outros pertences da ofendida que estavam no
automvel.
Quando da realizao da audincia, afirmou no ter condies plenas de
reconhecer o apelante, uma vez que o homem que a abordou usava capacete,
impossibilitando a visualizao total de seu rosto. Apesar disso, destacou que
algumas marcas escuras, parecendo com pintas ou gotas, na face do assaltante,
lhe chamaram a ateno - o que foi, posteriormente, identificado como tatuagens
de lgrimas que apelante possui abaixo do olho direito. Esclareceu, ainda, que
seu carro foi encontrado a 10 km de distncia do local dos fatos, 20 minutos
aps o ocorrido.
Sabe-se, com efeito, que, neste tipo de delito, a palavra do ofendido
assume grande relevncia, mormente quando no se entrev motivo algum
para que acuse falsamente um inocente (RT 732/633, 737/624; JUTACRIM
100/250, 100/266, 99/273, 95/268, 94/341, entre outros).
Ademais, o relato encontra slido apoio nos testemunhos dos policiais
apresentados sob o crivo do contraditrio (fls. 98 e 99 - termo de depoimento
com mdia s fls. 100). Pois, verte dos relatos que, em patrulhamento, aps o
aviso do roubo via COPOM, os agentes pblicos surpreenderam o ru na posse
do automvel subtrado, no qual foi encontrado um simulacro de arma de fogo.
Ademais, a busca pessoal no acusado redundou na apreenso de dinheiro e do
aparelho celular da vtima. E mais, quando da deteno, o apelante admitiu o
cometimento da infrao.
Certo que, interrogado em juzo, o apelante repeliu a imputao. Alegou
que saa da casa de sua me, a p, quando foi abordado pelos agentes militares,
j conhecidos seus por sempre o enquadrarem acusando-o de fazer parte do
PCC e pedindo propina para no mat-lo. Depois de no atender ao pedido dos
policiais, disse ter sido levado ao 98DPI, sob a alegao de autoria de um crime
de roubo.
Mas a verso apresentada no vinga. Alm de pouco verossmil merc das
regras de experincia comum, acha-se escoteira nos autos.
e-JTJ - 00
1131
Acesso ao Sumrio

Na realidade, o manancial probatrio tem pujana para firmar a autoria.

Deveras, o apelante (a) foi encontrado na posse de bens subtrados e de um
simulacro de arma de fogo, pouco tempo depois do delito, (b) admitiu o
cometimento da infrao aos policiais e (c) possui traos fsicos (tatuagem) tal
como apontados pela vtima. E no apresentou explicao ao menos verossmil
que o exculpasse.
Impende ter em mente que a apreenso do bem subtrado em poder do
agente, notadamente se pouco tempo depois dos fatos, constitui, merc das
regras de experincia comum, um poderoso indcio de autoria. Bem por isso,
fala-se que o fato enseja uma inverso do nus da prova, no sentido de reclamar
do suspeito, a fim de escusar-se, a apresentao de uma justificativa plausvel
(TACRIM-SP; Apelao, rel. Renato Nalini. 04.11.1996, RT 739/627;
Apelao, rel. Rulli Junior, j. 25.03.2999, RJD 43/253; Apelao, rel. Osni
de Souza, j. 27.08.1998, RJTACRIM 41/235; Apelao, rel. Xavier de
Aquino, j. 04.11.1196, RJTACRIM 33/218; Apelao, rel. Nogueira Filho,
RJD 24/230; Apelao, rel. Damio Cogan, RT 711/336, apud Alberto Silva
Franco e outros, Cdigo Penal e sua Interpretao, Doutrina e Jurisprudncia,
RT, 8 edio. CD).
Por conseguinte, a condenao era mesmo de rigor.
5. E, designadamente, na linha do que se explanou, trata-se de roubo
majorado pelo concurso de agentes. A prova - notadamente o relato da vtima desnuda que o apelante agiu em conjunto com outro indivduo, despontando o
liame subjetivo.
6. Mas a sano comporta reparos.
6.1. A pena-base foi estabelecida acima do mnimo legal (07 anos,
03 meses e 03 dias de recluso e pagamento de 16 dias-multa). Mas, com a
devida vnia, de forma indevida, uma vez que: (i) condenaes referentes a
fatos posteriores ao delito apurado nestes autos no podem ser consideradas
na dosimetria da pena (STJ, HC n 143.074, rel. Min. Felix Fischer); (ii)
processos e inquritos em andamento no se prestam a elevar a sano (Smula
n 444, do STJ). Assim, a pena-base fica reduzida para o mnimo legal, ou seja,
04 anos de recluso e pagamento 10 dias-multa.
6.2. Na segunda fase, bem reconhecida a circunstncia agravante da
reincidncia, configurada pelo documento de fls. 74 (folha de antecedentes),
que se mostra apto a tanto.
Anote-se no ser necessria, para a comprovao da reincidncia, certido
cartorria, na medida em que a legislao no exige documento especfico
para demonstrao deste fato (STF, HC n 103.969, rel. Min. Ricardo
Lewandowski; STJ, HC n 121.244, rel. Min. Jorge Mussi; HC n 145055,
rel. Min. Og Fernades).
Acesso ao Sumrio
1132
e-JTJ - 00
E, diversamente do sustentado pela defesa, a reincidncia, enquanto

circunstncia agravante e fator a ser considerado em desfavor do agente em
outros aspectos do procedimento de fixao da pena (estabelecimento do regime
inicial, substituio da pena privativa de liberdade e outros benefcios), no
agride a Carta Magna. Quem comete um crime aps condenao definitiva por
outro fato revela uma insistncia na prtica de condutas bastante reprovveis
sob o ponto de vista tico-jurdico (tanto que o ordenamento lhes reserva as
sanes mais aflitivas). Essa reiterao de infraes penais reclama um juzo
mais severo de reprovabilidade da segunda conduta, trazendo, para o agente,
consequncias penais negativas. Na realidade, a reincidncia, como fator de
maior punio do agente, acha-se ligada ao carter preventivo especial da
sano penal, notando-se que a pena anterior teria sido insuficiente, motivo
pelo qual o autor tornou a delinqir (reincidncia), necessitando, pois, de
pena mais severa (GUILHERME DE SOUZA NUCCI, Individualizao da
Pena, RT, 2.004, pg. 233). Cuida-se de um instituto compatvel com o moderno
Direito Penal da Culpabilidade, porquanto a ao do agente que volta a praticar
uma infrao penal encerra, em princpio, um grau de censurabilidade maior do
que aquela que comete um crime pela primeira vez. No se trata, pois, de um bis
in idem (JULIO FABBRINI MIRABETE, Cdigo Penal Interpretado, Atlas,
5 edio, pg. 499), mas de ter em conta a personalidade e os antecedentes
do ru na aferio de seu grau de culpa. E chamado a se manifestar sobre a
matria, o Supremo Tribunal Federal, julgando Recurso Extraordinrio (RE
453000), declarou, recentemente, que constitucional a aplicao do instituto da
reincidncia como agravante da pena em processos criminais (artigo 61, inciso
I, do Cdigo Penal). Conferir, ainda, na mesma linha: STF, HC n 93.815, rel.
Min. Gilmar Mendes.
6.3. Porm, cumpre observar que o ru era menor de 21 anos ao tempo dos
fatos, de sorte que a circunstncia agravante da reincidncia fica compensada
pela circunstncia atenuante prevista no artigo 65, I, do Cdigo Penal, de sorte
que, no final das contas, a pena permanecer inalterada na segunda fase.
6.4. Carece de razo a defesa ao acenar com a existncia de circunstncia
atenuante inominada (artigo 66, do Cdigo Penal).
Hodiernamente, fala-se em coculpabilidade - ou culpabilidade pela
vulnerabilidade - enquanto instituto penal que se presta a aplacar a responsabilidade
do agente. Traduz a ideia, a traos largos, de que o Estado, ao deixar de cumprir
deveres que lhe so cometidos pela Constituio Federal a fim de diminuir
as desigualdades econmica e social, contribui para a prtica do delito. O
indivduo que se acha desprovido de condies dignas de sobrevivncia, merc
da omisso estatal, possui uma capacidade de autodeterminao restrita, num
cenrio que funciona como um estmulo ao cometimento do ilcito penal. Nessa
ordem de ideais, o Estado tem uma responsabilidade indireta pela ocorrncia
e-JTJ - 00
1133
Acesso ao Sumrio

da infrao penal. Trata-se de uma situao que deve ser levada em conta pelo
juiz, em favor do agente, quando da outorga da prestao jurisdicional. O que
seria concretizado, em princpio, a se ter em conta o atual sistema penal, pelo
(i) reconhecimento de uma circunstncia atenuante inominada (artigo 66, do
CP), ou, em (ii) situaes extremas, na absolvio por ausncia de culpabilidade
(ROGRIO GRECO, Cdigo Penal Comentado, Editora Impetus, 5 edio,
pg. 68).
No se olvida que a culpabilidade, enquanto reprovabilidade da conduta
do agente, constitui uma das vigas mestras da dogmtica penal. O ilcito penal
somente se aperfeioa - entre outros requisitos - se, no caso concreto, possvel
exigir do sujeito uma conduta diversa daquela tomada (fato tpico e antijurdico).
E, alm disso, a culpabilidade - passvel de graduao (STJ, HC n 9.584,
rel. Min. Luiz Vicente Cernicchiaro) - constitui o fator mais importante no
procedimento de dosimetria da sano (artigo 59, do Cdigo Penal). Dentro
deste espectro, no h dvida de que o juiz deve considerar, quando da fixao
da pena, circunstncias pessoais do agente, embora observados os limites do
fato criminoso (FRANCISCO DE ASSIS TOLEDO, Princpios Bsicos de
Direito Penal, Saraiva, 2.002, pg. 88).
Mas da a se aceitar genericamente a condio de vulnerabilidade - termo
empregado pela doutrina - (derivada da pobreza ou de uma outra condio social
adversa), como circunstncia atenuante - ou mesmo, em ltimo caso, como
causa de excluso da culpabilidade - vai uma longa distncia. Na realidade, o
acolhimento da teoria da coculpabilidade termina por gerar uma insegurana no
sistema penal, representando a adoo da concepo - equivocada e por demais
reducionista - de que o fator econmico-social explica toda a criminalidade.
Alm disso, nos moldes em que delineada - de contedo bastante amplo,
envolvendo uma gama de fatores e circunstncias relacionadas vida do agente
-, praticamente de impossvel comprovao pelo juiz em cada processo. Com
efeito, somente uma circunstncia muito especial de carncia, cuja relevncia
no caso em concreto resulte bem demonstrada, tem o condo de influenciar a
resposta penal do Estado.
Bem por isso a advertncia de GUILHERME DE SOUZA NUCCI,
no sentido de que ainda que se possa concluir que o Estado deixa de
prestar a devida assistncia sociedade, no por isso que nasce qualquer
justificativa ou amparo para o cometimento de delitos, implicando um
fator de atenuao da pena. Alis, fosse assim, existiram muitos outros
coculpveis na rota do criminoso, como os pais que no cuidaram bem
do filho ou o colega na escola que humilhou o companheiro de sala, tudo
a fundamentar a aplicao da atenuante do art. 66 do Cdigo Penal,
vulgarizando-a. Embora os exemplos narrados possam ser considerados
como fatores de impulso ao agente para a prtica de uma infrao penal
1134
e-JTJ - 00
qualquer, na realidade, em ltima anlise, prevalece a sua prpria vontade,

no se podendo contemplar tais circunstncias como suficientemente
relevantes para aplicar a atenuante. H de existir uma causa efetivamente
importante, de grande valor, pessoal e especfica do agente - e no comum
a inmeras pessoas, no delinquentes, como seria a pobreza ou o descaso
imposto pelo Estado -, para implicar na reduo da pena (Cdigo Penal
Comentado, RT, 13 edio, pg. 248, grifo nosso).
De resto, a teoria da coculpabilidade, pelo menos tal como cunhada pela
doutrina, no tem encontrado eco na jurisprudncia: STJ, HC n 172.505, rel.
Min. Gilson Dipp; HC n 116.972, rel. Min Jorgi Mussi; TJSP, Apelaes
n 0003076-54.2005.8.26.0326, rel. Des. Silmar Fernandes; n 000725692.2010.8.26.0050, rel. Des. Csar Augusto Andrade de Castro; n 001575072.2012.8.26.0050, rel. Des. Souza Nery; n 0027968-61.2010.8.26.0161, rel.
Des. Francisco Bruno.
Na hiptese, no se divida qualquer dado emprico que postule a incidncia
da regra estampada no artigo 66, do Cdigo Penal. A bem da verdade, pouco se
sabe da vida pregressa do apelante.
6.5. Na terceira fase, em razo do concurso de agentes, a sano
majorada em 1/3, alcanando 5 anos e 4 meses de recluso e pagamento de 13
dias-multa, que representa a pena final.
E o regime inicial somente poderia ser o fechado, merc do elevado grau
de culpabilidade da conduta, bem como da reincidncia.
7. Ante o exposto, afastada a preliminar de nulidade arguida pela defesa,
dou provimento parcial ao recurso, apenas para reduzir as penas para 5 anos
e 4 meses de recluso e pagamento de 13 dias-multa, mantida, no mais, a r.
sentena.
Acesso ao Sumrio
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 001189355.2005.8.26.0408, da Comarca de Ourinhos, em que so apelantes MARIA
APARECIDA CRISTINA NOGUEIRA e NATALINO PEREIRA DA SILVA,
apelado MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO.
ACORDAM, em 2 Cmara Criminal Extraordinria do Tribunal de
Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Negaram provimento ao
recurso. Aps o trnsito em julgado, expea-se mandados de priso. V.U., de
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores CARLOS
e-JTJ - 00
1135
Ementa: DIVULGAO DE FOTOGRAFIA

PORNOGRFICA
ENVOLVENDO
ADOLESCENTE. Apelao criminal. Prescrio
afastada. Autoria e materialidade bem delineadas.
Penas corretamente dosadas. Manuteno dos
regimes impostos. Recursos improvidos.

Acesso ao Sumrio
VOTO
Trata-se de APELAES CRIMINAIS interpostas por MARIA
APARECIDA CRISTINA NOGUEIRA e NATALINO PEREIRA DA
SILVA contra a sentena proferida nos autos n 408.01.2005.011893-6, do Juzo
da 2 Vara Criminal de Ourinhos, que os condenou s penas de 2 anos e 4 meses
de recluso, em regime semiaberto, e 11 dias-multa, fixados no mnimo legal e
s penas de 3 anos, 1 ms e 10 dias de recluso, em regime fechado, alm de 15
dias-multa, no piso, como incursos no art. 241, caput, do Estatuto da Criana e
do Adolescente, com apelos em liberdade (fls. 215/220).
Inconformados, ambos pleitearam absolvio, diante da fragilidade
das provas, tendo MARIA ventilado a ocorrncia da prescrio da pretenso
punitiva estatal. Em carter subsidirio, pugnou pela diminuio das penas,
fixao de regime aberto e substituio da corporal por restritivas (fls. 230/234
e 236/238).
Contrariados os recursos, a Procuradoria-Geral de Justia opina pelo
improvimento (fls. 240/245 e 253/255).
O RELATRIO.
De incio, afasta-se a pretendida extino da punibilidade, em decorrncia
de prescrio retroativa, ventilada por MARIA, tendo em vista que pela pena
aplicada, tem-se o prazo prescricional de oito anos (art. 109, IV, do Cdigo
Penal), no decorrido por inteiro entre os marcos interruptivos.
No mais, no h que se cogitar de fragilidade das provas, porquanto o
acervo coligido demonstra, sem dvidas, que os Apelantes, no segundo semestre
de 2004, fotografaram e publicaram cenas de sexo explcito envolvendo a
adolescente Francislaine (conduta que fora amoldada ao art. 241 do Estatuto
da Criana e do Adolescente antes da modificao ocasionada pela Lei n
11.829/2008, que recrudesceu suas penas).
Segundo apurado, os Apelantes, em vrias oportunidades tiraram
BUENO (Presidente) E PINHEIRO FRANCO.

EDUARDO ABDALLA, Relator
Acesso ao Sumrio
1136
e-JTJ - 00
fotografias de relaes sexuais com a infante Francislaine e, na posse do

material, passaram a lhe constranger para que continuasse a consentir a tal
concupiscncia, sob ameaa de que as mostrariam para amigos e familiares
dela. Obtida a resposta negativa, os Apelantes fizeram o bilhete de fls. 66, com
fotografias de sexo envolvendo a menor, e encaminharam ao estabelecimento
comercial de Mrcia, amiga de sua me, que a esta informou o que ocorria.
Realizada a percia no referido bilhete, houve a comprovao de que
o manuscrito fora aposto pelo punho de MARIA (fls. 37/43), de modo a
demonstrar sua participao no evento. Alm disso, robora o laudo pericial,
as declaraes prestadas pela vtima na fase policial, porquanto a adolescente
fora enftica ao afirmar ter praticado relao sexual com os Apelantes, sendo
fotografada durante o ato e, aps a primeira vez, passou a sofrer chantagem para
que continuasse com a orgia. Por ter negado, eles enviaram o bilhete Marcia,
alm de fotografias ao seu pai, que acabou rasgando ou queimando (fls. 20).
E como bem consignou o R. Juzo, apesar de a adolescente no ter sido
encontrada para confirmar sua verso policial, suas palavras foram corroboradas
pelas testemunhas Mrcia (fls. 143/147), Maria (fls. 148/152) e Jssica (fls.
153/155), todas no sentido de que adolescente Francislaine dizia que estava
sendo vtima de chantagem por parte de ambos os rus para manter relaes
sexuais com eles, sob pena de divulgao de fotos de sexo explcito suas a seus
pais e vizinhos (fls. 217). Ademais, Mrcia confirmou que viu NATALINO do
outro lado da rua de seu estabelecimento, no dia em que a carta obscena fora l
deixada (fls. 146).
Instados a se manifestar, os Apelantes apresentaram verses de exculpa,
divorciadas de quaisquer provas. Alm disso, mesmo ao se aceitar a alegao
de que fora um sobrinho dos Apelantes quem tirou as fotografias (afirmao
realizada com o ntido intuito de eximirem-se da responsabilizao), o certo
que a divulgao fora realizadas por eles, como demonstrado, configurando,
portanto, o crime em tela.
Assim, irrefutvel a autoria.
Analisa-se a dosimetria.
Para NATALINO, as penas-base foram corretamente fixadas em 1/3
acima do mnimo, em razo dos maus antecedentes (comprovados pelas certides
de fls. 09 e 13 do apenso) e das consequncias do crime, exaustivamente bem
motivada na sentena s fls. 218. Aps, sofreram novo acrscimo de 1/6, pela
reincidncia comprovada na certido de fls. 14 do apenso, tornando-se definitivas
em 3 anos, 1 ms e 10 dias de recluso, alm de 15 dias-multa, no piso, sendo
adequadamente estabelecido o regime fechado, no s em decorrncia da
gravidade concreta da conduta perpetrada, mas tambm da recidiva do Apelante
(o que tambm impede a substituio por restritivas), nos termos do art. 33, 2
e-JTJ - 00
1137
do Cdigo Penal. Confira-se:

O regime prisional inicial fechado obrigatrio ao ru reincidente
e que teve as circunstncias judiciais consideradas desfavorveis, mesmo
quando condenado pena inferior a quatro anos. Inteligncia dos arts.
59 e 33, 2, do Cdigo Penal e da Smula n 269 desta Corte Superior
de Justia (STJ - HC 211819/ SP - Ministra LAURITA VAZ - Quinta
Turma - DJe de 28/02/2013).
J com relao MARIA, as iniciais partiram com acrscimo de 1/6,
diante das consequncias do crime, como j dito, devidamente justificado
em 1 Instncia (fls. 219), tornando-se definitivas em 2 anos e 4 meses de
recluso, alm de 11 dias-multa, no piso. Por sua vez, foi estabelecido o regime
intermedirio para o desconto da pena, tendo em vista que o mais brando
no seria suficiente a repreenso da conduta perpetrada, em que a Apelante,
antes de divulgar as imagens da infante, a manteve sob chantagem durante
aproximadamente 2 meses, para suprir sua concupiscncia e de NATALINO.
Alis, por esses motivos, invivel a substituio da corporal por restritivas, uma
vez que o benefcio, nesta hiptese, no se mostra socialmente recomendvel, a
teor do que dispe o art. 44, III, do Cdigo Penal.
Diante do exposto, nega-se provimento ao recurso. Aps o trnsito em
julgado, expeam-se mandados de priso.
Habeas Corpus
ACRDO

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Vistos, relatados e discutidos estes autos de Habeas Corpus n 009609629.2013.8.26.0000, da Comarca de Nova Granada, em que paciente JOO
CARLOS LOPES e Impetrante JECSON SILVEIRA LIMA. (Voto n 15.207)
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Concederam a ordem para determinar
o trancamento da ao penal n 0002271-59.2012.8.26.0390, da Vara nica da
Comarca de Nova Granada. v.u., de conformidade com o voto do Relator, que
integra este acrdo.
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores XAVIER
DE SOUZA (Presidente) e SALLES ABREU.
MARIA TEREZA DO AMARAL, Relator
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Ementa: HABEAS CORPUS - ARTIGO 34,
PARGRAFO NICO, I, DA LEI N 9.605/98 TRANCAMENTO DA AO PENAL - PRINCPIO
DA INSIGNIFICNCIA - APLICAO NECESSIDADE - AUSNCIA DE LESIVIDADE AO
BEM JURDICO - TUTELADO.
ORDEM CONCEDIDA PARA TRANCAR A AO
PENAL.
VOTO
O advogado Jecson Silveira Lima impetra o presente habeas corpus, com
pedido de liminar, alegando que JOO CARLOS LOPES sofre constrangimento
ilegal por parte do meritssimo Juiz da Vara nica da Comarca de NOVA
GRANADA que, nos autos da Ao Penal n 0002271-59.2012.8.26.0390
Controle n 294/2012, em que se viu denunciado por infrao ao artigo 34,
pargrafo nico, inciso I, da Lei n 9.605/1998 (pescar espcies que devam
ser preservadas ou espcimes com tamanhos inferiores aos permitidos.),
recebeu a denncia oferecida contra o paciente.
Alega o impetrante, em sntese, que a denncia inepta, pois no descreve
com exatido a conduta do paciente, j que este no foi surpreendido pescando
mas sim transportando os peixes.
Alega, ainda, que a ao penal deve ser trancada, pois no h prova da
materialidade do crime e nem indcios de autoria.
Finalmente, afirma que caso de reconhecimento do princpio da
insignificncia.
Postula a concesso da ordem, para que a ao penal seja trancada.
A liminar foi indeferida (fls. 91).
A autoridade apontada como coatora prestou informaes (fls. 95/96),
com cpias dos respectivos autos (fls. 97/133), e a douta Procuradoria Geral de
Justia manifestou-se pela denegao da ordem (fls. 135/140).
o relatrio.
Consta da denncia que JOO CARLOS LOPES, no dia 04 de maro
de 2012, por volta das 15:20 horas, no km 36 da Rodovia Transbrasiliana,
municpio de Onda Verde, Comarca Nova Granada, foi surpreendido aps
ter pescado do Rio Grande, enquanto transportava espcimes de peixes com
tamanhos inferiores aos permitidos.
Consta, ainda, que policiais militares ambientais, aps abordagem,
encontraram no interior do veculo conduzido pelo paciente, alguns mandis de
tamanho inferior a 25cm. (vinte e cinco centmetros) de comprimento.
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(...) Aplica-se o princpio da insignificncia, reconhecendo a atipicidade

material da conduta, consubstanciada em pescar mediante a utilizao de
petrechos no permitidos, se foi apreendida a nfima quantidade de um quilo
de peixe, o que denota ausncia de ofensividade ao bem jurdico tutelado (...).
(HC 178208/SP Relatora Ministra Maria Thereza de Assis Moura j. 20/06/2013).
(...) Para incidir a norma penal incriminadora, indispensvel que a pesca
com equipamentos proibidos possa, efetivamente, causar risco s espcies ou
ao ecossistema; nada disso, todavia, se verifica no caso concreto, em que dois
pescadores, utilizando- se de somente uma rede, rede esta considerada ilegal
porque superior em 50 centmetros ao limite legalmente estabelecido, como
registrado no aresto -, tinham retirado da represa apenas 2 quilogramas de
Segundo informaes prestadas pela autoridade apontada como coatora, a

denncia foi recebida em 30 de julho de 2012, o paciente j foi citado e os autos
aguardavam a inquirio das testemunhas da acusao, deprecada ao Juzo da
Comarca de So Jos do Rio Preto.
Pois bem.
Quanto aplicao do princpio da insignificncia, j decidiu o Supremo
Tribunal Federal que o princpio da insignificncia incide quando presentes,
cumulativamente, as seguintes condies objetivas (precedentes: HC 104403/
SP, rel. Min. Crmen Lcia, 1 Turma, DJ de 1/2/2011; HC 104117/MT, rel.
Min. Ricardo Lewandowski, 1 Turma, DJ de 26/10/2010; HC 96757/RS, rel.
Min. Dias Toffoli, 1 Turma, DJ de 4/12/2009; RHC 96813/RJ, rel. Min. Ellen
Gracie, 2 Turma, DJ de 24/4/2009):
(a) mnima ofensividade da conduta do agente;
(b) nenhuma periculosidade social da ao;
(c) grau reduzido de reprovabilidade do comportamento;
(d) inexpressividade da leso jurdica provocada.
No caso em tela, o paciente foi denunciado por ter sido surpreendido
por policiais militares ambientais transportando alguns peixes (4), pesando
aproximadamente um quilo, conhecidos como mandi, aps t-los pescado no
Rio Grande, Municpio de Onda Verde.
O objetivo da Lei n 9.605/98 proteger a fauna e a flora impedindo
prticas que coloquem em risco sua funo ecolgica, provoquem a extino
de espcies ou que submetam animais crueldade, o que no ocorreu in casu.
Destarte, a conduta imputada ao paciente atende aos requisitos acima
enumerados e deve ser considerada atpica, pois a pesca de um quilograma
de peixes, no tem potencialidade para ocasionar relevante lesividade ao bem
jurdico protegido pela norma penal incriminadora.
Sobre o caso, colacionam-se as seguintes decises proferidas pelo
Superior Tribunal de Justia:
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peixes, de espcies diversas.

Evidente a atipicidade material da conduta, pela desnecessidade de
movimentar a mquina estatal, com todas as implicaes conhecidas, para
apurar conduta desimportante para o Direito Penal, por no representar ofensa
a qualquer bem jurdico tutelado pela Lei Ambiental (...). (HC 112840/SP
Relator Ministro Napoleo Nunes Maia j. 23/03/2010).
(...) A aplicabilidade do princpio da insignificncia deve observar
as peculiaridades do caso concreto, de forma a aferir o potencial grau de
reprovabilidade da conduta, valendo ressaltar que delitos contra o meio
ambiente, a depender da extenso das agresses, tm potencial capacidade de
afetar ecossistemas inteiros, podendo gerar dano ambiental irrecupervel, bem
como a destruio e at extino de espcies da flora e da fauna, a merecer
especial ateno do julgador.
No caso dos autos, constatou- se que a pesca artesanal de 03 ou 04

peixes no ocasionou expressiva leso ao bem jurdico tutelado, afastando a
incidncia da norma penal (...). (RE n 905864/SC Relator Ministra Laurita Vaz
j. 11/03/2008).
Registre-se que, no caso em tela, no foi apreendido com o acusado
qualquer espcie de petrechos para a pesca dentre os que so proibidos.
Ante o exposto, concede-se a ordem para determinar o trancamento da
ao penal n 0002271-59.2012.8.26.0390, da Vara nica da Comarca de Nova
Granada.
Comunique-se.
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ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos do Habeas Corpus n 011538897.2013.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que paciente M. I. G. e
Impetrante W. M. J. (Voto n 12.474)
Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: concederam a ordem,
para determinar o trancamento da ao penal n. 0064519-14.2012.8.26.0050
controle 1648/2012, em curso junto 4 Vara Criminal do Frum Central da
Barra Funda - Comarca da Capital, ante a falta de justa causa para a persecuo
penal. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo.
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores BRENO
GUIMARES (Presidente sem voto), VICO MAAS E JOO MORENGHI.
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VOTO
Vistos.
Trata-se de Habeas Corpus impetrado em favor de M. I. G., apontando
MM. Juiz da 4 Vara Criminal da Comarca da Capital como autoridade coatora,
nos autos da ao penal n. 0064519-14.2012.8.26.0050 controle 1648/2012.
Aduz o impetrante que a paciente foi denunciada como incursa no artigo
168, 1, inciso III, do Cdigo Penal, pois atuando como advogada, teria se
apropriado de indenizao trabalhista de seu cliente. Alega, em sntese, que
a atitude da paciente nada tem de ilcito, porquanto sua conduta est adstrita
s clusulas previstas no contrato de honorrios advocatcios, que prev o
percentual de 30% incidente sobre todos os valores efetivamente recebidos pelo
contratante, FGTS, seguro desemprego e valor indenizado. Alega ainda que
sua postura est legitimada atravs do recibo de prestao de contas, firmado
pela suposta vtima, dando plena quitao dos servios advocatcios prestados.
Alega que a paciente sofre constrangimento ilegal, ante a falta de justa causa
para a persecuo penal, pleiteando o trancamento do feito em questo, diante
da ausncia de dolo em apossar-se indevidamente da indenizao trabalhista a
que seu cliente fazia jus, havendo somente o cumprimento dos termos do pacto
Ementa: HABEAS CORPUS - Apropriao Indbita

em razo da Profisso - Contrato de Honorrios
Advocatcios - Art. 168, 1, inc. III, CP - Trancamento
por Falta de Justa
Causa Conduta Atpica
Pleiteia o trancamento da ao penal diante da
falta de justa causa para a persecuo penal
ADMISSIBILIDADE - A conduta descrita na inicial
acusatria atpica, faltando, portanto, justa causa
para a ao penal, impondo-se, em consequncia, o
seu trancamento. Havendo divergncia por parte
do contratante em relao ao valor dos honorrios
recebidos por sua advogada, caber a ele rediscutir
os termos do contrato na esfera cvel, e ainda, caso
entenda que o benefcio auferido por ela na demanda
tenha ultrapassado os limites ticos, poder formular
representao junto ao Tribunal de tica e Disciplina
da OAB/SP, para apreciao da adequao do
contrato de honorrios advocatcios aos preceitos
ticos que devem pautar a conduta dos advogados.
Ordem concedida.
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jurdico entre eles firmado. Alega, ainda, inpcia da denncia, pois no houve
descrio do fato tido criminoso com todas suas circunstncias.
Pleiteia a concesso da ordem, para que seja determinado o trancamento
da ao penal em virtude da falta de justa causa para a persecuo penal (fls.
02/22).
O pedido liminar foi deferido, para determinar o sobrestamento do feito
at o julgamento do writ (144).
Prestadas informaes pela autoridade judiciria, dita coatora (fls.
152/153), pronunciou-se a Douta Procuradoria Geral de Justia, em r. parecer
da lavra do Dr. Luiz Carlos Ormeleze, pela denegao da ordem (fls. 248/253).
Conforme se depreende das informaes prestadas pela autoridade
judiciria, em 20 de junho de 2013, no dia 22/05/2012 foi instaurado inqurito
policial, por meio de Portaria, para apurao dos fatos envolvendo a paciente.
A denncia foi oferecida em 24/09/2012, imputando paciente a conduta
tipificada no artigo 168, 1, inciso III, do Cdigo Penal. O seu recebimento
deu-se em 24/10/2012, determinando-se a citao da paciente para responder
acusao. No dia 28/11/2012, foi oferecido aditamento para constar o correto
nome da vtima, sendo o mesmo recebido no dia 06/12/2012. Citada, a paciente
apresentou resposta acusao e, no sendo hiptese de absolvio sumria, foi
designada audincia de instruo e julgamento para o dia 18/07/2013. No mais,
foi determinada a vista ao representante do Ministrio Pblico para que tome
conhecimento acerca da concesso da liminar (fls. 152/153).
Segundo consta da denncia, no dia 12 de dezembro de 2012, por hora
incerta, no Frum Trabalhista da Barra Funda, nesta Comarca da Capital,
a denunciada Maria Izabel Garcia, em tese, apropriou-se da importncia em
dinheiro de aproximadamente R$ 1.450,00 em prejuzo da vtima Roberto
Ribeiro de Souza, dos quais tinha posse ou deteno em razo de profisso de
advogada.
Apurou-se que a denunciada advogada e foi contratada pela vtima
para patrocinar uma causa trabalhista contra a empresa Logstica Engenharia
Ltda. A ao foi intentada, obtendo- se xito ao final do processo, totalizando
indenizao no valor de R$ 2.500,00. A denunciada procedeu ao levantamento
das importncias depositadas pelo empregador da vtima.
Ocorre que a denunciada, que deveria reter a importncia de 30% do
valor da causa, a ttulo de honorrios advocatcios, somente repassou R$ 300,00
ao seu cliente, supostamente apropriando-se indebitamente dos R$ 2.200,00
restantes, da qual tinha posse em razo da profisso de advogada.
A denunciada j possui histrico de casos similares, conforme boletins de
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ocorrncia, e teve sua licena para o exerccio profissional suspensa por tempo
ignorado, readquirindo o direito de advogar em maio de 2009 (fls. 154/156).
Diante de tal conduta apropriao indbita sustenta o impetrante a
atipicidade da conduta imputada paciente, passvel de trancamento da ao
penal.
A ordem deve ser concedida.
O crime de apropriao indbita se consuma quando o agente se apropria
de coisa alheia mvel de que tem a posse ou deteno.
No caso presente, a paciente foi denunciada pelo crime de apropriao
indbita qualificada em razo do ofcio, nos termos do artigo 168, 1, inciso
III, do Cdigo Penal.
De acordo com o contrato de prestao de servios e honorrios
advocatcios, as clusulas 4 e 5 preveem o percentual de 30% incidente sobre
todos os valores efetivamente recebidos pelo contratante, FGTS, seguro
desemprego e valor indenizado (fls. 50/51).
Do recibo de prestao de contas assinado pelo contratante, verifica-se
que foi dada quitao dos servios advocatcios prestados pela paciente (fls. 36).
Os clculos foram discriminados da seguinte forma: R$ 852,44, de
FGTS + R$ 3.316,00 referente ao seguro desemprego + R$ 2.500,00 a ttulo de
indenizao, perfazendo o total de R$ 6.668,44. Desse valor global, incidiram
honorrios advocatcios na ordem de 30%, tendo a paciente verba honorria a
receber no valor de R$ 2.206,53.
Do total das verbas rescisrias de direito do contratante no valor de
R$ 6.668,44, descontado o valor dos honorrios (R$ 2.206,53), o contratante
recebeu R$ 4.461,91.
Ressalte-se que deste valor (R$ 4.461,91), subtrados os valores do
FGTS (R$ 852,44) e do seguro desemprego (R$ 3.316,00), verbas estas a serem
levantadas pelo prprio contratante.
Dessa forma, considerando que o valor de R$ 2.500,00, a ttulo de
indenizao, foi o nico valor depositado pelo reclamado diretamente na
conta da advogada paciente, esta, por sua vez, em cumprimento aos ditames
estabelecidos no contrato de honorrios, descontou o valor de 30% a ttulo de
honorrios (R$ 2.206,53), repassando a seu cliente a soma de R$ 293,47.
A paciente entregou ao seu cliente, ora vtima, o valor entre eles acordado
no contrato, de modo que houve o repasse do valor ao mesmo a ttulo de
honorrios advocatcios, a evidenciar atipicidade e, por conseguinte, falta de
justa causa para a ao penal.
Ainda que o contratante no tenha se conformado com o valor repassado
por sua advogada, a ttulo de indenizao, deve ser sopesado que a discusso
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do quantum por ele recebido questo relacionada a matria cvel, de valor

contratual de sucumbncia.
Segundo dispe o artigo 168, do Cdigo Penal:
Art. 168 - Apropriar-se de coisa alheia mvel, de que tem a posse ou a
deteno:
Pena - recluso, de um a quatro anos, e multa.
Aumento de pena
1 - A pena aumentada de um tero, quando o agente recebeu a coisa:
I - em depsito necessrio;
II - na qualidade de tutor, curador, sndico, liquidatrio, inventariante,
testamenteiro ou depositrio judicial;
III- em razo de ofcio, emprego ou profisso. (grifo nosso).
Com efeito, a conduta tpica apropriar-se o agente de coisa alheia,
elemento objetivo do crime de apropriao indbita, no ocorreu na hiptese,
pois para a caracterizao do delito em questo, deve assentar-se em atos
concretos de usurpao.
No h falar em tal crime haja vista que a paciente, na qualidade de
advogada do ofendido, com poderes expressos, levantou quantia depositada
a ttulo de honorrios advocatcios expressamente previstos em contrato,
repassando o restando ao seu cliente.
Tal fato no constitui justa causa para a instaurao de ao penal. No
deve a suposta vtima valer-se da seara penal para resolver questo de natureza
civil.
Nesse sentido.
PENAL. RECURSO ORDINRIO EM HABEAS CORPUS.
APROPRIAO INDBITA QUALIFICADA EM RAZO DE OFCIO (CP,
ART. 168, 1, III). ACORDO FIRMADO POR ADVOGADO, RECLAMANTE
E RECLAMADO PERANTE JUNTA DE CONCILIAO E JULGAMENTO DA
JUSTIA DO TRABALHO, INCLUINDO OS HONORRIOS ADVOCATCIOS.
SUPOSTA M-F DO ADVOGADO AO DEDUZIR OUTRA VERBA
HONORRIA DA QUANTIA DESTINADA AO RECLAMANTE, A PRETEXTO
DE ULTERIOR PRTICA DE CORRUPO ATIVA E PASSIVA, PELO
QUE TAMBM FOI DENUNCIADO POR EXPLORAO DE PRESTGIO,
DIFAMAO E PATROCNIO INFIEL. ABSOLVIO QUANTO A ESSES
CRIMES E CONDENAO A UM 1 (UM) ANO E 4 (QUATRO) MESES DE
RECLUSO PELO CRIME DE APROPRIAO INDBITA. CUMPRIMENTO
DA PENA NO CURSO DO HABEAS CORPUS IMPETRADO NO SUPERIOR
TRIBUNAL DE JUSTIA, QUE, ANTE ESSE FATO NOVO, JULGOU
PREJUDICADO O WRIT. INSISTNCIA CONCESSO DA ORDEM, NO
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PRESENTE HABEAS CORPUS, SOB A ALEGAO DE QUE A SENTENA

CONDENATRIA IMPEDE BENEFCIOS EM EVENTUAL NOVA
CONDENAO. CABIMENTO DO WRIT. ATIPICIDADE DA CONDUTA,
QUE PODE SER TIDA COMO MERO DESCUMPRIMENTO DE OBRIGAO
CONTRATUAL. 1. O crime de apropriao indbita se consuma quando o agente
se apropria de coisa alheia mvel de que tem a posse ou deteno. 2. In casu,
o paciente foi denunciado pelos crimes de apropriao indbita qualificada em
razo do ofcio (CP, art. 168, 1, inc. III), difamao (CP, art. 139), patrocnio
infiel (CP, art. 355) e explorao de prestgio (CP, art. 357), narrando a
denncia que o mesmo compareceu Junta de Conciliao e Julgamento de
Angra dos Reis, acompanhado do reclamante, e assinou um termo de acordo
no qual restou consignado que dos R$ 250,00 destinados ao reclamante, R$
50,00 caberiam ao paciente a ttulo de honorrios, sendo certo que quando do
acerto, o recorrente apropriou-se de mais R$ 40,00, entregando ao reclamante
a quantia de R$ 160,00, a pretexto de ulterior prtica de corrupo ativa e
passiva, crime do qual foi absolvido. 3. O habeas corpus pode ser conhecido
mesmo aps o cumprimento da pena: HC 87.132/MG, 1 Turma, Rel. Min.
Ricardo Lewandowski, DJ de 31/10/07, por isso que na espcie, apesar de a
pena ter sido extinta, pelo cumprimento, a condenao poder implicar vedao
de benefcios em eventual nova condenao. 4. O no repasse de determinado
valor ao constituinte, antecedido de discusso a respeito do quantum devido a
ttulo de honorrios advocatcios, constitui mero descumprimento de obrigao
contratual, a evidenciar atipicidade e, por conseguinte, falta de justa causa
para a ao penal. Precedente: HC 83.166/MG, 2 Turma, Rel. Min. Nelson
Jobim, DJ de 12/03/04. 5. Recurso ordinrio provido para declarar a atipicidade
quanto ao crime de apropriao indbita. (STF - RHC: 104.588 RJ , Relator:
Min. LUIZ FUX, Data de Julgamento: 07/06/2011, Primeira Turma).
Havendo divergncia por parte do contratante em relao ao valor dos
honorrios recebidos por sua advogada, caber a ele rediscutir os termos do
contrato na esfera cvel, e ainda, caso entenda que o benefcio auferido por ela
na demanda tenha ultrapassado os limites ticos, poder formular representao
junto ao Tribunal de tica e Disciplina da OAB/SP, para apreciao da adequao
do contrato de honorrios advocatcios aos preceitos ticos que devem pautar a
conduta dos advogados.
Neste caso, a teor da orientao jurisprudencial, o trancamento de ao
penal possvel quando pela simples narrativa dos fatos restar evidente a
atipicidade da conduta do paciente ou no houver nenhum indcio para servir de
base acusao, uma vez que no possvel a profunda anlise de prova na via
estreita do remdio herico.
Nesse sentido.
A falta de justa causa para a ao penal s pode ser reconhecida quando,
Acesso ao Sumrio
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de pronto, sem a necessidade de exame valorativo dos elementos dos autos,

evidenciar-se a atipicidade do fato, a ausncia de indcios a fundamentarem
a acusao ou, ainda, a extino da punibilidade. O habeas corpus constituise em meio imprprio para a anlise de questes que exijam o exame do
conjunto ftico-probatrio (STJ, HC n. 36385/PE, rel. Min. Gilson Dipp, j.
em 09.11.2004).
entendimento desta Corte que o trancamento da ao penal por
falta de justa causa para a sua propositura s possvel quando se constate,
prima facie, a atipicidade da conduta, a incidncia de causa excludente
de culpabilidade, bem como a ausncia de indcios de autoria ou prova
da materialidade do delito (STJ, HC n. 38247/SP, rel. Min. Hlio Quaglia
Barbosa, j. em 04.10.2005).
Nesse sentido, tambm o esclio de Jlio Fabbrini Mirabete: somente
se justifica a concesso de habeas corpus por falta de justa causa para a ao
penal quando ela evidente, ou seja, quando a ilegalidade evidenciada pela
simples exposio dos fatos com o reconhecimento de que h imputao de
fato atpico ou da ausncia de qualquer elemento indicirio que fundamente
a acusao (Cdigo de Processo Penal Interpretado, 8 ed., 2001, Atlas, p.
1426/1427).
Assim, a conduta da paciente, descrita na inicial acusatria realmente
atpica, faltando, portanto, justa causa para a ao penal, impondo-se, em
consequncia, o seu trancamento, restando prejudicado o pedido de justia
gratuita.
Ante o exposto, concede-se a ordem, para determinar o trancamento da
ao penal n. 0064519-14.2012.8.26.0050 controle 1648/2012, em curso junto
4 Vara Criminal do Frum Central da Barra Funda - Comarca da Capital, ante
a falta de justa causa para a persecuo penal.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos do Habeas Corpus n 013623523.2013.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que paciente ANDREY
ROCHA DA SILVA, Impetrantes AHMAD LAKIS NETO e WILLIAN
RICARDO SOUZA SILVA, impetrado MM. JUIZ (A) DE DIREITO DO
PLANTO JUDICIRIO DE 1 INSTNCIA DA CAPITAL. (Voto n 3.839)
Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Denegaram a ordem, com
determinao. V.U. Sustentou oralmente o Dr. Ahmad Lakis Neto e fez uso da
palavra o Exmo. Sr. Procurador de Justia Dr. Paulo Juricic., de conformidade
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Ementa: HABEAS CORPUS Receptao - Priso

preventiva - Inteligncia dos artigos 312 e 313 do
Cdigo de Processo Penal - Requisitos objetivos e
subjetivos verificados - Condies pessoais favorveis
que no tm o condo de, por si ss, desconstiturem
os alicerces da custdia preventiva - Deciso do Juzo
fundamentada - Liberdade provisria incabvel
Ausncia de nulidade da deciso que a indeferiu
- Pas de nullit sans grief - Ordem denegada, com
determinao.

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VOTO
Cuida-se de pedido de habeas corpus impetrado por AHMAD LAKIS
NETO, GABRIELA FONSECA DE LIMA, WILLIAN RICARDO SOUZA
SILVA e DOUGLAS RODRIGUES DE OLIVEIRA a favor de ANDREY
ROCHA DA SILVA, preso desde 27/06/2013, sob acusao de estar incurso
no art. 180, do Cdigo Penal, contra ato do MM. Juiz do Planto Judicirio
da Comarca de So Paulo, consistente na converso da priso em flagrante
em preventiva (fls. 52/53) e posterior indeferimento do pedido de liberdade
provisria (fls. 76).
Sustentam os impetrantes, em sntese: a) nulidade da deciso proferida
por ausncia de manifestao do Ministrio Pblico; b) o no preenchimento
dos requisitos autorizadores da priso preventiva; c) a impossibilidade de se
invocar a gravidade em abstrato do delito para justificar a priso cautelar; d)
o paciente possui residncia fixa e ocupao lcita; e) h medidas cautelares
diversas da priso que podem ser aplicadas ao caso. Requerem a nulidade da
deciso proferida pelo MM. Juzo a quo e que seja revogada a priso preventiva
ou, alternativamente, seja concedida a liberdade provisria, expedindo-se alvar
de soltura.
Formulado pleito de medida liminar, a E. Desembargadora ento oficiante
no Planto Judicirio, antes de apreci-lo, encaminhou-o ao douto Procurador
de Justia que atuava naquela oportunidade (fls. 02).
O referido Procurador de Justia se manifestou no sentido de que a

O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores J.
MARTINS (Presidente) e ENCINAS MANFR.
DE PAULA SANTOS, Relator
Acesso ao Sumrio
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alegao de eventual nulidade por falta de manifestao do Ministrio Pblico

restou superada com sua interveno e opinou pelo indeferimento da liminar.
Requereu vista dos autos aps as informaes prestadas pela autoridade
impetrada (fls.84/85).
A liminar foi indeferida (fls. 87/88) pela E. Desembargadora Maria Tereza
do Amaral, que respondia pelo Planto e determinou a distribuio do feito.
Foram apresentados dois pedidos de reconsiderao do indeferimento da
medida liminar (fls. 93/96 e 103/105), no acolhidos (fls. 98/100 e 107/110).
Ao se rejeitar o segundo desses pedidos de reconsiderao, foi prolatada,
por este Relator, a seguinte deciso (fls. 107/110):
Vistos.
Cuida-se do segundo pedido de reconsiderao referente ao
indeferimento de medida liminar no presente procedimento de habeas
corpus.
Tal pleito foi inicialmente indeferido pela r. deciso de fls. 87/88, proferida
pela Eminente Desembargadora Maria Tereza do Amaral, ento oficiante
no Planto Judicirio.
Houve um primeiro pedido de reconsiderao, no acolhido por este
magistrado, conforme deciso proferida a fls. 98/100, do seguinte teor:
Apesar das consideraes tecidas pelo douto advogado que o subscreve,
no se afigura vivel acolher o pedido de reconsiderao de fls. 93/96.
Deveras, o indeferimento da medida liminar foi devidamente justificado
pela E. Des. Maria Tereza do Amaral, que o apreciou no Planto
Judicirio, que desacolheu o pleito pelos seguintes fundamentos, que
merecem ser mantidos:
Ao contrrio do sustentado, a deciso que converteu a priso em
flagrante em preventiva est bem fundamentada, e foi mantida pelos
mesmos fundamentos articulados na anterior.
Com flagrante formalmente em ordem, necessria se fazia a priso
preventiva, ante as condies pessoais do ora paciente e para garantia
da instruo criminal, apresentando-se insuficientes as demais medidas
cautelares.
O paciente registra antecedentes criminais em crimes contra o patrimnio
e encontrava-se no gozo de livramento condicional com trmino previsto
para 30/08/2016, conforme documento acostado com a inicial, quando
da prtica do presente delito.
No se verifica, destarte, em fase de cognio sumria, o alegado
constrangimento ilegal a permitir se conceda a liminar pretendida (fls.
87/88).
Cumpre salientar, outrossim, que a concesso de medida liminar
instrumento excepcional, possvel apenas quando o constrangimento
ilegal manifesto e de imediata deteco por meio de cognio sumria,
e-JTJ - 00
1149
Acesso ao Sumrio

de maneira a autorizar a drstica providncia postulada.

E, na presente hiptese concreta, esto, deveras, ausentes motivos
peculiares, passveis de pronto e seguro reconhecimento, de relevncia
tal que justifique a concesso pretendida.
De qualquer modo, a matria, in casu, dever ser apreciada detidamente
por ocasio do julgamento do writ, aps seu regular processamento.
Portanto, mantenho, por seus prprios fundamentos, a deciso que
negou a medida liminar (fls. 87/88), aduzindo as consideraes supra e
ressaltando a necessidade de informaes do Juzo impetrado.
Cumpra-se integralmente o j determinado no despacho de fls. 90/91.
No obstante a bem elaborada petio de fls. 103/105, em que novamente
pleiteada a reconsiderao, o fato que, estritamente para efeito de
concesso, ou no, de liminar, a matria j foi analisada e apreciada,
tendo-se sempre presente est claro que, na fase em tela, o campo
de anlise estreito, tendo em vista a excepcionalidade da medida.
Portanto, ficam agora expressamente reiterados, como motivao, todos
os argumentos j expostos nas decises anteriores.
Isso, evidentemente, com o cuidado de se ressaltar que ora se cogita
de mero exame de pleito de liminar, o que em nada inibe a posterior
anlise, particularizada e fundamentada, do mrito do pedido, quando
do julgamento do habeas corpus, momento prprio para a incurso
meritria.
Mxime porque, na fase de julgamento estaro presentes as informaes
do Juzo impetrado e a manifestao da Procuradoria Geral de Justia,
com garantia de conhecimento de todos os aspectos relevantes da
questo e formao de base segura para que possa ser bem decidida.
Quanto ao desejo do douto advogado impetrante de despachar
pessoalmente com este magistrado, cumpre ressaltar que sempre bemvindo, mas, tendo em vista a prpria natureza (em tese, urgente) dos
pleitos de liminar (bem como dos respectivos pedidos de reconsiderao),
sua apreciao pronta e clere se impe. Ademais, observando-se a boa
qualidade tcnica das peties juntadas, instala-se a certeza de que o
douto advogado impetrante j expressou com clareza e objetividade seu
ponto de vista, sabendo-se que todos os argumentos de interesse para
o caso podem e devem ser expostos por escrito (at para que fiquem
consignados nos autos), de modo que a reiterao verbal no altera,
em hipteses quejandas, a situao. Assim, embora repetindo que o
douto advogado bem-vindo para despachar pessoalmente, convm
deliberar sem demora em face dos bem articulados argumentos escritos
j expostos.
E, nesse diapaso, indefiro, desde logo, o novo pedido de reconsiderao
(fls. 103/105), sem prejuzo da ampla anlise do mrito no momento
oportuno, observando que as informaes j foram solicitadas (fls. 101)
e que, para o prprio paciente, convm que se permita que o presente
Acesso ao Sumrio
1150
e-JTJ - 00
feito siga celeremente seu curso regular, pois isto propiciar a agilizao
do julgamento.
Int.
A autoridade apontada como coatora prestou as informaes requisitadas

(fls. 112/112v).
A Procuradoria Geral de Justia destacou que no h qualquer nulidade
por falta de manifestao do Ministrio Pblico e, ainda que hipoteticamente
houvesse, teria restado superada com sua interveno. Asseverou que a deciso
que converteu a priso em flagrante em preventiva foi bem fundamentada e que
o paciente no tem vnculo com o distrito da culta. Ressaltou que o paciente
reincidente, registrando condenao anterior e, quando preso, se encontrava
em gozo de livramento condicional. Pilhado novamente em flagrante na posse
de veculo automotor produto de roubo, revela no ser mesmo merecedor
da benesse pleiteada. Aduziu, ainda: vista da gravidade da imputao,
bem como dos pssimos antecedentes criminais do paciente, revelando
periculosidade, invivel a substituio por medida cautelar diversa da priso
preventiva. Opinou pela denegao da ordem (fls. 129/134).
Foi, outrossim, juntado aos autos ofcio do C. STF, acompanhado de
cpia de deciso proferida nos autos do Agravo Regimental no Habeas Corpus
n 118.910 que negou provimento quele recurso, alvitrando celeridade no
julgamento deste writ.
o relatrio.
Insurge-se o impetrante contra decises do MM. Juiz do Planto Judicirio
da Capital, que converteu em preventiva a priso em flagrante do paciente (fls.
52/53) e que indeferiu seu pedido de liberdade provisria (fls. 76).
Ab initio, no colhe xito a alegao de nulidade da deciso, por ausncia
de pronunciamento prvio do representante do Ministrio Pblico.
Como bem anotado pela douta Procuradoria Geral de Justia, em suas
manifestaes de fls. 84/86 e 129/134, isso no acarreta nulidade alguma e,
mesmo que assim hipoteticamente no fosse, eventual nulidade estaria superada
por sua interveno, ainda naquele momento em que apresentado o parecer
de fls. 84/86, anterior ao indeferimento da medida liminar pela E. Des. Maria
Tereza do Amaral, ento oficiante no Planto Judicirio.
Cumpre salientar, outrossim, que vigora no processo penal o princpio
pas de nullit sans grief, previsto no artigo 563 do Cdigo de Processo Penal:
Nenhum ato ser declarado nulo, se da nulidade no resultar prejuzo para a
acusao ou para a defesa.
Portanto, alm de despiciendo o pronunciamento ministerial prvio e de ter
havido interveno da Procuradoria Geral de Justia, no demonstrou o paciente
ter sofrido qualquer prejuzo ante a ausncia de manifestao preambular do
e-JTJ - 00
1151
Em que pese o inconformismo da impetrante, nenhuma regra processual

estipula que o Ministrio Pblico deva se pronunciar nos autos da
liberdade provisria antes da apreciao judicial e mesmo com o advento
da Lei n 12.403/2011, continua a no existir mandamento em tal sentido.
Frise-se que na relao processual, Acusao e Defesa ocupam
posies antagnicas, no se podendo presumir que, em seu parecer,
o rgo Ministerial levantasse pontos no mencionados pela Defesa e
favorveis liberdade do paciente.
Pelo contrrio, a posio esperada do MP de confronto liberdade
do acusado, de modo que eventual prejuzo Acusao, justificador da
alegao de nulidade, decorreria do acolhimento do pedido defensivo,
fato este que no ocorreu.
Art. 312. A priso preventiva poder ser decretada como garantia da

ordem pblica, da ordem econmica, por convenincia da instruo
criminal, ou para assegurar a aplicao da lei penal, quando houver
prova da existncia do crime e indcio suficiente de autoria.
No caso em tela, h indcios suficientes de autoria e materialidade

(valendo consignar que o paciente j foi denunciado pelo Ministrio Pblico
como incurso no art. 180, caput, do Cdigo Penal, cf. fls. 113/117).
Apenas para permitir o entendimento da situao ftica delineada, observase que consta do Boletim de Ocorrncia n 7411/2013 o seguinte: Comparecem
os componentes da Viatura M02307, Encarregado Policial Militar Rafael Lima
Acesso ao Sumrio
No h que se falar, portanto, em nulidade das decises pelas quais

convertida a priso em flagrante em preventiva (fls. 52/53) e indeferido o pedido
de liberdade provisria (fls. 76).
E, como se no bastasse, ao p de cada uma delas, o representante do
Ministrio Pblico de primeiro grau aps seu ciente, na mesma data, sem
qualquer insurgncia, deixando patenteada, assim, sua concordncia com o
decidido. Concordncia esta, como dito, reiterada pelos doutos Procuradores de
Justia que subscreveram os pareceres acima mencionados.
Por outro lado, no presente caso concreto, o cabimento da medida
prisional imposta pelo Juzo Singular , deveras, inequvoco.
Sobre a priso preventiva, dispe o Cdigo de Processo Penal, com sua
redao atualizada:
Parquet, o qual, inclusive, como tantas vezes repetido, uno e indivisvel.

Ou seja, teve seu entendimento induvidosamente exteriorizado pelas reiteradas
manifestaes dos doutos Procuradores que atuaram nos autos (incisivamente
desfavorveis s pretenses do impetrante).
Alis, a este respeito, cabe trazer baila elucidativo excerto de julgado
da lavra do E. Des. Almeida Toledo (HC n 0101395-55.2011.8.26.0000, j.
19/07/2011).
Acesso ao Sumrio
1152
e-JTJ - 00
de Albuquerque, informando que encontravam-se em patrulhamento de rotina

pela Rua Vicente Jos Cabral, quando avistaram que no sentido contrrio vinha
trafegando um veculo da marca I/Hiundai Tucson, preto, placas DYG7815/SBC,
ocasio em que resolveram abord-lo, sendo que quando manobraram a viatura,
o condutor de referido veculo passou a empreender fuga, desta feita foram atrs
do mesmo. Na Rua Pedro Marciano de Alcntara o condutor do veculo, desceu
do mesmo, o abandonando e saiu correndo, desta feita foram atrs do mesmo, e
logram xito em det-lo no cruzamento da Rua Rubens Fraga de Toledo Arruda
com a Rua Vicente Jos Cabral. O indivduo identificado como sendo Andrey
Rocha da Silva, tentou escapar correndo, mas novamente foi detido, passando
a se debater, resistindo, tendo ento sido algemado. O indiciado Andrey foi
submetido a uma revista pessoal, mas nada de ilcito foi encontrado em poder
dele, com ele foi encontrado apenas a chave do veculo em questo. O indiciado
ao ser indagado da razo de ter fugido e ter abandonado o veculo, o mesmo
respondeu que havia fugido, devido no possuir habilitao, tendo informado
ainda que havia comprado o veculo h cinco dias, no entanto no forneceu o
nome e nem o endereo de quem ele o havia adquirido e para pagamento ele
havia dado um veculo da marca Astra, cuja placa no soube declinar e que
teria que pagar mais quinze parcelas no valor de R$ 1.500,00. Em contato com
o Copom solicitaram informaes do veculo e de seu proprietrio Francisco
Augusto Filho, e este acabou por informar que o veculo dele encontrava-se
em seu poder, no havia sido subtrado. Diante informao constataram ser
o veculo a princpio pertencente ao indiciado era na realidade um dubl,
procedendo-se uma vistoria no mesmo, o chassi aparentemente encontravase normal, mas quando solicitaram informaes ao Copom com referncia ao
motor de nmero G6BA-7597688 constatou-se tratar-se do veculo I/Hyndai
Tucson GLS 27L, de placas DWM0212/SP, de propriedade de Fernando Gueiros
da Gama, o qual possua queixa de roubo datado de 14.12.2012, conforme
Boletim de Ocorrncia n 9516/2012 do 01 D.P). Diadema. Fernando Gueiros
da Gama ao ser contatado pelo Copom informou que no tinha condies de
vir a este Distrito e que no era mais proprietrio do veculo, pois j havia sido
ressarcido pela seguradora Azul Seguros. Diante dos fatos foi dado voz de
priso ao indiciado, sendo o mesmo conduzido a este Distrito Policial para as
medidas pertinentes (sic - fls. 30/31).
Cpia do auto de priso em flagrante se encontra juntada e se verifica que
as testemunhas Rafael Lima de Albuquerque (fls. 17/18) e Bruno Marandola da
Silva (fls. 22/23) confirmaram essa verso.
O paciente foi, portanto, pelo que consta, surpreendido na direo de
veculo dubl (com placas e numerao de chassi adulteradas), objeto de
roubo ocorrido em dezembro de 2012.
No possvel descartar, de plano, no apertado mbito deste writ, a
e-JTJ - 00
1153
Acesso ao Sumrio

perspectiva, sempre em tese, de que tenha havido a prtica da conduta prevista

no artigo 180 do Cdigo Penal.
Cumpre salientar que o paciente, quando ouvido pela Polcia Civil ao
ser flagrado, nem mesmo deu informaes seguras a respeito do vendedor do
veculo: Que est adquirindo o veculo Hyundai Tucson de um indivduo o
qual conhece como Nego, o qual vendedor de automveis junto a agncia
de venda de automveis Credicar Veculos, a qual situada na avenida So
Miguel no sabendo precisar o numeral, informando apenas que prxima do
Supermercado Extra. (sic fls. 19).
sabido que se trata de veculo com valor de mercado considervel
e, embora o preso alegue que, para adquiri-lo, deu um outro veculo de sua
propriedade como parte do pagamento (cuja placa no foi declinada), cumpre
observar que, pelas informaes constantes dos autos, o paciente se encontra
desempregado, recebendo Seguro- Desemprego no valor de R$ 678,00 (fls.
72). E foi juntado um atestado particular no sentido de que exerce ocupao
informal, em servios gerais de uma pizzaria, mas a correspondente renda
mensal no foi informada (fls. 68).
Percebe-se, ao menos em tese, que no se trata de hiptese em que haja
existido um negcio com aparncia de legalidade.
Mostra-se, no mnimo, incomum, ao menos num exame preliminar,
que algum adquirisse bem de valor significativo, como o um veculo, sem
examinar nenhum documento, nem saber o nome do vendedor, permanecendo
com o bem sem fechar negcio por cinco dias, como afirmou o paciente em
seu interrogatrio (fls. 19/20), para devolv-lo ou aceitar a compra quando tal
vendedor retornasse de viagem.
Portanto, no possvel descartar, de plano, no apertado mbito do pedido
de habeas corpus, que o paciente tivesse cincia da ilicitude. Nem acolher, em
sede de writ, a tese do impetrante de que o Paciente terceiro de boa f (fls.
93). Se o for, isto haver de ser demonstrado durante a instruo processual, sob
o crivo do contraditrio.
Alis, o acusado no pose ser classificado, prima facie, como pessoa
ingnua, desconhecedora do que se passa no mundo do crime, mesmo porque,
segundo consta, j sofreu condenao criminal por roubo qualificado ora em fase
de execuo de pena (fls. 120/125), estando em gozo de livramento condicional.
Tal circunstncia revela, em tese, personalidade recalcitrante e afeioada ao
delito.
E nesta etapa de cognio sumria, ao se avaliar o cabimento de medida
privativa de liberdade em carter preventivo, tem-se que a perseverana
na prtica de crimes faz com que se deva afastar o risco de prosseguimento
desta conduta. H evidncia de uma propenso que no pode ser ignorada. E
Acesso ao Sumrio
1154
e-JTJ - 00
se percebe que, em tese, nem mesmo o fato do paciente j haver sido sujeito
passivo de procedimento penal anterior serviu para dissuadi-lo de trilhar a senda
delitiva. Da haver sido afirmada, corretamente, a pertinncia da priso para
garantia da ordem pblica.
Com efeito, apesar dos argumentos lanados na impetrao, na presente
hiptese concreta a configurao dos requisitos demonstrativos do cabimento da
medida prisional est evidenciada, como bem demonstrado pela fundamentada
deciso do douto magistrado a quo, que desceu s particularidades da hiptese
concreta:
Note-se que o averiguado foi surpreendido na direo de veculo
automotor produto de crime e que sua conduta de no obedecer ao sinal
de parada dos policiais indica que ele tinha cincia da origem ilcita do
veculo. Ao menos em princpio, e sem adentrar no mrito, diante dessas
circunstncias, no houve nenhum equvoco na priso, no havendo que
se falar em relaxamento da priso em flagrante.
[...]
No caso em tela esto presentes os requisitos da priso preventiva para
o averiguado, em razo da sua provvel reincidncia. Alm disso, h
provas da materialidade e indcios da autoria.
A priso preventiva necessria para garantia da ordem pblica, para
convenincia da instruo processual e para assegurar a aplicao da lei
penal, observando que a averiguada no comprovou ter ocupao lcita
nem mesmo residncia. Desse modo torna-se temerria, em razo da
garantia instruo processual e da aplicao da lei penal, a concesso
da liberdade provisria. Como se sabe, no possvel o prosseguimento
do processo sem a citao pessoal dos autuados, na forma do artigo 366
do Cdigo de Processo Penal, sendo necessria a sua custdia para
convenincia da instruo criminal em caso de ajuizamento da ao
pena e tambm para aplicao da lei penal em caso de condenao.
Nestes termos, considerando as condies pessoais do averiguado
(ausncia de vnculo com o distrito da culpa e, ao que tudo indica,
reincidncia) a liberdade provisria e as medidas cautelares diversas da
priso (previstas no art. 319 do CPP) so absolutamente inadequadas e
insuficientes para o caso concreto aqui analisado, razo pela qual, nos
termos do art. 282 c.c. art. 310, II, do CPP, a converso da priso em
flagrante em priso preventiva mostra-se de rigor. (fls. 52/53).
Destaque-se que o paciente, ante a necessidade de comprovar ocupao

lcita, apresentou cpia do termo de resciso de contrato de trabalho, datada
de 16/02/2013, bem como cpia de correspondncia referente ao benefcio do
Seguro-Desemprego (fls. 71 e 72). Embora, como j dito, tambm tenha trazido
aos autos atestado de que trabalharia para Cassio Clei Rocha de Oliveira
Pizzaria ME, no h segura demonstrao de que tem como se manter sem
delinquir. Some-se a isto, a circunstncia de estar, no momento da priso, em
e-JTJ - 00
1155

Acesso ao Sumrio
Habeas corpus. Priso preventiva. Prova material e indcios de autoria a

respeito da prtica de roubo duplamente majorado. Segregao cautelar
necessria a fim de garantir-se a ordem pblica. Custdia decretada em
consonncia aos pressupostos e fundamentos estabelecidos no artigo
312 do Cdigo de Processo Penal. Insuficincia, ao menos por ora, de
substituio dessa priso por medida cautelar prevista no artigo 319
desse diploma. Ordem denegada. (HC n 0050328-80.2013.8.26.0000,
Des. Rel. Encinas Manfr, j. em 06/06/2013);
HABEAS CORPUS. ROUBO SIMPLES TENTADO. REVOGAO
DA PRISO PREVENTIVA. PRESENA DOS PRESSUPOSTOS
AUTORIZADORES. Impossibilidade. APLICAO DAS NOVAS
MEDIDASCAUTELARES DIVERSAS DA PRISO. Descabimento:
A natureza da infrao penal e a periculosidade do caso concreto
refutam eventual direito de se aguardar o desfecho do processo em
liberdade. Desta forma, havendo fundamentao suficiente e presentes
os requisitos autorizadores da decretao da priso preventiva, de
rigor a manuteno da deciso que a decretou, descabendo a aplicao
das novas medidas cautelares diversas da priso, previstas no art. 319,
do CPP, introduzidas pela Lei n 12.403/2011. Ordem denegada (HC
n 0004500-31.2013.8.26.0000, Des. Rel. J. Martins, j. em 25/04/2013);
Habeas Corpus. Trfico de entorpecentes. Priso em flagrante convertida
em preventiva. Pedido de liberdade provisria. Inadmissibilidade.
gozo de livramento condicional (fls. 77/82).

A preservao da priso preventiva, portanto, necessria, j que a sua
revogao, alm de poder acarretar risco ordem pblica, tambm poderia
prejudicar, ante a ausncia de qualquer respaldo profissional duradouro que o
vincule ao distrito da culpa, a instruo criminal e a aplicao da lei penal.
Cumpre anotar, ainda, apenas ad argumentandum, que mesmo que
assim no fosse, a Jurisprudncia unssona ao afirmar que as condies
pessoais favorveis, tais como primariedade, bons antecedentes, ocupao
lcita e residncia fixa, no tm o condo de, por si ss, desconstituir a custdia
antecipada, caso estejam presentes outros requisitos de ordem objetiva e
subjetiva que autorizem a decretao da medida extrema (HC 217.175/SP,
Rel. Min. Laurita Vaz, Quinta Turma, j. em 12/03/2013). No mesmo sentido a
orientao o C. STF: HC 112.642, Segunda Turma, Rel. Min. Joaquim Barbosa,
DJ de 10.08.12.
Por fim, diante das circunstncias peculiares do caso concreto, que
demonstram a gravidade da conduta especfica imputada ao paciente, bem como
da situao em que flagrado, certo que outras medidas cautelares previstas no
artigo 319 do Cdigo de Processo Penal se mostram insuficientes neste momento
e em face dos elementos trazidos aos autos.
Nesse sentido o entendimento desta Cmara:
1156
e-JTJ - 00
Existncia de indcios de autoria e materialidade. Deciso fundamentada
nos termos do artigo 312, do Cdigo de Processo Penal. Aplicao de
medidas cautelares. Inviabilidade, pois presentes requisitos para a priso
preventiva Ordem denegada (HC n 0031826-93.20138.26.0000, Des.
Rel. Walter de Almeida Guilherme, j. em 25/04/2013).
Correta, enfim, a imposio da medida prisional, visto que efetivamente

presentes os requisitos para a priso preventiva. Por consequncia lgica, era
imperiosa tambm a rejeio do pedido de liberdade provisria.
Diante do exposto, denega-se a ordem.
Para cincia, encaminhem-se, com urgncia, cpias do presente Acrdo
s Eminentes Ministras Relatoras do Habeas Corpus n 118.910, impetrado
perante o C. Supremo Tribunal Federal, e do Habeas Corpus n 275.232,
impetrado perante o C. Superior Tribunal de Justia (fls. 137/138).
ACRDO
Acesso ao Sumrio
Vistos, relatados e discutidos estes autos do Habeas Corpus n 014841571.2013.8.26.0000, da Comarca de Santa F do Sul, em que paciente A. A. G.,
Impetrantes G. G. e D. T. F.. (Voto n 12.833)
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: concederam parcialmente a ordem,
para determinar a transferncia da paciente A. A. G., priso domiciliar,
observado o disposto no artigo 317, do CPP, sob pena de revogao. V.U., de
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores BRENO
GUIMARES (Presidente sem voto), VICO MAAS E JOO MORENGHI.
Ementa: HABEAS CORPUS - Trfico de Entorpecentes
e Associao para o Trfico - Preliminarmente, alega
nulidade do auto de priso em flagrante, pois no
restaram configuradas quaisquer das hipteses do
art. 302, do CPP - NO VERIFICADO - O delito
definido no art. 33 da Lei 11.343/06 descreve dezoito
tipos de comportamento, sendo que alguns destes
caracterizam infraes permanentes, tais como
manter em depsito. Assim, enquanto perdurou a
e-JTJ - 00
1157
ao, estava o denunciado em flagrante delito.

No mrito, alega constrangimento ilegal em razo
do indeferimento da liberdade provisria, mediante
deciso carente de motivao concreta, e embora
estivessem ausentes os requisitos da priso preventiva
IMPOSSIBILIDADE - Caso em que, a deciso se
encontra suficientemente fundamentada. Ademais,
ainda que sucinta, demonstrada de forma adequada
a presena dos requisitos ensejadores da custdia
cautelar do paciente, em consonncia com disposto
artigo 93, inciso IX da Carta Magna. De outro lado,
presentes os requisitos ensejadores da priso cautelar,
nos termos do artigo 312, do CPP.
De outra banda, a paciente faz jus priso domiciliar,
nos termos do artigo 318, inciso III, do CPP, com sua
nova redao dada pela Lei n. 12.403/2011.
Ordem parcialmente concedida.
VOTO
Vistos.
Trata-se de Habeas Corpus impetrado em favor de A. A. G., apontando o
MM. Juiz da 3 Vara Judicial da Comarca de Santa F do Sul como autoridade
coatora, nos autos da ao penal n. 0004591-80.2013.8.26.0541 controle
268/2013.

Acesso ao Sumrio
Aduz o impetrante que a paciente foi presa em flagrante no dia 09 de

junho de 2013, pela suposta prtica dos delitos previstos nos artigos 33 e 35,
ambos da Lei n. 11.343/06. Preliminarmente, alega que a paciente est sofrendo
constrangimento ilegal em face da nulidade do auto de priso em flagrante, haja
vista que no restaram configuradas quaisquer das hipteses previstas no artigo
302, do Cdigo de Processo Penal, pois no h prova suficiente a evidenciar a
mercancia de entorpecentes, haja vista que estava em sua residncia cuidando
de sua filha de poucos meses de vida, que sofre de grave problema cardaco,
o que torna necessrio seu acompanhamento ininterrupto durante todo o dia,
no havendo indcios concretos de autoria ou participao no delito. No mrito,
sustenta que a paciente sofre constrangimento ilegal em razo do indeferimento
de seu pedido de liberdade provisria pelo juzo monocrtico, mediante deciso
carente de motivao, no demonstrando em termos concretos a necessidade da
manuteno da medida extrema. Sustenta que a paciente primria, no ostenta
antecedentes criminais, possui residncia fixa e presumivelmente inocente, de
Acesso ao Sumrio
1158
e-JTJ - 00
modo que esto ausentes quaisquer das hipteses previstas no artigo 312, do
CPP, fazendo jus ao direito de responder ao processo em liberdade, Enfatiza
que a Lei 11.464/07 alterou o artigo da lei dos crimes hediondos e equiparados,
suprimindo a vedao concesso da liberdade provisria. Por final, alega que
em caso de eventual condenao, haver a incidncia do 4, do artigo 33, da
Lei n. 11.343/06, que preconiza causa de diminuio de pena, mostrando-se
descabida a manuteno da priso cautelar.
Pugna pela concesso da ordem, para que seja concedida a liberdade
provisria, expedindo-se o competente alvar de soltura (fls. 02/15).
Pedido liminar foi indeferido (fls. 17/18).
Prestadas informaes pela digna autoridade, dita coatora (fls. 24/25),
pronunciou-se a Douta Procuradoria Geral de Justia, em r. parecer da lavra do
Doutor Renato N. Fabbrini, pela denegao da ordem (fls. 30/40).
A inicial veio acompanhada de documentos que foram autuados em
apenso.
A paciente foi denunciada como incursa no artigo 33, caput, da Lei
11.343/06, na forma do artigo 29, caput, do Cdigo Penal, e no artigo 35, caput,
da Lei n. 11.343/06, tudo na forma do artigo 69, caput, do Cdigo Penal.
Consta da denncia que no dia 09 de junho de 2013, por volta de
00h20min, na rua 22, n 1670, Centro, na cidade e comarca de Santa F do Sul,
com identidade de condutas e unidade de desgnios, M. A. C. e P. C. S. T., em
tese, traziam consigo respectivamente 10 pores de crack, droga derivada de
cocana, pesando aproximadamente 3 gramas, e 2 pores de cocana, pesando
aproximadamente 23,30 gramas.
Noticiam, tambm, que, nas mesmas condies de tempo, horrio e local
descritos acima, na cidade e comarca de Santa F do Sul, com identidade de
condutas e unidade de desgnios, A. A. G. e J. C. F. S., em tese, mantinham
em depsito 114 papelotes de crack, droga derivada de cocana, pesando
aproximadamente 33,96 gramas, e 13 pedras brutas de crack, pesando
aproximadamente 45 gramas.
Noticiam, ainda, que, em data anterior ao dia 9 de junho de 2013, em
horrio e local incertos, os denunciados supostamente associaram-se entre si,
para o fim de praticarem, reiteradamente, o crime previsto no artigo 33, caput,
da Lei 11.343/06.
Segundo apurado, na data dos fatos, policiais militares receberam
informaes que no local havia trfico de drogas.
Desse modo, os policiais se dirigiram at a residncia de J. C. e, ao chegar
no local, avistaram M. A. e P. C., os quais, ao notarem a chegada da viatura,
e-JTJ - 00
1159
Acesso ao Sumrio

tentaram evadir-se do local, entretanto foram detidos pelos policiais.

Prxima a Marco Antnio, na calada, foram localizados 10 papelotes
de crack, pesando aproximadamente 03 gramas, enquanto que, ao lado de
Paulo Csar, foi encontrado um pote branco, prprio para remdios, contendo
duas pores de cocana, pesando aproximadamente 23,30 gramas, alm de R$
101,00, em dinheiro.
Dentro da residncia, encontrava-se J. C. e A., mas quando aquele
percebeu a chegada dos policiais evadiu-se do local pelos fundos da residncia.
Durante a revista no imvel, foi localizado, na sala, sobre uma estante,
um pote de vidro contendo em seu interior 114 papelotes de crack, pesando
aproximadamente 33,96 gramas, 13 pedras brutas de crack, pesando
aproximadamente 45 gramas, dois pen drives e a quantia de R$ 335,00 em
dinheiro. Na estante, tambm foram encontrados trs celulares pertencentes a
Jlio Csar.
A. teria informado que toda droga pertencia a J. C. e era destinada venda.
Em um dos cmodos da casa foram apreendidos vrios objetos, tais como:
aparelhos de som, mdulos, alto falantes de origem ilcitas.
Com efeito, as circunstancias da diligncia policial, a quantidade de
entorpecentes apreendido e a forma como eram divididas as tarefas entre os
envolvidos, evidenciam a associao para o trfico e a prtica do comrcio ilegal
de drogas (fls. 01-d/05-d do apenso).
Verifica-se, perante as informaes prestadas pela autoridade judiciria,
em 13 de agosto de 2013, que a paciente foi presa em flagrante no dia 09/06/2013,
convertida em preventiva na mesma data. Em 19/06/2013, a defesa ingressou
com pedido de liberdade provisria, o qual foi indeferido. Em 03/07/2013, foi
oferecida denncia, dando a paciente como incursa nos artigos 33, caput, da Lei
11.343/06, na forma do artigo 29, caput, do Cdigo Penal, e no artigo 35, caput,
da Lei n. 11.343/06, tudo na forma do artigo 69, caput, do Cdigo Penal. Em
30/07/2013, foi juntada a defesa prvia da paciente, oportunidade em que arrolou
quatro testemunhas. Por deciso de 1/08/2013, a denncia foi recebida, tendo
sido determinada a expedio de carta precatria para oitiva de testemunhas de
acusao. Aguarda-se a devoluo da carta precatria expedida (fls. 42/43).
Inicialmente, no que tange alegao de que o respeitvel despacho
monocrtico que indeferiu o pedido de liberdade provisria seria carente de
fundamentao, visto que no foi baseada em dados concretos, no comporta
acolhimento, pois suficientemente fundamentado (fls. 28).
Com efeito, ao contrrio do asseverado pelo impetrante, o culto Magistrado
indeferiu o pleito defensivo, considerando a natureza do delito, bem como suas
circunstncias fticas, ressaltando que a segregao cautelar imperiosa como
garantia da ordem pblica, nos termos do artigo 312, do Cdigo de Processo
1160
e-JTJ - 00
Acesso ao Sumrio
Penal.
Destarte, vale destacar que a deciso ora guerreada, apresenta-se
escorreita, e no autoriza a concesso do presente writ, inclusive porque no se
exige uma fundamentao exaustiva, sendo suficiente que o decreto, ainda que
de forma sucinta, analise a presena dos requisitos legais ensejadores da priso
preventiva.
Em assim sendo, embora singela a deciso judicial, no se pode alegar
que patente o constrangimento ilegal ante a ausncia de motivo justificador da
priso cautelar do paciente, inclusive porque, conforme salientado na deciso
ora atacada, esto presentes os pressupostos da priso preventiva, restando
demonstrado em termos concretos, concluindo seu raciocnio com o que entende
tratar-se de questo a ensejar, no todo, a inconvenincia da soltura da suplicante.
Fundamentao minuciosa s se requer a deciso definitiva de mrito, no
a que impe priso preventiva ou denega liberdade provisria. Esta se satisfaz
com a indicao da necessidade da decretao da custdia cautelar, que se infere
da prova da materialidade da infrao penal grave e de indcios veementes de
sua autoria.
V-se:
STJ: Demonstrada a necessidade da medida cautelar constritiva
da liberdade humana, concretizada em deciso, ainda que sucinta, onde
consignadas as razes pelas quais entendeu necessria, descabe pretender
desconstitu-la com a invocao do princpio da presuno de inocncia ou
pela circunstncia de ser o paciente primrio, radicado no foro da culpa e com
profisso definida (Revista do Superior Tribunal de Justia, vol. 58, p. 119).
No se consubstancia constrangimento ilegal, passvel de reparao
por via de habeas corpus, a ordem de custdia preventiva cujo teor contm os
fundamentos suficientes, demonstrativos da presena de uma das circunstncias
inscritas no art. 312 do Cd. Proc. Penal (Ver. Tribs. Vol. 764, p. 504, Rel.
Min. Vicente Leal).
Com efeito, e com o esforo desenvolvido pelo impetrante, o que se
verifica que a respeitvel deciso atacada est devidamente fundamentada,
em consonncia com o disposto no artigo 93, inciso IX da Constituio Federal.
No mais, h prova da materialidade da infrao e indcios suficientes da
vinculao do paciente autoria.
Se no bastasse, de se ter presente que ela responde por crime grave trfico de entorpecentes - e que, sabido, sociedade, fomento da prtica de
crimes gravssimos como furtos, roubos, homicdios e latrocnios, provocando
pnico e temeridade social, a recomendar a observncia das medidas
assecuratrias da aplicao da lei penal, no sendo recomendado que responda
em liberdade o processo.
e-JTJ - 00
1161
Acesso ao Sumrio

Oportuno ressaltar que aps a edio, pelo Senado Federal, da Resoluo n

05/2012, que removeu o bice da parte final do artigo 44 da Lei n. 11.343/2006,
assim como da expresso anloga vedada a converso em penas restritivas
de direitos, constante do 4 do artigo 33 do mesmo diploma legal, declarada
inconstitucional por deciso definitiva do Supremo Tribunal Federal, nos autos
do Habeas Corpus n 97.256/RS, passou-se a entender pela admissibilidade da
converso da pena privativa em restritivas de direitos ao crime de trfico de
entorpecentes.
Diante disso, para me alinhar jurisprudncia dos Tribunais Superiores e,
sobretudo para fins de manter-se a segurana jurdica, passei a seguir o mesmo
entendimento, possibilitando ao condenado pela prtica do trfico que sua pena
seja substituda por pena alternativa, desde que atingidos os requisitos previstos
para tanto.
Todavia, considerando o caso presente, na hiptese de eventual dito
condenatrio, a verificao dos requisitos objetivos e subjetivos exigidos por lei
para a substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos, bem
como a adequao do regime prisional, dever ser analisada oportunamente pelo
MM. Juzo de 1 Instncia.
Desse modo, invivel na via estreita do writ avaliar a magnitude do trfico
de drogas supostamente exercido pela paciente, se ela, em tese, traficante de
pequeno ou grande porte, se integrante ou no de organizao criminosa,
de modo que no h como se antever eventual aplicao de pena restritiva de
direitos, a justificar a revogao de sua priso preventiva.
As alegaes de primariedade, de bons antecedentes, de ocupao lcita
etc, revelam-se secundrias quando se fazem presentes os fundamentos que
aliceram a priso preventiva (artigo 312, do Cdigo de Processo Penal).
Assim:
fatores como primariedade, bons antecedentes, residncia fixa e
profisso definida no bastam para afastar a possibilidade de priso preventiva,
quando esta ditada por qualquer das razes previstas no artigo 312 do C.P.P.
(RHC 66. 682-5/MA, Tribunal Pleno, v.u., Rel. SYDNEY SANCHES, 19.12.88,
DJU DE 24.02.89).
O que se exige para resguardar a presuno de inocncia, que qualquer
forma de antecipao da priso, anterior existncia de condenao definitiva,
tenha como pressuposto a sua necessidade.
Com efeito, ao contrrio do alegado pela impetrante, permanecem
presentes os requisitos ensejadores da custdia cautelar da Paciente, baseado em
indcios de envolvimento no crime e nas consequncias para a sociedade e para
a apurao do fato e futura aplicao da pena, com aferio da necessidade de
aprisionamento provisrio da acusada. A custdia cautelar visa um risco futuro,
Acesso ao Sumrio
1162
e-JTJ - 00
em relao ordem pblica, instruo criminal ou aplicao da lei penal.

Dessa forma, conclui-se que h necessidade da manuteno da custdia
da paciente, eis que presentes os requisitos ensejadores da priso preventiva, de
modo que no h que se falar em concesso da liberdade provisria.
De outro lado, conforme ressaltado pelo defensor impetrante, verifica-se
que a paciente genitora de uma menina menor, K.G.F.S., com apenas 10 meses
de idade, nascida aos 18/11/2012, conforme certido de nascimento (fls. 18 do
pedido de liberdade provisria, encartado ao apenso), levando a presuno da
existncia de dependncia desta com relao paciente, de modo que faz jus
substituio da priso preventiva pela domiciliar, nos termos do artigo 318,
inciso III, do Cdigo de Processo Penal, com sua nova redao dada pela Lei
n. 12.403/2011.
Dispe o atual artigo 318, do CPP, que:
Art. 318. Poder o juiz substituir a priso preventiva pela domiciliar
quando o agente for:
I - (...)
II - (...)
III - - imprescindvel aos cuidados especiais de pessoa menor de 6 (seis)
anos de idade ou com deficincia;
IV - (...)
Pargrafo nico. Para a substituio, o juiz exigir prova idnea dos
requisitos estabelecidos neste artigo. (NR)
cedio que a presena materna importante ao desenvolvimento afetivo
e emocional dos filhos menores, bem como, para prover sua assistncia, fato
este corroborado pela nova Lei n. 12.403/2011, ao estabelecer a possibilidade
de substituio da priso preventiva por domiciliar, caso comprovada a
imprescindibilidade aos cuidados de pessoa menor de seis anos de idade ou com
deficincia.
Nesse sentido.
(...) FLAGRANTE. PACIENTE GESTANTE AO TEMPO DA
IMPETRAO. FILHO J NASCIDO. CONDIES INSALUBRES PARA
O CRESCIMENTO DA CRIANA. NECESSIDADE DE ASSEGURAR AO
RECM- NASCIDO SEUS DIREITOS FUNDAMENTAIS. ARTS. 6 E 227
DA CF E LEI 8.069/90. SITUAO EXCEPCIONAL. PRINCPIO DA
DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA. POSSIBILIDADE DE COLOCAO DA
PACIENTE EM PRISO DOMICILIAR CAUTELAR. EXEGESE DO ART. 318,
III, DA LEI 12.403/2011. CONSTRANGIMENTO RECONHECIDO. ORDEM
CONCEDIDA DE OFCIO. 1. Com o advento da Lei 12.403/2011, permitiu-se
ao juiz a substituio da priso cautelar pela domiciliar quando o agente for:
e-JTJ - 00
1163
Acesso ao Sumrio

I - maior de oitenta anos; II - extremamente debilitado por motivo de doena

grave; III - imprescindvel aos cuidados especiais de pessoa menor de 6 (seis)
anos de idade ou com deficincia; IV - gestante a partir do 7 ms de gravidez
ou sendo esta de alto risco, consoante dispe o art. 318 da citada lei federal. 2.
A excepcionalidade da situao em que se encontra a paciente e seu filho, a essa
altura j nascido, justifica que, por razes humanitrias, pelo bem da criana
que agora merece os cuidados da me, em situao mais favorvel do que
aquela apresentada na priso, e isso sem ir-se contra o entendimento pacificado
nessa Quinta Turma no sentido da impossibilidade, no caso, de deferimento da
liberdade provisria, conceda-se a ordem de ofcio, para permitir que aguarde
em priso domiciliar o julgamento da ao penal a que responde perante o
juzo singular. 3. Writ parcialmente conhecido e, nessa extenso, denegada a
ordem, concedendo-se, contudo, habeas corpus de ofcio para determinar que
a paciente aguarde em priso domiciliar o julgamento da ao penal a que
responde, forte nos arts. 1, III, da CF, e 318, III, da Lei 12.403/2011. (STJ, HC
n 217.009/MG, rel. Min. Jorge Mussi, 5 Turma, DJe. 01/02/2012).
Ademais, de acordo com a documentao que instrui a impetrao, foram
exibidas provas idneas dos requisitos estabelecidos na norma acima transcrita,
ou seja, no presente caso a certido de nascimento de filha menor de seis anos
da paciente, preenchendo os requisitos legais.
De se ressaltar, ainda, que a pequena lactente est sob investigao mdica
etiolgica de sopro cardaco estenose valvar pulmonar (fls. 19/23 do apenso),
evidenciando que ela possui sade fragilizada, carecendo de cuidados essenciais
por parte de sua genitora.
Assim, restou demonstrado sua imprescindibilidade aos cuidados da
lactente, porquanto o rompimento prematuro do convvio com a me serlhe- prejudicial, violando seus direitos mais fundamentais, assegurados
constitucionalmente, dentre os quais o direito vida, integridade fsica e mental
e convivncia familiar, alm da violao a um dos fundamentos primordiais da
Repblica Brasileira, qual seja, a dignidade da pessoa humana, inserta no artigo
1, inciso III, da Carta Magna.
O artigo 227 da Constituio Federal dispe que: dever da famlia,
da sociedade e do Estado assegurar criana e ao adolescente, com absoluta
prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao, ao lazer,
profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e
convivncia familiar e comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda forma
de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso.
Embora no haja exigncia legal para a concesso da priso domiciliar,
insta consignar que a paciente possui residncia fixa, militando em seu favor
o princpio constitucional da presuno de inocncia, conforme documentao
Acesso ao Sumrio
1164
e-JTJ - 00
acostada aos autos.

Demais disso, embora controversa a concesso de liberdade provisria
aos acusados pela prtica do crime previsto no artigo 33, caput, da Lei n.
11.343/06, ressalta-se, todavia, que esta no a hiptese aqui tratada. O que
ocorre in casu a manuteno da priso preventiva, que pode ser cumprida em
priso domiciliar.
Nesse sentido, o esclio de Guilherme de Souza Nucci: Ademais, no
vemos com acerto a redao formulada no art. 318, caput, do CPP: poder o
juiz substituir a priso preventiva pela domiciliar (grifamos). Afinal, inexiste,
como ente autnomo, no prisma das medidas cautelares, a priso domiciliar. O
que, realmente, h a priso preventiva, que pode ser cumprida em domiclio.
Logo, no o caso de substituir uma pela outra, mas de inserir o indiciado ou
ru em local diverso do presdio fechado para cumprir priso cautelar, advinda
dos requisitos do art. 312 do CPP, logo, preventiva. (Priso e Liberdade: as
reformas processuais penais introduzidas pela Lei 12.403, de 4 de maio de 2011.
So Paulo: RT, 2011).
Ressalta-se, ainda, que a nova Lei n. 12.403/2011, em especial o artigo
318, inciso III, do CPP, aplicado ao presente, nada dispem a respeito de qualquer
vedao legal concesso da priso domiciliar aos acusados pela prtica de
crimes hediondos ou equiparados, de modo que no h bice no cumprimento
da priso preventiva em domiclio pela paciente.
No mais, espera-se que a insero em priso domiciliar, inspire essa
me a adotar novos valores morais, para que possa melhor gerir suas vidas, e
proporcionar a sua pequena filha uma vida digna.
Ante o exposto, concedo parcialmente a ordem, para determinar a
transferncia da paciente A. A. G. a priso domiciliar, observado o disposto no
artigo 317, do CPP, sob pena de revogao.
Mandados de Segurana
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos do Mandado de Segurana n
0128757-61.2013.8.26.0000, da Comarca de Araatuba, em que impetrante
MAURO LUCIO MACIEL, impetrado MM. JUIZ DE DIREITO DA
PRIMEIRA VARA DE EXECUES CRIMINAIS DA COMARCA DE
ARAATUBA /SP. (Voto n 19.076)
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1165
Ementa: Mandado de segurana.

Ilegitimidade ativa ad causam. O preso no est
legitimado a pleitear em juzo pela via do mandado de
segurana a retirada da proibio (decorrente de ato
ilcito por ela praticado) feita respectiva mulher, de
ingressar em estabelecimentos prisionais.
Descabe mandado de segurana para postulao
baseada em fato dependente de dilao probatria.
lcito proibir o ingresso a presdio de quem praticou
ilegalidade em visita anterior.
O ingresso de criana em estabelecimento prisional
depende do exame da convenincia, para a formao
do infante, da frequncia a crcere.
Execuo penal Inexistncia do direito visita ntima.
Priso perptua O artigo 5, inciso XLVV, alnea b,
da Constituio Federal trata de sano de natureza
penal, no de regra a ser aplicada a todos os ramos do
Direito.
Writ denegado.

Acesso ao Sumrio
VOTO
Vistos.
I - Mauro Lcio Maciel valendo-se da capacidade postulatria do defensor
pblico Jlio Csar Valese, impetrou mandado de segurana contra deciso
proferida na 1 vara das execues criminais de Araatuba, consistente em no
atribuir ilegalidade deciso do diretor do presdio, que indeferiu o pedido do
impetrante de que a ele se assegure o direito de receber a visita da respectiva
esposa, inclusive com a permisso de contato fsico. O impetrante, que
requereu a concesso da segurana para que o Tribunal assegure-lhe o direito
de receber a visita da respectiva cnjuge na penitenciria onde est encarcerado
e em outra qualquer, sustentou, em apertada sntese, que o diretor do presdio

de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Denegaram o mandado de segurana.
O julgamento teve a participao dos Exmo. Desembargadores MARCO
ANTONIO MARQUES DA SILVA (Presidente) e MACHADO DE ANDRADE.
JOS RAUL GAVIO DE ALMEIDA, Relator
Acesso ao Sumrio
1166
e-JTJ - 00
obstou a visita por ato (prtica de crime doloso ocorrido na penitenciria de

Bauru) ocorrido em 27 de fevereiro de 2007, o que caracterizaria violao ao
texto constitucional que probe a pena perptua, que o artigo 41, inciso X da Lei
de Execuo Penal assegura-lhe o direito visita do cnjuge e parentes, que a
medida adotada pela administrao penitenciria priva seu filho, de 04 anos de
idade, da convivncia familiar, pois ele depende da me para visitar o pai, e que
a negativa da visita fere o princpio da dignidade humana.
Processado sem liminar (fls. 97), vieram aos autos as informaes da
autoridade impetrada (fls. 101) e o parecer da ilustrada Procuradoria de Justia,
que props a denegao do writ (fls. 103/105).
Relatado.
II - A denegao do mandamus decorre, inicialmente, da incapacidade do
impetrante para proteger direito de Luciana de Cssia Silvrio Maciel. Como
bem observou o culto procurador de justia Carlos Eduardo Fonseca da Matta
este mandado de segurana busca, em ltima anlise, assegurar que Luciana de
Cssia Silvrio Maciel ingresse nos estabelecimentos prisionais para visitar o
impetrante, pois ela que est impedida de entrar, no as demais pessoas que
pretendam visitar o preso Mauro Lcio Maciel. A informao de fls. 38 clara
a esse respeito.
H na espcie, portanto, ilegitimidade ativa ad causam.
A condio da ao atinente legitimidade ad causam diz respeito
pertinncia subjetiva da ao. Assim, parte ativa aquele em favor de quem
incidiro as consequncias do julgado. Nesse sentido a doutrina de Eurico
Tlio Liebman: legitimao para agir (legitimatio ad causam) a titularidade
(ativa e passiva) da ao. O problema da legitimao consiste em individualizar
a pessoa a quem pertence o interesse de agir (e, pois, a ao) e a pessoa com
referncia qual [Nei cui confronti] ele existe; em outras palavras, um
problema que decorre da distino entre a existncia objetiva do interesse de
agir e a sua pertinncia subjetiva. Ao dispor que para formular um pedido em
juzo necessrio ter interesse, o art. 100 do Cdigo de Processo Civil indica
claramente que o interesse de agir no apenas deve existir, mas deve tambm
existir precisamente na pessoa na pessoa que formula do pedido: um estranho
no pode validamente invocar [far valere] o interesse de agir alheio. Tambm
quanto ao, prevalece o elementar princpio segundo o qual apenas o seu
titular pode exerc-la; e, tratando-se de direito a ser exercido necessariamente
com referncia a uma parte contrria, tambm esta deve ser precisamente a
pessoa que, para os fins do provimento pedido, aparece como titular de um
interesse oposto, ou seja, aquele em cuja esfera jurdica dever produzir efeitos
o provimento pedido. A legitimao, como requisito da ao, uma condio
para o pronunciamento sobre o mrito do pedido; indica, pois, para cada
e-JTJ - 00
1167

Acesso ao Sumrio
1
Art. 19. A sentena ou o acrdo que denegar mandado de segurana, sem decidir o mrito, no
impedir que o requerente, por ao prpria, pleiteie seus direitos e os respectivos efeitos patrimoniais.
processo, as justas partes, as partes legtimas, isto , as pessoas que devem

estar presentes para que o juiz possa julgar sobre determinado objeto (Manual
de Direito Processual Civil, pg. 157, ed. Forense, So Paulo, 1984).
III - No bastasse, lcita a proibio a determinada pessoa de ingressar
em estabelecimento prisional como visitante em decorrncia da prtica de crime
doloso, nos termos da Portaria Conjunta n 1/2007.
Eventual discusso sobre a prtica da conduta ilcita e o mrito reinsero
(nos termos do pargrafo nico do artigo 13 da mencionada portaria) impe
digresso no plano dos fatos, para o que o mandado de segurana inadequado.
O processo da Lei n 12.016/09 s adequado hiptese de fato certo (direito
lquido e certo), no ensejando digresso instrutria. Lquido e certo, malgrado
o texto legal, no o direito, sim o fato sobre o qual se assenta a pretenso. Este,
no aquele, que deve ter prova pr-constituda para ensejar a impetrao do
mandado de segurana. A expresso da norma (direito lquido e certo) tem
por objetivo obstar a digresso probatria no writ, tornar apta a pronta deciso,
favorecer a celeridade que se coaduna com o remdio constitucional utilizado.
Por essa razo decidiu o Superior Tribunal de Justia que descabe mandado de
segurana para postulao baseada em fato a demandar dilao probatria
(RSTJ 55/325). Alis, essa a posio assentada h tempos (RSTJ 27/140, RTJ
124/948, RT 676/187 etc.).
Essa orientao alinha-se ao disposto no artigo 19 da Lei n 12.016/091,
que prev restrio coisa julgada do provimento jurisdicional final do processo
de mandado de segurana, permitindo que se renove a pretenso se o mrito no
for apreciado (R. Esp. 4157-0 RJ, RTJ 75/633, RTJ 75/508, entre outros).
IV - Acresa-se, em face do alegado na petio de impetrao, que
desproposital a tese de que o ingresso do filho ao estabelecimento prisional
depende da presena materna, como se siameses fossem. O ingresso da criana,
que poderia ocorrer com terceiros, depende, sim, da convenincia da frequncia
a crcere, para a formao da criana. O relevante a segurana fsica e mental
da criana, no a vontade do pai preso.
V - A tudo se some que o direito visita ntima no existe. Alis,
reduzir o homem irracionalidade pressupor que a restrio liberdade no
pode acarretar a limitao atividade sexual.
No h se falar em abalo integridade moral pelo s fato do condenado ser
afastado do contato fsico com as demais pessoas, ou submeter-se a isolamento
por tempo razovel. A clausura acarreta naturalmente a separao entre o preso e
as pessoas livres, sendo absolutamente dispensvel ressocializao a chamada
visita ntima. Mesmo fora do crcere muitos vivem perodos de abstinncia
Acesso ao Sumrio
1168
e-JTJ - 00
sexual, sem que disso advenha danos sua formao. reduzir em muito a
dignidade humana condicion-la ao prazer sexual.
VI - Por ltimo e ainda em considerao ao afirmado na petio inicial,
observa-se que ao proibir a pena de carter perptuo o artigo 5, inciso XLVV,
alnea b, da Constituio Federal trata de sano de natureza penal, no de regra
a ser aplicada a todos os ramos do Direito.
Ante o exposto, denega-se o mandado de segurana.
Recursos em Sentido Estrito

ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Recurso Em Sentido Estrito
n 0003836-16.2008.8.26.0223, da Comarca de Guaruj, em que recorrente
MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO, recorrido FELIX
HENRIK PAHL. (Voto n 15.949)
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Prejudicado o exame do recurso
em sentido estrito, concederam, de ofcio, ordem de habeas corpus em favor
de Felix Hendrik Pahl, para declarar extinta a sua punibilidade em relao ao
fato narrado na Denncia, trancando-se a ao penal por falta de justa causa e,
por via de consequncia, nulificado o processo criminal.V.U., de conformidade
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores RUY
ALBERTO LEME CAVALHEIRO (Presidente sem voto), GERALDO
WOHLERS E LUIZ ANTONIO CARDOSO.
AMADO DE FARIA, Relator
Ementa: RECURSO EM SENTIDO ESTRITO CRIME AMBIENTAL DENNCIA - REJEIO
CABIMENTO SENTENA ABSOLUTRIA
IMPROPRIEDADE - Impossibilidade de coexistncia
da rejeio da denncia e da absolvio por fora da
aplicao do princpio da insignificncia - Momentos
diferentes
Julgamento antecipado da lide que
no se coaduna com a simultnea rejeio da denncia
e-JTJ - 00
1169

Acesso ao Sumrio
VOTO
Trata-se de recurso em sentido estrito interposto pela JUSTIA
PBLICA, em face da deciso que rejeitou a Denncia oferecida contra
FELIX HENRIK PAHL, com fundamento no art. 395, inciso III, do Cdigo de
Processo Penal (fls. 171/172).
Na minuta recursal, a Justia Pblica sustenta a presena de justa causa
para a ao penal e a inaplicabilidade do princpio da insignificncia aos crimes
ambientais (fls. 175/184).
O recurso foi regularmente processado.
A Defesa do acusado apresentou contrarrazes, pugnando a manuteno
da deciso (fls. 188/192).
O MM. Juzo de Primeiro Grau manteve seu Decisrio, ordenando o
- AO PENAL - JUSTA CAUSA AUSNCIA - Fato

que havia ensejado a transao penal proposta pelo
Ministrio Pblico, aceita e cumprida pelo acusado,
com homologao por Juiz de Direito Extino de
Punibilidade
- Oferecimento de Denncia
descrevendo o mesmo fato com outra classificao
jurdica Inviabilidade - Mutao da classificao
apresentada pela mesma Promotora de Justia que
antes alvitrara de outra, dando azo instaurao de
procedimento junto ao Jecrim - Arguio tardia de
incompetncia do Juizado Especial - Impossibilidade
de se proceder duas vezes pelo mesmo fato (ne bis
in idem) Inexistncia de reviso criminal pro
societate - Impossibilidade da parte alegar nulidade
de que deu causa - Deciso homologatria que fez
coisa julgada formal e material - Concesso de habeas
corpus de ofcio, para declarar extinta a punibilidade
do agente, trancar a ao penal e nulificar o processo
a partir do recebimento da Denncia, prejudicado o
exame de mrito do recurso - EXAME RECURSO
EM
SENTIDO
ESTRITO
PREJUDICADO.
CONCESSO DE HABEAS CORPUS DE OFCIO
PARA, DECLARAR EXTINTA A PUNIBILIDADE
DO AGENTE, NULIFICAR O PROCESSO A
PARTIR DO RECEBIMENTO DA DENNCIA
E TRANCAR A AO PENAL POR FALTA DE
JUSTA CAUSA.
Acesso ao Sumrio
1170
e-JTJ - 00
envio dos autos a esta Colenda Corte.

O Parecer da Douta Procuradoria de Justia prope o provimento do
este o relatrio.
O recurso no comporta provimento. H uma sucesso de equvocos no
caso que agora se submete a esta Corte de Justia.
A Promotoria de Justia de Urbanismo e Meio Ambiente da Comarca de
Guaruj instaurou inqurito civil pblico, com base em representao da Polcia
Ambiental Militar, para apurar o fato que constitui o cerne da imputao mais
tarde lanada contra Felix Hendrik Pahl, ou seja, o desmatamento de vegetao
nativa em Iporanga (rea de preservao permanente). Esse desmate atingiu
rea comum e o lote de sua propriedade.
A respectiva Portaria, datada de 27 de julho de 2007, est firmada pela
Doutora Juliana de Sousa Andrade, aspecto que, como se ver no desenvolver
dos eventos, assumir relevncia para o deslinde da questo controvertida
trazida a lume nesta medida recursal, fls. 7/8.
O expediente foi encaminhado Segunda Promotoria de Justia de
Guaruj, conforme o ofcio de 16 de janeiro de 2008, fls. 6, para que se procedesse
apurao do fato diante das infraes (em tese) previstas nos artigos 50 e 68 da
Lei n. 9.608, de 18 de fevereiro de 1998.
Este ofcio foi subscrito pela mesma Promotora de Justia, Doutora
Juliana de Sousa Andrade.
Acolhendo essa manifestao, a Segunda Promotoria de Justia de
Guaruj requisitou, ento, aos 31 de janeiro de 2008, ao Delegado de Polcia
Titular do Guaruj a instaurao de Termo Circunstanciado, nos moldes do
alvitre j referido, fl. 5.
Encerrada a fase investigatria, por ofcio de 6 de maio de 2008, o Doutor
Delegado de Polcia remeteu ao MM Juizado de Direito Especial Criminal o
Termo Circunstanciado Indireto de n. 122/08 referente ao fato em tela, fl. 3.
Abriu-se Termo de Vista ao Ministrio Pblico de Primeiro Grau
oficiando perante aquele MM Juzo de Direito; em 16 de maio de 2008,
manifestando-se o Doutor Amlio Pasini Junior para requerer a designao de
audincia preliminar, fl. 43.
Volveram os autos ao DD Promotor de Justia, ante o informe de que o
autor dos fatos residiria na Capital e no naquela Comarca do Guaruj.
Em 5 de junho de 2008, nova Cota do ilustre membro do Parquet,
requerendo expedio de carta precatria para a realizao da audincia
preliminar, devendo a proposta de transao penal ficar a critrio do Promotor
de Justia que oficia(r) perante o Juzo deprecado, fl. 44.
e-JTJ - 00
1171
Acesso ao Sumrio

E assim se fez, atendendo-se ao postulado pelo Ministrio Pblico de

Primeiro Grau.
Na audincia realizada em 4 de setembro de 2008, foi formulada a
proposta de transao, pelo Doutor Otavio Luiz Martins Leite, DD Promotor
de Justia, o autor do fato, Felix Hendrik Pahl, assistido por seus advogados,
aceitou a transao penal, com a homologao judicial, fl. 72.
Felix Hendrik Pahl, em seguida, deu cumprimento integral condio
imposta pela Promotoria de Justia para a transao penal, efetuando o depsito
de R$ 415,00 em favor da GRAAC na data de 16 de outubro de 2008, cujo
comprovante foi ento apresentado ao MM. Juzo deprecado e juntado aos
autos, com a imediata devoluo da carta precatria ao MM. Juzo Deprecante.
Surpreendentemente, aos 22 de maio de 2009, a mesma Promotora
de Justia, Doutora Juliana de Sousa Andrade, que oficiara anteriormente,
entendendo que o fato em tese punvel se amoldava ao tipo das infraes descritas
nos artigos 50 e 68 da Lei n. 9.608, de 18 de fevereiro de 1998, atravessa
petio nos autos, para reclamar que no teria ocorrido a prvia composio do
dano ambiental e, portanto, descaberia a apresentao da proposta de transao
e que a capitulao dada ao fato praticado errnea.
Passa a cogitar do crime previsto no art. 38 da mesma Lei n. 9.608, de
18 de fevereiro de 1998, requerendo em suma que o autor seja intimado a
recolher o dinheiro por ele depositado e a remessa deste expediente a uma
das varas criminais desta comarca, j que o crime apurado no daqueles
sujeitos ao Jecrim (SIC), fl. 77/78.
E a partir da, se instaurou enorme confuso.
Os autos seguiram para a Terceira Vara Criminal, onde, aos 23 de julho
de 2009, se reiterou a manifestao da Doutora Juliana de Sousa Andrade, para
que o autor levantasse o dinheiro depositado.
Olvidou-se, com a devida vnia, que a Transao Penal havia sido
homologada e para desconstituir aquele ato judicial seria imprescindvel
nulificar todo o procedimento anterior, providncia defesa ao MM Juzo de
Primeiro Grau.
Olvidou-se que o depsito feito mais de nove meses antes no poderia
ser simplesmente levantado pelo autor, porque realizado em favor de terceiro,
no se confundindo com depsito judicial.
Olvidou-se que, bem ou mal, certo ou errado, a Deciso homologatria
da transao penal possui natureza de declaratria e produz efeitos dentro e
fora do procedimento. Primeiro declara a situao de fato sob a tica criminal
e torna certa a sua autoria. Cria ainda uma nova situao jurdica ao impor uma
obrigao (sano) ao autor do fato, que deve ser executada.
Esqueceu-se que a homologao da proposta desafia medida recursal
Acesso ao Sumrio
1172
e-JTJ - 00
prevista na legislao de regncia, a Lei n. 9.099, de 26.09.1995. Deste modo,

produz efeitos processuais e materiais, inclusive ex nunc, ao encerrar o
procedimento.
Faz, por conseguinte, coisa julgada formal e material, impedindo
nova perquirio sobre os mesmos fatos.
Assim, sem que houvesse sido rescindida aquela Deciso homologatria
nem se houvesse nulificado o correspondente procedimento judicial, dos quais
se fez tbula rasa por conta da mutao de entendimento da DD Promotora
de Justia oficiante na rea de Urbanismo e Meio Ambiente da Comarca de
Guaruj, a Promotoria de Justia apresentou, aos 23 de julho de 2010, Denncia
contra Felix Hendrik Pahl, versando sobre os mesmos fatos agora classificados
no art. 38-A da Lei n. 9.608, de 18 de fevereiro de 1998, (grafada por engano
como sendo 9.605).
Surge, em seguida, nova proposta por parte do Ministrio Pblico de
Primeiro Grau, formulada aos 6 de junho de 2011, desta feita para a suspenso
condicional do processo por dois anos. Nessa manifestao, estipulam-se as
condies a serem impostas ao denunciado Felix Hendrik Pahl, fl. 131 verso.
Sobreveio o recebimento da Denncia, fl. 132, determinada a citao e
intimao do acusado; a intimao para se pronunciar quanto proposta.
A defesa prvia do acusado, em preliminar, reportando os fatos anteriores,
anota a extino da punibilidade em decorrncia da oferta da transao, a sua
aceitao pelo ru e a homologao judicial.
Salienta o cumprimento da condio imposta pelo prprio Ministrio
Pblico. Reala a impossibilidade de o ru reaver o quantum depositado a
ttulo de sano em prol de terceiro.
Seguiram-se manifestaes do Ministrio Pblico, insistindo na tese de
inexistncia de homologao judicial daquela transao penal anterior, e da
Defesa, esclarecendo a recusa proposta atual de transao.
Por fim, editou-se a sentena que, simultaneamente, rejeitou a Denncia
e julgou improcedente a ao penal, literalmente: com base no princpio da
insignificncia, rejeitou a Denncia, absolvendo o ru sumariamente, conforme
o artigo 395, inciso III, do Cdigo de Processo Penal, fl. 172 verso.
Vale analisar, de antemo, a inviabilidade de, concomitantemente, se
rejeitar a preambular da Justia Pblica e absolver o acusado com o exame do
mrito da causa, meio necessrio para se alcanar a aplicao do principio da
insignificncia.
Anota-se, incialmente, que, em funo da nova e confusa redao do
artigo 399 do Cdigo de Processo Penal, poder-se- ia entender, erroneamente, ser
possvel receber a Denncia duas vezes, como se infere da r. Deciso combatida.
Entretanto, no obstante o vis enganoso da letra da Lei, o certo que, nos
e-JTJ - 00
1173
Acesso ao Sumrio

moldes do artigo 395 e seguintes do Cdigo de Processo Penal, a Denncia

j havia sido recebida e a hiptese somente admitiria absolvio sumria em
virtude de se encontrar extinta a punibilidade do agente.
A sentena, entretanto, acabar por ingressar no mrito, conditio sine qua
non, para aplicar a teoria da insignificncia, prevista apenas na rbita doutrinria,
sem amparo legal entre as circunstncias que autorizam a absolvio liminar.
No caso em comento, a Denncia deveria mesmo ter sido rejeitada, ab
initio litis, por falta de justa causa para a ao penal, de acordo com o artigo
395, inciso III, do Cdigo de Processo Penal.
evidente que houve sim a homologao da transao. Alis, em momento
algum, a Promotoria de Justia ousou asseverar a nulidade do procedimento
anterior. Em momento algum, se buscou declarar a invalidade da proposta
formulada ou da sua aceitao pelo agora ru Felix Hendrik Pahl.
Ademais, no se sabe bem ao certo os motivos que levaram a Doutora
Juliana de Sousa Andrade a modificar sua opinio quanto classificao dos
fatos, desconsiderando o procedimento desencadeado por outros membros do
Ministrio Pblico de Primeiro Grau.
A tipificao dos fatos, aquela que Sua Excelncia entendeu equivocada
na sua manifestao de 22 de maio de 2009, exatamente a que indicara a
mesma Promotora de Justia no ofcio de encaminhamento do Inqurito Civil
Pblico.
A ilustre Promotora de Justia deu azo instaurao do procedimento
criminal, para apurar a conduta punvel do ru luz dos artigos 50 e 68 da Lei
n. 9.608, de 18 de fevereiro de 1998.
Depois de encerrado o procedimento sob a gide da Lei n. 9.099, de
26.09.1995, meses depois de executada a condio imposta pela Promotoria
de Justia com atribuio e devolvida a carta precatria origem, surge, do
nada, nova interveno da referida integrante do Ministrio Pblico de Primeiro
Grau, em esfera de atuao funcional estranha a suas atribuies, reclamando da
incorreta classificao da conduta em tese punvel, a qual seria, em sua revisada
opinio, a correspondente ao artigo 38-A da Lei n. 9.608, de 18 de fevereiro de
1998.
Tal alterao de entendimento quanto classificao, repita-se,
irrelevante porque o tema extrapola da atribuio funcional da Doutora Juliana de
Sousa Andrade, pois se insere na esfera de atuao discricionria da Promotoria
de Justia Criminal.
A interveno da Promotoria de Justia de Urbanismo e Meio Ambiente
invade a seara criminal e, por via obliqua, afronta o princpio do Promotor
Natural, ao atropelar as providncias afetas Promotoria de Justia Criminal
e tornar absolutamente incua a atuao ministerial anterior e a prestao
Acesso ao Sumrio
1174
e-JTJ - 00
jurisdicional.
Registra-se que ficou sem objeo a atribuio da Promotoria de Justia
do Jecrim e remanesceu sem impugnao a competncia do Juizado Especial
Criminal e a validade dos atos processuais ento praticados.
Sintomaticamente, a Promotoria de Justia se esquivou de do exame
da questo principal, suscitada na preliminar ofertada pela Defesa, qual seja
a existncia de procedimento anterior versando sobre o mesmo fato, o qual
culminara com a extino de punibilidade do agente por fora do cumprimento
da obrigao decorrente de transao penal.
De qualquer modo, o certo que a Promotoria de Justia com atribuio
para tanto, instada pela prpria Doutora Juliana de Sousa Andrade, fez instaurar
o procedimento prprio perante o MM. Juizado Especial Criminal.
O acusado foi citado e intimado, nos moldes do requerido pela Promotoria
de Justia do Juizado Especial Criminal, a comparecer audincia preliminar a
cargo do MM. Juzo de Direito Criminal da Capital.
Na ocasio em que requerida a expedio da carta precatria tambm se
postulou ao MM. Juiz de Direito a anotao de que a sua devoluo pelo Juzo
deprecado somente se efetivasse acaso aceita a proposta pelo acusado, aps a
execuo das condies fixadas na transao.
E assim se fez. Apresentada a proposta nos termos definidos pelo Promotor
de Justia, com a aceitao pelo agora ru e sua homologao representada pela
aposio da firma do MM. Juzo Deprecado, seguiu-se a execuo dos termos da
transao e a restituio da carta precatria ao Juzo de origem.
V-se que todos os atos foram praticados em estrita conformidade com os
requerimentos formulados pelo Ministrio Pblico de Primeiro Grau, na pessoa
do Promotor de Justia com a correspondente atribuio funcional.
No h como rescindir a proposta homologada em juzo e j executada
to somente porque a ilustre Promotora que a tudo deu ensejo mudou de opinio
quanto classificao jurdica.
O Ministrio Pblico provocou a instaurao da instncia, na forma e na
oportunidade que lhe pareceram convenientes, no pode reclamar de sua prpria
erronia quanto ao desacerto da via eleita ou do contedo dos fatos descritos em
juzo.
curial a inexistncia de reviso criminal pro societate. O mesmo se
diga quanto impossibilidade de resciso de julgado por juzo de igual grau,
nem quanto cognio de causa j apreciada (res judicata). Tampouco se pode
perder de vista a inviabilidade da arguio de nulidade, para a qual se deu causa
ou para ela se concorreu. E por fim, ningum pode ser processado duas vezes
pelo mesmo fato (ne bis in idem).
e-JTJ - 00
1175
A acusao deduzida na Denncia relata o mesmo fato antes imputado

ao acusado, o qual dele se defende, no importando qual seja a classificao
jurdica que se lhe tenha dado.
luz do exposto, prejudicado o recurso, de se conceder ex officio a
ordem de habeas corpus, para declarar extinta a punibilidade do acusado Felix
Hendrik Pahl, reconhecida a coisa julgada, anulando o processo criminal ab
initio litis, ou seja, a partir do recebimento da Denncia, inclusive, e trancando
a ao penal.
Prejudicado o exame do recurso em sentido estrito, concedese, de ofcio, ordem de habeas corpus em favor de Felix Hendrik Pahl,
para declarar extinta a sua punibilidade em relao ao fato narrado na
Denncia, trancando-se a ao penal por falta de justa causa e, por via de
consequncia, nulificado o processo criminal.
ACRDO
Ementa: RECURSO EM SENTIDO ESTRITO

HOMICDIO TRIPLAMENTE QUALIFICADO Preliminares de nulidade por cerceamento de defesa
ante o indeferimento de diligncias Inocorrncia Atos justificadamente indeferidos pelo magistrado
no exerccio de seu livre convencimento motivado
Acesso ao Sumrio
Vistos, relatados e discutidos estes autos do Recurso Em Sentido

Estrito n 0007887-32.2010.8.26.0019, da Comarca de Americana, em que
so recorrentes GILVANIR JOS FERREIRA, VALDOMIRA FERREIRA
CARONI DELTREGGIA, MARCIO APARECIDO DOURADO, ROSELAINE
PESSINA e BRUNA CAROLINE CONCORDIA, recorrido MINISTRIO
Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: POR V.U. REJEITARAM
AS PRELIMINARES E QUANTO AO MRITO, TAMBM POR V.U.,
NEGARAM PROVIMENTO AOS RECURSOS, de conformidade com o voto
do Relator, que integra este acrdo.
MOREIRA DA SILVA (Presidente) e MARCO ANTNIO COGAN.
CAMILO LLLIS, Relator
Acesso ao Sumrio
1176
e-JTJ - 00
- Preliminar de nulidade por ofensa ao princpio da
identidade fsica do juiz Descabimento - Magistrado
titular, que presidiu a instruo, encontrava-se de
frias quando da prolao da sentena - Incidncia
de exceo regra estabelecida pelo indigitado
princpio - Decisum proferido por juza substituta
luz da celeridade processual, sobretudo por se
tratar de rus presos - Preliminar de nulidade da
deciso por no enfrentamento de questo suscitada
em sede de memoriais escritos - Inobservncia Deciso que, ainda que implicitamente, decidiu
sobre o assunto - Desnecessidade de o juiz alinhavar
ponto a ponto as alegaes defensivas - Preliminar
de nulidade da sentena sob o pretenso argumento
de no fundamentao acerca da manuteno da
priso preventiva Inexistncia - Deciso que julgou,
satisfatoriamente, pela necessidade da segregao
cautelar - Preliminares rejeitadas Mrito - Pleitos de
absolvio sumria, impronncia e desclassificao
Impossibilidade - Provada a materialidade e havendo
indcios de autoria e participao, impende sejam os
agentes submetidos a julgamento pelo Conselho de
Sentena, juiz natural da causa - Havendo dvidas,
decide-se a favor da sociedade, para que as celeumas
sejam dirimidas em plenrio - Qualificadoras
no manifestamente improcedentes que devem
ser mantidas. Preliminares rejeitadas e recursos
desprovidos.
VOTO
Vistos,
Trata-se de Recursos em Sentido Estrito interpostos por Gilvanir
Jos Ferreira, Valdomira Ferreira Caroni Deltreggia, Mrcio Aparecido
Dourado, Roselaine Pessina e Bruna Caroline Concrdia contra deciso que
pronunciou o primeiro como incurso no art. 121, 2., I, III, e IV, do Cdigo
Penal; e os demais como incursos no 121, 2., I, III, e IV, c.c. o art. 29, ambos
do codex (fls. 876/878).
Inconformados, recorrem os rus.
Alega Gilvanir, preliminarmente, a nulidade do feito por cerceamento
de defesa, em razo do indeferimento pela magistrada sentenciante de
e-JTJ - 00
1177
Acesso ao Sumrio

requerimento relativo realizao de exame de sanidade mental, o qual reitera

nesta oportunidade. No mrito, objetiva a impronncia at a realizao do
exame (sic) (fls. 906/910).
Valdomira, ao seu turno, postula a absolvio sumria, argumentando
que foi induzida prtica do crime; desistiu voluntariamente e foi ameaada
(sic) (fls. 958/961).
Tambm em busca da absolvio sumria, Mrcio sustenta no haver
provas concretas para a pronncia. Subsidiariamente, objetiva a desclassificao
para o crime de leso corporal seguida de morte (fls. 964/968).
Roselaine alega, preliminarmente, a ocorrncia de cerceamento em razo
do indeferimento de acareao por ela requerida, o que renova em segundo
grau. Ainda em sede preliminar, sustenta nulidade da sentena por ofensa ao
princpio da identidade fsica do juiz, devendo o feito retornar ao primeiro grau
para prolao de deciso pelo magistrado que presidiu a instruo; ato at o qual
lhe conferiria o direito de aguardar em liberdade. No mrito, busca a absolvio,
pois no haveria nos autos provas de sua participao (fls. 970/982).
Por fim, Bruna suscita, preliminarmente, nulidade por ofensa ao princpio
da identidade fsica do juiz, uma vez que o magistrado que presidiu a instruo
no foi o mesmo que sentenciou, salientando que o gozo de frias no excepciona
a regra insculpida no art. 399, 2., do Cdigo de Processo Penal. Requer, assim,
que os autos tornem origem para que o juiz que presidiu a instruo profira
sentena e, como corolrio, o relaxamento da priso por excesso de prazo.
Tambm preliminarmente, sustenta a nulidade do decisum em razo de ausncia
de enfrentamento de preliminar suscitada em sede de alegaes finais, devendo
a priso ser relaxada por excesso de prazo. Como ltima questo prejudicial,
assevera que a deciso ora objurgada carece de fundamentao quanto ao pedido
defensivo de revogao da priso preventiva, sobretudo porque no mais subsiste
a priso por pronncia. Nessa conformidade, sendo ilegal a priso, deve ser
relaxada ou, subsidiariamente, revogada com a imposio de cautelares menos
gravosas. Quanto ao mrito, pugna pela impronncia em razo da insuficincia
de indcios de autoria (fls. 984/1.004).
Contrariados os recursos (fls. 1.009/1.021), a deciso foi mantida (fls.
1.022). Subiram os autos, tendo a Douta Procuradoria Geral de Justia opinado
pelo no provimento dos reclamos (fls. 1.031/1.041).
o relatrio.
Inicialmente, convm analisar as preliminares suscitadas.
E, de antemo, j se pode afastar a alegao de cerceamento de defesa
sustentada por Gilvanir quanto no realizao de incidente de sanidade mental,
bem como a preliminar suscitada por Roselaine no que diz respeito acareao.
Explica-se.
Acesso ao Sumrio
1178
e-JTJ - 00
Requerida a realizao de incidente de sanidade mental pela defesa do

indigitado recorrente, o magistrado indeferiu o pedido, fundamentando que no
houve, em audincia, qualquer motivao expressada por Gilvanir que pudesse
justificar a realizao da diligncia pretendida (fls. 714).
Semelhantemente, requerida pela defesa de Roselaine a acareao entre
ela prpria, os corrus Valdomira e Gilvanir, bem como a testemunha Roger,
o juiz indeferiu o pedido, asseverando que a defesa no apontou as eventuais
contradies que justificariam a acareao e, que, caso existentes, poderiam ser
dirimidas na avaliao do mrito do julgamento (fls. 810v).
De fato, verificando a desnecessidade dos atos pleiteados, cabia ao juiz de
primeiro grau indeferi-los, como de fato o fez.
Alis, conforme jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal e do Superior
Tribunal de Justia, se as diligncias requeridas pela defesa no contriburem para
o deslinde da controvrsia seja por consider-las desnecessrias, protelatrias ou
inconvenientes pode o magistrado indeferir a realizao desde que fundamente
sua deciso. Nesse sentido:
A jurisprudncia desta Corte fixou-se no sentido de que no constitui
cerceamento de defesa o indeferimento de diligncias requeridas pela
defesa, se foram elas consideradas desnecessrias pelo rgo julgador
a quem compete a avaliao da necessidade ou convenincia do
procedimento ento proposto [HC n 76.614, Rel. Min. Ilmar Galvo, DJ
de 12.06.1998]. (STF, HC 99.015, Rel. Min.Eros Grau, 2 Turma, j. em
23.06.2009).
O deferimento de diligncias ato que se inclui na esfera de
discricionariedade regrada do Magistrado processante, que poder
indeferi-las de forma fundamentada, quando as julgar protelatrias
ou desnecessrias e sem pertinncia com a instruo do processo, no
caracterizando, tal ato, cerceamento de defesa (Precedentes do STF e do
STJ). (STJ, HC n 106.890, Rel. Min. Felix Fischer, j. em 02.12.2008).
Insubsistentes, nessa medida, as preliminares acima analisadas, bem
assim a pretenso de Gilvanir no sentido de ser impronunciado at a realizao
do exame.
Demais disso, no vinga a preliminar aventada pelos defensores das rs
Roselaine e Bruna, com vistas nulidade da sentena por afronta ao princpio
da identidade fsica do juiz.
Isso porque, tendo em vista o silncio da Lei Processual Penal a respeito,
tm os Tribunais aplicado analogicamente a regra contida no art. 132, do Cdigo
de Processo Civil, segundo o qual: Art. 132. O juiz, titular ou substituto, que
concluir a audincia julgar a lide, salvo se estiver convocado, licenciado,
afastado por qualquer motivo, promovido ou aposentado, casos em que passar
e-JTJ - 00
1179
Acesso ao Sumrio

os autos ao seu sucessor.

H, pois, excees legalmente previstas ao princpio supracitado, uma
das quais se verifica in casu.
Aqui, o magistrado titular, que havia presidido e encerrado a instruo,
estava em gozo de frias quando da prolao da sentena, conforme certido de
fls. 954, razo pela qual a deciso foi proferida por juza substituta, incidindo a
hiptese assegurada pelo indigitado art. 132 positivada na expresso afastado
por qualquer motivo.
No h, pois, mcula ao princpio em questo, mesmo porque, com a
prolao da sentena por outro juiz, primou-se pela celeridade processual,
sobretudo por se tratar de rus presos, inexistindo, destarte, prejuzo s partes.
A propsito do tema, j decidiu o Superior Tribunal de Justia:
De acordo com o princpio da identidade fsica do juiz, que passou a
ser aplicado tambm no mbito do processo penal aps o advento da Lei
11.719, de 20 de junho de 2008, o magistrado que presidir a instruo
criminal dever proferir a sentena no feito, nos termos do 2 do artigo
399 do Cdigo de Processo Penal. 2. Em razo da ausncia de outras
normas especficas regulamentando o referido princpio, nos casos de
convocao, licena, promoo ou de outro motivo que impea o juiz
que tiver presidido a instruo de sentenciar o feito, por analogia permitida pelo artigo 3 da Lei Adjetiva Penal -, dever ser aplicada a
regra contida no artigo 132 do Cdigo de Processo Civil, que dispe que
os autos passaro ao sucessor do magistrado. Doutrina. Precedente. 3.
No caso em apreo, demonstrou-se que poca na qual foi prolatado o
dito condenatrio o magistrado responsvel pela colheita da prova no
curso da instruo criminal se encontrava em uma das aludidas situaes
excepcionais - estava no gozo de recesso forense -, razo pela qual no
se vislumbra qualquer mcula na atuao do Juiz Substituto ao proferir
a sentena condenatria. (...) 2. Ordem denegada. (HC n. 206465/SP,
Rel. Min. Jorge Mussi, 5. Turma, DJe 17.10.2011).
Tambm carente de apoio ftico-jurdico a alegao de nulidade pelo no
enfrentamento, na deciso, acerca de preliminar suscitada por Bruna em sede
de alegaes finais.
Isso porque, a despeito de no haver enfrentado na sentena como matria
preliminar, ao referir-se s interceptaes telefnicas, cuja constitucionalidade
havia sido questionada nos memoriais defensivos, e valor-las como indcios,
que, aliados a outros elementos, formaram arcabouo suficiente para a pronncia,
a magistrada, ao menos implicitamente, entendeu pela consonncia daquele
meio de prova com a ordem constitucional vigente.
Nessa medida, no h que se falar em nulidade, mormente porque, ao
Acesso ao Sumrio
1180
e-JTJ - 00
proferir a sentena, o julgador no se v obrigado a esmiuar ponto a ponto as

alegaes das partes, desde que se possa extrair de sua fundamentao, ainda
que implicitamente, o afastamento ou acolhimento das teses apresentadas, como
no caso dos autos.
Sobre o tema, alis, confira-se o seguinte trecho de julgado emanado
deste E. Tribunal de Justia do Estado de So Paulo:
pacfico o entendimento de que, ao expor sua convico e os
fundamentos da deciso, as teses antagnicas apresentadas pelas partes
esto, por bvio, afastadas. No se exige, pois, o exame pormenorizado
e pontual das teses de defesa que so contrrias concluso da sentena
devidamente motivada. (Ap. n. 0000399-58.2011.8.26.0288, Rel.
Marco Nahum, 1. Cm., j. em 18.06.2012).
Rejeita-se, portanto, tambm esta preliminar.
Finalmente, no prospera o pleito de relaxamento da priso preventiva ou
o pleito subsidirio de substituio da segregao por cautelar menos gravosa.
Isso porque, diferente do que assevera o defensor de Bruna, a manuteno
da priso preventiva no decorreu pura e simplesmente da sentena de pronncia.
O que se verifica, em verdade, que a magistrada sentenciante considerou a
extrema gravidade dos eventos, bem como o fato de se tratar de crime hediondo
e de a agente ter respondido presa durante todo o trmite do processo, no
havendo alterao ftica que justificasse a revogao da priso preventiva,
necessria para o resguardo da ordem pblica e aplicao da lei penal.
Assim, malgrado no mais subsista a priso como corolrio da sentena
de pronncia, deve o juiz, quando de sua prolao, verificar se a segregao
ainda se mostra imperiosa, o que, como se viu, foi adotado no caso dos autos,
razo pela qual, no se pode falar em eiva na manuteno do crcere processual.
Alis, j havia se manifestado esta Colenda 8. Cmara de Direito
Criminal no julgamento do habeas corpus n. 0179429-44.2011.8.26.0000, da
relatoria do Eminente Desembargador Amado de Faria, conforme se verifica da
ementa a seguir transcrita:
HABEAS CORPUS - HOMICDIO TRIPLAMENTE QUALIFICADO
- DIREITO DE RECORRER EM LIBERDADE - POSSIBILIDADE
- Paciente que respondeu fase de sumrio de culpa custodiada, no
sendo vivel, justamente quando pronunciada, conceder-lhe a liberdade
provisria - Ausncia de alterao do quadro que ensejou a decretao da
custdia cautelar - A Deciso de Pronncia confere ainda maior respaldo
ao decreto de priso preventiva, eis que proferida aps a colheita de
vasto conjunto probatrio acerca dos indcios de autoria e participao
- Manuteno da ordem pblica reclama a conservao da custdia, por
se tratar de crime hediondo, praticado com extrema crueldade - Ausncia
e-JTJ - 00
1181
Acesso ao Sumrio

de comprovao da primariedade da paciente, ou de seu vnculo com o

distrito da culpa - DECISO - FUNDAMENTAO - SUFICINCIA A Lei 11.689/2008, que aboliu o instituto da priso por pronncia, no
vedou a possibilidade de decretao da priso preventiva por ocasio
da Deciso de pronncia - Deciso que bem fundamenta a necessidade
da custdia cautelar, em razo da gravidade do delito cometido e para
resguardar a garantia da ordem pblica - Deciso que no viola art.
93, IX, da Constituio da Repblica - CONSTRANGIMENTO ILEGAL
- INEXISTNCIA - Indeferimento mantido - ORDEM DE HABEAS
CORPUS DENEGADA. (HC n. 0179429-44.2011.8.26.0000, Rel.
Amado de Faria, j, em 15.09.2011).
Uma vez bem justificada a necessidade da priso preventiva, descabia
mesmo falar-se em aplicao de cautelares menos gravosas.
Enfim, rejeitadas todas as preliminares arguidas, impende a anlise do
mrito, ponto no qual melhor sorte no assiste aos recorrentes.
Gilvanir foi pronunciado porque, no dia 25 de maro de 2010, por volta
de 22h40m, em um matagal situado na Rua Silvino Bonassi, prximo Rua
Aimors, em Americana, juntamente com Samuel Santos Lima, em relao
ao qual o processo foi desmembrado (fls. 949), agindo com animus necandi,
por motivo torpe, mediante paga, meio cruel, valendo- se de dissimulao e
utilizando recurso que dificultou a defesa da vtima, mataram Geraldo Antnio
Deltreggia, mediante inmeros e sucessivos golpes de faca, causando-lhe leses
corporais que foram causa efetiva de sua morte.
Valdomira, Mrcio, Roselaine, e Bruna foram pronunciados porque
concorreram, de qualquer modo, para o crime acima descrito.
Narra a denncia que Valdomira era casada com a vtima, porm,
a sociedade conjugal no era mais harmnica, inclusive mantinha ela
relacionamento extraconjugal. Valdomira, intentando apossar-se do valor do
seguro de vida de Geraldo, avaliado em R$133,560,00, bem como possibilitar
a continuidade do relacionamento extraconjugal, passou a planejar a morte de
seu esposo.
Para conseguir seu intento, Valdomira procurou pelo pai de santo
Mrcio, o qual lhe apresentou Gilvanir, o qual, por sua vez, contatou Samuel.
Para o planejamento e execuo do crime, Valdomira, Mrcio, Gilvanir e
Samuel associaram-se tambm a Bruna e Roselaine.
Valdomira contratou a morte de Geraldo mediante a promessa de
pagamento consistente em aproximadamente R$30.000,00. Os agentes
acertaram que Valdomira atrairia o ofendido, seu esposo, ao local dos fatos,
onde j estariam esperando Gilvanir e Samuel. Ali, estes matariam Geraldo
durante uma simulao de assalto.
Acesso ao Sumrio
1182
e-JTJ - 00
Assim, no dia dos fatos, Valdomira aguardou a vtima chegar do trabalho

e, fazendo com que o marido acreditasse que iriam apenas colher folhas de amora
pra fazer ch, atraiu-o ao local previamente escolhido pra o crime, conforme o
planejado com os comparsas. Ao sair de casa, Valdomira comunicou-se por
meio de celular com Gilvanir e Samuel, anunciando que para l se dirigiam,
alertando-os para que se preparassem para o crime.
Como planejado, Roselaine levou e deixou Gilvanir e Samuel no stio
dos eventos, onde eles se ocultaram atrs das palmeiras existentes na rua. Ao
avistarem o casa, os executores saltaram e sua frente e renderam a vtima com
uma faca, anunciando o suposto assalto. Geraldo, crendo estar sendo vtima de
roubo, entregou a eles os valores que portava. O ofendido foi levado ao matagal
existente na lateral da rua, enquanto Valdomira assegurava que no estavam
sendo observados por terceiros e apressava os executores. Samuel, ento,
estando a vtima completamente rendida sob o seu poder, golpeou Geraldo
com uma faca, atingindo seu abdmen, derrubando-o. No satisfeito, passou a
golpear a vtima inmeras e reiteradas vezes, atingindo seu corpo em diversas
regies e causando- lhe desnecessrio sofrimento.
Gilvanir e Valdomira permaneceram no local assistindo ao crime e
assegurando que o mesmo fosse executado. Aps, Valdomira entregou aos
executores o seu aparelho celular e certa quantia em dinheiro, de modo a
embasar sua verso de que Geraldo fora vtima de assalto. Em seguida, todos se
evadiram, deixando a vtima se esvair em sangue no local.
Apurou-se que a participao de Valdomira consistiu em planejar o
crime e contratar os executores mediante pagamento, bem como combinar o
local para a execuo do homicdio e incumbir-se de atrair Geraldo at aquele
stio. Mrcio incumbiu-se de apresentar o executor Givanildo Valdomira.
Roselaine e Bruna, por sua vez, intermediaram as negociaes de Valdomira
com Gilvanir e Samuel, tomaram parte no planejamento do crime e, ainda,
ficaram incumbidas de cobrar o pagamento dos valores acertados por Valdomira,
de modo a no levantar suspeitas. Coube ainda a Roselaine levar os executores
ao local do crime. Coube, ainda, a Mrcio e Bruna abrigarem Gilvanir aps o
homicdio at o recebimento do pagamento.
O crime foi praticado por motivo torpe, uma vez que Valdomira planejou
a morte de seu marido to somente para possibilitar o recebimento do valor
do seguro de vida e ainda a continuidade do relacionamento extraconjugal que
mantinha. Ademais, o crime foi perpetrado mediante promessa de recompensa,
tendo Valdomira acertado com os comparsas que pagaria a quantia de
R$30.000,00 pela morte da vtima. Os agentes agiram, ainda, com emprego
de meio cruel uma vez que os executores ceifaram a vida da vtima mediante
inmeros e desnecessrios golpes com faca, atingindo diversas regies do
corpo, de modo a prolongar o sofrimento de Geraldo. O crime foi cometido
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Acesso ao Sumrio

mediante dissimulao, uma vez que Valdomira iludiu Geraldo para que ele
concordasse se dirigir ao local do delito, sob a alegao de colher folhas de
amora, dissimulando suas reais intenes. Por fim, agiram valeram-se tambm
de recurso que dificultou a defesa da vtima, pois, sendo ela rendida de inopino
e crendo estar diante de um assalto, no teve como defender-se dos golpes
desferidos com a faca.
Pois bem, sabido que a pronncia sentena de contedo declaratrio
em que o Juiz proclama admissvel a acusao para que o merito causae seja
decidido no plenrio do Jri, pelo Conselho de Sentena, juiz natural da causa.
Dessa forma, exige-se apenas a convico sobre a existncia do crime e indcios
de autoria, nos termos do art. 413 do Cdigo de Processo Penal. o quanto basta
para sujeitar o ru a julgamento pelo Jri.
Nesse sentido:
TJSP: Sentena criminal. Pronncia. Requisitos. Prova de materialidade
da infrao e indcios de autoria. Negativa desta que dever ser apreciada
pelo Jri. Sentena de carter nitidamente processual. Mero juzo de
admissibilidade da Acusao. Recurso no provido. (JTJ 198/294).
In casu, a realidade do crime vem estampada no laudo de exame
necroscpico, segundo o qual a morte da vtima se deu em razo de anemia
aguda devido ao vulnerante de agente corto contundente (fls. 236/237).
Os indcios bastantes de autoria e participao tambm se fazem presentes
e permitem, com segurana, seja admitida a acusao dos rus e a consequente
submisso ao julgamento pelo Tribunal do Jri.
Em juzo, Valdomira relatou ter procurado o corru Mrcio, pai de santo,
no intuito de se separar da vtima, seu marido. Mrcio lhe disse que a nica
forma seria matar o ofendido, do que foi convencida, sendo-lhe apresentado
Gilvanir, com o qual acertou a morte de Geraldo. Gilvanir, por sua vez,
negociou a prtica do homicdio com Samuel. A certa altura, desistiu da ao,
mas foi ameaada por Gilvanir, de modo que se viu obrigada a prosseguir. No
dia dos fatos, pediu que os executores apenas dessem um susto na vtima, mas
eles a esfaquearam e mataram. Esclareceu que Roselaine ficou encarregada de
receber o dinheiro e entregar a Gilvanir (mdia de fls. 614).
Ademais, extrai-se do relatrio de fls. 84/85, que Valdomira, perante
a Autoridade Policial, confessou ter mandado matar seu marido e apontou os
corrus Gilvanir, Samuel, Roselaine, Bruna e Mrcio como seus comparsas.
Samuel, corru em relao ao qual o processo foi desmembrado,
confirmou que Gilvanir foi quem lhe props a prtica do homicdio, pelo qual
receberia R$80.000,00. Acrescento que Valdomira se mostrava desesperada
para ver logo a vtima morta. No dia fatdico, Gilvanir segurou o ofendido,
enquanto ele (Samuel) a golpeava com a faca. Valdomira os apressava para que
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matassem logo Geraldo (fls. 949) (mdia de fls. 614).

Mrcio negou a imputao. Disse que Valdomira o procurou para
um trabalho de cunho espiritual envolvendo seu amante. Esclareceu que
Valdomira conheceu Gilvanir em sua casa. Acredita que Valdomira o acusou
porque a aconselhou a se separar judicialmente do ofendido, mas ela disse que
seria at capaz de matar Geraldo (mdia de fls. 614).
Roselaine tambm negou a prtica dos fatos a ela imputados. Disse que
conheceu Gilvanir na casa de Bruna. Valdomira lhe confessou o crime, e
acrescentou que pagaria os executores com o dinheiro do seguro que receberia.
Gilvanir ameaou Valdomira. Ajudou a entregar dinheiro a este ltimo, no que
foi acompanhada, em uma das oportunidades, por Bruna (mdia de fls. 614).
Bruna, ao seu turno, negou qualquer envolvimento nos fatos. Disse
que ficou sabendo, por intermdio de seu irmo, que o executor do crime foi
Gilvanir, o qual frequentava festas em sua casa (mdia de fls. 614).
Gilvanir disse que conheceu Mrcio por intermdio de Bruna. Alegou
que Mrcio o teria obrigado a perpetrar o crime, por meio de rituais de magia
negra. Esteve na casa de Bruna, onde se encontrou com Mrcio e Valdomira,
ocasio na qual esta props que matasse o ofendido Geraldo. Dias depois,
Mrcio fez um ritual em seu corpo, afirmando que deveria procurar por Samuel,
seno morreria.
Ento, na companhia de Mrcio, procurou por Samuel e lhe propuseram
praticar o crime, tendo Mrcio dito que pagaria R$80.000,00. Mrcio acordou
com Valdomira que Roselaine levaria o dinheiro para Samuel. No dia dos
fatos, Roger e Roselaine o levou, juntamente com Samuel, ao local do crime.
Acrescentou que Roselaine sabia que a vtima seria morta. Desceu com Samuel
e logo surgiu Valdomira com o ofendido. Samuel rendeu Geraldo com uma
gravata e o esfaqueou. Valdomira ignorou os apelos do marido e mandava
Samuel continuar a desferir golpes com a faca. Em seguida, Roger e Roselaine
o obrigaram a entrar no carro. Posteriormente, Roger e Roselaine ameaaram
Valdomira para receber o pagamento. Valdomira disse que o seguro da
vtima era de R$300.000,00. Roselaine receberia R$100.000,00; ele, Gilvanir,
R$80.000,00; Roger R$30.000,00 (mdia de fls. 698).
Os investigadores de polcia Valdir Carvalho da Silva e Carlos Andr
Caires da Silva relataram, em linhas gerais, que, por intermdio das interceptaes
telefnicas, verificou que Valdomira tinha um amante e que estava envolvida
na morte da vtima. Ao ser presa, ela confirmou os fatos e a participao dos
corrus Mrcio, Roselaine, Gilvanir, Bruna e Samuel (mdia de fls. 531).
Atade Santos Rodrigues relatou que Roselaine compareceu na Delegacia
de Polcia, onde disse, inicialmente, que seu marido foi morto em um assalto.
Contudo, apurou-se, posteriormente, que Geraldo foi vtima de homicdio, do
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Acesso ao Sumrio

qual participaram os corrus (mdia de fls. 531).

O irmo da vtima, Reginaldo Deltreggia, acrescentou que Roselaine
havia pedido o divrcio ao ofendido, mas ele no aceitou, de modo que ela
saiu de casa, retornando dias depois, certamente porque j havia premeditado o
homicdio (mdia de fls. 531).
Roger Maiami Concrdia disse que estava na casa de Mrcio, onde
tambm se faziam presentes Valdomira e Gilvanir. Na ocasio, acertaram
a prtica do crime, pelo qual Gilvanir receberia certa quantia em dinheiro.
Confirmou que foi com Roselaine na casa de Valdomira buscar dinheiro para
levar a Gilvanir. Bruna j conhecia Roselaine e Mrcio e conheceu Valdomira
na casa deste ltimo (7mdia de fls. 531).
As testemunhas arroladas pelos rus nada esclareceram ou trouxeram de
relevo acerca dos fatos (mdia de fls. 600).
No mais, as interceptaes telefnicas sintetizadas no relatrio de fls.
48/72, revelam que Valdomira manteve contato com os corrus e demonstram
que ela se preocupava em obter o valor do seguro de vida da vtima para pagar
os demais agentes, bem como em obter um bom libi. Nota-se, ainda, que
Roselaine temia que Bruna no repassasse o dinheiro aos demais corrus e
aquela, alm disso, instruiu Valdomira a mentir para a Autoridade Policial e
no reconhecer Samuel como um dos executores, caso contrrio prejudicaria a
todos. Tambm se extrai a desconfiana de Valdomira no sentido de que poderia
ter sido delatada polcia por Bruna e Gilvanir. Em discusso interceptada, a
namorada de Bruna ameaa entregar todos os rus polcia. Valdomira fazia
planos com seu amante relativamente ao dinheiro que receberia pelo seguro do
ofendido.
Como se v, os elementos colididos apontam a presena de suficientes
indcios acerca da autoria e participao. As condutas aos recorrentes imputadas
no foram rechaadas pelas provas colhidas; nelas, ao revs, encontram substrato
mnimo necessrio para a submisso dos agentes a julgamento pelo Tribunal do
Jri.
Mais do que isso no necessrio nesse momento processual, sob pena
de censurvel incurso meritria, de maneira que os pleitos de desclassificao,
absolvio e impronncia no podem ser acolhidos, mesmo porque, eventuais
dvidas somente podem ser sanadas pelo Conselho de Sentena, que o juiz
natural da causa.
Alis, diferente do que sustenta a combativa defesa de Bruna, havendo
dvidas, no cabe a esta Corte solucion-la, mas permitir que o juiz natural da
causa o faa, mesmo porque, nessa fase, decide-se a favor da sociedade in dubio
pro societate e no do ru.
A propsito, trecho de julgado do Superior Tribunal de Justia:
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e-JTJ - 00
A Corte Popular o nico competente para o julgamento dos crimes

dolosos contra a vida, sendo certo que, na fase do judicium accusationis,
existindo dvidas acerca da existncia do crime e da autoria delitiva,
ocorre a inverso da regra procedimental, ou seja, in dubio pro societate,
devendo, pois, serem os rus submetidos a julgamento perante o Conselho
de Sentena a quem cabe o juzo de certeza quanto ocorrncia do fato
delitivo e de sua respectiva autoria. (AgRg no REsp n. 1082003/RS,
Rel. Min. Jorge Mussi, 5. Turma, DJe 19.05.2011).
Finalmente, as qualificadoras no restaram infirmadas pelos elementos
de convico constantes dos autos. Ao contrrio, tais circunstncias se afiguram
harmoniosas com a prova coligida, devendo ser submetidas apreciao do juiz
natural da causa.
Em pertinncia:
STJ: No h falar em excluso das qualificadoras pela sentena de
pronncia, exceto quando manifestamente improcedentes, que no se
confunde com a de mrito, pois examina os indcios da autoria, a existncia
do fato e a materialidade, caracterizando o juzo de probabilidade,
observado o princpio in dubio pro societatis, enquanto aquela aplica o
juzo de certeza, exigido condenao. (762/571).
Enfim, mantm-se a deciso tal como lanada.
Ante o exposto, pelo meu voto, rejeito as preliminares e nego provimento
aos recursos.
Acesso ao Sumrio
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Recurso Em Sentido
Estrito n 0003289-23.2009.8.26.0196, da Comarca de Franca, em que so
recorrentes RICARDO RIBEIRO NASCIMENTO, ORLANDO CARDOSO
GOMES JNIOR e DANILO MARTINS BORGES, recorrido MINISTRIO
PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Aps a sustentao oral da Ilma.
Dra. Flvia Elaine Remiro Goulart Ferreira, e uso da palavra pelo Exmo.
Sr. Procurador de Justia, Dr. Paulo Juricic, rejeitada a preliminar, negaram
provimento aos recursos, nos termos que constaro do acrdo. V. U., de
MENIN (Presidente) E OTVIO DE ALMEIDA TOLEDO.
e-JTJ - 00
1187

NEWTON NEVES, Relator

Acesso ao Sumrio
VOTO
Trata-se de recurso em sentido estrito contra a r. deciso de fls. 707/714, que
pronunciou RICARDO RIBEIRO NASCIMENTO, ORLANDO CARDOSO
GOMES JNIOR e DANILO MARTINS BORGES como incursos no artigo
121, 2, inciso IV, do CP.
Por razes de fls. 724/731 recorre Ricardo sustentando, preliminarmente,
a nulidade por ofensa ao princpio da correlao entre a acusao e a deciso de
pronncia. Ainda preliminarmente defende nulidade por no comprovar o laudo
de exame necroscpico que a morte da vtima foi provocada por espancamento,
no havendo prova de ter Ricardo agido com dolo homicida. No mrito sustenta
ser o recorrente inocente, posto que apenas h indcios de possvel participao
no delito, e no, a sua autoria. Alega que das agresses cuja autoria se imputa
ao recorrente no seriam capazes de causar a leso cerebral que acometeu a
vtima, em busca da impronncia. Subsidiariamente, defende a desclassificao
para o delito de leso corporal seguida de morte.
Orlando recorre em busca da impronncia. Defende ser necessria a
Ementa: RECURSO EM SENTIDO ESTRITO Homicdio qualificado - Alegao de nulidade por

ofensa ao princpio da correlao - Deciso que
atende o art. 413, do CPP - Princpio da correlao
observado - Nulidade no verificada - Presentes a
materialidade do fato e indcios suficientes de autoria
- Materialidade do fato comprovada pelo exame
necroscpico e prova testemunhal - Negativa de autoria
e alegao de que no agiram os rus com inteno
de matar - Dvida sobre a prtica do fato e o dolo
dos agentes que h de ser dirimida pelo E. Conselho
de Sentena - Impossibilidade de reconhecimento
de plano - Ausncia de prova cabal e inconteste das
hipteses de absolvio sumria - Prova que no
indica estreme de dvidas a ocorrncia de delito outro
que no o descrito na denncia - Invivel a pretendida
absolvio sumria ou desclassificao - Debate sobre
valorao da prova de exclusiva competncia do
Tribunal do Jri - Manuteno da qualificadora Deciso mantida - Recursos no providos.
Acesso ao Sumrio
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prova da autoria e materialidade para a pronncia, o que no se verifica no

caso dos autos diante da dvida sobre a causa da morte da vtima. Sustenta que,
alm de no ter restado claro qual o momento da morte da vtima - se antes,
durante ou aps o acidente - o local estava escuro e a vtima ocular disse que
no enxerga bem distncia. Alternativamente, pugna pela absolvio sumria
defendendo que restou comprovado no ter o recorrente em momento algum
agredido a vtima, com fundamento no art. 415, I, do CPP. Subsidiariamente
bate-se pelo afastamento da qualificadora do emprego de recurso que dificultou
a defesa da vtima porque a vtima estava inconsciente em razo da coliso
entre os veculos, provocada por ela prpria quando supostamente agredida
pelo recorrente (fls. 732/744).
Danilo recorre em busca da impronncia sustentando que o laudo de
exame necroscpico no comprova a materialidade do delito bem como que
no h menor indcio de ter o recorrente agredido a vtima. Subsidiariamente
sustenta no ter Danilo agido com dolo direto ou o dolo eventual, este como
sustentado subsidiariamente pela acusao em alegaes finais, em busca
da desclassificao para o crime do art. 129, 3, do CP. Bate-se ainda pelo
afastamento da qualificadora, defendendo no ser a circunstncia compatvel
com o dolo eventual (fls. 749/757).
Contraminuta s fls. 759/763.
A deciso foi mantida (fls. 764).
A d. Procuradoria Geral de Justia prope que seja negado provimento
aos recursos (fls. 770/792).
o relatrio.
As preliminares no prosperam e, no mrito, o recurso no comporta
provimento.
Defende Ricardo a nulidade da deciso por ofensa ao princpio da
correlao entre a acusao e a deciso de pronncia.
Alega, para tanto, que a acusao no cuidou de comprovar que o
recorrente agiu com vontade de causar a morte por arma branca ou ainda que
tivesse corrido o risco de provoca-la (fls. 724).
Sem razo, contudo.
Primeiramente porque a denncia narra de maneira especfica que
Ricardo, Orlando e Danilo, aps a coliso entre os veculos conforme narrada na
inicial, aproximaram-se do veculo VW/Parati, abriram sua porta e passaram
a agredir fisicamente Paulo Srgio da Silva, somente parando aps constatarem
que o mesmo encontrava-se desfalecido e ferido mortalmente.
Prossegue a inicial narrando que Paulo foi socorrido pelo So Francisco
Resgate e levado desfalecido para o hospital (Santa Casa de Franca), onde veio
e-JTJ - 00
1189
Acesso ao Sumrio

a falecer dois dias depois, constatando de seu pronturio ter sido vtima de
espancamento com traumatismo crnio-enceflico grave.
No h, portanto, acusao de ter Ricardo agredido a vtima com emprego
de arma branca.
E obedecido foi o princpio da correlao entre a denncia e a pronncia
ao passo que da leitura da deciso de pronncia constata-se ter o Juzo, nos
limites da apreciao da admissibilidade da submisso dos denunciados a
julgamento perante o Tribunal do Jri (art. 413, do CPP), findo o sumrio da
culpa, concludo pela presena da materialidade do fato e de indcios suficientes
de autoria ou de participao, adstrito na deciso interlocutria mista ao fato
criminoso conforme as circunstncias descritas na denncia e com base na prova
colhida durante a primeira fase do procedimento escalonado do Tribunal do Jri.
A assertiva de Ricardo apontando nulidade porque o laudo de exame
necroscpico no comprova que a morte da vtima foi provocada por
espancamento matria de mrito.
Superada a preliminar, no mrito, o recurso no comporta provimento.
O artigo 413 do Cdigo de Processo Penal dispe que O juiz,
fundamentadamente, pronunciar o acusado, se convencido da materialidade
do fato e da existncia de indcios suficientes de autoria ou de participao.
A pronncia, por se tratar de deciso interlocutria mista, julga apenas a
admissibilidade da acusao, sem ingressar em questes de mrito, buscando
submeter o denunciado a julgamento pelo Tribunal do Jri, se presentes os
requisitos do artigo 413 do CPP e desde que no haja excludente a ser acolhida
de plano.
No caso dos autos, o exame das provas produzidas d conta do acerto da
r. deciso impugnada.
A materialidade delitiva restou comprovada pelo laudo de exame
necroscpico de fls. 59/61, concluindo que a causa da morte de Paulo Srgio
da Silva se deu por traumatismo crnio-enceflico, provocado por agente
contundente. Como mecanismo de morte concluiu o perito oficial ter se dado
atravs de contuso e edema cerebral.
As defesas pontualmente atacam o laudo de exame necroscpico,
sustentando no existir prova da materialidade do delito.
Ricardo alega que o exame necroscpico no concluiu ter a vtima falecido
por espancamento, aduzindo que as leses sofridas no so compatveis com as
agresses cuja autoria a Ricardo se imputa.
Orlando defende no ter restado clara a causa da morte da vtima,
sobretudo o momento em que veio a bito, se antes, durante ou aps o acidente.
E Danilo alega que o laudo de exame necroscpico no comprova a
Acesso ao Sumrio
1190
e-JTJ - 00
materialidade do delito.
As razes defensivas, porm, embora bem articuladas, no levam
concluso da inexistncia de prova da materialidade do fato.
Ao contrrio, comprovada e suficiente a prova da materialidade do fato
admisso do julgamento perante os senhores Jurados.
Buscam, na realidade, exame aprofundado do mrito das acusaes com
relao materialidade sob o enfoque do nexo causal do delito, providncia
estranha e inadmitida na deciso pertinente ao final do sumrio da culpa que,
repisa-se, apenas decide se admissvel a submisso do denunciado a julgamento
perante o Tribunal do Jri.
No caso dos autos verifica-se a presena da materialidade do fato,
suficiente deciso de pronncia.
Antes da reforma trazida pela Lei n 11.689/2008, previa o comando do
art. 408 que Se o juiz se convencer da existncia do crime e de indcios de que
o ru seja o seu autor, pronunci-lo-, dando os motivos do seu convencimento
(destaquei).
Com a reforma promovida pela mencionada lei, o artigo 413, do CPP,
dispondo sobre a deciso de pronncia prev, no tocante materialidade, que o
acusado ser pronunciado se presente a materialidade do fato.
No mais necessria a comprovao, para a deciso de pronncia, de
que houve um fato tpico.
Basta, para que seja o acusado submetido a julgamento perante os
senhores Jurados, que se comprove a ocorrncia da morte para que ento, se
presentes indcios suficientes de ser o acusado o autor ou partcipe da ao
ou omisso dolosa causadora do resultado morte, seja proferida a deciso de
pronncia, admitido, ainda, a complementao da prova da materialidade por
outras provas, nos termos do art. 167, do CPP1.
De toda propriedade a lio de Souza Nucci a respeito da materialidade
do fato para a deciso de pronncia, definindo-a como a ...prova da existncia
de fato penalmente relevante.
Prossegue, lecionando que deve-se, pois, demonstrar que houve um fato
tpico (ex.: A matou B). Anteriormente, mencionava-se a prova de existncia
do crime. Tecnicamente, melhor est a atual nomenclatura, pois vivel ocorrer
um fato-homicdio que, no entanto, no se constitua em crime de homicdio
(ex.: praticado em estado de necessidade). Atinge-se essa certeza, no contexto
dos delitos contra a vida, em regra, atravs do laudo pericial, demonstrando a
ocorrncia de morte (homicdio, aborto, infanticdio, participao em suicdio).
Entretanto, possvel formar a materialidade tambm com o auxlio de outras
1 Art. 167. No sendo possvel o exame de corpo de delito, por haverem desaparecido os vestgios,
a prova testemunhal poder suprir-lhe a falta.
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1191
3 Art. 414. No se convencendo da materialidade do fato ou da existncia de indcios suficientes

de autoria ou de participao, o juiz, fundamentadamente, impronunciar o acusado.
Acesso ao Sumrio
2 NUCCI, Guilherme de Souza. Cdigo de processo penal comentado. SP:RT, 2011, 10 ed.
provas, especialmente a testemunhal (art. 167, CPP).2

Comprovada a ocorrncia da morte por traumatismo crnio-enceflico,
provocado por agente contundente, no h que se exigir que o laudo pericial
comprove qual foi o agente contundente ou qual o mecanismo empregado, ou
por quem empregado.
Mesmo porque a discusso diz respeito ao nexo causal, cujo debate
pertinente ao juzo de mrito (judicium causae), comprovada a materialidade
do fato e presentes indcios suficientes de autoria do delito narrado na denncia.
De todo modo, preservado o exauriente debate acerca do mrito das
imputaes a ser realizado em Sesso Plenria, nota-se do testemunho prestado
pelo Dr. Adriano Moura Denbila s fls. 504, autor do exame necroscpico
realizado na vtima, contedo esclarecedor acerca da materialidade do fato.
Comprovada a materialidade do fato, h indcios suficientes de autoria.
Por um lado os pronunciados negaram a prtica do delito descrito
na denncia, admitido por eles que estavam no local dos fatos (Danilo - fls.
476/479; Ricardo - fls. 570/570v; e Orlando s fls. 571/571v).
Ouvidas tambm as testemunhas arroladas pela defesa: Danilo Mendes
(fls. 399/399v); Osvaldo Rocha Neto (fls. 425); Jos Loureno da Silva Jnior
(fls. 451); Rangel Bori (fls. 462/464); Sebastiana de Paula Silva (fls. 473); Ana
Maria (fls. 474); Carlito Pereira dos Santos (fls. 475); Ana Paula Abi Jaudi (fls.
493); Murilo Lencio Secco (fls. 500); Tiago Vincius da Silva (fls. 501); Joana
DArc Ribeiro (fls. 502); Willian Rogrio da Silva (fls. 503); Ricardo Alexandre
Ferrarezi (fls. 505); Celso Guilherme Berdu Bortoleto (fls. 506); Antnio
Waldyr Medezani (fls. 507); Lus Antnio Cordeiro (fls. 508); Jandyra Duarte
Teixeira (fls. 509); Jos Maria Jacinto Pereira (fls. 510); Alexandre Augusto
Costa (fls. 532/537).
Porm, a verso dos recorrentes conflita com os depoimentos da
testemunha ocular Gilberto Machado Vieira e dos testemunhos prestados pelo
policial militar Lucas Duarte Alonso, pelo tcnico em inspeo de trfego
Emerson Cristino e pela socorrista Andria Ribeiro Chula (fls. 368/368v,
369/369v, 370/370v e 431/435), a indicar a presena de indcios de ter o delito
sido perpetrado conforme descrito na inicial.
Presentes, portanto, os requisitos do art. 413, do CPP, no h que se falar
em impronncia (art. 414, do CPP3), como sustentado por Ricardo e Danilo.
No prosperam, ademais, os pleitos subsidirios de absolvio sumria,
defendida por Orlando, e de desclassificao para o delito de leses corporais
seguida de morte, como alegado subsidiariamente por Ricardo e Danilo.
Acesso ao Sumrio
1192
e-JTJ - 00
No restou comprovado, de modo ntido e inconteste nos autos, nenhuma

das hipteses autorizadoras da absolvio sumria, como previstas nos incisos
do art. 415, do CPP4.
Da prova amealhada, mais vezes preservado o aprofundado exame do
mrito das imputaes aos senhores Jurados, no se verifica comprovado de
modo cristalino a certeza quanto existncia de crime diverso daqueles sujeitos
a julgamento pelo Tribunal do Jri (art. 419, do CPP5), no prosperando,
portanto, o pleito de desclassificao nesta fase processual, preservado, repisase, o acurado exame da prova perante os senhores Jurados, sob pena de ofensa
aos princpios constitucionais da soberania dos veredictos e da competncia
constitucional do Jri para a apreciao dos delitos dolosos contra a vida.
Assim, a pronncia revelava-se imprescindvel, haja vista a presena da
materialidade e dos indcios de autoria.
Observa-se, por oportuno que, a existncia de eventual dvida nesta etapa
do procedimento, no exsurge em benefcio do recorrente, mxime porque
vigora a orientao in dubio pro societate.
Nesse sentido: A expresso in dubio pro societate no consiste,
propriamente, em um princpio do processo penal, mas em eficiente orientao
ao magistrado que, ao decidir sobre a pronncia, deve analisar, de forma
fundamentada e limitada, a presena dos elementos mnimos de autoria e
materialidade, resguardando o mrito ao juiz natural da causa. 4. O Tribunal
do Jri, no momento de fundamentar seu veredicto, deve promover a devida
valorao das circunstncias processuais, considerando, ainda, o princpio do
in dubio pro reo. 5. As dvidas razoveis quanto s linhas de argumentao
traadas entre acusao e defesa, devem, por ordem constitucional, serem
dirimidas pelo Tribunal do Jri, rgo competente para julgar o mrito das
aes que versam sobre crimes dolosos contra a vida. 6. In casu, a presena
de elementos mnimos de materialidade e autoria exige a submisso da
controvrsia Corte Popular. (STJ, AgRg no ARESP 216829/ES, 5 Turma,
Rel. Min. Marco Aurlio Bellizze, j. 21/03/2013).
No mesmo sentido: STJ, AgRg no RESP 1368790/MG, 6 Turma, Rel.
Min. Sebastio Reis Jnior, j. 02/05/2013.
4 Art. 415. O juiz, fundamentadamente, absolver desde logo o acusado, quando:
I - provada a inexistncia do fato;
II - provado no ser ele autor ou partcipe do fato;
III - o fato no constituir infrao penal;
IV - demonstrada causa de iseno de pena ou de excluso do crime.
5 Art. 419. Quando o juiz se convencer, em discordncia com a acusao, da existncia de crime
diverso dos referidos no 1 do art. 74 deste Cdigo e no for competente para o julgamento, remeter os
autos ao juiz que o seja.
e-JTJ - 00
1193
Acesso ao Sumrio

Incumbir aos senhores Jurados, aps os debates, decidir sobre a

materialidade do fato, autoria ou participao, se os recorrentes devem ser
absolvidos e, se negada a absolvio, acerca de eventual causa de diminuio de
pena eventualmente alegada pelas defesas.
Nesse passo anota-se que, preservada a percia tcnica dos advogados
incumbidos da defesa dos recorrentes, relega-se aos senhores Jurados decidir
acerca da materialidade e nexo causal do delito, nos termos do art. 13 e , do
CP.
Tambm aos senhores Jurados incumbir decidir acerca da autoria do
delito, nos moldes do art. 29, e , do CP e ainda se estavam ou no imbudos
da inteno homicida ou finalmente se sobre eventuais outras teses defensivas,
cabendo ao Tribunal Popular analisar a prova e exarar o veredicto.
Convm anotar, a lio de Jlio Fabbrini Mirabete, de que: Como juzo
de admissibilidade, no necessrio pronncia que exista a certeza sobre a
autoria que se exige para a condenao. Da que no vige o princpio do in
dubio pro reo, mas se resolvem em favor da sociedade as eventuais incertezas
propiciadas pela prova (in dubio pro societate) (Cdigo de Processo Penal, 9
ed., pg. 1084).
O C. Superior Tribunal de Justia tambm j decidiu que: Na fase da
pronncia (iudicium accusationis), reconhecida a materialidade do delito,
qualquer questionamento ou ambigidade faz incidir a regra do brocardo in
dubio pro societate (RSTJ 115/462).
E de acordo com o E. Supremo Tribunal Federal: Por ser a pronncia
mero juzo de admissibilidade da acusao, no necessrio prova incontroversa
do crime, para que o ru seja pronunciado. As dvidas quanto certeza do
crime e da autoria devero ser dirimidas durante o julgamento pelo Tribunal
do Jri. Precedentes do STF (RT 730/463).
Tocante qualificadora, certo que somente pode ser excluda quando
manifestamente improcedente, sem qualquer fundamento nos autos, vigorando
nesta parte tambm o princpio in dubio pro societate, presentes indcios de
sua ocorrncia conforme o testemunho de Gilberto Machado (fls. 368/368v).
Portanto, ainda que haja dvida sobre a qualificadora arrolada na denncia
e inserida na pronncia inadmissvel seu afastamento nesta fase, cabendo ao
Jri sua apreciao.
Deste modo, de rigor que se negue provimento aos recursos, observandose que incumbir aos Jurados a apreciao acerca da materialidade, nexo causal,
autoria, elemento subjetivo, eventuais excludentes, bem como o estudo sobre
a ocorrncia da qualificadora, caso queiram assim sustentar as doutas defesas
em Sesso Plenria, observada a plenitude de Defesa inerente ao procedimento
constitucionalmente previsto.
1194
e-JTJ - 00
Acesso ao Sumrio
Ante o exposto, e pelo meu voto, afasto a preliminar arguida e, no mrito,

nego provimento aos recursos.
Revises Criminais
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos do Reviso Criminal n 013757825.2011.8.26.0000, da Comarca de Tiet, em que peticionrio CARLOS
ALBERTO GOMES DA SILVA. (Voto n 12.349)
ACORDAM, em 6 Grupo de Direito Criminal do Tribunal de Justia
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deferiram parcialmente o pedido
revisional, para reduzir a pena com relao ao delito previsto no artigo 155,
4, inciso IV, do Cdigo Penal 02 (dois) anos e 02 (dois) meses de recluso e
ao pagamento de 10 (dez) dias-multa, mantidos os demais termos da r. sentena
confirmada pelo v. acrdo. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que
integra este acrdo.
DE SOUZA (Presidente), VICO MAAS, JOO MORENGHI, ANGLICA
DE ALMEIDA, BRENO GUIMARES, GUILHERME G.STRENGER,
MARIA TEREZA DO AMARAL, SALLES ABREU E PAIVA COUTINHO.
Ementa: REVISO CRIMINAL HOMICIDIO
QUALIFICADO ALMEJADO AFASTAMENTO
DAS QUALIFICADORAS - DOSIMETRIA DA
PENA IMPOSSIBILIDADE - ALTERAO DA
PENA DO DELITO CONEXO ERRO TCNICO
- POSSIBILIDADE.
Reviso conhecida e parcialmente deferida.
VOTO
Vistos.
1 - O peticionrio Carlos Alberto Gomes da Silva, foi submetido a
julgamento perante a 1 Vara Judicial da Comarca de Tiet e foi condenado
e-JTJ - 00
1195
Acesso ao Sumrio

como incurso nos artigos 121, 2, incisos II, III e IV, pena de 13 (treze) anos
e 06 (seis) meses de recluso em regime inicial fechado, bem como a pena de
02 (dois) anos e 06 (seis) meses de recluso e ao pagamento de 11 (onze) diasmulta, como incurso no artigo 155, 4, inciso IV, do Cdigo Penal (fls.530/532
autos principais).
A sentena penal condenatria foi confirmada pela Egrgia 10 Cmara
de Direito Criminal do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo (fls.572/578
- autos principais).
O acrdo transitou em julgado em 16 de setembro de 2010, para o
Ministrio Pblico e, em 16 de setembro de 2010, para a defesa (fls.619v autos principais).
Na presente ao de reviso criminal, requer o afastamento das
qualificadoras do motivo ftil e do emprego do recurso que dificultou a defesa
das vtimas, com consequncia reduo das penas (fls.29/34).
Requisitados e apensados os autos da ao penal.
A d. Procuradoria de Justia opinou pelo indeferimento da Reviso
(fls.52/57).
o relatrio.
2 - Conforme o Cdigo de Processo Penal disciplina as hipteses de
cabimento da Reviso Criminal da seguinte forma:
Art. 621. A reviso dos processos findos ser admitida:
I - quando a sentena condenatria for contrria ao texto expresso da lei
penal ou evidncia dos autos;
II - quando a sentena condenatria se fundar em depoimentos, exames
ou documentos comprovadamente falsos;
III - quando, aps a sentena, se descobrirem novas provas de inocncia
do condenado ou de circunstncia que determine ou autorize diminuio
especial da pena.
No obstante o art. 621, do CPP, dispor de hipteses de cabimento
bastante restritivas, certo que a jurisprudncia j se posicionou favorvel
possibilidade de conhecimento da revisional, quando se observa que a deciso
condenatria se funda em erro tcnico ou injustia evidente.
Impe-se o conhecimento do pedido revisional fundado no artigo 621,
incisos I e III, do Cdigo de Processo Penal, se a alegao de julgamento
contrrio a texto expresso da lei penal ou evidncia dos autos, assim como de
circunstncia que determine ou autorize diminuio especial da pena. (TJMS.
Reviso Criminal 2010.010310-1. Rel. Juiz Manoel Mendes Carli. Seo
Criminal. j. 21/07/2010. DJ 26/07/2010).
No o caso de no-conhecimento do pedido, s porque a pretenso
Acesso ao Sumrio
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encerra mera reapreciao de tema j examinado em apelao, havendo

necessidade de anlise do pedido, para que fique evidenciada a inocorrncia
ou no de injustia e tambm para que o requerente entenda as razes do
indeferimento. (TJMS. Reviso Criminal 2005.017954-4. Rel. Des. Carlos
Stephanini. Seo Criminal. j. 20/03/2006. DJ 31/03/2006)
Desta forma, somente com o conhecimento da ao que ser possvel
analisar se a condenao contraria (ou no) a evidncia dos autos.
O revisionando foi condenado pela conduta assim descrita na denncia:
Segundo consta da inicial, na noite dos fatos, a vtima Aparecido Pereira
de Camargo estava consumindo bebida alcolica com os acusados Carlos
Alberto Gomes da Silva, David da Silva Santos e Antnio Carlos dos Santos,
na residncia daqueles. Iniciou-se entre eles uma discusso em razo de ofensas
verbais proferidas pela vtima companheira de Antnio Carlos, culminando
com agresses fsicas que causaram em Aparecido os ferimentos que foram a
causa de sua morte.
Consta, ainda, que os acusados subtraram da vtima o veculo VW-Fusca,
um telefone celular, e um relgio de pulso.
Improcedente a presente pretenso revisional.
O peticionrio interrogado em Juzo, negou a prtica dos crimes, alegando:
Desconhece os fatos narrados na denncia. Na dato dos fatos estava no stio
juntamente com Davi, Antonio, que so trabalhadores que residem no sitio
vizinho onde estava. Saiu sozinho e ap para ir casa da me de sua filha na
cidade, D uns trs Km atd a casa da me de sua fiIho No diu do., finos teve
contato com Davi e Antonio apenas a tarde. No conhecia Aparecido Pereira
de Canargo. Somente depois ficou sabendo desse BO. Insiste que desconhece
os fatos. No sofre perseguio. Desconhece os fatos em torno do veculo
Fusca. Vez ou outra bebia com Antonio Carlos e David. Jacira parente e
vizinha dos co-rus No dia dos falas no ingeriu bebida alcolica com Antonio
e David Desconhece que Aparecido Pereira tenhaa xingado Jacira. Desconhece
se Antonio Carlos e David tinham indferenas com Aparecido. amasiado e
possui uma filha. Das testemunhas arroladas somente conhece apenas Jacira.
J foi processado por trfico (fls.128/129). Em plenrio, declarou que: No
dia seguinte aos chegou em casa, na companhua de Davi estavam Antonio e
Aparecido. Aparecido comeou a falar para Antonio que j tinha feito com a
filha e iria fazer com ela, referindo-se a Jacira, que uma senhora idosa. Em
seguida, Antonio e Aparecido comearam a discutir. Aparecido estava bbado
e caiu no barranco sozinho. No houve espancamento. Ele se matou. Pegou as
chaves do carro dele e o relgio e foi embora (fls.516).
A testemunha Francisco Bens de Oliveira, narrou que: reside no mesmo
imvel ocupado por trs famlias. Trata-se de uma nica residncia, que
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1197
Acesso ao Sumrio

ocupada por trs famlias. Inicialmente pode perceber que os acusados e a

vtima estavam bebendo no fundo da casa. Em principio no notou nada de
estranho, nem confuso alguma. Enquanto os rus e a vtima estavam bebendo
o depoente pode ouvi-los do outro lado da parede, no cmodo onde estava. Em
determinado momento todos comearam a bater boca em tom elevado de voz
e no pode perceber qual o motivo que teria levado ao incio da discusso.
Algum tempo depois os nimos se apaziguaram e o ambiente se acalmou. Nesse
momento Carlos e Davi sairam do local por alguns instantes e depois voltaram
para dormir. Esclareceu que quando comeou a ouvir a discusso tambm
ouviu barulho de espancamento. A vtima estava embriagada. Antes de iniciar
a discusso ouviu de onde estava a vitima se dirigir at a cozinha onde estava
beira e pedir caf. Depois disso ouviu o incio da discusso e o barulho de
espancamento da vtima. Depois da discusso e do barulho das agresses a
vitima no deixou a casa e no mais ouviu sua voz. Na manh seguinte, um
sbado, o filho da vitima chegou ao local e encontrou-a do lado de fora da
casa desacordada e toda ensangentada. O filho da vtima levou-a para o
hospital. Esclareceu que por morar no local j conhecia Antonio e seu sobrinho
Davi, nunca tinha presenciado nada igual antes no local. No conhecia Carlos
Alberto. Declarou que Davi e Antonio no eram pessoas briguentas. Quando
comeou a ouvir o barulho da discusso e do espancamento estavam no local
os trs rus e a vtima. A vtima no conseguia gritrar, pois estava em estado
de embriaguez. Disse que no tem conto esclarecer corno a vitima chegou at
a porta do imvel. No sabe se ela se deslocou sozinha ou se foi levada por
algum dos rus ou por outra pessoa. A vtima estava cada abaixo da porta de
entrada da casa. Afirmou que ouviu o barulho do Fusca da vtima deixando o
local, no viu quem estava dirigindo o carro nesse momento, mas acredita que
possa ter sido Davi ou Carlos. No dia seguinte viu o veculo a aproximadamente
um quilmetro do local dos fatos incendiado. Afirmou que apenas deduziu que o
veculo tivesse sido levado por um dos dois citados pois ouviu quando pediram
carona para a vitima para irem cidade, Presencior, na manh seguinte o
corru Carlo colocando no bolso da vtima o documento do carro e a chave
do veculo. O depoente reconheceu a chave do Fusca. Esclareceu que apesar
de ter ficado preocupado com a vtima no pode pedir socorro, pois no tem
telefone em sua residncia e os vizinhos no possuem veculos, mas apenas
tratores. O local se situa na zona rural da cidade, distante do centro de Tiet.
O depoente preferiu no se envolver demais ao ponto de tentar comunicar os
fatos polcia ou chamar por socorro com receio dos acusados, que tambm
estavam embriagados como a vitima. Pelo que ouviu pode perceber que a
vtima sofreu fortes pancadas. Ouviu o barulho tanto das pancadas quanto dos
gemidos da vtima. Acredita que o espancamento vitima tenha durado cerca
de quinze minutos. Esclareceu que a testemunha Jacira analfabeta e faz uso
Acesso ao Sumrio
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e-JTJ - 00
de medicamentos e aparenta ter uma certa perturbao, sendo ela diabtica.

Afirmou que no conhecia o corru Carlos anteriormente aos fatos, no podendo
dizer se ele pessoa violenta ou no. Conhece Antonio Carlos h quinze anos.
Nunca soube de nenhum envolvimento de Antonio Carlos com atos violentos ou
com prtica de delito. Antonio Carlos trabalha no stio onde morava. Pelo que
pode perceber do outro lado do muro, acredita que uma nica pessoa tivesse
sido o autor dos espancamentos na vitima, O depoente percebeu isso pela voz
agressor. O depoente reconheceu que a voz do agressor era do corru Carlos.
Esclarece, que prximo ao local dos fatos h uma mina dgua onde as pessoas
costumam tomar banho. Afirmou que viu quando Davi deixou o imvel antes do
incio da discusso e do espancamento para tomar banho nessa mina dgua.
Esclareceu que no inicio da discusso e do espancamento Davi estava presente,
mas em seguida saiu do local para ir tomar banho na mina dgua. Esclareceu
que quando Carlos comeou a demonstrar inteno de agredir a vitima Davi
deixou o local e foi tomar, banho na mina dgua. Afirmou que Jacira estava na
cozinha prximo varanda onde estavam os rus e a vtima. No dia seguinte
conversou com Antonio e Dona Jacira, mas estes no esclareceram em detalhes
o que teria ocorrido e levado ao espancamento da vtima (fls. 196/197). Em
plenrio: estava sozinho em casa quando a vtima foi espancada. Ouvi que
Aparecido, Carlos e Antonio estavam conversando e tomando pinga. Aparecido
saiu para tomar um caf e quando ele voltou para o quarto, o depoente ouviu
o barulho de dois tapas. Antes disso no ouviu nenhuma discusso. Carlo foi
quem agrediu a vtima. Antonio estava muito alcoolizado e acredita que no
tivesse condies de espancar a vtima. David no estava no local; ele tinha
descido at a mina para tomar um banho, tendo pedido o carro de Aparecido.
A confuso durou cerca de meia hora. Ouviu os gemidos da vitima. No sabe
o motivo da agresso. No conhecia Carlos Alberto. Conhecia David, que
parente de dona Jacira. REP. DO M.P.: Os espancamentos comearam por
volta de 19h00 ou l9h3Omin. O depoente, David e Carlo foram pescar e a
vtima j estava no local, bebendo pinga. O depoente no ficou no local, pois
no bebe. Saiu do local e foi at a mina que fica cerca de cinqenta metros do
local dos fatos, onde limpou os peixes que pescou e voltou para casa. Aparecido
saiu para pegar um caf na casa de dona Jacira e quando ele voltou ouviu dois
tapas. A briga comeou do nada. Ouviu muitas pancadas, por cerca de quinze a
vinte minutos. No foi at l, pois no havia como ajudar, pois achava perigoso.
Melhor esclarecendo, conhece Carlos Alberto de vista. Carlo colocou a vtima
no terreiro. No viu, mas foi ele porque foi ele quem a espancou. No socorreu
porque teve medo de Carlo. No ouviu a vitima pedindo socorro. Antonio
Carlos pedia para Carlo parar de bater. No viu se quebraram os dentes da
vtima. Viu a vtima ensangentada no dia seguinte, com a cala ensangentada.
Os filhos da vtima socorreram a vitima no dia seguinte. Ela ainda estava viva e
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Acesso ao Sumrio

agonizando. Escutou na noite anterior um barulho, mas no imaginava que era

a vitima caindo. Davi e Carlo sairam com o carro e aps as 2h00 da manh
voltaram. O depoente viu quando Carlo colocou as chaves e o documento do
veiculo no bolso da vtima no dia seguinte. Os rus correram quando os filhos
da vtima chegaram. Lavaram lamparina de leo diesel quando sairam com o
carro. Reconhece o relgio que a vtima usava no dia dos fatos, mostrado nesta
ocasio ao depoente. No momento do espancamento David no esyva no local,
estava tomando banho na mina (...) (fls.514/v).
A testemunha Jacira da Silva, disse: Na poca dos fatos era companheira
do corru Antonio Carlos, como ainda atualmente. Na poca dos fatos estava
temporariamente separada de fato de Antonio Carlos, sendo que morava num
dos cmodos da casa enquanto ele residia em outro. Esclareceu que no dia
dos fatos os trs rus tinham ido pescar e voltaram para casa para beber.
A vtima tambm chegou na residncia e todos comearam a beber e comer
peixe. Inicialmente eles estavam conversando tranquilamente. Em determinado
momento, quando estava em seu cmodo comeou a ouvir gritarias e palavres
vindo do local onde estavam os rus e a vtima Eles estavam no terreno e em
certo momento a vitima comeou a proferir xingamentos contra a depoente
tambm. Antonia Carlos e Carlos Alberto no gostaram e comearam a discutir
com a vtima. Esclareceu que quando a vitima comeou a ofend-la na porta
da cozinha Antonio Carlos interveio e deu-lhe um empurro. Nesse momento o
co-ru Carlos irnerveio e comeou a agredir a vtima. Afirmou qzw a vtima no
reagil4 pois eslavo embriagada. Esclareceu que Antonio Carlos, com exceo
do empurro, no agrediu a vtima. Afirmou que Davi tambm no ajudou a
agredir a vtima. Ele tinha ido tomar banho na io e no ajudou a espancar a
vtima. Afirmou que a vtima caiu no cho onde permaneceu toda machucada.
A vtima estava bastante machucada. Nenhum dos trs rus resolveu. chamar a
polcia ou auxlio para a vtim., Algum tempo depois o filho da vitima chegou e
levou seu pai. Esclareceu que a vtima, de vez em quando, freqentava a casa
para beber com os rus. Esclareceu que me da ex-mulher do vtima Aparecido.
Esclareceu que o corru Davi seu sobrinho. Reafirma que viu apenas o corru
Carlos agredindo a vitima. Reafirmou que Antonio Carlos apenas empurrou a
vtima, sendo que apenas Carlos Alberto espancu. Esclareceu que a discusso
e bate-boca entre os rus e a vtima comeou por volta das vinte e duas horas.
Logo depois do bate-boca comeou a briga, que durou at por volta da meia
noite. Afirmou que viu o corru Carlos Alberto retirando a vtima que estava
machucada de dentro do terreno de Antonio Carlos e colocando do lado de
fora do imvel. A vitima estava bastante ferida e desacordada. No sabe dizer
quem levou o carro da vtima para outro local. Afirmou que escutou apenas o
ronco do moto; do carro da vtima, mas no viu quem estava dirigindo. Afirmou
que no quis adentrar no meio do mato para ir chamar socorro, o que foifeito
Acesso ao Sumrio
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por outra pessoa. Afirmou que no tem receio de nenhum dos rus presentes.
Conhecia apenas seu sobrinho Dav4 podendo dizer que no se trata de pessoa
violenta. Esclareceu que Antonio Carlos, seu companheiro, boa pessoa e
no violento. Afirmou que Antonio Carlos empurrou a vtima porque estava
proferindo palavres contra a depoente. Esclareceu que a vitima comeou a
xingar a depoente porque esta, em razo do estado de embriaguez daquela,
tinha a mandado ir embora da casa. Esclareceu que os rus e a vtima estavam
bebendo em uma varanda defronte da residncia. Havia claridade lunar, Havia
lamparina acesa na casa. Esclareceu que antes de se trancar em seu cmodo
chegou a ver o corru Carlos bater na vtima. Esclareceu que no conhecia o
corru Carlos antes dos fatos, nada tendo contra ele. Esclareceu que quando
se trancou na cozinha deu para ouvir o barulho das agresses, pois a varanda
onde estavam todos ao l ado da cozinha. Reconsiderou seu depoimento
anterior e afirmou que na verdade no viu quem teria transportado e colocado
a vtima para fora do terreno. Quando se trancou no quarto a vtima f estava
cada no cho (fls.194/195). Em plenrio: Conhece David e Antonio Carlos,
que morava prximo da depoente. No presenciou os fatos. Ouviu de longe que
Carlo e a vitima Aparecido estavam discutindo. Estavam na casa de Antonio
Carlos bebendo. Estavam todos bbados, pois viu que estavam tomando pinga.
Aparecido chegou ao local por volta das seis horas da tarde. Aparecido no foi
pescar com os outros. Quando chegaram da pescaria, Aparecido j estava l.
Saiu na porta e viu Aparecido jogado no barranco. REP. DO M.P.: No viu o
espancamento. Ouvia que algum estava apanhando. A vtima gritava para que
a largasse e parecia que a pessoa continuava batendo. No sabe dizer com o
que estava batendo, se era com soco, chute, faca ou outro instrumento. A vitima
comeou a falar palavro para a depoente e os rus acharam ruim. No lembra
a que horas i o espancamento. Meia noite escutou o ronco do carro da vtima,
tendo sado do local David e Carlo. Depois no foi se deitar e no escutou
mais nada. No teve curiosidade em ver como estava a vitima. A vtima estava
cada. Foi Carlo que jogou a vtima para fora da casa de Antonio Carlos,
Nessa poca j estava separada de Antonio Carlos. David parente seu. No
tem medo dos rus. Antonio Carlos e David no so violentos. Escutava a voz
de David e de Antonio Carlos durante o espancamento. No sabe quando durou
o espancamento. No socorreu a vtima porque no tinha condies, pois mora
no meio do mato. Viu Carlo colocando a chave e os documentos do veculo
no bolso da vitima quando ela j estava ferida e deitada no barranco. Escutou
David e Antonio Carlos dizendo que no era para fazer aquilo com a vtima.
A vtima era boa pessoa. REP. DA DEFESA: No presenciou o espancamento.
Estava com medo e por isso ficou em casa. A discusso no era em voz alta. Seu
vizinho Francisco, Carlo e David foram pescar. Viu depois de longe quando
estavam comendo peixe e bebendo pinga. Havia um garrafo de quatro litros
e-JTJ - 00
1201
Acesso ao Sumrio

no local. Estavam bebados quando comeou uma discusso. Quem agrediu a

vtima foi Carlos. No sabe dize quem ajudou a agredir a vptima (fls.514/v).
Carlos Alberto de Oliveira disse: policial miIitar tomou conhecimento
dos fatos quando recebeu comunicado pela Santa Casa local da entrada de uma
pessoa ferida, vitima de agresses fisicas. Foi at a Santa Casa onde o filho da
vtima disse que o pai foi espancado na casa da dona Jacira e Antonio Carlos.
No conversaram com a vitima, pois esta estava inconsciente e prestes a ser
transferida para o Hospital de Sorocaba. Fbio foi at o local onde encontrou
seu pai ferido e cado ao cho. O filho da vitima soube que quem teriam sido
os autores das agresses seriam os rus, informao que teria obtido de
Dona Jacira. O veculo Fusca da vtima foi encontrado incendiado cerca de
um quilmetro dos fatos. No sbado a tarde os corrus Davi e Carlos Alberto
foram detidos na Rodovia Marechal Rondon, prximo ao condomnio Terras
de Santa Maria. Esses dois rus negaram qualquer participao na morte da
vtima. Revistados Davi e Carlos Alberto, encontrou em poder deste ltimo
um relgio, que ficou sabendo que posteriortnente j reconhecido como sendo
de propriedade da vtima por seu filho e pela testemunha Ademir. O depoente
desconfiou de estar Carlos em poder do relgio que estava com a pulseira
estourada, solicitando via CADI que houvesse o reconhecimento do relgio pelo
filho da vtima. Posteriormente no acompanhou o depoimento dos acusados
perante a autoridade policial. Esclareceu que Carlos era foragido da Justia.
Recorda-se que quanto a Davi o sistema acusava conto sendo procurado, mas
aps constatou que tal informao no havia sido baixada do sistema (fls.
198/199) em Plenrio: No dia seguinte aos fatos, teve informao de que havia
um veculo pegando fogo. Posteriormente, a vtima deu entrada na Santa Casa
local. O filho da vtima compareceu informando que seu pai havia sido vitima de
espancamento. A, recebeu a informao annima de que havia dois suspeitos
na Rodovia Marechal Rondon, prximo ao posto JUMA, vindo em direo a
Tiet. Abordou os suspeitos Carlos e David. Carlos constava no sistema como
foragido. Carlos estava com relgio de pulso no bolso. O filho da vitima
reconheceu o relgio como sendo de seu pai. David j era conhecido dos meios
policiais. No sabe se David tinha amizade com a vitima. O carro pegando
fogo pertencia vitima. Tratava-se de um Fusca. O local onde se deram os
fatos de difcil acesso e a vitima morava num quarto dos fundos do stio. REP.
DO M.P.: O filho da vtima contou ao depoente na santa casa que a vtima foi
espancada por trs pessoas. Reconhece o relgio da vitima nesta oportunidade
a ele mostrado. O relgio estava quebrado. Estava no bolso do ru Carlos. RP.
DA DEFESA: Da santa casa foi at delegacia, no tendo realizado diligncias.
Reconhece Carlos nesta oportunida Afirma que o relgio estava no bolso de
Carlos (fls.510).
Carlos Alberto da Silva alegou em juzo: policial militar e foi
Acesso ao Sumrio
1202
e-JTJ - 00
chamado para comparecer na santa casa local onde a vitima estava gravemente
ferida em razo de agresses. Na Santa Casa o filho da vtima, chamado Fbio
disse que Davi, Antonio Carlos e Carlos Alberto teriam sido os autores das
agresses, informao que teria sido dada por sua av Jacira. No esteve no
local do crime. Posteriormenie receberam informao dc que os rus Davi e
Carlos Alberto eyjariam ca,ninhando pela rodovia marechal Rondon, sentido
bairro so roque. Os dois Jramn detidos e na revista pesso ai foi encontrado
uni relgio com Carlos que pos teriormente foi reconhecido como sendo
de propriedade da vtima, por seu filho. Davi e Carlos negaram qualquer
participao nas agresses e no homicdio da vitima, O carro da vitima foi
encontrado completamente incendiado (fls. 200).
Fbio da Silva Camargo disse em juzo: filho da vtima. Na poca
dos fatos o depoente residia na cidade de Iez e trabalhava em urna empresa
de segurana juntamente com seu pai. Seus pais so separados. Na poca a
vtima estava afastada do trabalho por causa de um incio de /,neumonia, A
vtima ia escondida ao local dos fatos para beber com os rus. David e Antonio
Carlos so parentes da me do depoente. O local onde os fatos ocorreram
tambm era residncia da av materna do depoente. A vttma residia sozinha.
No dia dos fatos o depoente eslava em sua casa e seu irmo lhe disse que havia
um Fusca pegando fogo no bairro onde ocorreram os fatos. O depoente e seu
irmo foram casa de sua av. Inicialmente sua av no queria dizer o que
havia acontecido at que apontou o local onde estava a vtima, a vtima no
estava ensangentada pois os rus o limparam. Sua av presenciou os fatos.
No conseguiu compreender o que ocorreu pela narrativa de sua av pois ela
tem certa diculdade em falar. O depoente perguntou para sua av por que ela
no havia socorrido a vtima e ela disse que o ru Carlos Alberto a mandou no
socorr-lo. Ele disse que se ela o ajudasse tambm seria agredida. Levaram a
vitima para o Hospital e ela faleceu cerca de trs ou quatro dias depois. Os rus
tambm furtaram o veculo, celular e relgio da vtima. Somente o relgio foi
recuperado. No soube posteriormente corno os fatos ocorreram (fis. 219).
Os depoimentos das testemunhas Jos Agnaldo dos Santos, Ademir
Nunes Oliveira e Andr Aparecido dos Santos so de pouco valor probatrio
para a elucidao dos fatos, j que nenhuma delas presenciou o ocorrido, apenas
declarando em juzo o que souberam por terceiros.
Postula o peticionrio em seu pedido de decote das qualificadoras do
motivo ftil e do recurso que dificultou a defesa da vtima.
Da prova testemunhal coligida e j mencionada, extrai-se que o crime foi
cometido por motivo torpe, haja vista as ofensas proferidas companheira do
recorrente - emprego de meio cruel - espancamento brutal da vtima e mediante
recurso que dificultou a defesa da vtima - atacada de inopino, e tambm por
superioridade numrica.
e-JTJ - 00
1203
Acesso ao Sumrio

Dessa feita, amparada est a deciso do Tribunal do Jri que considerou

presentes, por maioria de votos (fls. 522), as qualificadoras do motivo torpe e
recurso que impossibilitou a defesa da vtima e meio cruel.
Nesse sentido, colhe-se da jurisprudncia:
APELAO CRIMINAL. CRIMES DE HOMICDIO QUALIFICADO
PELO MOTIVO TORPE E MEDIANTE RECURSO QUE DIFICULTOU
A DEFESA DA VTIMA E PORTE ILEGAL DE ARMA DE FOGO
COM NUMERAO SUPRIMIDA (ART. 121, 2, I E IV, DO
CDIGO PENAL E ART. 16, PARGRAFO NICO, IV, DA LEI
10.826/2003). TRIBUNAL DO JRI. RECURSO DEFENSIVO. PLEITO
PELO AFASTAMENTO DAS QUALIFICADORAS. ALEGAO DE
DECISO MANIFESTAMENTE CONTRRIA PROVA DOS AUTOS.
INOCORRNCIA. QUALIFICADORAS QUE ENCONTRAM AMPARO
NO CONJUNTO PROBATRIO. INTERPRETAO DA PROVA QUE
CABE AO CONSELHO DE SENTENA. RU QUE, POR CONTA DAS
DIVERGNCIAS RELATIVAS AO TRFICO DE DROGAS, DESFERE
TIRO CONTRA A VTIMA, QUE, CHEGANDO NA RESIDNCIA CAI AO
CHO, RECEBENDO MAIS TIROS DO RU E DE OUTROS AGENTES.
EVIDENCIADA A TORPEZA E O RECURSO QUE DIFICULTOU A
DEFESA DO OFENDIDO. CONTRARIEDADE AOS ELEMENTOS
DOS AUTOS NO VERIFICADA. (Apelao Criminal 2012.012909-1,
de Tubaro, rel. Des. Paulo Roberto Sartorato, j. em 5-2-2013).
E:
APELAO CRIMINAL. TRIBUNAL DO JRI. HOMICDIO
DUPLAMENTE QUALIFICADO E OCULTAO DE CADVER.
JULGAMENTO
CONTRRIO
PROVA
DOS
AUTOS.
INOCORRNCIA. MATERIALIDADE E AUTORIA DE AMBOS OS
CRIMES DEVIDAMENTE COMPROVADAS. RECONHECIMENTO DA
MINORANTE DO HOMICDIO PRIVILEGIADO. INVIABILIDADE.
RECONHECIMENTO, PELO CONSELHO DE SENTENA,
DA INEXISTNCIA DOS REQUISITOS LEGAIS. DECISO
AMPARADA NO CONJUNTO PROBATRIO. AFASTAMENTO DAS
QUALIFICADORAS. IMPOSSIBILIDADE. ACOLHIMENTO PELOS
JURADOS, EM DECISO ESCORADA NA PROVA DOS AUTOS [...].
(Apelao Criminal n. 2011.078991-1, de Joinville, rel. Des. Srgio
Izidoro Heil, j. em 19-6-2012).
Verifica-se que as qualificadoras imputadas ao condenado foram
devidamente analisadas e motivadamente reconhecidas pelo Conselho de
Sentena, restando correta a deciso do Jri que se encontra em conformidade
com as evidncias dos autos.
Acesso ao Sumrio
1204
e-JTJ - 00
A saber:
REVISO CRIMINAL - HOMICDIO QUALIFICADO - LEGTIMA
DEFESA - DECOTE DA QUALIFICADORA RELATIVA AO MOTIVO
FTIL - DESCABIMENTO - SOBERANIA DOS VEREDICTOS DO
TRIBUNAL DO JRI - EXISTNCIA NOS AUTOS DE VERSO QUE
JUSTIFICA A INCIDNCIA DAS QUALIFICADORAS - DECISO
CONSENTNEA COM AS PROVAS CARREADAS AOS AUTOS - REGIME
DE CUMPRIMENTO DA PENA - INTEGRALMENTE FECHADO MODIFICAO - POSSIBILIDADE - ART. 2, 1, DA LEI 8.072/90
DECLARADO INCONSTITUCIONAL PELO STF - DEFERIMENTO
PARCIAL DO PEDIDO. (TJMG, RC 1.0000.05.417960-1/000, Des.
Rel. Mrcia Milanez, j: 09/10/06).
Da dosimetria das penas.
Firmou-se entendimento no sentido de que em situaes de evidente
injustia e erro tcnico de dosimetria da pena, possvel a correo da reprimenda
por meio da reviso. A respeito, colhe-se da jurisprudncia:
A reduo da pena em reviso criminal est condicionada ao comprovado
erro tcnico ou injustia explcita do julgado, caracterizadores sempre, ainda
que indiretamente, de violao do texto e/ou vontade da lei. Inexistindo violao
da lei e no demonstrada antecedente nulidade ou ilegalidade, no se pode, no
tem cabimento, deferir reviso criminal para rever critrios de individualizao
da reprimenda. Apenas deciso contra legem autoriza reduo da pena em sede
revisional (RJDTACRIM 6/250).
O MM. Juiz sentenciante fixou a pena acima do mnimo legal, tendo em
vista que o crime ter sido cometido mediante recurso que dificultou a defesa
do ofendido, conforme decidido pelos jurados, haja vista que tal circunstncia
demonstrou maior reprovabilidade da conduta e personalidade desvirtuada
do agente. Alm disso, reincidente, o que tambm demonstra personalidade
voltada ao cometimento de crimes, fixando a pena em 13 (treze) anos de recluso.
Incidiu a agravante prevista no artigo 61, II, a, do CP, agravando a pena em
06 (seis) meses de recluso, tornando-a definitiva em 13 (treze) anos e 06 (seis)
meses de recluso em regime inicial fechado, no entanto, pena com relao
ao delito do furto qualificado, entendo que deva ser modificada, isto porque a
mesma foi aumentada em 06 (seis) meses pela reincidncia.
No caso, analisando o aumento face reincidncia no crime de homicdio,
chega-se a concluso que a sentena confirmada pelo v. Acrdo de fls.572/578
autor principais, fixou a pena-base do crime qualificado no mnimo de 12 anos
de recluso, aumentou em 1/12 (um doze avos) pela reincidncia (12 anos + 1
ano) e mais 06 meses de recluso, face o previsto como agravante no artigo 61,
II, do Cdigo Penal, perfazendo a pena de 13 (treze) anos e 06 (seis) meses de
e-JTJ - 00
1205
recluso.
Se considerarmos que na fixao da pena, relativa ao crime conexo o furto
qualificado (artigo 155, 4, inciso IV, do Cdigo Penal) o aumento relativo a
reincidncia, uma vez que inexiste outras causas de aumento ou diminuio, foi
de 06 meses de recluso, ou seja, na frao de (um quarto), entendo que por
equidade, deva ser aplicada a mesma frao do crime mais grave 1/12 (um doze
avos), reduzindo a pena para 02 (dois) anos e 02 (dois) meses de recluso e ao
pagamento de 10 (dez) dias-multa.
3 Ante o exposto, defere-se parcialmente o pedido revisional, para reduzir
a pena com relao ao delito previsto no artigo 155, 4, inciso IV, do Cdigo
Penal 02 (dois) anos e 02 (dois) meses de recluso e ao pagamento de 10
(dez) dias- multa, mantidos os demais termos da r. sentena confirmada pelo v.
acrdo.
ACRDO
Ementa: REVISO CRIMINAL ALEGAO DE

NULIDADE ABSOLUTA DO JULGAMENTO
AUSNCIA DOS QUESITOS VOTADOS NULIDADE
RECONHECIDA ANULAO DO JULGAMENTO
NECESSIDADE.
PEDIDO REVISIONAL DEFERIDO PARA ANULAR
Acesso ao Sumrio
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Reviso Criminal n 028503532.2009.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que peticionrio JOS
JORLANGE DA SILVA. (Voto n 13.924)
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deferiram o pedido revisional para
anular o julgamento do peticionrio e determinar que o ru seja submetido a
novo Jri, prejudicada a anlise dos demais argumentos, mantida sua custdia,
nos termos do acrdo. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que
integra este acrdo.
XAVIER DE SOUZA (Presidente), SALLES ABREU, PAIVA COUTINHO,
PAULO ROSSI, JOO MORENGHI, ANGLICA DE ALMEIDA, BRENO
GUIMARES E GUILHERME G.STRENGER.
MARIA TEREZA DO AMARAL, Relator
Acesso ao Sumrio
1206
e-JTJ - 00
O JULGAMENTO E DETERMINAR QUE O RU
SEJA SUBMETIDO A OUTRO JULGAMENTO
PELO TRIBUNAL DO JRI LOCAL.
VOTO
JOS JORLANGE DA SILVA ingressa com o presente pedido revisional
contra a r. sentena proferida pela Juza Presidente do Egrgio 5 Tribunal do
Jri da Comarca de So Paulo que o condenou ao cumprimento de 18 anos e 08
meses de recluso em regime inicial fechado por infrao ao artigo 121, 2,
incisos I e IV e artigo 121, 2, incisos I e IV, c.c o art. 14, inciso II, combinados
com art. 69, todos do Cdigo Penal.
Ao ru no foi concedido o direito de apelar em liberdade, mantida a
custdia preventiva decretada s fls. 153 dos autos principais, para preservao
da ordem pblica, garantia da instruo criminal e aplicao da lei penal,
considerando que o peticionrio ostenta antecedentes criminais reveladores de
sua personalidade perigosa e vocao para o crime.
O acusado renunciou ao direito de recorrer e a r. deciso transitou em
julgado em 10/05/1999 (fls. 500 dos autos principais).
Atravs da Defensoria Pblica, com fulcro no artigo 621, I, do Cdigo
de Processo Penal, pleiteia o peticionrio a nulidade absoluta do julgamento
pela falta dos quesitos submetidos votao. No mrito, busca a absolvio,
alegando que a r. deciso contraria a evidncia dos autos.
Requisitados e apensados os autos originais, a douta Procuradoria Geral
de Justia requereu, preliminarmente, a converso do julgamento em diligncia
para a juntada dos quesitos que foram votados e que no se encontram encartados
nos autos. No mrito, manifestou-se pelo indeferimento.
O julgamento foi convertido em diligncia, nos termos do parecer do Il
Procurador de Justia. De volta os autos, estes foram remetidos novamente
douta Procuradoria Geral de Justia que se manifestou pelo reconhecimento da
nulidade absoluta do processo a partir do julgamento, prejudicado o exame de
mrito.
o relatrio.
Com efeito, verifica-se que na volta dos autos informou o cartrio que
os quesitos votados no julgamento realizado no dia 03/05/1999 no foram
localizados (fls. 43).
Assim, conforme observou o douto Procurador de Justia, h nulidade
absoluta a macular o processo a partir do julgamento do ru pelo Conselho de
Sentena, pois falta elemento essencial para o exerccio do direito de defesa,
ainda que em sede reviso criminal.
e-JTJ - 00
1207
ACRDO
Ementa: Reviso criminal - Homicdio simples

(artigo 121, caput, do Cdigo Penal) - Condenao
decretada em primeiro grau - Absolvio pretendida
- Julgamento contrrio evidncia dos autos Procedncia - Deciso baseada exclusivamente na
confisso extrajudicial do acusado - Elemento colhido
na fase investigativa que sequer foi corroborado em
juzo - Inadmissibilidade da condenao com base
Acesso ao Sumrio
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Reviso Criminal n 029016702.2011.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que peticionrio ALECIO
COSTA DE AGUIAR.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deferiram o pedido revisional
formulado por Alcio Costa de Aguiar, para absolv-lo da imputao de prtica
do crime previsto no art. 121, caput, do Cdigo Penal, com fundamento no
art. 386, inciso VII, do Cdigo de Processo Penal. Expea-se alvar de soltura.
n 27.523)
DE SOUZA (Presidente), PAIVA COUTINHO, PAULO ROSSI, VICO
MAAS, GUILHERME G.STRENGER E MARIA TEREZA DO AMARAL.
SALLES ABREU, Relator
Assim, a reviso criminal meio idneo para rescindir o julgamento feito

pelo Jri caso constatada ilegalidade e, via de consequncia, determinar que
outro seja realizado.
Deve ser mantida a custdia preventiva do peticionrio, nos termos da
fundamentao da r. sentena de pronncia, pois se trata de ru que ostenta
antecedentes criminais, reveladores de personalidade perigosa e com vocao
para o crime.
Defere-se, pois, pedido revisional para anular o julgamento do peticionrio
e determinar que o ru seja submetido a novo Jri, prejudicada a anlise dos
demais argumentos, mantida sua custdia, nos termos do acrdo.
Acesso ao Sumrio
1208
e-JTJ - 00
em dados obtidos exclusivamente em elementos
colhidos na fase inquisitorial, nos termos do art. 155
do CPP - Fundada dvida acerca do envolvimento do
peticionrio na empreitada criminosa - Absolvio de
rigor, com fulcro no art. 386, inciso VII, do Cdigo de
Processo Penal - Pedido revisional deferido.
VOTO
Trata-se de reviso criminal proposta por Alcio Costa de Aguiar
contra a r. sentena de fls. 473/480 dos autos em apenso, que o condenou ao
cumprimento da pena de 06 (seis) anos de recluso, no regime inicial fechado,
por infrao ao artigo 121, caput, do Cdigo Penal.
Inconformado, o peticionrio move a presente ao revisional,
pretendendo sua absolvio, alegando para tanto que o quadro probatrio se
mostra frgil e insuficiente a sustentar o dito condenatrio. Argumenta, ainda,
que sua condenao foi baseada exclusivamente em elementos colhidos na fase
inquisitiva, reputando-se a sentena de primeiro grau contrria evidncia dos
autos e lei penal (fls. 11/23).
A ao foi bem processada, com parecer da douta Procuradoria de Justia,
que pugna pela procedncia do pedido revisional formulado (fls. 25/29).
Este, em apertada sntese, o relatrio, acrescido ao da r. sentena
proferida pela juza de direito Michelle Porto de Medeiros Cunha.
A reviso criminal proposta de ser deferida.
Consta da denncia que, no dia 02 de maio de 2001, por volta de
21h58min, na Rua Calil Jorge Francisco, n 150, Parque Santo Antnio, nesta
Capital, o ru Alcio Costa de Aguiar, utilizando-se de arma de fogo, matou
Roberto Francisco do Nascimento, consoante laudo de exame necroscpico
juntado s fls. 31/32.
Segundo apurado, o acusado encontrava-se no Bar do Jonas, quando
surgiu a vtima, sendo que Alcio a convidou a dar uma volta. Em dado momento,
por motivos que sero melhor apurados no curso da instruo criminal, o ru
sacou um revlver, que trazia consigo, e efetuou disparos contra o ofendido,
matando-o e evadindo-se, a seguir.
Inicialmente, ressalte-se que a materialidade e a autoria delitiva no so
aptas a evidenciar a responsabilidade penal do acusado, seno vejamos:
Na fase policial, o ru Alcio Costa de Aguiar confessou os fatos
descritos na denncia (fls. 63/64).
Entretanto, em plenrio, Alcio retratou-se, negando a autoria do crime
(fls. 469).
e-JTJ - 00
1209
Acesso ao Sumrio

Em juzo, a testemunha Francisco Sales Nbrega, policial civil, no se

recordou do interrogatrio policial do revisionando e afirmou que a assinatura
constante nesse interrogatrio, como testemunha de leitura, no era sua. Em
outras palavras, desmentiu o que consta s fls. 64 e, assim, comprometeu todo o
teor do interrogatrio policial (fls. 204).
Por seu turno, a testemunha Marco Antnio Bernardo, policial civil,
afirmou ter presenciado a confisso ofertada pelo ru na delegacia. Indagado
pela juza a respeito da existncia de outros elementos de convico, respondeu
que um indivduo que estaria com o ru no momento do ocorrido, Alexandre
Aparecido, teria se eximido da culpa e apontado o ora peticionrio como o autor
do homicdio (fls. 158).
Porm, paradoxalmente s declaraes da testemunha supra, Alexandre
Aparecido de Sena foi ouvido em juzo e no comprometeu o peticionrio como
autor do homicdio, afirmando que nem mesmo leu o que assinou na delegacia
(fls. 270).
No mais, a testemunha Maria Amara do Nascimento, me da vtima,
alm de no ter presenciado os fatos, entrou em contradio por diversas vezes,
porque em um primeiro momento afirmou que um tal de Bira teria praticado
o crime, e, aps, disse que o autor do homicdio foi um tal de Larcio, e
prosseguiu com informaes que, a nosso ver, no podem ser consideradas
minimamente seguras (fls. 150/153).
De acordo com tais provas, o Egrgio Tribunal do Jri entendeu por bem
absolver o peticionrio, com fulcro no art. 386, inciso IV, do Cdigo de Processo
Penal (fls. 344/346).
Contudo, o Ministrio Pblico recorreu e a 9 Cmara Criminal deste
Egrgio Tribunal de Justia deu provimento ao seu recurso, para anular a deciso
do Conselho de Sentena, determinando a realizao de novo julgamento (fls.
389/395).
No segundo Jri, o peticionrio foi condenado, com base em sua confisso
que, repisa-se, foi ofertada na Delegacia de Polcia (fls. 474/476).
A defesa apelou da deciso, mas a 9 Cmara Criminal no conheceu
o recurso, porque, nos termos do art. 593, 3, do Cdigo de Processo Penal,
defeso parte interpor novo recurso de apelao pelo mesmo fundamento,
qual seja, deciso dos jurados manifestamente contrria prova dos autos (fls.
530/534).
A esse respeito, confira-se:
JRI - Segunda apelao pelo mrito - No conhecimento.
Vedao legal de apelao pelo mesmo motivo, mesmo que o primeiro
recurso tenha sido manifestado pela outra parte - Inteligncia do artigo
593, pargrafo 3, in fine, do CPP. (TJMG - ACr n 253.587-0/00 - 3 C.
Acesso ao Sumrio
1210
e-JTJ - 00
Crim. - Rel. Des. Kelsen Carneiro - J. 16.04.2002).

Insta salientar que o veredito do segundo jri foi dado em contrariedade s
evidncias dos autos, porque embasado exclusivamente na confisso extrajudicial
ofertada pelo increpado, elemento de convico que, alis, encontra-se isolado
nos autos.
Destarte, depreende-se que no houve nenhuma prova em juzo apta
a evidenciar a responsabilidade penal de Alcio Costa de Aguiar. Em suma,
inexistem nos autos elementos robustos o suficiente para condenar o acusado
pela prtica delitiva, sendo que sua condenao pautou-se exclusivamente na
confisso dada na fase inquisitiva, sem contraditrio nem ampla defesa.
Frise-se que o art. 155 do Cdigo de Processo Penal veda de forma
expressa a condenao fundada exclusivamente em elementos informativos
colhidos na fase investigatria.
Diferente no o entendimento do Superior Tribunal de Justia:
A prova, para que tenha valor, deve ser feita perante juiz
competente, com as garantias de direito conferidas aos indiciados e de
acordo com as prescries estabelecidas na lei. trabalho da acusao
transformar os elementos do inqurito em elementos de convico do
juiz. O processo judicial, e no policial. Isso significa que a sentena
condenatria h, sobretudo, de se fundar nos elementos de convico da
fase judicial. (STJ, HC 148140/RS, Rel.: Min. Celso Limongi, Sexta
Turma, DJ: 07/04/2011).
Logo, diante da insuficincia de provas a demonstrar a responsabilidade
penal de Alcio Costa de Aguiar, de rigor a sua absolvio, nos termos do art.
386, inciso VII, do Cdigo de Processo Penal.
Por derradeiro, cumpre salientar que entendemos plenamente possvel,
em sede de reviso criminal, a absolvio, por parte deste Tribunal de Justia,
de ru condenado pelo Tribunal do Jri.
Isso porque o direito de liberdade, garantia individual assegurada no
s pela Carta Magna de 1988, mas tambm por diversos tratados, acordos e
convenes internacionais, como, por exemplo, pelo Pacto de So Jos da Costa
Rica, deve prevalecer sobre os princpios da soberania dos vereditos e da coisa
julgada.
Este, inclusive, o posicionamento do Colendo Superior Tribunal de
Justia:
RECURSO ESPECIAL. PROCESSUAL PENAL. CRIME
DOLOSO CONTRA A VIDA. TRIBUNAL DO JRI. CONDENAO.
REVISO CRIMINAL. ABSOLVIO. POSSIBILIDADE. DIREITO
DE LIBERDADE. PREVALNCIA SOBRE A SOBERANIA DOS
VEREDICTOS E COISA JULGADA. RECURSO MINISTERIAL A QUE
e-JTJ - 00
1211
SE NEGA PROVIMENTO. 1. possvel, em sede de reviso criminal,

a absolvio, por parte do Tribunal de Justia, de ru condenado
pelo Tribunal do Jri. 2. Em homenagem ao princpio hermenutico
da unidade da Constituio, as normas constitucionais no podem ser
interpretadas de forma isolada, mas como preceitos integrados num
sistema unitrio, de modo a garantir a convivncia de valores colidentes,
no existindo princpios absolutos no ordenamento jurdico vigente.
3. Diante do conflito entre a garantia da soberania dos veredictos e
o direito de liberdade, ambos sujeitos tutela constitucional, cabe
conferir prevalncia a este, considerando-se a repugnncia que causa
a condenao de um inocente por erro judicirio. 4. No h falar em
violao garantia constitucional da soberania dos veredictos por uma
ao revisional que existe, exclusivamente, para flexibilizar uma outra
garantia de mesma solidez, qual seja, a segurana jurdica da Coisa
Julgada. 5. Em uma anlise sistemtica do instituto da reviso criminal,
observa-se que entre as prerrogativas oferecidas ao Juzo de Reviso est
expressamente colocada a possibilidade de absolvio do ru, enquanto
a determinao de novo julgamento seria consectrio lgico da anulao
do processo. 6. Recurso a que se nega provimento (STJ - Ministro
Adilson Vieira Macabu - 5 Turma - REsp n 964978/SP - j. 14/08/2012).
Isto posto, pelo meu voto, defere-se o pedido revisional formulado por
Alcio Costa de Aguiar, para absolv-lo da imputao de prtica do crime
previsto no art. 121, caput, do Cdigo Penal, com fundamento no art. 386,
inciso VII, do Cdigo de Processo Penal. Expea-se alvar de soltura.
Acesso ao Sumrio

1212
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Acesso ao Sumrio
Jurisprudncia - rgo Espercial
RGO ESPECIAL
Aes Diretas de Inconstitucionalidade
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Direta de inconstitucionalidade
0268686-46.2012.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que autor
PREFEITO DO MUNICPIO DE SO PAULO, so rus PREFEITO DO
MUNICPIO DE SANTANA DE PARNABA e PRESIDENTE DA CMARA
MUNICIPAL DE SANTANA DE PARNABA: (Voto n 29.372 - rgo
Especial)
ACORDAM, em rgo Especial do Tribunal de Justia de So Paulo,
proferir a seguinte deciso: JULGARAM A AO PROCEDENTE, COM
MODULAO. v.u. SUSTENTOU ORALMENTE O ADV. DR. EDUARDO
KANASHIRO YOSHIKAI., de conformidade com o voto do (a) Relator (a),
O julgamento teve a participao dos Desembargadores IVAN SARTORI
(Presidente), GONZAGA FRANCESCHINI, GUERRIERI
REZENDE,
XAVIER DE AQUINO, ELLIOT AKEL, ANTONIO LUIZ PIRES NETO,
ANTONIO CARLOS MALHEIROS, ANTONIO VILENILSON, FERREIRA
RODRIGUES, PRICLES PIZA, CAUDURO PADINROBERTO MAC
CRACKEN, KIOITSI CHICUTA, ENIO ZULIANI, LUIS SOARES DE
MELLO, GRAVA BRAZIL, PAULO DIMAS MASCARETTI, LUIS
GANZERLA, ITAMAR GAINO, VANDERCI LVARES, LUIZ ANTONIO
DE GOOOY e MRCIO BRTOLI.
CAETANO LAGRASTA, Relator
Ementa: Ao Direta de Inconstitucionalidade. Art.
14, 4, da Lei Municipal n 899/1975, com redao
dada pela Lei Municipal n 2.499/2003, de Santana
de Parnaba, que altera a base de clculo do ISSQN
na prestao dos servios que determina, elegendo-a
como sendo 37% do valor bruto do faturamento.
Impossibilidade jurdica do pedido e Incompetncia
do TJSP para exercer o controle concentrado de
lei municipal Crente a lei constitucional federal.
e-JTJ - 00
1213

Acesso ao Sumrio
VOTO
Vistos.
Trata-se de Ao Direta de Inconstitucionalidade proposta pelo Prefeito
do Municpio de So Paulo em face do art. 14, 4, da Lei n 899 do Municpio
de Santana de Parnaba, com a redao que lhe foi dada pela Lei Municipal n
2.499/03, o qual dispe sobre a base de clculo do imposto sobre servios de
qualquer natureza (ISSQN).
Aduz, em sntese, que o artigo 14, 4, da Lei impugnada desnatura a base
de clculo do ISSQN a ser apurado naquele municpio, alm de levar reduo
da alquota efetiva da tributao praticada naquele ente federativo. Sustenta
que a base de clculo do Municpio de Santana de Parnaba no o preo do
servio, mas sim um percentual aleatrio da receita bruta do faturamento, o
que incentiva a guerra fiscal, ocasionando Municipalidade de So Paulo, que
integra a mesma regio metropolitana do Municpio de Santana de Parnaba,
perda de receitas necessrias para a consecuo de polticas pblicas. Alega, por
isso, ser inconstitucional a norma que altera a base de clculo do ISSQN, em
afronta aos princpios da legalidade, razoabilidade e moralidade, bem como aos
artigos 111 a 114 da Constituio do Estado de So Paulo, especialmente porque
este ltimo norma limitadora da autonomia municipal.
Determinada a emenda da inicial (fl. 21), o que foi cumprido pelo
autor (fls. 24/40), processada sem a liminar (fls. 41/42), com informaes do
Municpio de Santana de Parnaba (fls. 60/116) e da Cmara Municipal de
Santana de Parnaba (fls. 126/190). O d. Procurador Geral do Estado manifestou
desinteresse na defesa do ato impugnado (fls. 55/58). Parecer da d. Procuradoria
Preliminares rejeitadas ante a contrariedade da

legislao municipal com os artigos 111 e 144 da
Constituio Estadual. Mrito. Base de clculo.
Alterao. Inconstitucionalidade. Base de clculo que
deve ser considerada como sendo o preo do servio,
nos termos da Lei Complementar n 116/2003,
editada para regular o art. 146, 111, a, da CF. No
observncia de princpios estabelecidos na CF, em
evidente violao aos artigos 111 e 144, da Constituio
do Estado de So Paulo. Inconstitucionalidade
reconhecida do artigo 14, 4, da Lei Municipal D0
899/1975, com redao dada pela Lei Municipal n
2.499/2003. Modulao dos efeitos da declarao de
inconstitucionalidade. Art. 27, da Lei n 9.868/99.
Ao procedente, com modulao dos efeitos.
Acesso ao Sumrio
1214
e-JTJ - 00
Geral de Justia pela procedncia da ao (fls. 119/124).

o relatrio.
A Lei n 899/1975, com a redao dada pela Lei n 2.499/2003, que
instituiu o Cdigo Tributrio do Municpio de Santana de Parnaba, dispe no
artigo impugnado:
Art. 14. A base de clculo do imposto o preo do servio, ao qual se
aplica em cada caso, de acordo com a alquota ou o respectivo valor anual
constante da Lista de Servios de que trata o artigo 7.
(...)
4 Na prestao dos servios de que trata os itens 01, 02, 03, 04, 05,
06, 07, 08, 09, 11, 13, 15, 16, 35, 36, 72, 74, 76, 77, 78, 79, 80, 81, 82, 83, 84,
85, 87, 89, 97, 102, 107, 108, 109, 110, 111, 112, 115, 116, 143, 144, 145, 146,
147,148, 149,150, 151, 152, 153, 157, 158, 159, 160, 161, 163, 164, 165, 166,
168, 169, 170, 179, 181, 184, 185 e 188, a base de clculo do imposto ser
correspondente a 37% (trinta e sete por cento) do valor bruto do faturamento.
De incio, restam afastadas as preliminares arguidas pelo Prefeito do
Municpio de Santana de Parnaba, pois a norma impugnada viola os artigos 111
e 144 da Constituio Estadual, de forma que o pedido juridicamente possvel,
especialmente porque a inicial traz elementos que demonstram a existncia
da prejudicial guerra fiscal entre os Municpios de So Paulo e Santana de
Parnaba.
No mrito, a ao procedente.
O art. 14, 4, da Lei n 899/1975, com a redao dada pela Lei no
2.499/2003, do municpio de Santana de Parnaba, viola os artigos 111 e 144, da
CE, por descumprir preceitos constitucionais.
certo que compete aos Municpios instituir impostos sobre servios de
qualquer natureza, nos termos do art. 156, lll, da CF. Contudo, a prpria Carta
Magna estabeleceu que, em relao a tais impostos, cabe lei complementar fixar
suas alquotas mximas e mnimas, bem como regular a forma e as condies
como isenes, incentivos e benefcios fiscais sero concedidos e revogados,
nos termos do 3, I e lll.
Assim, editada a Lei Complementar Federal n 116/2003, que dispe
sobre o Imposto Sobre Servios de Qualquer Natureza, de competncia dos
Municpios e do Distrito Federal, e d outras providncias, certo que a base
de clculo do ISSQN o preo do servio (art. 7).
Tal dispositivo deixa de especificar a respeito de possveis dedues,
deixando margem ao entendimento de que a base de clculo do ISSQN se
confunde com a receita bruta do servio prestado.
A Lei Complementar acima referida tambm deixou de estipular a
e-JTJ - 00
1215

Acesso ao Sumrio
alquota mnima do ISSQN, dispondo apenas que 5% a alquota mxima de

tal imposto.
Em razo da falta de previso da alquota m1mma do Imposto Sobre
Servios de Qualquer natureza, deve se observar o quanto disposto no art. 88,
com as alteraes da Emenda Constitucional n. 37, de 12.6.2002, do ADCT, que
reza:
Art. 88. Enquanto lei complementar no disciplinar o disposto nos incisos
I e m do 3 do art. 156 da Constituio Federal, o imposto a que se refere o
inciso m do caput do mesmo artigo:
I - ter alquota mnima de dois por cento, exceto para os servios a que
se referem os itens 32, 33 e 34 da Lista de Servios anexa ao Decreto-Lei n
406, de 31 de dezembro de 1968;
II no ser objeto de concesso de isenes, incentivos e benefcios
fiscais, que resulte, direta ou indiretamente, na reduo da alquota mnima
estabelecida no inciso I.
Destarte, o ato normativo impugnado, violando os preceitos da
Constituio Federal acima referidos, acabou por ofender os princpios da
legalidade e da moralidade, preconizados no art. 111, bem como desatendeu
princpios da Constituio Estadual e Constituio Federal, violando o art. 144,
ambos da Constituio do Estado de So Paulo, porquanto alterou a base de
clculo do ISSQN dos servios referidos nos itens 01, 02, 03, 04, 05, 06, 07, 08,
09, 11, 13, 15, 16, 35, 36, 72, 74, 76, 77, 78, 79, 80, 81, 82, 83, 84, 85, 87, 89,
97, 102, 107, 108, 109, 110, 111, 112, 115, 116, 143, 144, 145, 146, 147, 148,
149, 150, 151, 152, 153, 157, 158, 159, 160, 161, 163, 164, 165, 166, 168, 169,
170, 179, 181, 184, 185 e 188, estabelecendo esta como correspondente a 37%
(trinta e sete por cento) do valor bruto do faturamento.
O artigo 144 da CE norma limitadora da autonomia municipal,
determinando o respeito ao disposto pela CF.
Ora, o Municpio no pode, a pretexto de legislar sobre matria de interesse
local (art. 30, I, da CF), criar norma contrria ao estipulado pela Constituio
Federal. Pode, sim, criar impostos, desde que no contrarie norma constitucional.
Portanto, se a base de clculo do ISSQN o preo do servio, sem previso de
quaisquer dedues, no poderia o municpio de Santana de Parnaba estipular
que, para os servios discriminados no 4, do art. 14 do ato impugnado, a
base de clculo do imposto ser de 37% do valor bruto do faturamento, pois tal
estipulao desvirtua a base de clculo do referido imposto, que a prestao do
serv1o, ou seja, seu valor bruto, sem qualquer deduo.
Na lio de MARILENE TALARICO MARTINS RODRIGUES: O ISS,
portanto, recai sobre a receita bruta decorrente da prestao de servios, sem
deduo de nenhuma parcela componente, nem despesas, custos ou material
Acesso ao Sumrio
1216
e-JTJ - 00
empregado na prestao de servios (in Tratado de Direito Tributrio, IVES

GANDRA DA SILVA MARTINS, CARLOS VALDER DO NASCIMENTO e
ROGRIO GANDRA DA SILVA MARTINS, 2011, Editora Saraiva) - grifei.
Ainda, no h como se aferir, pelo texto do dispositivo atacado, que 37%
do valor bruto do faturamento no seja inferior alquota mnima de 2% sobre o
preo do servio, prevista pelo art. 88, do ADCT, porque a lei municipal alterou
a base de clculo do imposto para percentual sobre o valor bruto do faturamento.
Tampouco se pode concluir, com clareza, que, na forma como prevista a base
de clculo na lei, o ISSQN no municpio de Santana de Parnaba no tenha
sido objeto de concesso de isenes, incentivos e benefcios fiscais, resultando,
direta ou indiretamente, na reduo da alquota mnima de 2% sobre o preo do
servio.
Alterar a base de clculo do ISSQN para percentual sobre valor bruto do
faturamento inconstitucional. Tal ato, como exposto na inicial, realmente pode
incentivar a denominada guerra fiscal, especialmente por atrair empresas para
o municpio com o incentivo fiscal do ISSQN, com possvel reduo da carga
tributria, em evidente prejuzo para a autora.
Neste ponto, a d. Procuradoria Geral de Justia bem delineou que:
Por isso, os municpios podem legislar suplementarmente e naquilo que
constitui seu interesse local (CF, art. 30, I e II), mas sem ofensa aos parmetros
constitucionais. Alis, o grande objetivo da lei complementar a que alude o art.
156, III, da Constituio Federal, justamente o de evitar conflitos entre os
municpios. E como demonstrou o autor da ao, o ISSQN, pela regulamentao
da Lei Complementar n. 116/03, tem alquota mnima de 2% (fl. 124).
Por ltimo, tendo a lei vigorado por muito tempo e, declarada a sua
inconstitucionalidade, necessrio se faz modular seus efeitos para preservar
a segurana jurdica e o interesse social dela decorrentes. Para isso, com
fundamento no art. 27, da Lei n 9.868/99, declarase que a eficcia desta deciso
produzir efeitos ex nunc, a partir da publicao deste acrdo.
Ante o exposto, JULGA-SE PROCEDENTE a ao para declarar a
inconstitucionalidade do art. 14, 4, da Lei no 899/1975, com a redao dada
pela Lei n 2.499/03, do municpio e Santana de Parnaba, com efeito modular,
nos termos supra determinados .
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Ao Direta de
Inconstitucionalidade 0275889-59.2012.8.26.0000, da Comarca de So Paulo,
em que autor PROCURADOR GERAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO
e-JTJ - 00
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Acesso ao Sumrio
Ementa:
AO
DIRETA
DE
INCONSTITUCIONALIDADE - Municpio de
Tup - Expresses contidas na Lei n 177/2010 e Lei
Complementar n 198/2011 que concederam reviso
geral anual dos subsdios dos agentes polticos do
Poder Executivo Municipal (Prefeito, Vice-Prefeito
e Secretrios) - Nova Lei Complementar n 228/2012
que fixou subsdio a partir de 01/01/2013, aps a
propositura da ao, e manteve a forma de reajuste
anual - Preliminar de perda de objeto rejeitada Possibilidade de apreciao nestes autos da alegao
de inconstitucionalidade por fundamento no
apontado na inicial da ao direta, artigo 2 da Lei
Complementar n 228, de 30 de novembro de 2012 e,
por arrastamento, dos diplomas legais inicialmente
impugnados - Inconstitucionalidade da reviso
geral anual dos subsdios dos agentes polticos do
Poder Executivo Municipal - Reviso conferida
exclusivamente aos servidores pblicos titulares de
cargos de provimento efetivo - Violao aos artigos
111, 115, XI e XV, e 144, todos da Constituio do
PAULO, so rus PREFEITO DO MUNICPIO DE TUP e PRESIDENTE DA

CMARA MUNICIPAL DE TUP. (Voto n 27.582)
proferir a seguinte deciso: INDEFERIRAM O PEDIDO DE SUSTENTAO
ORAL E JULGARAM A AO PROCEDENTE. V. U. FAR DECLARAO
DE VOTO O EXMO. SR. DES. WALTER DE ALMEIDA GUILHERME., de
conformidade com o voto do(a) Relator(a), que integra este acrdo. O julgamento
teve a participao dos Desembargadores IVAN SARTORI (Presidente),
GONZAGA FRANCESCHINI, WALTERDE ALMEIDA GUILHERME (com
declarao), XAVIER DE AQOINO, ELLIOT AKEL, CASTILHO BARBOSA,
ANTONIO LUIZ PIRES NETO, ANTONIO CARLOS MALHEIROS,
PRICLES PIZA, EVARISTO DOS SANTOS, CAUDURO PADIN,
RENATO NALINI, ROBERTO MAC CRACKEN,KIOITSI CHICUTA, ENIO
ZULIANI, LUIS SOARES DE MELLO, GRAVA BRAZIL, PAULO DIMAS
MASCARETTI, ITAMAR GAINO, VANDERCI LVARES, MRCIO
BRTOLI e RUY COPPOLA.
SAMUEL JNIOR, Relator
Acesso ao Sumrio
1218
e-JTJ - 00
Estado So Paulo, correlatos ao artigo 37, caput,
X e XIII, e 39, 3, ambos da Constituio Federal
Inconstitucionalidade decretada.
VOTO
Trata-se de ao direta de inconstitucionalidade proposta pelo Procurador
Geral de Justia do Estado de So Paulo para declarar a inconstitucionalidade
das expresses agentes polticos e detentores de cargos eletivos do Poder
Executivo, contida na Lei n 177, de 13 de abril de 2010 e agentes polticos
do Poder Executivo, contida na Lei Complementar n 198, de 26 de abril de
2011, ambas do Municpio de Tup.
Sustenta o autor, em apertada sntese, a inconstitucionalidade do direito
reviso geral anual dos subsidias dos agentes polticos do Poder Executivo
Municipal (Prefeito, VicePrefeito e Secretrios), porquanto exclusivamente
conferido aos servidores pblicos titulares de cargos de provimento efetivo.
Alega que as disposies municipais teriam violado os artigos 111, 115, XI e
XV, e 144, todos da Constituio do Estado So Paulo, correlatos ao artigo 37,
caput, X e XIII, e 39, 3, ambos da Constituio Federal.
A liminar foi deferida.
Manifestao da Fazenda Estadual s fls. 33/34 . Informaes da Cmara
Municipal e do Sr. Prefeito s fls. 38/69 e 71/86.
A DD. Procuradoria de Justia se manifestou pela rejeio da preliminar
e procedncia da ao (fls. 90/106).
o relatrio.
Afasta-se desde logo a preliminar de perda de objeto arguida pelo
Prefeito Municipal (fls. 74).
As leis em discusso concederam a reviso geral anual aos agentes
polticos e detentores de cargos eletivos do Poder Executivo Municipal nos
ndices de 3,5%, a partir de 01 de abril de 2010 (Lei n 177/2010), e 4,5% a
partir de 01 de abril de 2011, in verbis:
Art. 1 Ao quadro de servidores pblicos do Municpio de Tup, inclusive
aos inativos e pensionistas, comissionados, agentes polticos e detentores
de cargos eletivos do Poder Executivo Municipal, nos termos do art. 39,
4 c e 37, incisos X e XI, da Constituio Federal, concedida reviso
geral anual em igual ndice, de 3,5% (trs vrgula cinco por cento), de
forma linear, incidente sobre os valores dos Anexos V, VI, VII e VIII,
todos da Lei Complementar n 140, de 04.04.2008, com suas alteraes
posteriores, e na Lei Complementar n 137, de 04.03.2008.
Art. 2 Constitui parte integrante desta Lei Complementar o Anexo
e-JTJ - 00
1219

Acesso ao Sumrio
nico, explicitando os valores da remunerao advinda da reviso ora

autorizada.
Art. 3 As despesas decorrentes da Complementar oneraro dotaes
execuo desta consignadas Lei no Oramento vigente, suplementadas,
oportunamente, se necessrio.
Art. 4 Esta Lei Complementar entrar em vigor na data de sua
publicao, e produzir efeitos a partir de 1 de abril de 2.01 O, revogadas
as disposies em contrrio (Lei n 177/2010);
Art. 1 Ao quadro de servidores pblicos do Municpio de Tup, inclusive
aos inativos e pensionistas, comissionados e agentes polticos do Poder
Executivo Municipal, nos termos do art. 39, 4, e 37, incisos X e XI, da
Constituio Federal, concedida reviso geral anual de 4,5 % (quatro
vrgula cinco por cento), em igual ndice e de forma linear, incidente
sobre os valores dos Anexos V, VI, VII e VIII, todos da Lei Complementar
n 140, de 4 de abril de 2.008, com suas alteraes posteriores, e na Lei
Complementar no 137, de 04.03.2.008.
Art. 2 Constitui parte integrante desta Lei Complementar o Anexo
nico, explicitando os valores da remunerao advinda da reviso ora
autorizada (...).
Art. 6 Esta Lei Complementar entrar em vigor na data de sua
publicao, e produzir efeitos a partir de 1 de abril de 2.011 (Lei
Complementar n 198/2011).
Por sua vez, a exordial distribuda em 19 de dezembro de 2012 no trouxe
os fundamentos da inconstitucionalidade do artigo 2 da Lei Complementar n
228, editada em 30 novembro de 2012, cujo teor o seguinte:
Art. 1 Nos termos do disposto nos incisos V, do art. 29, da Constituio
Federal, so fixados os seguintes valores, a serem pagos mensalmente aos
detentores de mandato eletivo e agentes polticos, a partir de 01/01/2013:
I - R$ 17.900,00 (dezessete mil e novecentos reais) para o subsidio do
Prefeito Municipal;
II- R$ 9.900,00 (nove mil e novecentos reais) para o subsidio do VicePrefeito Municipal;
III - R$ 6. 900,00 (seis mil e novecentos reais) para os subsdios dos
Secretrios Municipais.
Pargrafo nico. Os subsidias sero pagos mensalmente, at o quinto
dia til do ms subsequente, sendo vedado o acrscimo de qualquer
gratificao, adicional, abono, prmio, verba de representao ou outra
espcie remuneratria.
Art. 2 Os subsdios e todos os valores previstos nesta Lei, relativos
Acesso ao Sumrio
1220
e-JTJ - 00
remunerao do Prefeito Municipal, do Vice Prefeito e dos Secretrios

Municipais, sero reajustados anualmente, no ms de abril, na forma
do art. 37, inciso X, da Constituio Federal, e do art. 3 da Lei
Complementar Municipal n 14, de 27 de maro de 2002, nos mesmos
ndices utilizados para o reajuste dos servidores do Executivo.
Art. 3 As despesas decorrentes da execuo desta Lei correro por conta
de dotao oramentria prpria prevista no Oramento-Programa para
o exerccio de 2013 e subsequentes, suplementados, se necessrio. Art. 4o
Esta Lei entrar em vigor a partir de 1 de janeiro de 2013.
Constata-se que a nova lei fixou subsdios aos detentores de mandato
eletivo e agentes polticos a partir do dia 01/01/2013, aps a propositura da
ao, mantendo, aos futuros pagamentos, o reajuste no ms de abril nos mesmos
ndices utilizados para o reajuste dos servidores do Executivo.
Assim, persiste a reviso geral anual, a qual o Ministrio Pblico quer ver
reconhecida a inconstitucionalidade, sem se olvidar que as anteriores normas
produziram seus efeitos enquanto vigiam.
Passa-se, portanto, a apreciar, nestes autos, a alegao de
inconstitucionalidade por fundamento no apontado na inicial da ao direta,
artigo 2 da Lei Complementar n 228, de 30 de novembro de 2012 e, por
arrastamento, dos diplomas legais inicialmente impugnados, nos moldes do
requerido no Parecer da Douta Procuradoria Geral de Justia (fls. 92).
Ensina Lus Roberto Barroso que prevaleceu por longo tempo, na
jurisprudncia do STF, ponto de vista diverso, tendo a Corte se manifestado
diversas vezes no sentido de que a revogao superveniente de lei acoimada
de inconstitucional no tem o condo, s por si, de fazer extinguir o processo
de controle concentrado de inconstitucionalidade (RTJ, 54:710, 1970,
55:662, 1971, 87:758, 1979). Esse entendimento, todavia, foi superado. Mais
recentemente, voltou a ser defendido pelo Min. Gilmar Mendes, sob o fundamento
de que a remessa de controvrsia constitucional j instaurada perante o STF
para as vias ordinrias incompatvel com os principias da mxima efetividade
e da fora normativa da Constituio (Inf. STF 305:2, 2003, Adin (QO-QO)
1.244-SP) (O Controle de Constitucionalidade no Direito Brasileiro, 2 Ed., So
Paulo: Saraiva, 2006, p. 159, nota n. 78).
Quanto teoria da inconstitucionalidade por arrastamento ou atrao,
ou inconstitucionalidade consequente de preceitos no impugnados, ou
inconstitucionalidade consequencial ou inconstitucionalidade consequente ou
derivada, ensina Pedro Lenza (in: Direito Constitucional esquematizado, 13.
ed., SP, Saraiva, 2009, pp. 208/209):
...se em determinado processo de controle concentrado de constitucionalidade
for julgada inconstitucional a norma principal, em futuro processo, outra
e-JTJ - 00
1221

Acesso ao Sumrio
norma dependente daquela que foi declarada inconstitucional em processo

anterior - tendo em vista a relao de instrumentalidade que entre elas existe
- tambm estar eivada pelo vcio de inconstitucionalidade consequente,
ou por arrastamento ou atrao. Poder-se-ia pensar, nesse ponto, que a
consequncia prtica da coisa julgada material, que se projeta para fora do
processo, impediria no s que a mesma pretenso fosse julgada novamente,
como tambm, sob essa interessante perspectiva, que a norma consequente e
dependente ficasse vinculada tanto ao dispositivo da sentena (principal) quanto
ratio decidendi invocando, aqui, a teoria dos motivos determinantes.
Esses dois temas no mbito do controle de constitucionalidade vislumbram
uma perspectiva erga omnes para os limites objetivos da coisa julgada, em
importante avano em relao teoria clssica. Naturalmente, essa tcnica
da declarao de inconstitucionalidade por arrastamento pode ser aplicada
tanto em processos distintos como em um mesmo processo, situao que vem
sendo verificada com mais frequncia. Ou seja, j na prpria deciso, o STF
define quais normas so atingidas, e no dispositivo, por arrastamento,
tambm reconhece a invalidade das nornas que esto contaminadas. Essa
contaminao ou perda de validade pode ser reconhecida, tambm, em relao
a decreto que se fundava em lei declarada inconstitucional. Ento, o STF vem
falando em inconstitucionalidade por arrastamento do decreto que se fundava
na lei (cf, por exemplo, ADI 2.995/PE, Rel. Min. Celso de Mello, 13.12.2006).
Nesse sentido, como anotam Vicente Paulo e Marcelo Alexandrino, com
efeito, se as normas legais guardam interconexo e mantm, entre si, vnculo
de dependncia jurdica, formando-se uma incindvel unidade estrutural,
no poder o Poder Judicirio proclamar a inconstitucionalidade de apenas
algumas das disposies, mantendo as outras no ordenamento jurdico, sob
pena de redundar na desagregao do prprio sistema normativo a que se
acham incorporadas. Trata-se, sem dvida, de exceo regra de que o juiz
deve ater-se aos limites da lide fixados na exordial, especialmente em razo da
correlao, conexo ou interdependncia dos dispositivos legais e do carter
poltico do controle de constitucionalidade realizado pelo STF.
No mrito, razo assiste ao Procurador Geral de Justia do Estado de So
Paulo.
Busca o autor a declarao de inconstitucionalidade do artigo 2 da Lei
Complementar n 228/2012, bem como, por arrastamento, das expresses
agentes polticos e detentores de cargos eletivos do Poder Executivo e
agentes polticos do Poder Executivo, contidas na Lei n177/2010 e na Lei
Complementar n198j2011, respectivamente, todas do Municpio de Tup,
acima transcrita.
Conforme sustentado pelo Exmo. Procurador Geral de Justia, insta
observar que o atrelamento automtico da reviso dos subsdios dos agentes
Acesso ao Sumrio
1222
e-JTJ - 00
polticos municipais aos vencimentos dos servidores pblicos municipais

inconstitucional, pois a alterao dos valores devidos a estes implica a automtica
modificao dos subsidias dos agentes polticos, desconsiderando a diversidade
do regime jurdico da remunerao dos agentes polticos municipais detentores
de mandato eletivo e investidos em cargos comissionados, perceptvel em seu
perfil constante na Constituio Federal (fls. 10) .
Defeso, portanto, a vinculao do reajuste dos subsdios do Prefeito,
Vice e Secretrios Municipais reviso geral anual do funcionalismo pblico
municipal.
Segundo entendimento pacfico no E. STF, a A Lei Maior imps
tratamento jurdico diferenciado entre a classe dos servidores pblicos em geral
e o membro de Poder, o detentor de mandato eletivo, os Ministros de Estado e
os Secretrios Estaduais e Municipais. Estes agentes pblicos, que se situam
no topo da estrutura funcional de cada poder orgnico da Unio, dos Estados,
do Distrito Federal e dos Municpios, so remunerados exclusivamente por
subsdios, cuja fixao ou alterao matria reservada lei especfica,
observada, em cada caso, a respectiva iniciativa {incisos X e XI do art. 37 da
CF/88). - O dispositivo legal impugnado, ao vincular a alterao dos subsdios
do Governador, do Vice-Governador e dos Secretrios de Estado s propostas
de refixao dos vencimentos dos servidores pblicos em geral ofendeu o inciso
XIII do art. 37 e o inciso VIII do art. 49 da Constituio Federal de 1988.
Sobremais, desconsiderou que todos os dispositivos constitucionais versantes
do tema do reajuste estipendirio dos agentes pblicos so manifestao do
magno princpio da Separao de Poderes. Ao direta de inconstitucionalidade
procedente (ADI 3491 /RS, Relator(a): Min. CARLOS BRITTO, j. em
27/09/2006, Pleno).
Esse entendimento, alis, o que tem prevalecido, conforme jurisprudncia
desta Corte trazida colao:
Ementa: INCIDENTE DE INCONSTITUCIONALIDADE. Artigo 3
da Lei n. 5 357, de 31 de maio de 2000 e artigo 1 da Lei n 5 960, de
05 de junho de 2003, ambos do Municpio de Franca. Leis Municipais
que dispem sobre a majorao dos subsdios de vereadores durante
a prpria legislatura. Aumentos variveis no tempo. Incidente de
inconstitucionalidade suscitado por uma das Cmaras de Direito Pblico
do Tribunal de Justia de So Paulo, em recurso de apelao contra
sentena que julgou ao civil publica em face do referido Municpio e de
todos os seus vereadores. Dispositivos que violam a regra da legislatura
e o principio da moralidade administrativa. Reajuste anual que no
aplicvel aos vereadores. Ofensa aos artigos 29, VI, e 37, ambos da
Constituio Federal e 144 da Constituio do Estado. Arguio acolhida
para declarara inconstitucionalidade dos dispositivos objunjados
e-JTJ - 00
(Incidente de Inconstitucionalidade de Lei 9301760-74.2008.8.26.0000,

Relator(a): Mrio Devienne Ferraz, Comarca: Franca, rgo julgador:
rgo Especial, Data do julgamento: 13/08/2008);
Ementa: Ao direta de inconstitucionalidade sustentada
inconstitucionalidade dos artigos 4 e 5, caput, 1, 4 e 5, da Lei n
11.600, de 09 de abril de 2008, em sua redao original e na que foi dada
pelo artigo 1, I e II, da Lei n 11.622, de 05 de maio de 2008, do Municpio
de Ribeiro Preto, que Fixa os subsdios do Prefeito, Vice-Prefeito,
Secretrios e Vereadores para a legislatura a iniciar-se em 1 de janeiro
de 2009 e d outras providncias, e D nova redao ao pargrafo 4
e acrescenta o pargrafo 5 ao artigo 5 da Lei no 11.600, de 09/04/08,
respectivamente - vedada a vinculao do reajuste dos subsdios do
Chefe do Poder Executivo, do Vice, e de seus auxiliares diretos reviso
geral anual do funcionalismo pblico municipal - vedada a fixao dos
subsdios dos Vereadores em percentual dos subsdios dos Deputados
Estaduais - vedada, ainda, a vinculao do reajuste dos subsdios dos
Vereadores reviso geral anual do funcionalismo pblico municipal ou
alterao dos subsdios dos Deputados Estaduais, eis que inaltervel
o valor daqueles durante legislatura, por fora da reintroduo pela EC
23/2000, da chamada regra da legislatura aos parlamentares municipais
- (...) ao procedente, assentando-se, ademais a fim de que os Vereadores
da atual Legislatura de Ribeiro Preto no fiquem sem remunerao,
que, a este ttulo, na corrente recebero o subsdio que vigorou na
Legislatura anterior, obviamente que sem a reviso anual e observados
os limites estabelecidos no inciso VI, do art. 29 da Constituio Federal
(ADIN 0002644- 04.2009.8.26.0000, Relator(a): Palma Bisson, Data do
julgamento: 10/02/2010).
Sobre o tema, dispe a Constituio Estadual do Estado de So

Acesso ao Sumrio
Artigo 111 - A administrao pblica direta, indireta ou

fundacional, de qualquer dos Poderes do Estado, obedecer aos princpios de
legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade, razoabilidade, finalidade,
motivao, interesse pblico e eficincia;
Artigo 115, XI - a reviso geral anual da remunerao dos
servidores pblicos, sem distino de ndices entre servidores pblicos civis
e militares, far-se- sempre na mesma data e por lei especifica, observada a
iniciativa privativa em cada caso(...)
XV - vedada a vinculao ou equiparao de quaisquer espcies
remuneratrias para o efeito de remunerao de pessoal do servio pblico,
observado o disposto na Constituio Federal.
Paulo:
1223
1224
e-JTJ - 00
Dessa forma, houve clara ofensa ao que dispe a Carta Constitucional

Bandeirante nos artigos 111, 115, XI e XV, ambos da Constituio do Estado
So Paulo, bem como aos artigos 37, caput, X e XIII, e 39, 3, ambos da
Constituio Federal, os quais devem ser observados, consoante determina o
artigo 144 da Constituio de So Paulo.
Em face de tais razes, declara-se inconstitucional o artigo 2 da Lei
Complementar n 228/2012, bem como, por arrastamento, das expresses
agentes polticos do Poder Executivo, contidas na Lei n177f2010 e na Lei
Complementar n198/2011, respectivamente, todas do Municpio de Tup, com
efeitos ex tunc.
Comunique-se o resultado deste julgamento, com urgncia, ao Exmo.
Des. Relator da ao direta de inconstitucionalidade (autos n 0078161-73.2013)
proposta pelo Procurador Geral de Justia referente Lei Complementar n
228/2012.
Acesso ao Sumrio
DECLARAO DE VOTO
(Voto n 15.283)
I - O Procurador-Geral de Justia, autor desta Ao Direta de
Inconstitucionalidade, objetiva a declarao de inconstitucionalidade do artigo
2 da Lei Complementar no 228/2012 e, por arrastamento, das expresses
agentes polticos do Poder Executivo, contidas na Lei n 177/20I O e na Lei
Complementar n 198/2011, respectivamente, todas do Municpio de Tup
II- O relator, eminente Desembargador Samuel Jnior, julga procedente
a ao, em acrdo encimado pela seguinte ementa: AO DIRETA DE
INCONSTITUCIONALIDADE- Municpio de Tup Nova Lei Complementar n
228/2012 que fixou subsdio a partir de 01/01/2013, aps a propositura da ao,
e manteve a forma de reajuste anual - Preliminar de perda de objeto rejeitada
- Possibilidade de apreciao nestes autos da alegada inconstitucionalidade
por fundamento no apontado na inicial da ao direta, artigo 2 da Lei
Complementar n 228, de 30 de novembro de 2012, e, por arrastamento, dos
diplomas legais inicialmente impugnados - Inconstitucionalidade da reviso
geral anual dos subsdios dos agentes polticos do Poder Executivo Municipal
- Reviso conferida exclusivamente aos servidores pblicos titulares de
provimento efetivo - Violao aos artigos 111, 115, XI e XV, e 144, todos da
Constituio do Estado de So Paulo, correlatos aos artigos 3 7, caput,
X e XIII, e 39, 3, ambos da Constituio Federal - Inconstitucionalidade
decretada..
e-JTJ - 00
1225

Acesso ao Sumrio
III - Meu voto.

1. Atente-se, de plano, para o fato de o objurgado artigo 2 da Lei
Complementar n 228, de 30 de novembro de 2012, bem como as expresses
contidas na Lei n 177/2010 e Lei Complementar n 198/2011, dizerem respeito
concesso de reviso geral anual dos subsdios dos agentes polticos do Poder
Executivo Municipal, ou seja, Prefeito, Vice-Prefeito e Secretrios, excludos,
portanto, os Vereadores, no cabendo falar, portanto, em regra da legislatura,
que se aplica somente aos integrantes do Poder Legislativo municipal.
2. A Constituio Federal, ao tratar dos Municpios, no intuito de lhes
garantir autonomia enquanto entes federativos, determina, no artigo 29, inciso
V: subsdios do Prefeito, do Vice-Prefeito e dos Secretrios Municipais fixados
por lei de iniciativa da Cmara Municipal, observado o que dispe os artigos 37,
XI, 39, 4, 150, II, 153, III, e 153, 2, I;.
Mas tambm cnone constitucional que - a remunerao dos servidores
pblicos e o subsdio de que trata o 4 do art. 39 somente podero ser fixados
ou alterados por lei especifica, observada a iniciativa privativa em cada caso,
assegurada reviso geral anual. sempre na mesma data e sem distino de
ndices. (artigo 37, X, da CF).
Note-se que citado dispositivo assegura a reviso geral anual da
remunerao dos servidores pblicos e do subsdio de que trata o 4 do art. 39 da
CR (O membro de Poder, o detentor de mandato eletivo, os Ministros de Estado
e os Secretrios Estaduais e Municipais sero remunerados exclusivamente por
subsdio fixado em parcela nica, vedado o acrscimo de qualquer gratificao,
adicional, abono, verba de representao ou outra espcie remuneratria,
obedecido, em qualquer caso, o disposto no art. 37, X e XI.).
3. Pois bem.
Dispusessem o artigo 2 da Lei Complementar n 228/2012 e as Leis n
177/2010 n 198/2011, do Municpio de Tup, que os subsdios do Prefeito,
Vice-Prefeito e dos Secretrios Municipais seriam reajustados, anualmente em
ndice equivalente correo monetria, medida pelo ndice Nacional de Preos
ao Consumidor Amplo (IPCA), calculado pelo Instituto Brasileiro da Estatstica
e Geografia, alvo das metas de inflao no Brasil e, a partir de 30 de junho,
estabelecido pelo Conselho Monetrio Nacional como ndice oficial da inflao
no Brasil, no se detectaria inconstitucionalidade, pois estariam simplesmente
procedendo reviso anual da remunerao de servidores pblicos municipais,
como autoriza a Constituio da Repblica, no artigo 37, inciso X.
Mas no o que ocorre, pois os referidos diplomas legislativos determinam
que a atualizao e reviso dos subsdios do Prefeito, do Vice-Prefeito e dos
Secretrios Municipais se faam pelos mesmos ndices aplicados aos servidores
municipais.
Acesso ao Sumrio
1226
e-JTJ - 00
Ora, e se os servidores pblicos municipais vieram a ter reajustada a

remunerao no apenas em acordo com a corroso do poder de compra da moeda,
isto , pelo IPCA, mas em funo de outro percentual? Ou seja, se no houver
meramente uma atualizao monetria, mas aumento real da remunerao? Os
subsdios do Prefeito e do Vice Prefeito e dos Secretrios Municipais, ento,
estariam sendo majorados exatamente na mesma proporo do aumento da
remunerao dos demais servidores, em vedada equiparao ou vinculao de
remunerao, conforme disposto no artigo 37, XIII, da Constituio Federal, e
artigo 115, XV, da Constituio do Estado.
Uma coisa o reajuste anual de subsdios de conformidade com o
ndice inflacionrio, consubstanciando permitida reviso anual, bem outra a
determinao de que o reajuste dos subsdios siga sempre o mesmo percentual
de aumento do funcionalismo em geral.
Os dispositivos legais, ao vincularem a alterao dos subsdios do Prefeito,
Vice-Prefeito e dos Secretrios Municipais s propostas de refixao dos
vencimentos dos servidores pblicos municipais em geral afrontaram o inciso
XIII do artigo 37 e o inciso VIII do artigo 49 da Constituio Federal - como,
dessa forma, decidiu o Supremo Tribunal Federal na ADI 3.491/RS, relator
Ministro Carlos Britto, Pleno, julgamento em 27/09/2006- e, por consequncia,
o artigo 144 da Constituio do Estado.
Mutatis mutandis, foi o que decidiu este rgo Especial na Arguio de
Inconstitucionalidade n 0091451-58.2013. 8.26.0000, da qual fui relator, em
acrdo que contm a seguinte ementa: Arguio de inconstitucionalidade Artigos de leis municipais que fixam os valores dos subsdios do Prefeito, VicePrefeito e Vereadores, estabelecendo que devero ser os mesmos atualizados
e revistos anualmente na mesma data e ndices aplicados aos servidores
municipais - Dispusessem referidos dispositivos que mencionados reajustes
se verificariam, anualmente, em ndice equivalente correo monetria,
no haveria inconstitucionalidade, pois se estaria simplesmente procedendo
reviso anual da remunerao de servidores pblicos municipais, como
autoriza a Constituio da Repblica, no artigo 37, X Inconstitucionais,
todavia, so eles, pois a determinao de que o reajuste dos subsdios siga
sempre o mesmo percentual de aumento do funcionalismo em geral viola a regra
de vedao de equiparao ou vinculao de remunerao, e, ainda, no tocante
aos Vereadores, a de proibio de que assim se faa na mesma legislatura, de
acordo, respectivamente, com os artigos 37, XIII, da Constituio Federal, e
artigo 115, XV, da Constituio do Estado, e o artigo 29, VI, da Constituio da
Repblica. Arguio julgada procedente.
4. Pelas razes expostas, meu voto acompanha o do Relator para declarar,
com efeito ex tunc, a inconstitucionalidade do artigo 2 da Lei Complementar
n 228/2012, assim como, por arrastamento, as expresses agentes polticos de
e-JTJ - 00
1227
ACRDO
Ementa:
AO
DIRETA
DE
INCONSTITUCIONALIDADE - Arts. 1, 1 e 2,
4, 1 e 2 e 6, da Lei n 1.052, de 26 de novembro
de 1992, do Municpio de Rinco que dispem
sobre o direito complementao dos proventos de
aposentadoria e de penso aos servidores pblicos
municipais inativos e pensionistas - Autonomia
legislativa e auto-organizao que devem ser
Acesso ao Sumrio
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Direta de Inconstitucionalidade

n 0047615-35.2013.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que autor
PROCURADOR GERAL DE JUSTIA, so rus PREFEITO DO MUNICPIO
DE RINCO e PRESIDENTE DA CMARA MUNICIPAL DE RINCO.
(Voto n 17.340 rgo Especial)
proferir a seguinte deciso: JULGARAM A AO PROCEDENTE, COM
MODULAO DOS EFEITOS. V.U. SUSTENTOU ORALMENTE O ADV.
DR. ESDRAS IGINO DA SILVA., de conformidade com o voto do (a) Relator
(a), que integra este acrdo.
(Presidente), GONZAGA FRANCESCHINI, WALTER DE ALMEIDA
GUILHERME, XAVIER DE AQUIN0, ELLIOT AKEL, CASTILHO
BARBOSA, ANTONIO LUIZ PIRES NETO, ANTONIO CARLOS
MALHEIROS, ANTONIO VILENILSON, FERREIRA RODRIGUES,
PRICLES PIZA, EVARISTO DOS SANTOS, SAMUEL JUNIOR,
CAUDURO PADIN, RENATO NALINI, ROBERTO MAC CRACKEN,
KIOITSI CHICUTA, ENIO ZULIANI, LUIS SOARES DE MELLO, GRAVA
BRAZIL, ITAMAR GAINO, VANDERCI LVARES, MRCIO BRTOLI e
RUY COPPOLA.
PAULO DIMAS MASCARETTI, Relator
detentores de cargos eletivos do Poder Executivo e agentes polticos do Poder

Executivo, contidas na Lei n 177/2010 e na Lei Complementar n 198/2011,
respectivamente, do Municpio de Tup.
WALTER DE ALMEIDA GUILHERME, Desembargador
Acesso ao Sumrio
1228
e-JTJ - 00
exercidas pelo ente pblico local em consonncia
com as regras e princpios das Leis Maiores, na
forma dos arts. 29 da CF e 144 da CE - Comando
legal questionado que, conquanto discipline
questo atinente a direitos e deveres dos servidores
municipais, matria administrativa de interesse
local, deixou de observar o preceito do art. 218 da
Constituio Estadual, aplicvel aos entes pblicos
municipais por fora da regra contida no art. 144 da
mesma Carta - Disposio constitucional estadual que
impe a observncia dos princpios previstos nos arts.
194 e 195 da Constituio Federal para instituio
de benefcios da seguridade social - Ato normativo
municipal questionado, no entanto, que instituiu
vantagem aos inativos e pensionistas, sem a indicao
da respectiva fonte de custeio e sem observar, a partir
da vigncia das Emendas Constitucionais ns 03/93
e 20/98, o carter contributivo da previdncia social
- Inobservncia dessas regras basilares, que acabou
por implicar na alardeada inconstitucionalidade
das disposies legais municipais impugnadas nos
autos - Precedentes desta Corte - Grande parte dos
beneficiados com a disposio legal questionada,
contudo, que obtiveram suas complementaes
de penses e aposentadorias antes da vigncia das
aludidas Emendas Constitucionais e, at mesmo,
antes da promulgao da CF/88 - Presena,
destarte, de relevante interesse social na espcie, que
recomenda atribuio de eficcia ex nunc presente
declarao de inconstitucionalidade, para que passe
a produzir efeitos a partir da concesso da medida
liminar nestes autos, por aplicao da regra contida
no art. 27 da Lei Federal n 9868/99 - Providncia que
preserva a situao jurdica de todos os servidores
aposentados e pensionistas que tenham obtido ou
requerido seus benefcios at aquela data Ao Direta
de Inconstitucionalidade julgada procedente, com
modulao dos efeitos.
VOTO
Cuida-se de ao direta de inconstitucionalidade ajuizada pelo ProcuradorRevista Eletrnica de Jurisprudncia doTribunal de Justia de So Paulo
e-JTJ - 00
1229

Artigo 1 - Fica assegurado aos servidores municipais inativos

a reviso e complementao de proventos na mesma proporo e na
mesma data, sempre que se modificar a remunerao dos servidores
em atividade sendo estendida aos inativos quaisquer benefcios ou
vantagens posteriormente concedidos aos servidores em atividade.
Pargrafo 1- A complementao ser calculada na proporo
Acesso ao Sumrio
Geral de Justia do Estado de So Paulo em face dos arts. 1, 1 e 2, 4, 1

e 2, e 6, da Lei n 1.052, de 26 de novembro de 1992, do Municpio de Rinco,
que dispem sobre o direito complementao dos proventos de aposentadoria
e de penso aos servidores pblicos municipais inativos e pensionistas.
Alega o autor, em essncia, que: as disposies legais impugnadas so
incompatveis com os preceitos dos arts. 111, 128, 144 e, especialmente, 218
da Constituio Estadual, pois outorgam a complementao de benefcios
previdencirios a despeito da inexistncia de fonte de custeio, sendo paga
exclusiva e integralmente por recursos oriundos do errio; os servidores
beneficirios no gozam de direito integralidade ou paridade de seus
proventos ou penses com a remunerao do pessoal ativo, razo pela qual
falece interesse pblico e razoabilidade na instituio da vantagem; ademais,
tratando-se de servidores celetista e seus pensionistas, por fora do art. 1 da
Lei Complementar Municipal n 1.886/12, esto sujeitos ao regime geral de
previdncia social, que no contempla qualquer providncia semelhante; o
art. 201, 5, da Constituio Federal nem sequer admite a participao em
dois regimes previdencirios distintos, assentando a jurisprudncia do Pretrio
Excelso que descabe a instituio de complementao de aposentadoria em
favor de servidor pblico do regime celetista.
Deferida a medida liminar postulada, com efeitos ex nunc, para suspender
a vigncia e eficcia das normas questionadas nos autos (v. fls. 15/17), a
Procuradoria Geral do Estado foi citada para a demanda (v. fls. 34), afirmando
seu desinteresse em realizar a defesa da lei (v. fls. 36/37).
O Presidente da Cmara e o Prefeito do Municpio de Rinco prestaram
as informaes requisitadas, defendendo a constitucionalidade da legislao
impugnada ou, ao menos, a modulao dos efeitos de eventual declarao de
sua inconstitucionalidade (v. fls. 39/42, 44/79).
A Procuradoria Geral de Justia opinou pela procedncia da ao,
atribuindo efeito ex nunc declarao de inconstitucionalidade em relao aos
benefcios implantados at a concesso da liminar (v. fls. 85/93).
o relatrio.
A ao merece acolhida.
Os dispositivos da Lei n 1.052, de 26 de novembro de 1992, do Municpio
de Rinco, impugnados nos autos, preconizam, in verbis:
1230
e-JTJ - 00
ao tempo de servio prestado ao Municpio e sobre a remunerao
paga pela Previdncia Social Nacional e mediante o comprovante de
pagamento desta pelos interessados.
Pargrafo 2 - A complementao mxima paga pelo Municpio
no poder ultrapassar o teto limite de seis salrios mnimos vigentes
poca do pagamento.
(...)
Artigo 4 - A viva ou o dependente do servidor falecido ter a sua
penso revista e calculada, na mesma data, de acordo com o provento,
salrio ou vencimento percebido pelo mesmo servidor, e acompanhar
as revises e atualizaes de remunerao dos servidores em atividade.
Pargrafo 1 - A viva ou dependente de servidor aposentado
proporcionalmente ao tempo de servio ter a sua penso calculada
sobre o mesmo provento proporcional e acompanhar as revises e
atualizaes de remunerao dos servidores em atividade.
Pargrafo 2 - A viva e dependentes faro jus ao beneficio de
reviso e complementao da penso at quando perdurar as suas
respectivas condies.
(...)
Artigo 6 - A complementao desta Lei ser devida aos
aposentados, viva e dependentes que j venham percebendo a
respectiva aposentadoria ou penso, porm ser devida apenas a partir
da vigncia desta Lei.
Acesso ao Sumrio
Antes da edio dessa legislao, esse mesmo tema j era parcialmente

disciplinado na Lei Municipal n 553, de 31 de maro de 1978, com a seguinte
redao:
Artigo 1 - Os servidores estatutrios municipais, que se
aposentarem atravs do Instituto Nacional de Previdncia Social, e,
que no receberem vencimentos ou remunerao idnticos quelas
que receberiam de acordo com os termos do Estatuto dos funcionrios
municipais, faro jus complementao de aposentadoria, desde que
no sejam optantes pelo Fundo de Garantia por Tempo de Servio.
Artigo 2 - A referida complementao ser de valor idntico
diferena da aposentadoria no paga pelo I.N.P.S. e, reajustvel na
mesma proporo e de acordo com o reajuste concedido aos servidores
da ativa.
Artigo 3 - A complementao ser paga mensalmente pela
Prefeitura Municipal, atravs de verba prpria constante do oramento
vigente.
Artigo 4 - O servidor municipal aposentado pelo I.N.P.S. receber
esta complementao a partir da data da exibio e conferncia do
respectivo documento fornecido pelo Instituto.
Artigo 5 - A presente Lei entrar em vigor na data de sua
e-JTJ - 00
1231
publicao.
Art. 144 - Os Municpios, com autonomia poltica, legislativa,

administrativa e financeira se auto-organizaro por lei orgnica,
atendidos os princpios estabelecidos na Constituio Federal e nesta
Constituio.
E como bem realado pelo autor, apesar de a Lei n 553/78 ter sido
revogada expressamente pela Lei Complementar n 1.886, de 6 de junho de 2012
(fls. 144/153), em verdade ela no tinha sido recepcionada pela Constituio da
Repblica de 1988 em razo de seu contraste com o art. 195, 5 (v. fls. 6).
Pois bem.
certo que a Constituio Federal de 1988 ampliou a autonomia dos
entes municipais nos aspectos poltico, administrativo e financeiro, outorgandolhes o poder de se auto-organizarem, conferindo-lhes, evidncia, especial
direito edio de normas relativas ao regime jurdico e previdencirio de seus
servidores.
O artigo 144 da Carta Paulista, no entanto, praticamente repetindo os
termos do artigo 29 da Constituio da Repblica, dispe textualmente que:
Bem de ver, ento, que a competncia outorgada aos entes municipais

para editarem leis e diretrizes relativas organizao administrativa, financeira e
demais matrias de interesse local no irrestrita, estando os limites e contornos
dessa legislao previamente definidos nos preceitos e princpios estabelecidos
na Carta Magna e na Constituio do respectivo Estado-membro.
Neste sentido, j deixou assentado o Colendo Supremo Tribunal Federal
que:

Acesso ao Sumrio
A competncia do Municpio para organizar seu quadro de pessoal

consectria da autonomia administrativa de que dispe. Atendidas as
normas constitucionais aplicveis ao servidor pblico, bem como aos
preceitos das leis de carter complementar, pode o Municpio elaborar o
estatuto de seus servidores, segundo as convenincias e peculiaridades
locais. Nesse campo inadmissvel a extenso das normas estatutrias
federais ou estaduais aos servidores municipais no que tange ao regime
de trabalho e de remunerao, e somente ser possvel a aplicao
do estatuto da Unio ou do Estado-membro se a lei municipal assim
o determinar expressamente. Todavia, embora em razo da autonomia
constitucional as entidades estatais sejam competentes para organizar e
manter seu funcionalismo, criando cargos e funes, instituindo carreiras
e classes, fazendo provimento e lotaes, estabelecendo vencimentos
e vantagens, delimitando os deveres e direitos dos servidores e fixando
regras disciplinares, as disposies estatutrias dos entes federados
no podem contrariar o estabelecido na Constituio da Repblica,
porque normas gerais de observncia obrigatria pela federao (v.
RE n 120.133/MG, 2 Turma, relator Ministro MAURCIO CORRA, j.
1232
e-JTJ - 00
27/09/1996, DJU 29/11/1996).
A propsito, tambm j decidiu este Colendo rgo Especial que:

No obstante a autonomia conferida aos Municpios (art. 30, da CF e 144,
da CE), sua atuao legislativa no pode ser desarmnica e diametralmente
contrria s leis maiores (v. Ao Direta de Inconstitucionalidade n 905545953.2008.8.26.0000, relator Desembargador JOS ROBERTO BEDRAN, j.
7/10/2009).
No caso vertente, os dispositivos da legislao municipal objurgados
nos autos reafirmaram o direito dos servidores percepo da complementao
de aposentadoria, previsto na citada Lei Municipal no 553/78, e estenderam
a vantagem aos pensionistas, garantindo-lhes, ainda, o direito paridade
de remunerao com os servidores em atividade, mediante a reviso de seus
benefcios na mesma proporo e data destes.
No obstante, o art. 218 da Constituio do Estado de So Paulo prev
expressamente que:
Art. 218. O Estado garantir, em seu territrio, o planejamento e
desenvolvimento de aes que viabilizem, no mbito de sua competncia,
os princpios de seguridade social previstos nos artigos 194 e 195 da
Constituio Federal.
Acesso ao Sumrio
Tal disposio ostenta a condio de princpio constitucional, sendo,

como tal, de observncia obrigatria por todos os entes municipais, na edio
de leis de organizao do funcionalismo, conforme assinalado precedentemente.
Bem de ver, porm, que o art. 195 da Constituio Federal, ao qual esse
dispositivo constitucional paulista faz remisso, especialmente em seu inciso 11
e 5, j desde a sua redao original, prescreve que:
Art. 195. A seguridade social ser financiada por toda a sociedade, de
forma direta e indireta, nos termos da lei, mediante recursos provenientes
dos oramentos da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos
Municpios, e das seguintes contribuies sociais:
(...)
II - dos trabalhadores:
(...)
5. Nenhum benefcio ou servio da seguridade social poder ser
criado, majorado ou estendido sem a correspondente fonte de custeio
total.
A Lei n 1.052/1992, do Municpio de Rinco, no entanto, estabeleceu

beneficio de natureza previdenciria aos servidores inativos e pensionistas
municipais, sem que, a qualquer tempo, tivesse cuidado de apontar a fonte de
custeio das vantagens que instituiu.
Ora, em consonncia com o princpio contido no art. 194, pargrafo
e-JTJ - 00
1233

Acesso ao Sumrio
nico, inciso VI, da Constituio Federal, o subsequente art. 195 definiu que
a Seguridade Social ser financiada por toda a sociedade, de forma direta e
indireta, estabelecendo as diversas fontes de custeio de benefcios e servios
desse sistema, a partir de recursos provenientes da Unio, dos Estados, do
Distrito Federal e dos Municpios, alm das contribuies sociais do empregador,
empresas e entidades equiparadas, do trabalhador, da receita de prognsticos e
do importador de bens ou servios do Exterior.
Releva notar, no entanto, que a legislao municipal aqui atacada no
cuidou de apontar qual dessas fontes prestar-se-ia a financiar o benefcio nela
previsto, nem sequer de forma genrica; ou seja, a contrario sensu, restou
definido que os cofres municipais suportariam o custeio integral e exclusivo das
complementaes de aposentadorias e penses previstas no ato normativo local
em causa, em manifesta desconsiderao dos preceitos constitucionais aludidos
precedentemente.
De outra banda, a partir da edio das Emendas Constitucionais n 03,
de 17 de maro de 1993, e n 20, de 15 de dezembro de 1998, o sistema de
previdncia social dos servidores pblicos concebido na Carta Magna de 1988
foi substancialmente modificado; com a EC n 03/93, o 6, do artigo 40,
passou a dispor que as aposentadorias e penses dos servidores pblicos federais
sero custeadas com recursos provenientes da Unio e das contribuies dos
servidores, na forma da lei; a partir da EC n 20/98, o custeio da previdncia
pelos servidores pblicos tomou-se regra obrigatria, a todos imposta; o regime
peculiar destes passou ento a ser de carter contributivo e solidrio, devendo
observar critrios que preservem o equilbrio financeiro e atuarial dos benefcios
(CF, arts. 40 e 201); adotou-se, portanto, a prvia contribuio do servidor
como requisito essencial para a concesso de qualquer beneficio da Seguridade
Social, o que, claramente, no foi observado na hiptese em causa, na qual no
houve qualquer participao dos instituidores ou pensionistas para o custeio da
complementao instituda na legislao municipal impugnada.
Outra questo que igualmente merece destaque o fato da exposio
de motivos da Lei Municipal n 1.052/1992, do Municpio de Rinco,
expressamente afirmar que o projeto em pauta tem por objetivo conceder aos
servidores municipais inativos e pensionistas, regidos pelo regime da CLT, as
mesmas vantagens atualmente concedidas aos funcionrios municipais, inativos
e pensionistas regidos pelo Estatuto Municipal (g.n.) (v. fls. 93 dos autos em
apenso).
Nessa linha de raciocnio, porm, bem destacou o autor que j se pacificou
no Colendo Supremo Tribunal Federal o entendimento de que descabe conceder
complementao de aposentadoria a servidores que se submetiam, na ativa, ao
regime da CLT, haja vista que a estes so inaplicveis os arts. 40, III, a, e 5
da Constituio, cuja disciplina se refere apenas aos servidores pblicos (v. RE
Acesso ao Sumrio
1234
e-JTJ - 00
n 197793/RS, 1 Turma, relator Ministro MOREIRA ALVES, j. 13/03/2001,

DJU 18/05/2001). No mesmo sentido, tambm, dentre outros: AgR no RE n
370.423/RS, 2 Turma, relator Ministro EROS GRAU, j. 16/05/2006, DJU
23/06/2006; e, AgR no RE n 218.999/SP, 1 Turma, relator Ministro ILMAR
GALVO, J. 27/06/2000, DJU 20/10/2000.
No bastassem os vcios de inconstitucionalidade anteriormente apontados
em relao ao ato normativo municipal atacado na presente ao, ainda realou
corretamente o autor na exordial que se os servidores beneficirios no gozam
de direito integralidade ou paridade de seus proventos com a remunerao do
pessoal ativo, assim como os pensionistas, falece interesse pblico e razoabilidade
na instituio da complementao desses benefcios previdencirios (v. fls. 08).
Na verdade, a inconstitucionalidade das disposies legais municipais
questionadas nos autos restou bem delimitada no parecer da douta Procuradoria
de Justia, ao destacar, precisamente, que:
Os preceitos normativos impugnados contrastam com o art. 195,
5, da Constituio Federal, incorporado pelo art. 218 da Constituio
Estadual, impositivo do carter contributivo da previdncia social.
Esse preceito norma remissiva que incorpora Constituio
do Estado os principies da seguridade social contidos na Constituio
da Repblica, entre eles o carter contributivo e a impossibilidade de
criao, majorao ou extenso de beneficio sem a correspondente fonte
de custeio social, previstos no art. 195, 11, s, da Constituio Federal.
O art. 218 da Constituio Estadual norma estadual de carter
remissivo, na medida em que, para a disciplina dos limites da autonomia
municipal, remete para as disposies constantes da Constituio
Federal, como averbou o Supremo Tribunal Federal ao credenciar o
controle concentrado de constitucionalidade de lei municipal por esse
ngulo (STF, Rei 10.406-GO, rel. Min. Gilmar Mendes, 31-08-2010, DJe
06-09- 2010; STF, Rcl 10.500-SP, Rel. Min. Celso de Mello, 18-10-2010,
DJe 26-10-2010), pelo contraste das normas locais com o art. 218 da
Constituio Estadual e aos dispositivos da Constituio Federal nele
referidos.
No vinga a alegao de suporte das despesas nela previstas por
conta de dotaes oramentrias. Com efeito, ela no resiste ao citado
art. 195, II, 5, da Constituio da Repblica, remetido pelo art. 218 da
Constituio do Estado, que veda a cobertura do beneficio previdencirio
exclusivamente pelo errio.
Por isso, no basta lei impugnada prever dotaes oramentrias
do errio para atendimento da complementao de proventos e penses,
uma vez que se exige tambm o financiamento por recursos oriundos
dos empregados pblicos, j que diferentemente dos servidores pblicos
no so aquinhoados com a paridade e a integralidade (v. fls. 87/88).
e-JTJ - 00
1235
Em suma, restou mesmo evidenciada a alardeada inconstitucionalidade

da legislao municipal impugnada nos autos.
Tem lugar, no entanto, a modulao dos efeitos da declarao de
inconstitucionalidade do ato normativo questionado, na forma do art. 27 da Lei
Federal n 9.868, de 10 de novembro de 1999.
A propsito, anotam Gilmar Ferreira Mendes e Ives Gandra da Silva
Martins, precisamente, que:
Acesso ao Sumrio
Ao direta de inconstitucionalidade Lei n 685, de 03.06.92

e Decreto 816, de 09.06.92, do Municpio de Santa Lcia - Instituio
de benefcio previdencirio de complementao de aposentadoria para
ex-servidores pblicos municipais e pensionistas, sem a correspondente
fonte de custeio - Afronta ao artigo 195, 5, da Constituio Federal
e artigos 128, 111, 218 e 144 da Constituio Estadual - Precedentes
deste Colendo rgo Especial - Ao procedente para declarar a
inconstitucionalidade da lei e decreto impugnados, modulados os
seus efeitos (efeito ex tunc, excluda a incorporao ou apostilamento,
ressalvados os direitos patrimoniais auferidos, no ressarcveis diante
da boa-f dos beneficiados) (v. Ao Direta de Inconstitucionalidade n
0039795-62.2013.8.26.0000, relator Desembargador ENIO ZULIANI, j.
12/06/2013);
Ao Direta de Inconstitucionalidade Lei Municipal n 351, de 22
de julho de 1997 e Lei n 500, de 06 de dezembro de 1999, do Municpio
de Alumnio, que dispem sobre concesso de complementao de
aposentadoria e de penso por morte de servidores pblicos - Ausncia
de indicao da fonte de custeio - Inconstitucionalidade reconhecida Ao procedente (v. Ao Direta de Inconstitucionalidade n 018686435.2012.8.26.0000, relator Desembargador CAUDURO PADIN, j.
8/05/2013);
AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE - Lei Municipal n
6.673 de 2007, de Araraquara, que cria complementao de proventos de
aposentadoria e penses - Ausncia de fonte de custeio - Inadmissibilidade
- Ofensa aos 111, 128, 218 da Constituio Bandeirante - Modulao de
efeitos - Princpios da boa-f e do interesse pblico Verbas de carter
alimentar - Inconstitucionalidade declarada, com efeitos ex nunc (v.
Ao Direta de Inconstitucionalidade n 0179980-87.2012.8.26.0000,
relator Desembargador XAVIER DE AQUINO, j. 8/05/2013).
Nesse contexto, fica claro que os arts. 1, 1 e 2, 4, 1 e 2, e

6, da Lei n 1.052, de 26 de novembro de 1992, do Municpio de Rinco,
desconsideram realmente as disposies dos arts. 144 e 218, da Constituio do
Estado de So Paulo, evidenciando o vcio de inconstitucionalidade aduzido na
exordial da ao.
Este, por sinal, o entendimento firmado em inmeros precedentes deste
rgo Especial, lanados em casos anlogos ao dos autos:
1236
e-JTJ - 00
... a tcnica da modulao dos efeitos temporais da deciso.

prevista no artigo 27 da Lei Federal n 9.868/99, qualifica-se como
exceo ao princpio da nulidade da lei inconstitucional - segundo
o qual a excluso do ato normativo contrrio Constituio do
cenrio jurdico deve retroagir at a data de sua entrada em vigor-,
e, em razo disso, demanda, para sua correta aplicao, alm
da observncia dos pressupostos legalmente exigidos (razes
de segurana jurdica ou de excepcional interesse social), um
juzo de ponderao, luz do postulado da proporcionalidade,
entre os interesses afetados pela lei inconstitucional e aqueles
que seriam eventualmente sacrificados em consequncia da
declarao de inconstitucionalidade (v. Controle Concentrado
de Constitucionalidade: Comentrios Lei n. 9.868, de 10-111999, 3 ed., So Paulo: Saraiva, 2009, p. 27).
No caso vertente, a medida liminar deferida nos autos para suspender a
vigncia e eficcia dos arts. 1, 1 e 2, 4, 1 e 2, e 6, da Lei n 1.052, de
26 de novembro de 1992, do Municpio de Rinco, destacou, claramente, que:
... a legislao municipal impugnada vigora j h mais de vinte
anos, existindo, possivelmente, inmeros servidores e pensionistas que
percebem seus benefcios previdencirios com fundamento no dispositivo
legal em tela, cujas situaes encontram-se consolidadas pelo decurso
do tempo (v. fls. 16).
Acesso ao Sumrio
Diante disso, determinou-se que nenhum outro beneficio fosse concedido

com fundamento no dispositivo legal impugnado a contar da concesso daquele
provimento antecipatrio, preservando os benefcios concedidos a servidores
inativos e pensionistas ao longo de todo o tempo de vigncia da legislao
municipal.
E, a esta altura, essa soluo merece subsistir.
Como bem pondera a prpria Procuradoria-Geral de Justia s fls. 88:
Em face do requerimento de modulao de efeitos, tenho como
razovel, na espcie, a eficcia da pronncia da inconstitucionalidade
a partir da concesso da liminar, assegurando a complementao de
proventos e penses deferidos at esse marco temporal, nos termos do
art. 27 da Lei n 9.868/99.
Observo, no ponto, que no h como vislumbrar-se irredutibilidade
de vencimentos em benefcio inconstitucionalmente implantado.
H, nos autos, relao de beneficirios (fl. 81), sendo razovel
o acolhimento desse pedido para manuteno dos benefcios
anteriormente deferidos e os requerimentos apresentados at a
concesso da liminar, em homenagem boa-f e confiana legtima valores constitucionalmente assegurados.
e-JTJ - 00
1237
ACRDO
Inconstitucionalidade n 0074653-22.2013.8.26.0000, da Comarca de So
Paulo, em que autor PROCURADOR GERAL DE JUSTIA, so rus
PRESIDENTE DA CMARA MUNICIPAL DE VALINHOS e PREFEITO DO
MUNICPIO DE VALINHOS: (Voto n OE 0216)
Acesso ao Sumrio
Realmente, como se pode inferir da lista de beneficirios acostada aos

autos pela Municipalidade de Rinco (v. fls. 81), apenas quatro servidores
ou pensionistas passaram a perceber suas complementaes previstas na Lei
Municipal n 1.052/1992 depois da vigncia da Emenda Constitucional no
20/1998; todos os demais (vinte e um) obtiveram seus benefcios antes da edio
dessa Emenda, dentre os quais, cinco deles j gozavam desse direito antes
mesmo da promulgao da Constituio Federal de 1988; assim, a retroao dos
efeitos da declarao de inconstitucionalidade da legislao objurgada, a partir
de sua edio, certamente acabaria por atingir a esfera jurdica de parte dos
beneficirios de forma indevida.
Deve-se, ento, reconhecer a presena de excepcional interesse social na
espcie, de molde a recomendar que a declarao de inconstitucionalidade da
legislao municipal ora atacada tenha eficcia ex nunc, a partir a concesso da
medida liminar nestes autos, de modo a preservar a situao jurdica de todos
os servidores aposentados e pensionistas que tenham obtido ou requerido seus
benefcios at aquela data.
Alis, tal providncia tambm foi expressamente requerida pela
Presidncia da Cmara (v. fls. 41/42) e pelo Prefeito do Municpio de Rinco
(v. fls. 49/79).
Ante o exposto, julga-se procedente a presente ao, para o fim de declarar
a inconstitucionalidade dos arts. 1, 1 e 2, 4, 1 e 2, e 6, da Lei n
1.052, de 26 de novembro de 1992, do Municpio de Rinco, com a modulao
dos efeitos dessa declarao.
A procedncia da ao sem a ressalva inculcada produziria

efeitos nocivos a terceiros, como, por exemplo, a restituio de valores
recebidos, apesar do impedimento oposto a esse resultado pelo carter
alimentar do benefcio.
E justamente por esse predicado que se aparenta conforme
o ordenamento jurdico consentir queles que gozam a aposentadoria
planejada, segundo regras unilateralmente estabelecidas, a manuteno
do benefcio j adquirido. (v. fls. 88/89).
Acesso ao Sumrio
1238
e-JTJ - 00

proferir a seguinte deciso: JULGARAM A AO IMPROCEDENTE. V.U.,
de conformidade com o voto do(a) Relator(a), que integra este acrdo.
GUILHERME, XAVIER DE AQUINO, ELLIOT AKEL, CASTILHO
BARBOSA, ANTONIO LUIZ PIRES NETO, ANTONIO CARLOS
KIOITSI CHICUTA, ENIO ZULIANI, LUIS SOARES DE MELLO, PAULO
DIMAS MASCARETTI, ITAMAR GAINO, VANDERCI LVARES,
MRCIO BRTOLI e RUY COPPOLA.
GRAVA BRAZIL, Relator
Ementa: Ao direta de inconstitucionalidade - Art.
17, da Lei n. 4.186, de 10/10/07, do Municpio de
Valinhos - Ordenao do uso e ocupao do solo Estabelecimento de locais prioritrios para instalao
de Estaes Rdio-Base - Matria que no adentra na
competncia privativa da Unio para legislar sobre
telecomunicaes e radiodifuso (art. 22, IV, da CF),
tampouco que interfere na competncia da Unio de
explorar aludidos servios (art. 21, XI e XII. a, da
CF) - Regulamentao municipal que possui estrita
finalidade de dispor sobre o uso e ocupao do solo
no territrio municipal, nos termos do art. 30, VIII,
da CF - Presena de peculiar interesse do Municpio
- Inconstitucionalidade formal no caracterizada
-Ao improcedente.
VOTO
I - Relatrio
Trata-se de ao direta de inconstitucionalidade, movida pelo
PROCURADOR-GERAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO,
objetivando a declarao de inconstitucionalidade do art. 17, da Lei n. 4.186, de
10/10/07, do Municpio de Valinhos, que Dispe sobre a ordenao do uso e
ocupao do solo no Municpio e d outras providncias, dispositivo que traz
a seguinte redao:
e-JTJ - 00
1239

Acesso ao Sumrio
Sustenta o requerente, em sntese, a inconstitucionalidade do referido

artigo, em razo da violao repartio de competncia dos entes federativos,
haja vista que, nos termos dos arts. 21, incs. XI e XII, a, e 22, inc. IV,
ambos da CF, compete privativamente Unio legislar sobre servios de
telecomunicaes e radiodifuso, bem explorar aludidos servios. Com esse
enfoque, pede liminar, para suspender a aplicabilidade da lei que acredita
inquinada de inconstitucionalidade.
Por deciso do Relator, a liminar foi indeferida (fls. 15).
O Prefeito Municipal de Valinhos prestou informaes (fls. 31/43), ocasio
em que pugnou pela intimao da Agncia Nacional de Telecomunicaes
ANATEL, bem como dos permissionrios de espaos pblicos municipais para
se manifestarem nos autos, dada a relevncia da matria. Noticiou que a iniciativa
sobre a questo jurisdicionalizada deve-se atuao do Promotor de Justia de
Valinhos, que entendeu que a instalao de Estaes de RdioBase em reas de
lazer ou reas verdes caracterizaria verdadeiro atentado ordem urbanstica,
ressaltando que tal matria no foi aventada na exordial. Assevera que, no
mbito da ao direta de inconstitucionalidade, movida perante o Tribunal de
Justia, a Constituio Estadual parmetro exclusivo de confronto, de modo
que a lei municipal no ofende os arts. 1 e 144, da Constituio Bandeirante.
No mais, defende a ausncia de inconstitucionalidade.
A Cmara Municipal de Valinhos prestou informaes (fls. 334/346).
A D. Procuradoria-Geral do Estado declinou da defesa da indigitada lei
(fls. 28/29).
A E. Procuradoria Geral de Justia opinou pela procedncia da ao (fls.
324/332).
o relatrio do necessrio.
II - Fundamentao.
Por primeiro, afasta-se o pedido de intimao da Agncia Nacional de
Telecomunicaes - ANATEL, bem como dos permissionrios de espao
pblico municipal para manifestao na demanda, pois, em que pese a inteno
de enriquecimento do debate, a hiptese de participao de terceiros no processo
Art. 17. Para a implantao de Estaes Rdio-Base, E.R.Bs., os

logradouros analisados devero priorizar a disponibilidade de reas
existentes prximo ao local necessrio, na seguinte ordem:
I. Compartilhamento de ERB existente;
II. reas pblicas, com recursos privados destinados ao fundo de
urbanizao ou execuo de obra de interesse pblico;
III. No existindo outra possibilidade, poder ser ace a instalao em
imvel particular, a critrio do Poder Pblico municipal, obedecendo
legislao especifica.
Acesso ao Sumrio
1240
e-JTJ - 00
objetivo de constitucionalidade reduzida ao deferimento da manifestao de

rgos e entidades na qualidade de amicus curiae, o que, entretanto, no se
vislumbra nos autos.
Quanto questo de fundo, o autor busca o reconhecimento da
inconstitucionalidade de dispositivo legal de lei municipal, ao fundamento
central de que houve violao repartio constitucional de competncia, uma
vez que o Municpio teria se imiscudo em matria de atuao exclusiva da
Unio.
Pontue-se, inicialmente, a possibilidade de se aferir se lei municipal
afronta a repartio de competncia legislativa privativa Unio para legislar
sobre telecomunicaes e radiodifuso (art. 22, IV, da CF1), tampouco que lhe
foi atribuda a competncia para explorao dos mencionados servios (art. 21,
XI e XII, a, da CF2).
No entanto, o dispositivo impugnado est inserido na Lei Municipal n.
4.186, de 10/10/07, que dispe sobre a ordenao do uso e ocupao do solo no
Municpio de Valinhos, e cuida da previso de reas prioritrias para implantao
de Estaes Rdio-Base no territrio municipal.
Ao disciplinar a ordem de preferncia dos locais para a instalao da
infra-estrutura para radiodifuso e telecomunicao, a lei no interfere direta ou
indiretamente na prestao dos servios, tampouco busca conferir tratamento
legal para tais matrias.
Extrai-se de sua leitura, que o comando emitido pelo ato normativo
atacado possui estrita finalidade de dispor sobre o uso e ocupao do solo
no territrio municipal, sendo que no cuida de regras atinentes a servios
de telecomunicaes ou servios de radiodifuso, estes sim de competncia
exclusiva da Unio.
Repise-se que o Municpio no est invadindo a competncia da Unio
porque a ele assiste o direito de regular sobre o uso e ocupao do solo, em
ateno ao art. 30, VIII, da Constituio Federal, aplicvel por fora do art. 144,
da Constituio Estadual.
Ademais, estabelecer critrios para identificar o local de melhor
viabilidade para instalao de Estaes Rdio-Base no Municpio constitui
matria de peculiar interesse municipal, sobre o qual possvel o tratamento
legislativo.
1
Art. 22. Compete privativamente Unio legislar sobre:
... IV guas, energia, informtica, telecomunicaes e radiodifuso;
2 Art. 21 -Compete a Unio:

... XI - explorar, diretamente ou mediante autorizao, concesso ou permisso, os servios de telecomunicaes,
nos tennos da lei, que dispor sobre a organizao dos servios, a criao de um rgo regulador e outros
aspectos institucionais;
XII - explorar, diretamente ou mediante autorizao, concesso ou permisso:
a) os servios de radiodifuso sonora, e de sons e imagens
e-JTJ - 00
1241
4 Art. 28. A instalao dos equipamentos e demais componentes da rede do Servio Mvel
Celular requer a elaborao, por profissional habilitado, de projeto de instalao compatvel com as normas
pertinentes baixadas pelo Ministrio das Comunicaes, e demais condies previstas no edital e no contrato
de concesso, devendo permanecer sob a posse da concessionria, que dever tom-lo disponvel, a qualquer
tempo, ao Ministrio das Comunicaes.
Pargrafo nico. A instalao do sistema, com as correspondentes edificaes, torres e antenas, bem como a
instalao de linhas fsicas em logradouros pblicos, ficar condicionada ao cumprimento pela concessionria
das posturas municipais e outras exigncias legais pertinentes a cada local.
Acesso ao Sumrio
3 Art. 74. A concesso, permisso ou autorizao de servio de telecomunicaes no isenta a

prestadora do atendimento s normas de engenharia e s leis municipais, estaduais ou do Distrito Federal
relativas construo civil e instalao de cabos e equipamentos em logradouros pblicos.
Vale ressaltar que leis federais salientam a necessidade de observncia do

disposto em leis municipais por parte daqueles que venham a prestar e explorar
os servios de telecomunicao e de radiodifuso.
Nesse sentido, ainda que no cuidem especificamente do local para
instalao das Estaes Rdio Base, confira-se o art. 74, da Lei Geral das
Comunicaes (Lei n. 9.472/973), bem como o art. 28, do Decreto n. 2.056/96
(Aprova o Regulamento do Servio Mvel Celular4).
De outro lado, no passa despercebido que o procedimento que gerou
a representao ProcuradoriaGeral, para propositura da ao direta de
inconstitucionalidade, apontava, em sntese, que o Municpio, ao permitir a
instalao de ERB em reas pblicas, que consistiam em rea verde ou em rea
de lazer, estaria violando direitos constitucionais.
No entanto, certo que a previso legal geral e abstrata de possibilidade
de se utilizar reas pblicas para a implantao de Estaes Rdio-Base, por si
s, no implica em qualquer inconstitucionalidade, mesmo porque a instalao
da infraestrutura passa pelo crivo dos rgos ambientais competentes, como se
verifica a fls. 99/100 e 215, dos autos apensos.
Nada obsta, entretanto, caso se verifique pontual ofensa ao meio ambiente
ou a outros direitos de natureza difusa ou coletiva, o competente rgo do
Ministrio Pblico no est impedido de adotar as providncias cabveis para a
tutela transindividual.
Concluindo, por no vislumbrar vcio hbil a inquinar a higidez do
diploma legislativo municipal, o pedido de declarao de inconstitucionalidade
no comporta acolhimento.
III - Dispositivo.
Ante ao exposto, por meu voto, julga-se improcedente a ao direta de
inconstitucionalidade.
1242
e-JTJ - 00
Acesso ao Sumrio
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Direta de Inconstitucionalidade
0017102-84.2013.8.26.0000
e Agravo
Regimental
n
001710284.2013.8.26.0000/50000, da Comarca de So Paulo, em que autor/agravado
PREFEITO DO MUNICPIO DE ALUMNIO, e ru/agravante PRESIDENTE
DA CMARA MUNICIPAL DE ALUMNIO (Voto n 23.070 rgo
Especial).
proferir a seguinte deciso: JULGARAM A AO IMPROCEDENTE,
CASSADA A LIMINAR, PREJUDICADO O AGRAVO REGIMENTAL. V.U.
SUSTENTOU ORALMENTE O ADV. DR. JOS AUGUSTO PINTO DO
AMARAL., de conformidade com o voto do(a) Relator(a), que integra este
acrdo.
BARBOSA, ANTONIO CARLOS MALHEIROS, ANTONIO VILENILSON,
FERREIRA RODRIGUES, PRICLES PIZA, EVARISTO DOS SANTOS,
SAMUEL JUNIOR, CAUDURO PADIN, RENATO NALINI, ROBERTO
MAC CRACKEN, KIOITSI CHICUTA, ENIO ZULIANI, LUIS SOARES
DE MELLO, GRAVA BRAZIL, PAULO DIMAS MASCARETTI, ITAMAR
GAINO, VANDERCI LVARES, MRCIO BRTOLI e RUY COPPOLA.
ANTONIO LUIZ PIRES NETO, Relator
Ementa:
AO
DIRETA
DE
INCONSTITUCIONALIDADE. Lei Complementar
n 01/2011, do municpio de Alumnio, que dispe
sobre a implantao do plano de cargos, salrios e
carreira dos profissionais da rea de educao daquele
municpio. Ao apoiada em trs fundamentos
principais: (I) falta de dotao oramentria suficiente
para suportar o impacto financeiro (considerando
a impreciso do demonstrativo de impacto
oramentrio anexado lei), (II) ofensa ao princpio
da isonomia e (III) queda de receita e aumento das
despesas com pessoal (acima do limite permitido pela
Lei de Responsabilidade Fiscal).
Exame da lei impugnada, entretanto, que em
e-JTJ - 00
1243

VOTO
Trata-se de Ao Direta de Inconstitucionalidade ajuizada pelo Sr.
PREFEITO DO MUNICIPIO DE ALUMINIO, com pedido de liminar, tendo por
objeto a declarao de inconstitucionalidade da Lei Complementar Municipal
no 01/2011, que dispe sobre a implantao do plano de cargos, salrios e
carreira dos profissionais da rea de educao daquele municpio. Em resumo,
o autor alega que (I) a lei impugnada criou despesas de carter continuado
sem dotao oramentria suficiente para suportar o impacto financeiro para o
Acesso ao Sumrio
razo dos fundamentos expostos - depende de

prvia anlise sobre a alegada impropriedade do
demonstrativo de impacto financeiro e sobre a
gerao de despesas pblicas ao arrepio da lei de
Responsabilidade Fiscal (fls. 05/08), o que, por si
s, afasta a possibilidade do controle concentrado.
A ao direta de inconstitucionalidade, enquanto
instrumento de controle normativo abstrato, exercido
mediante processo objetivo, no se presta ao exame de
circunstncias fticas e nem sobre eventual violao
de normas infraconstitucionais. Precedentes do STF.
O Supremo Tribunal Federal tem orientao assentada
no sentido da impossibilidade de controle abstrato da
constitucionalidade de lei quando para o deslinde da
questo se mostra indispensvel o exame do contedo
de outras normas jurdicas infraconstitucionais ou de
matria de fato (ADI ADI 1286/SP, Rel. Min. Ilmar
Galvo, j. 07/02/1996). Reconhecida, nessa parte, a
inadequao da via eleita.
O Supremo Tribunal Federal tambm j consolidou
entendimento no sentido de que a ausncia de
dotao oramentria prvia em legislao especfica
no autoriza a declarao de inconstitucionalidade da
lei. impedindo to-somente a sua aplicao (ADIN
3.599-1, Rel. Min. Gilmar Mendes, j. 21/05/2007),
constando, dessa mesma deciso ainda, que a
concesso de determinadas vantagens a um grupo
determinado de funcionrios pblicos no implica
necessariamente, em ofensa ao princpio da isonomia.
Inexistncia de vcios de inconstitucionalidade.
AO JULGADA IMPROCEDENTE, prejudicado
o Agravo Regimental.
Acesso ao Sumrio
1244
e-JTJ - 00
perodo de 2010/2013, causando desequilbrio financeiro ao municpio; (II)

que o demonstrativo de impacto oramentrio-financeiro que serviu de base
edio da lei impugnada (para atender ao que vem disposto no art. 16 da
Lei de Responsabilidade Fiscal) contm valores genricos e imprecisos, que
esto distantes da realidade financeira do Municpio, tratando-se, portanto,
de documento fictcio; (III) que merece relevo a queda constante da receita
municipal, acarretando dficit tanto oramentrio como financeiro, proveniente
da variao negativa do ndice de participao dos municpios, gerado pelo
valor adicionado decrescente de uma forma acentuada, projetando para o ano
de 2013, uma variao negativa de 38,08% sobre o exerccio de 2012 (fl. 04);
(IV) que com essa variao negativa no crescimento da receita, o cumprimento
dos parmetros relativos s despesas com pessoal, previstos pela Lei 101/2000,
ficaram prejudicados a partir da lei impugnada, da porque alega ter ocorrido
violao s disposies do art. 169, pargrafo nico, e art. 176, inciso II, ambos
da Constituio Paulista, alm de ofensa ao principio da isonomia, considerando
que as vantagens - destinadas a uma determinada categoria de servidores.
Inicialmente o pedido de liminar foi indeferido (fls. 46/48), mas,
posteriormente, houve reconsiderao dessa deciso, com concesso da liminar
para suspender a eficcia da Lei Complementar n 01/2011 (fls. 72/73),
mantida esse ltimo posicionamento pela deciso de fl. 108, dai porque a
Cmara Municipal interps Agravo Regimental a fls. 190/202.
A Cmara Municipal de Alumnio prestou informaes a fls. 113/123.
O Procurador Geral do Estado foi citado (fls. 54/55) e apresentou
manifestao a fls. 110/111, alegando que os dispositivos da lei impugnada
versam sobre matria exclusivamente local, motivo por que no tem interesse
na causa.
A douta Procuradoria Geral de Justia, representada pelo Dr. Srgio Turra
Sobrane, optou pela improcedncia da ao (fls. 264/ 270).
O SINDICATO DOS SERVIDORES PBLICOS MUNICIPAIS DE
ALUMINIO requereu sua admisso nos autos como amicus curiae, nos
termos do art. 7, 2, da Lei n 9.868, de 10 de novembro de 1999 (fls.
272/293), o que foi deferido a fl. 437.
o relatrio.
A lei acoimada de inconstitucional aquela constante do documento de
fls. 15/23, redigida da seguinte forma:
CAPTULO I
DISPOSIES PRELIMINARES.
Art. 1. Esta Lei Complementar estabelece o Plano de Salrios dos
Profissionais da rea de Educao em consonncia com os princpios da
Lei Federal n 9.394, de 20 de dezembro de 1996, da Lei Municipal 711,
e-JTJ - 00
1245

Acesso ao Sumrio
de 13 de dezembro de 2002 e demais legislaes correlatas.

Pargrafo nico. No poder ser fixado vencimento inicial da carreira
dos Profissionais da rea de Educao, valor inferior ao piso salarial
profissional nacional.
Art. 2. O regime jurdico dos Profissionais da rea de Educao o
mesmo dos demais servidores do Municpio, observadas as disposies
especficas desta Lei.
CAPTULO II
DA PROGRESSAO FUNCIONAL E EVOLUO SALARIAL.
Art. 3. A carreira do integrante dos Profissionais da rea de Educao
Municipal far-se- atravs de Progresso Funcional e Evoluo Salarial.
1. A Progresso Funcional e evoluo salarial dos Profissionais da
rea de Educao Municipal dar-se- com observncia dos critrios
mencionados nesta Lei Complementar, assiduidade e avaliao de
desempenho e atravs de ttulos, respectivamente, constante do Anexo I,
II e art. 4 do Captulo III, desta Lei.
2. A cada obteno e apresentao de ttulos e cumprindo a carga
horria para seu aperfeioamento, o servidor perceber adicionais de
acordo com o estipulado nesta Lei Complementar.
3. Os vencimentos dos Servidores, com os adicionais previstos para
progresso funcional e evoluo salarial nesta Lei Complementar ficam
limitados em, no mximo, ao valor estipulado para a referncia do cargo
de Diretor de Departamento da Prefeitura Munic1pal de Alumnio.
4. No faro jus progresso funcional e evoluo salarial os
Profissionais da rea de Educao que estiverem afastados junto a rgos
da Administrao exercendo atividades no correlatas ou no inerentes
ao magistrio, e ou exercendo cargos de provimento em comisso ou
funo gratificada na rea da educao, salvo o disposto no art. 26, desta
Lei Complementar.
CAPTULO III
DA EVOLUAO SALARIAL POR TTULOS
Art. 4. A evoluo salarial por ttulos dos Profissionais da rea de
Educao tem por objetivo reconhecer a formao acadmica do
profissional, no respectivo campo de atuao, como um dos fatores
relevantes para a melhoria da qualidade de seu trabalho e se dar pelo
acrscimo de percentuais ao seu salrio-base, na forma estipulada
neste artigo e mediante apresentao dos documentos de escolaridade
aqui refendos, devidamente registrados e expedidos por entidades
educacionais reconhecidas.
Acesso ao Sumrio
1246
e-JTJ - 00
1. No ser concedida a evoluo salarial ao ttulo considerado
requisito para o acesso ao emprego, caso em que, se reconhecer a
segunda graduao, desde que na rea da Educao.
2. A porcentagem especfica para a evoluo salarial por ttulos ser
definida da seguinte forma:
I - Certificado de Habilitao em Cursos de Licenciatura Plena na rea
da Educao e/ ou habilitao em Curso Normal Superior- 10% (dez por
cento) sobre o salrio-base;
II - Certificado de concluso de cursos lato sensu com durao de 360
(trezentas e sessenta) horas na rea da Educao- 15% (quin2e por
cento) sobre o salrio-base;
III - Certificado de concluso de Curso de Ps-graduao stricto sensu,
com ttulo de Mestre na rea da Educao- 20% (vinte por cento) sobre
seu salrio-base.
IV- Ttulo de Doutor na rea de Educao, com ou sem ttulo de mestre 20% (vinte por cento) sobre seu salrio-base.
V - Cursos de Aprofundamento, Aperfeioamento, Especializao ou
Cursos de Extenso, tero acrscimos, sobre o salrio base, conforme
tabela.
3. Os percentuais aplicados a cada interstcio no sero acumulados
para fins de evoluo de que trata o inciso V.
4. Caso o nmero de horas do curso apresentado exceda o necessrio
solicitado no interstcio, o excedente ser acrescido para a evoluo
prxima.
5. Podero ser considerados at 3 (trs) cursos de especializao,
desde que distintos, sendo que o primeiro se enquadra no inciso II e os
demais para evoluo constante do inciso V.
6. Os ttulos e cursos previstos nos incisos I, II, III, IV e V deste artigo,
sero para efeito de evoluo salarial, considerados apenas uma vez.
7. Os ttulos podero ser datados de qualquer perodo.
8. A cada interstcio, constante do inciso V, ser considerado o
perodo de 4 (quatro anos, sendo que o profissional poder solicitar no
ms de vencimento de seu interstcio requerimento com documentao
comprobatria ao Departamento de Educao sendo decidido no prazo
de 60 (sessenta) dias, fazendo jus aos adicionais a partir da data de
aprovao.
Art. 5. Os servidores ocupantes de dois empregos permanentes na rea
de Educao Municipal tero seus certificados e ttulos considerados nos
dois empregos.
e-JTJ - 00
1247

Acesso ao Sumrio
Art. 10. Para efeitos da progresso funcional por assiduidade e

desempenho, a primeira avaliao do Profissional da rea de Educao,
compreendem o perodo de 1 de janeiro de 2010 a 31 de dezembro de
2012.
Art. 11. A cada interstcio de 3 (trs) anos, o Profissional da rea de
Educao poder fazer jus ao percentual de 30% (trs por cento) sobre
seu salrio base, a titulo de progresso funcional por desempenho e
assiduidade, respeitado o limite previsto no 3 do art. 3, desta Lei
Complementar e como estabelecido no Anexo I.
Pargrafo nico. Os cursos constantes do inciso V, sero aceitos uma

nica vez, especificamente relacionado a cada rea de atuao.
Art. 6. Os percentuais referidos no Art. 4 sero computados a partir
da estabilizao do profissional no cargo, com a aprovao no estgio
probatrio.
Pargrafo nico. Decorrido o perodo do estgio probatrio e sendo
estabilizado o profissional no cargo, os percentuais podero ser
requeridos pelo interessado a qualquer tempo, mediante requerimento
devidamente instrudo.
Art. 7. A avaliao dos certificados de capacitao nos cursos de
Aprofundamento, Aperfeioamento, Especializao ou de Extenso, ter
como base o nmero mnimo de horas exigidas, bem como o programa
desenvolvido e se for o caso, a respectiva anotao da avaliao positiva.
1. No sero aceitos cursos de extenso, cuja carga horria seja
inferior a trinta horas, salvo quando desenvolvidos pelo Departamento
Municipal de Educao ou de outro Departamento da Administrao
Pblica Municipal, Estadual ou Federal.
2. A avaliao de sua capacitao considerar a frequncia e avaliao
positiva, se esta existir, nos Cursos de Aprofundamento, Aperfeioamento,
Especializao ou Cursos de Extenso.
Art. 8. Os efeitos dos acrscimos a titulo de progresso funcional
adquiridos pelos Profissionais da rea de Educao sero mantidos em
seu cargo de origem, caso o profissional em virtude de nomeao vier a
ocupar emprego em Comisso no Quadro do Magistrio Municipal.
Art. 9. O Departamento Municipal de Educao manter registros
individuais e permanentes ao controle e acompanhamento da progresso
funcional dos profissionais do Magistrio.
CAPTULO IV
DA PROGRESSO FUNCIONAL POR DESEMPENHO E ASSIDUIDADE
Acesso ao Sumrio
1248
e-JTJ - 00
1 . A progresso funcional por desempenho e assiduidade tem por
objetivo reconhecer o crescimento da qualidade e da produtividade do
trabalho do Profissional da rea de educao.
2. Suspende-se a contagem do interstcio no caso de afastamento
do servidor e quaisquer circunstncias, desde que com prejuzo dos
vencimentos e vantagens funcionais, exceto para o exerccio de cargo em
comisso do Magistrio.
Art. 12. A avaliao de desempenho e assiduidade dos Profissionais da
rea de Educao ser feita por Comisso de Avaliao de Progresso,
que ser criada por Decreto do Executivo, com composio de 5 (cinco)
membros, sendo 2 (dois) titulares e 3 (trs) suplentes por meio de eleio
pelos profissionais da educao, sendo o presidente indicado pelo Diretor
do Departamento Municipal de Educao.
Pargrafo nico. A Comisso de Avaliao de Progresso exercer as
suas funes pelo prazo de 2 anos, sendo possvel uma nica reconduo,
obedecendo aos critrios de sua nomeao.
Art. 13. A avaliao pelo desempenho levar em considerao a avaliao
feita pelo seu superior imediato, seguindo os critrios descritos na tabela
do Anexo II.
Pargrafo nico. Os pontos somados nos critrios do Anexo II de
desempenho seguir a seguinte tabela:
..........................................
Art. 14. Para efeito de verificao do desempenho e assiduidade sero
computados: desempenho peso 4 (quatro), assiduidade peso 6 (seis).
Pargrafo nico. O profissional dever obter o mnimo de 7 (sete) pontos
igual a soma do desempenho e assiduidade para obter a progresso, e
com a reprovao, o profissional no far jus progresso funcional.
Art. 15. No caso de reprovao em um dos critrios, o processo de
avaliao do profissional ser retomado no ano seguinte ao da avaliao.
Pargrafo nico. Para retomada da nova avaliao sero considerados
os trs ltimos anos, incluindo o ano da ltima avaliao.
Art. 16. No caso de reprovao o servidor poder apresentar requerimento
solicitando nova avaliao, tendo a administrao 60 (sessenta) dias para
a sua anlise e deciso cabendo ao titular do Departamento Municipal de
Educao o reconhecimento do direito ou no da progresso do servidor.
CAPTULO V
DA PROGRESSO FUNCIONAL POR ASSIDUIDADE
Art. 17. A apurao da assiduidade ser feita anualmente, considerado
o perodo do dia 1 (primeiro) de janeiro a 31 (trinta e um) de dezembro
e-JTJ - 00
1249

Acesso ao Sumrio
de cada ano.
Art. 18. A avaliao de assiduidade levar em considerao o efetivo
exerccio do profissional em pelo menos 94% (noventa e quatro por
cento) do ano letivo, que ter a avaliao conforme tabela.
.....................................
Art. 19. O formulrio para apurao da assiduidade ser preenchido
pelo Diretor da Escola, que lhe dar cincia do resultado.
1. O profissional que se sentir prejudicado poder pedir reconsiderao
da deciso no prazo de 5 (cinco) dias teis aps a cincia, em requerimento
simples dirigido ao seu superior imediato.
2. No havendo reconsiderao ou no sendo o pedido apreciado
em 5 (cinco) dias, o interessado poder interpor recurso Comisso de
Avaliao de Progresso, no prazo de 5 (cinco) dias teis da cincia da
reconsiderao ou do final do prazo do seu superior imediato.
CAPTULO VI
DA AVALIAO DE DESEMPENHO
Art. 20. A avaliao de desempenho ser feita pelo seu superior imediato,
mediante preenchimento do Anexo II da presente Lei.
1. O profissional que se sentir prejudicado poder pedir reconsiderao
da avaliao, no prazo de 5 (cinco) dias teis aps a cincia, em
requerimento simples dirigido ao superior imediato.
2. No havendo reconsiderao ou no sendo o pedido apreciado em
5 (cinco) dias, o interessado poder interpor recurso Comisso de
Avaliao de Progresso, no prazo de 5 (cinco) dias teis da cincia da
reconsiderao ou do final do prazo do seu superior imediato.
Art. 21. Recebidas as avaliaes, a Comisso de Avaliao de Progresso
preencher ficha individual do profissional, enviando-a ao Diretor do
Departamento Municipal de Educao.
CAPTULO VII
DISPOSIES FINAIS E TRANSITRIAS.
Art. 22. Ser formada uma Comisso Especial para avaliao da
evoluo salarial por certificados, ttulos e cursos, constante do art. 4,
I, II, III, IV e V, desta Lei Complementar, retroagindo seus efeitos a 1 de
junho de 2011.
Art. 23. As horas correspondentes aos cursos realizados anteriormente
a esta Lei Complementar, sero consideradas apenas um total de 300
(trezentas) horas, no podendo ser utilizado eventual excesso para o
prximo interstcio.
1. Para essa avaliao somente sero considerados os cursos realizados
Acesso ao Sumrio
1250
e-JTJ - 00
at o dia 31 de maio de 2011, e passar a ter o direito de receber os

adicionais a partir de 1 de junho de 2011.
2. No atingindo as horas exigidas, as mesmas sero aproveitadas e
devero ser completadas at o dia 30 de novembro de 2011 e eventual
excesso apurado no ser computado para o prximo interstcio.
Art. 24. A Comisso Especial far o reenquadramento dos Profissionais
da rea de Educao, considerando para efeitos de ascenso funcional
aquele que tem de 1.000 (mil) a 3.000 (trs mil) dias, inclusive, de efetivo
exerccio, do nvel I para o nvel II e para os que tm acima de 3.000 (trs
mil) dias do nvel I para o nvel III, at 31 de dezembro de 2009.
Pargrafo nico. Os efeitos financeiros deste reenquadramento sero
considerados a parttr de 1 de janeiro de 2013.
Art. 25. O presidente, a ser escolhido pelo Diretor do Departamento
de Educao, poder se dedicar a esta funo sem prejuzo de seus
vencimentos e vantagens decorrentes de sua funo originria.
Pargrafo nico. O membro nomeado para a presidncia ter o mandato
de 2 (dois) anos, com direito a uma nica reconduo.
Art. 26. O profissional que vier exercer outro Emprego ou Comisso,
na rea da Educao, poder optar pela sua remunerao do Emprego
Efetivo.
Art. 27. Esta lei ser regulamentada no que couber por Decreto do
Executivo.
Art. 28. Esta Lei entra em vigor na data de sua publicao.
Art. 29. Revogam-se as disposies em contrrio.
O autor alega que essa lei criou despesas de carter continuado sem dotao
oramentria suficiente para suportar o impacto financeiro para o perodo
de 2010/2013, causando desequilbrio financeiro ao municpio (fl. 03). Isso
porque o demonstrativo de impacto oramentrio-financeiro que serviu de base
edio daquela lei (para atender ao que vem disposto no art. 16 da Lei de
Responsabilidade Fiscal) contm valores genricos e imprecisos, que esto
distantes da realidade financeira do Municpio, tratando-se, portanto, de
documento fictcio, da porque teria ocorrido violao s disposies do art.

e-JTJ - 00
1251
2
Art. 176. So vedados:
II a realizao de despesas ou assuno de obrigaes diretas que excedam os crditos oramentrios ou
adicionais.
1
Art. 169. A despesa de pessoal ativo e inativo ficar sujeita aos limites estabelecidos na lei
complementar a que se refere o artigo 169 da Constituio Federal.
Pargrafo nico. A concesso de qualquer vantagem ou aumento de remunerao, a criao de cargos
ou a alterao de estrutura de carreiras, bem como a admisso de pessoal, a qualquer ttulo, pelos rgos
e entidades da administrao direta ou indireta, inclusive fundaes institudas ou mantidas pelo Poder
Pblico, s podero ser feitas:
1 se houver prvia dotao oramentria suficiente para atender s projees de despesa de pessoal e aos
acrscimos dela decorrentes;
2 se houver autorizao especfica na lei de diretrizes oramentrias, ressalvadas as empresas pblicas e as
sociedades de economia mista.
Acesso ao Sumrio
169, pargrafo nico1, e art. 176, inciso II2, ambos da Constituio Paulista,
alm de ofensa ao princpio da isonomia (art. 5, caput, da CF), considerando
que as vantagens esto destinadas a uma determinada categoria de servidores,
em detrimento das demais categorias.
A presente ao direta de inconstitucionalidade, portanto, est apoiada em trs
fundamentos principais:
(i) falta de dotao oramentria suficiente para suportar o impacto
financeiro (art. 169, pargrafo nico, n 1, c.c. art. 172, inciso II, ambos da
Constituio Estadual), observando-se, nessa parte, que o demonstrativo
que serviu de base edio daquela lei (para atender ao que vem disposto
no art. 16 da Lei de Responsabilidade Fiscal) teria indicado valores
genricos e imprecisos, que esto distantes da realidade financeira do
Municpio;
(ii) ofensa ao princpio da isonomia; e
(iii) queda de receita e aumento das despesas com pessoal (acima do
limite permitido pela Lei de Responsabilidade Fiscal).
Quanto ao primeiro fundamento (alegao de criao de despesas sem dotao
oramentria suficiente), importante considerar, desde logo, que esse
questionamento no se refere, na verdade, falta de demonstrativo de impacto
financeiro, e sim idoneidade desse demonstrativo (que teria sido elaborado
poca da edio da lei impugnada com valores genricos e imprecisos, distantes
da realidade financeira do Municpio).
Sob esse aspecto, confira-se a alegao da petio inicial (fl. 03):
Na ocasio, o Prefeito Municipal em exerccio declarou que
existia dotao oramentria e recursos financeiros para atender o
aumento decorrente da lei, amparado pelo demonstrativo do impacto
oramentrio-financeiro (doc. Anexo), para fins de atendimento do
disposto no art. 16 da Lei de Responsabilidade Fiscal.
Todavia, o Municpio de Alumnio vem enfrentando graves
problemas financeiros, especialmente com a reduo de repasse de
Acesso ao Sumrio
1252
e-JTJ - 00
verbas de ICMS pelo governo de Estado, onerando sobremaneira sua

folha de pagamento nos ltimos anos, tendo ultrapasso o limite legal de
54% nos anos de 2011 (53,6394) e 2012 (61,35%).
Entretanto, a ao direta de inconstitucionalidade, enquanto instrumento
de controle normativo abstrato, exercido mediante processo objetivo, no se
presta ao exame de circunstncias fticas ou de eventual violao de normas
infraconstitucionais, seno ao simples cotejo com o parmetro constitucional
de controle.
De fato, o Supremo Tribunal Federal tem orientao assentada no sentido
da impossibilidade de controle abstrato da constitucionalidade de lei, quando,
para o deslinde da questo, se mostra indispensvel o exame do contedo
de outras normas jurdicas infraconstitucionais ou de matria de fato (ADI
1286/SP, Rel. Min. Ilmar Galvo, j. 07/02/1996), da porque no teria sentido,
aqui, alguma considerao sobre interesses subjetivos (como, por exemplo,
dficit oramentrio, queda de receita e desequilbrio financeiro no municpio,
nessa parte includos os graves problemas financeiros, especialmente com
a reduo de repasse de verbas do ICMS pelo governo do Estado, onerando
sobremaneira sua folha de pagamento nos ltimos anos, tendo ultrapassado o
limite legal de 54% nos anos de 2011 (53,6394) e 2012 (61,35%) - fl. 03 ou
sobre a incompatibilidade entre o demonstrativo de impacto oramentriofinanceiro apresentado poca da criao da lei e aquele mencionado pelo
autor na petio inicial.
Em julgado mais recente, alis, o STF deixou expresso que esse cotejo
no admissvel em sede de controle abstrato, pois exige anlise casustica e
documental-oramentria incompatvel com o juzo que se faz nesse tipo de
controle (ADI 3599-1/DF. Rel. Min. Gilmar Mendes, j. 21/05/2007).
E no presente caso, parece evidente que o exame da lei impugnada, pelos
fundamentos expostos na petio inicial, no pode ser realizado sem prvio exame
sobre a alegao erro ou inadequao do demonstrativo de impacto financeiro
e sobre a gerao de despesas pblicas ao arrepio da lei de Responsabilidade
Fiscal (fls. 05/08), o que afasta a possibilidade de controle normativo abstrato.
Nesse particular, elucidativo o fundamento invocado pelo Min. CELSO
DE MELLO no julgamento da ADI n 842.
No se legitima a instaurao do controle normativo abstrato quando
o juzo de constitucionalidade depende, para efeito de sua prolao,
do prvio cotejo entre o ato estatal impugnado e o contedo de outras
normas jurdicas infraconstitucionais editadas pelo Poder Pblico.
A ao direta no pode ser deflagrada em sua condio jurdica de
instrumento bsico de defesa objetiva da ordem normativa inscrita na
Constituio. A vlida e adequada utilizao desse meio processual
e-JTJ - 00
1253

Acesso ao Sumrio
exige que o exame in abstrato do ato estatal impugnado seja realizado

exclusivamente luz do texto constitucional.
Desse modo, a inconstitucionalidade deve transparecer diretamente do
texto do ato estatal impugnado. A prolao desse juzo de desvalor no
pode e nem deve depender, para efeito de controle normativo abstrato,
da prvia anlise de outras espcies jurdicas infraconstitucionais, para,
somente a partir desse exame e um desdobramento exegtico ulterior,
efetivar-se o reconhecimento da ilegitimidade constitucional do ato
questionado.
certo que este C. rgo Especial, em julgado recente, decidiu pela
inconstitucionalidade de lei (do mesmo municpio de Alumnio), que instituiu
gratificao natalcia a servidores pblicos em caso aparentemente (apenas
aparentemente) parecido com o presente (ADIN 0017100-17.2013.8.26.0000,
Rel. Des. Enio Zuliani, j. 31/07/2013).
que naquele caso no houve indicao dos recursos disponveis para
suportar os novos encargos, seno uma simples e genrica meno existncia
de dotaes prprias, sem alguma outra referncia especfica fonte de
custeio, razo pela qual, por votao unnime, decidiu-se pela procedncia
daquela ADIN pelo fundamento referente violao do art. 169 da Constituio
Estadual, conforme segue: Ora, ainda que conste da norma impugnada a
previso de que as despesas decorrentes da execuo da presente lei correro
conta de dotaes prprias a serem previstas em Lei Oramentria Anual,
a referida previso no supre a necessidade de definio especfica da fonte
de custeio total da benesse, o que no se indicou, estando patente a afronta s
regras estabelecidas na CF e na Constituio Estadual, como esposado.
Aqui, entretanto, a situao diferente, pois, o ento Prefeito Municipal
de Alumnio, ao apresentar o Projeto de Lei Complementar, instituindo o plano
de cargos, salrios e carreira dos profissionais da rea de educao daquele
municpio, cumpriu, naquela oportunidade, os requisitos legais (para validade
do processo legislativo), declarando, por exemplo, existir dotao oramentria
e recursos financeiros para atender o Projeto de Lei Complementar n 01, de
19/09/2011 (fl. 367).
E, embora no tenha constado expressamente do texto da lei a origem desses
recursos, seu impacto financeiro deixou claro que os novos encargos suportados
com recursos repassados pelo Fundo de Manuteno e Desenvolvimento da
Educao Bsica e de Valorizao dos Profissionais da Educao - FUNDEB
(fl. 368).
Alis, a Lei Federal n 11.494, de 20 de junho de 2007, dispe
expressamente em seu artigo 2 que o mencionado fundo (FUNDEB) destina-se
manuteno e ao desenvolvimento da educao bsica pblica e valorizao
Acesso ao Sumrio
1254
e-JTJ - 00
dos trabalhadores em educao, incluindo sua condigna remunerao,

significando que a fonte de custeio, neste caso, indicada pela prpria lei:
Art. 1. institudo, no mbito de cada Estado e do Distrito Federal,
um Fundo de Manuteno e Desenvolvimento da Educao Bsica e
de Valorizao dos Profissionais da Educao - FUNDEB, de natureza
contbil, nos termos do art. 60 do Ato das Disposies Constitucionais
Transitrias- ADCT.
Pargrafo nico. A instituio dos Fundos previstos no caput deste artigo
e a aplicao de seus recursos no isentam os Estados, o Distrito Federal
e os Municpios da obrigatoriedade da aplicao na manuteno e no
desenvolvimento do ensino, na forma prevista no art. 212 da Constituio
Federal e no inciso VI do caput e pargrafo nico do art. 10 e no inciso I
do caput do art. 11 da Lei n. 9.394, de 20 de dezembro de 1996, de:
I - pelo menos 5% (cinco por cento) do montante dos impostos e
transferncias que compem a cesta de recursos do Fundeb, a que se
referem os incisos I a IX do caput e o 1 do art. 3 desta Lei, de modo
que os recursos previstos no art. 3 desta Lei somados aos referidos
neste inciso garantam a aplicao do mnimo de 25% (vinte e cinco
por cento) desses impostos e transferncias em favor da manuteno e
desenvolvimento do ensino;
II pelo menos 25% (vinte e cinco por cento) dos demais impostos e
transferncias.
Dessa forma, independentemente de alguma considerao a respeito da
idoneidade ou adequao do demonstrativo de impacto financeiro, a verdade
que o requisito exigido para validade do processo legislativo, sob esse aspecto,
foi devidamente cumprido.
Com relao aos demais fundamentos a ao tambm improcedente.
Anota-se, antes de tudo, que a falta de prvia autorizao na Lei de
Diretrizes Oramentrias no foi invocada como parmetro para reconhecimento
da alegada inconstitucionalidade (talvez porque no tenha ocorrido essa falha
legislativa, j que no existe alguma informao nesse sentido nos autos), mas,
ainda que se considere tambm esse fundamento (o que possvel porque a ao
direta de inconstitucionalidade tem causa de pedir aberta), ainda assim no se
justificaria o reconhecimento da inconstitucionalidade da lei.
que o Supremo Tribunal Federal tambm j consolidou entendimento
no sentido de que a ausncia de dotao oramentria prvia em legislao
especfica no autoriza a declarao de inconstitucionalidade da lei, impedindo
to-somente a sua aplicao (ADIN 3.599-1, Rel. Min. Gilmar Mendes, j.
21/05/2007).
E mais:
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MEDIDA
CAUTELAR
EM
AO
DIRETA
DE
INCONSTITUCIONALIDADE. LEI CATARINENSE N 9.901, DE
31.07.95: CRIAO DE CARGOS DE PROVIMENTO EFETIVO DE
FISCAIS DE TRIBUTOS ESTADUAIS E DE AUDITORES INTERNOS.
ALEGAO DE QUE A EDIO DA LEI NAO FOI PRECEDIDA
DE PRVIA DOTAO ORAMENTRIA NEM DE AUTORIZAO
ESPECFICA NA LEI DE DIRETRIZES ORAMENTRIAS (ART. 169,
PAR. NICO, I E II, DA CONSTITUIO).
Eventual irregularidade formal da lei impugnada s pode ser examinada
diante dos textos da Lei de Diretrizes Oramentrias (LDO) e da Lei
do Oramento Anual catarinense: no se est, pois, diante de matria
constitucional que possa ser questionada em ao direta.
Interpretao dos incisos I e II do par. nico do art. 169 da Constituio,
atenuando o seu rigor literal: a execuo da lei que cria cargos que est
condicionada s restries previstas, e no o seu processo legislativo.
A falta de autorizao nas leis oramentrias toma inexequvel o
cumprimento da Lei no mesmo exerccio em que editada, mas no no
subsequente.
Precedentes: Medidas Liminares nas ADIS ns. 484-PR (RTJ 137/1.067)
e 1.243-MT (DJU de 27.10.95).
Ao Direta de Inconstitucionalidade no conhecida, ficando
prejudicado o pedido de medida cautelar (ADI n 1.428-5/SC, Rel. Min.
Mauricio Corra, j. 01/04/1996).
AO
DIRETA
DE
INCONSTITUCIONALIDADE.
LEI
COMPLEMENTAR N 33 DE 7 DE DEZEMBRO DE 1994, DO
ESTADO DE MATO GROSSO. ALEGADA INCOMPATIBILIDADE
COM O ART. 169, CAPUT, PARGRAFO NICO E INCISOS, DA
CONSTITUIO FEDERAL. MEDIDA CAUTELAR DE SUSPENSAO
DE SUA VIGNCIA. Impossibilidade do confronto da norma em apreo
com o caput do art. 169 da Constituio, sem apreciao de matria de
fato, circunstncia bastante para inviabilizar, nesse ponto, a ao direta
de inconstitucionalidade. De outra parte, a ausncia de autorizao
especfica, na lei de diretrizes oramentrias, de despesa alusiva a
nova vantagem funcional, no acarreta a inconstitucionalidade da
Lei que a instituiu, face norma do art. 169, pargrafo nico, inc. II,
da CF, impedindo to-somente a sua aplicao. Ao declaratria de
inconstitucionalidade no conhecida (ADI 1292-4/MT, Rel. Min. Ilmar
Galvo, j. 23/08/1995).
No corpo do voto, o eminente relator, referindo-se, especificamente ao
art. 169, 1, inciso II, da Constituio Federal, deixou claro os motivos de
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seu convencimento, mencionando, inclusive, precedentes do STF no mesmo

sentido:
Obviamente, essas exigncias no constituem pressupostos de
validade. em si, da lei concessria da vantagem funcional, mas tosomente da legitimidade do pagamento desta. Do contrrio, haver-seia de acrescentar o instinto premonitrio s qualidades que devem ser
exibidas pelos encarregados da elaborao da LDO e do oramento,
para que se pudesse assegurar, na LDO alusiva a determinado exerccio,
de ordinrio editada em julho, autorizao prvia para leis da espcie,
eventualmente elaboradas no curso do segundo semestre do ano em
causa.
Nesse sentido, o voto do eminente Ministro Clio Borja, na ADI
484 (cautelar), onde foi observado que a inexistncia de autorizao
na lei de Diretrizes Oramentrias toma inexequveis no exerccio em
que ela vige, as providncias no autorizadas. Mas no as invalida, nem
nulifica.
Na verdade, o objetivo da norma prevenir a efetivao de
despesas no autorizadas, capazes de impossibilitarem a execuo do
oramento aprovado, nada impedindo que uma despesa no autorizada
para um determinado exerccio venha a s-lo para exerccio posterior.
Por outro lado, parece fora de dvida que, uma vez autorizada
para determinado exerccio, a vantagem incorpora-se definitivamente
despesa pblica, dispensando-se nova autorizao para os exerccios
futuros.
Ainda sob esse aspecto, destaca-se o fundamento adotado pelo Ministro
Maurcio Corra no julgamento da ADI ll0 1.428-5: H precedentes desta
Corte, em situaes semelhantes, que interpretaram as disposies dos incisos
I e II do par. nico do art. 169 da Constituio, atenuando o seu rigor literal,
ao entenderem que , to-somente, a aplicao da lei que est condicionada s
restries constitucionais nele previstas, e no o processo legislativo.
Este C. rgo Especial, em julgado recente, por votao unnime,
tambm decidiu nesse sentido, proclamando que a inobservncia da
regra oramentria prevista no art. 169, 1, da Constituio Federal no
acarreta a inconstitucionalidade de lei que concede aumento de remunerao
aos servidores pblicos, importando, porm, em sua ineficcia para o
correspondente exerccio oramentrio (Arguio de Inconstitucionalidade n.
0240631-85.2012.8.26.0000, Rei. Des. Artur Marques, j 23/01/2013).
Por fim, no h falar-se em ofensa ao princpio da isonomia, porque
revela-se constitucional a norma que concede aumentos para determinados
grupos, desde que tais reajustes sejam devidamente compensados, em caso de
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3 Art. 206. O ensino ser ministrado com base nos seguintes princpios:
...............
V valorizao dos profissionais do ensino, garantidos, na forma da lei, planos de carreira para o
magistrio pblico, com piso salarial profissional e ingresso exclusivamente por concurso de provas e
ttulos.
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eventual reviso geral anual (ADI n 2.726, Rel. Min. Mauricio Corra, DJ
29/08/2003).
Ademais, a norma impugnada, no presente caso, embora contemple
vantagens econmicas em favor dos servidores, no foi editada para o fim de
conceder aumento salarial, e sim para instituir plano de carreira dos profissionais
da rea da educao, em conformidade, alis, com a disposio do art. 206,
inciso V, da Constituio Federal3, da porque - em se tratando de lei que visa
garantir direitos constitucionais de determinada categoria profissional no poderia, obviamente, beneficiar profissionais de outras reas, o que afasta,
por si s, a alegao de ofensa ao princpio da isonomia.
Todas essas questes foram abordadas com propriedade no parecer da
douta Procuradoria Geral de Justia:
No se pode trazer ao debate a questo acerca de eventual violao da
Lei Complementar Federal no 1 O1I 2000, pelo impacto oramentrio
financeiro que foi anexado a lei impugnada, pois, na ao direta de
inconstitucionalidade s se admite o cotejo da lei impugnada, no caso
a Lei Complementar n 01/2011, do Municpio de Alumnio, com o
parmetro constitucional de controle.
No se permite, em outras palavras, a verificao de circunstncia ftica
ou a anlise conjugada de espcies normativas infraconstitucionais.
No restrito mbito do controle abstrato de normas que se desenvolve
perante o Tribunal com fundamento no art. 125, 2, da Constituio
Federal no existe espao para o que a jurisprudncia denomina de
inconstitucionalidade reflexa ou indireta.
.................................
De resto, justifica-se a distino em relao aos demais servidores
pblicos em face das caractersticas da carreira da rea de educao.
A evoluo salarial implantada pelo ato normativo impugnado
representa, ao mesmo tempo, incentivo e prmio aos servidores que
buscam aperfeioamento e atualizao profissional. Servidor melhor
capacitado importa em melhoria na qualidade dos servios educacionais,
No se pode, portanto, afirmar violao do princpio da isonomia (fls.
269 /270).
Assim sendo, existindo posicionamento consolidado no Supremo Tribunal
Federal no sentido de que os fatos alegados na petio inicial no acarretam
a inconstitucionalidade das normas, caso de julgar-se improcedente a ao,
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com apoio no principio da presuno de constitucionalidade que milita em

favor das leis, em conformidade, alis, com o ensinamento de LUS ROBERTO
BARROSO, no sentido de que havendo alguma interpretao possvel que
permita afirmar-se a compatibilidade da norma com a Constituio, em meio a
outras que carreavam para ela um juzo de invalidade, deve o intrprete optar
pela interpretao legitimadora, mantendo o preceito em vigor (Interpretao
e Aplicao da Constituio. Ed. Saraiva/SP, 1998, p. 164- 165).
Pelo exposto e em suma, cassada a liminar de fls. 72/73, JULGA-SE
IMPROCEDENTE a ao, ficando prejudicado o Agravo Regimental.
ACRDO
Paulo, em que autor PREFEITO DO MUNICPIO DE RIBEIRO PRETO,
ru PRESIDENTE DA CMARA MUNICIPAL DE RIBEIRO PRETO.
proferir a seguinte deciso: JULGARAM A AO PROCEDENTE. V.U., de
RENATO NALINI, ROBERTO MAC CRACKEN, LUIS SOARES DE MELLO,
GRAVA BRAZIL, PAULO DIMAS MASCARETTI, LUIS GANZERLA,
ARANTES THEODORO, TRISTO RIBEIRO, MRCIO BRTOLI, JOO
CARLOS SALETTI e RUY COPPOLA.
Ementa: Ao Direta de Inconstitucionalidade
proposta contra a Lei Municipal n. 12.920, de 30 de
novembro de 2012, de Ribeiro Preto. Inverso, em
mbito municipal, da ordem das fases de habilitao
dos concorrentes e da abertura dos envelopes
contendo as propostas. Inadmissibilidade. Regras
previstas pela Lei Nacional n. 8.666/93. Se privativa
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VOTO
l. Trata-se de ao direta de inconstitucionalidade proposta pela Prefeita
Municipal de Ribeiro Preto, contra os dispositivos da Lei Municipal n. 12.920,
de 30 de novembro de 2012, promulgada pela Cmara Municipal aps rejeio
do veto integral ao projeto de Lei n 1.128/12 pela requerente. Referida norma
dispe sobre a inverso das fases [da licitao] e quanto publicidade das
licitaes pblicas realizadas no Municpio de Ribeiro Preto.
A demandante alega, em sntese, que o Poder Legislativo local usurpou
competncia privativa do Chefe do Poder Executivo ao legislar sobre tema
relacionado direo superior da administrao e oramento, criando despesas
sem indicar os recursos disponveis para fazer frente aos novos encargos,
ferindo de morte o princpio da independncia e separao dos Poderes. Pede
liminarmente a suspenso da lei.
Foi concedida liminar suspendendo a eficcia da Lei Municipal n.
12.920/12 (fls. 32/33).
Citada, a Cmara Municipal de Ribeiro Preto, representada por seu
Presidente, apresentou suas informaes defendendo a constitucionalidade da
norma (fls.48/50).
Instado a se manifestar para os fins do artigo 90, 2, da Constituio
Bandeirante, o Procurador Geral do Estado externou desinteresse na defesa
dos dispositivos impugnados, pois tratam de matria exclusivamente local (fls.
44/46).
A D. Procuradoria de Justia opinou pela procedncia da demanda (fls.
53/65).
2. De promio, observa-se que relevante questo que poderia surgir
no presente caso j foi enfrentada por este col. rgo Especial ao julgar a
Ao Direta de Inconstitucionalidade n. 130.227-0/0, ocasio em que fixou o
entendimento de que no constitui em usurpao da competncia do Supremo
Tribunal Federal pelo Tribunal de Justia o controle de constitucionalidade de
a competncia da Unio para legislar sobre normas

gerais de licitao, violenta o sistema jurdicoconstitucional federal e federado a norma municipal
que contraria o artigo 144 da Constituio Paulista,
na medida em que referida norma feriu o princpio
federativo, ao desrespeitar os princpios de repartio
constitucional de competncias. Inconstitucionalidade
material configurada. Ofensa ao artigo 144. Ao
procedente para declarar a inconstitucionalidade da
norma municipal.
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lei municipal em face do artigo 144 da Constituio Bandeirante, norma de

repetio, resultante do princpio da simetria. Dessarte, podendo conhecer da
matria, passa-se ao mrito.
3. O pedido procedente. Diz a lei impugnada:
Artigo 1 - As licitaes no mbito do Municpio de Ribeiro
Preto sujeitar-se-o legislao federal e s normas especficas desta
lei.
1 - Subordinam-se ao regime desta lei os rgos da
administrao municipal direta, as autarquias, as fundaes pblicas, as
empresas pblicas, as sociedades de economia mista e demais entidades
controladas direta e ou indiretamente pelo Municpio.
2 - Aplica-se o procedimento especial da presente legislao
tambm para a Cmara Municipal de Ribeiro Preto.
Artigo 2 - A licitao ser processada e julgada, observadas as
seguintes etapas consecutivas:
I - realizao de sesso pblica em dia, hora e local designados
para recebimento dos envelopes contendo as propostas e os documentos
relativos habilitao, bem como da declarao dando cincia de que o
licitante cumpre plenamente os requisitos de habilitao;
II - abertura dos envelopes contendo as propostas dos concorrentes;
III - verificao da conformidade e compatibilidade de cada
proposta com os requisitos e as especificaes do edital ou convite e,
conforme o caso, com os preos correntes no mercado ou os fixados pela
Administrao ou pelo rgo oficial competente ou, ainda, com os preos
constantes do sistema de registro de preos, quando houver, promovendose a desclassificao das propostas desconformes ou incompatveis;
IV - julgamento e classificao das propostas, de acordo com os
critrios de avaliao do ato convocatrio;
V - devoluo dos envelopes fechados aos concorrentes
desclassificados, com a respectiva documentao de habilitao, desde
que no tenha havido recurso ou aps a sua denegao;
VI - abertura dos envelopes e apreciao da documentao relativa
habilitao do concorrente cuja proposta tenha sido a classificada
como primeira colocada na fase de propostas;
VII - deliberao da Comisso de Licitao sobre a habilitao da
primeira colocada da fase de propostas;
VIII - se a oferta no for aceitvel ou se o licitante desatender s
exigncias habilitatrias, a Comisso examinar as ofertas subsequentes
e a qualificao dos licitantes, na ordem de classificao, e assim
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sucessivamente, at a apurao de uma que atenda ao edital, sendo o

respectivo licitante declarado vencedor;
IX - deliberao final da autoridade competente quanto
homologao do procedimento licitatrio e adjudicao do objeto da
licitao ao licitante vencedor, no prazo de at 10 (dez) dias teis aps
o julgamento.
1 - As licitaes do tipo melhor tcnica e tcnica e preo tero
incio com a abertura das propostas tcnicas, as quais sero analisadas
e julgadas pela Comisso de Licitao.
2 - A autoridade competente poder, por deciso fundamentada,
determinar que o processamento da licitao obedea a ordem prevista
na legislao federal.
3 - Todos os documentos e propostas sero rubricados pelos
licitantes presentes e pela Comisso.
4 - facultado Comisso ou autoridade superior, em qualquer
fase da licitao, promover diligncia destinada a esclarecer ou
complementar a instruo do processo licitatrio, vedada a criao de
exigncia no prevista no edital.
5 - Para os efeitos do disposto no inciso VI deste artigo,
admitir-se- o saneamento de falhas, desde que, a critrio da Comisso
de Licitao, os elementos faltantes possam ser apresentados no prazo
mximo de 3 (trs) dias, sob pena de inabilitao do licitante e aplicao
da multa prevista no edital.
6 - Os erros materiais irrelevantes sero objeto de saneamento,
mediante ato motivado da Comisso de Licitao.
7 - vedada a participao de uma nica pessoa como
representante de mais de um licitante.
8 - O disposto neste artigo aplica-se concorrncia e, no que
couber, s demais modalidades de licitao.
9 - No cabe desistncia de proposta durante o processo
licitatrio, salvo por motivo justo decorrente de fato superveniente e
aceito pela Comisso ou pelo pregoeiro.
10 - Ultrapassada a fase de habilitao dos concorrentes e
abertas as propostas, no cabe desclassific-los por motivo relacionado
com a habilitao, salvo em razo de fatos supervenientes ou s
conhecidos aps o julgamento.
11 - Poder a autoridade competente, at a assinatura do
contrato, excluir o licitante ou o adjudicatrio, por despacho motivado,
se, aps a fase de habilitao, tiver cincia de fato ou circunstncia,
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anterior ou posterior ao julgamento da licitao, que revele inidoneidade
ou falta de capacidade tcnica ou financeira.
12 - O licitante que ensejar o retardamento do certame, no
mantiver a proposta ou fizer declarao falsa, inclusive aquela prevista no
inciso I deste artigo, garantido o direito prvio de citao e ampla defesa,
ficar impedido de licitar e contratar com a Administrao, pelo prazo
de at 5 (cinco) anos, enquanto perdurarem os motivos determinantes
da punio ou at que seja promovida a reabilitao perante a prpria
autoridade que aplicou a penalidade, sem prejuzo das multas previstas
em edital e no contrato e das demais cominaes legais.
13 - As licitaes processadas por meio de sistema
eletrnico observaro procedimento prprio quanto ao recebimento
de documentao e propostas, sesses de apreciao e julgamento e
arquivamento dos documentos.
Artigo 3 - As formas e prazos de publicidade de atos convocatrios
so aqueles a seguir definidos:
I - editais de concorrncia sero publicados, ao menos uma vez, no
Dirio Oficial do Municpio e em jornal de grande circulao local, com
antecedncia mnima de 30 (trinta) dias entre a primeira publicao e a
data para recebimento de documentao e propostas ou para recebimento
dos trabalhos;
II - editais de tomada de preos sero publicados, por uma vez,
no Dirio Oficial do Municpio, observando-se o prazo mnimo de 15
(quinze) dias entre a publicao e a data de recebimento de documentao
e propostas;
III - instrumentos convocatrios de convite sero encaminhados
diretamente a, pelo menos, 3 (trs) potenciais interessados, cadastrados
ou no, com antecedncia mnima de 3 (trs) dias teis entre a data de
entrega e a designada para recebimento de propostas;
1 - As publicaes sero feitas resumidamente, contendo os
dados essenciais identificao do certame, por modalidade e nmero
de registro; do rgo licitante; objeto licitado; data, hora e local
designados para o recebimento de documentos e propostas, e endereo e
telefone do local onde os interessados podero obter a ntegra do edital
e esclarecimentos suplementares.
2 - Os atos convocatrios, sem distino de modalidade, sero
sempre disponibilizados para consulta nas reparties e divulgados seus
extratos pela Internet.
3 - Publicar-seno mesmo prazo fixado nos incisos deste
artigo, o edital ou carta-convite em stio oficial do rgo que promova o
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ACRDO
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certame, de modo que seja possibilitado o acesso gratuito do inteiro teor

do instrumento convocatrio por meio de mdia eletrnica.
4 - Dever o rgo promotor do certame, observar os prazos
estabelecidos nas legislaes federais quando o mesmo for superior ao
estabelecido neste artigo.
5 - Tambm podero ser utilizadas as modalidades de licitao
que possam ser processadas por meio eletrnico, observada a legislao
federal pertinente.
Artigo 4 - As modificaes no edital exigem divulgao pela
mesma forma dada ao texto original, reabrindo-se o prazo inicialmente
estabelecido.
1 - Quando a alterao no afetar de forma substancial a
formulao da proposta, o prazo de divulgao poder ser reaberto pela
metade, por deliberao da Comisso de Licitao.
2 - Quando a mudana no implicar alteraes ou reformulao
da proposta, ou o cumprimento de novas exigncias, no haver
necessidade de reabertura de prazo.
Artigo 5 - Esta lei entrar em vigor na data de sua publicao,
revogadas as disposies em contrrio..
4. Examinada a questo a fundo, a inconstitucionalidade da norma
municipal incontornvel. A violncia ao sistema jurdico-constitucional
federal e federado consubstanciou-se na contrariedade da lei municipal em face
do artigo 144 da Constituio Paulista, na medida em que referida norma feriu o
conceito de Federao, ao desrespeitar os princpios de repartio constitucional
de competncias, violando o princpio federativo.
Como a lei impugnada subverteu, no mbito municipal, a ordem das
fases de habilitao dos concorrentes e de abertura dos envelopes contendo
as propostas, previstas pela Lei Nacional n. 8.666/93, patente a ocorrncia
de vcio material, pois compete privativamente Unio legislar sobre normas
gerais de licitao, nos termos previstos pelo inciso XXVII do artigo 22 da
Constituio Federal.
5. Pelo exposto, julga-se procedente a ao, declarando a
inconstitucionalidade da Lei n. 12.920, de 30 de novembro de 2012, do
Municpio de Ribeiro Preto.
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Inconstitucionalidade n 0107583-93.2013.8.26.0 000, da Comarca de So

Paulo, em que autor FEDERAO DOS FUNCIONRIOS PBLICOS
MUNICIPAIS DO ESTADO DE SO PAULO FUPESP, so rus PREFEITO
DO MUNICPIO DE SANTANA DE PARNABA e PRESIDENTE DA
CMARA MUNICIPAL DE SANTANA DE PARNABA.
proferir a seguinte deciso: AFASTARAM A PRELIMINAR E JULGARAM
A AO PROCEDENTE. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que
(Presidente), GONZAGA FRANCESCHINI, GUERRIERI REZENDE,
WALTER DE ALMEIDA GUILHERME, XAVIER DE AQUINO, CASTILHO
FERREIRA RODRIGUES, PRICLES PIZA, RENATO NALINI, ROBERTO
MAC CRACKEN, LUIS SOARES DE MELLO, GRAVA BRAZIL, PAULO
DIMAS MASCARETTI, LUIS GANZERLA, ARANTES THEODORO,
TRISTO RIBEIRO, MRCIO BRTOLI, JOO CARLOS SALETTI e RUY
COPPOLA.
EVARISTO DOS SANTOS, Relator
Ementa: IMPOSSIBILIDADE JURDICA DO
PEDIDO
Inconstitucionalidade de norma municipal em face da
Constituio Estadual. Possvel apreciao por esta
Corte Estadual.
Preliminar afastada.
AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE
Art. 112, incisos I, II e III da Lei Complementar
n 034, de 25.05.11 do Municpio de Santana de
Parnaba. Licena para desempenho de mandato
classista. Norma local que condiciona o afastamento
de servidores para desempenho de mandato classista
ao nmero de associados da respectiva associao/
sindicato. Restrio que inviabiliza a livre associao
e organizao sindical. Violao ao art. 125 da
Constituio Estadual. Precedentes.
Ao procedente.

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VOTO
l. Trata-se de ao direta de inconstitucionalidade, proposta pela
Federao dos Funcionrios Pblicos Municipais do Estado de So Paulo, do
art. 112, caput e incisos I, II e III, da Lei Complementar n 034, promulgada
em 25.05.11, do Municpio de Santana de Parnaba, sob a alegao de instituir
requisitos para o afastamento de servidor efetivo investido em mandato de
dirigente sindical ou de associao de classe.
Sustentou, em resumo, sua legitimidade ativa e a inconstitucionalidade
das restries impostas. Violados art. 8, I, da CF e arts. 125, 1 e 2 e 144
da CE. Condicionar o afastamento ao nmero de associados impede o livre
exerccio da liberdade sindical. Mencionou jurisprudncia. Da o reconhecimento
da inconstitucionalidade (fls. 02/13).
A Cmara Municipal de Santana de Parnaba encaminhou cpia, na
ntegra, do Processo Legislativo (fls. 124/305).
O Municpio de Santana de Parnaba prestando informaes,
preliminarmente arguiu a impossibilidade jurdica do pedido. Possvel aos
Tribunais Estaduais, julgarem apenas ADI de leis ou atos normativos estaduais e
municipais em face da CE e no da CF. No mrito, Municpio possui autonomia
e competncia para legislar sobre interesse local. Inocorreu afronta a CE ou CF.
Inexiste qualquer restrio ao servidor municipal para exerccio de cargo de
direo ou representao classista. Da a improcedncia da ao (fls. 311/326).
A Procuradoria Geral do Estado de So Paulo, citada (fls. 308/309),
manifestou seu desinteresse na ao (fls. 328/330).
Manifestou-se a Douta Procuradoria de Justia pela improcedncia da
ao (fls. 332/341).
o relatrio.
2. a) Quanto impossibilidade jurdica do pedido.
Funda-se o pleito na inconstitucionalidade do art. 112, caput e os incisos
I, II e III da Lei Complementar n 034 de 25.05.11 do Municpio de Santana
de Parnaba diante do disposto nos arts. 125 e 1 e 2 e 144 da Constituio
Estadual.
O Municpio sustenta a impossibilidade jurdica do pedido uma vez que
a esta Corte Estadual no possvel apreciar suposta inconstitucionalidade de
norma municipal em face da Constituio Federal.
Ora, como bem observou a Douta Procuradoria de Justia:
embora tenha a autora mencionado a violao do princpio da liberdade
sindical (art. 8, I, da Constituio Federal), deixou claro na inicial que o
parmetro de controle de constitucionalidade seria o art. 125, 1 e 2,
da Constituio Estadual. (fls. 334).
Acesso ao Sumrio
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Ademais, como j se decidiu neste Colendo rgo Especial:

... no se vislumbra a alegada usurpao da competncia do STF
e nem caso de controle da constitucionalidade de lei municipal em face
da Constituio Federal. Desse modo, o conhecimento e julgamento da
presente ao declaratria de inconstitucionalidade no implica violao
aos arts. 102, I, a e 125, 2, da CF.
No se trata de hiptese em que a Constituio do Estado faz
simples remisso Constituio Federal. O artigo da lei municipal est
sendo impugnado perante dispositivos especficos da Constituio do
Estado de So Paulo, os quais, como natural e exigvel, muitas vezes
so simtricos aos da Carta Magna.
O parmetro para o controle no a Constituio Federal,
mas sim a prpria Constituio Bandeirante, j que a ao est sendo
julgada com base em seus arts. 111; 115, XI, X e XV; 124, 3; 124,
3; 128; e, 144, sem olvidar que as regras tratadas so coincidentes por
fora do princpio da simetria que orienta o poder constituinte derivado
decorrente.
Alm disso, preciso ressaltar que a lei maior do Estado permite a
interpretao de que no somente cabe ao direta no Tribunal Estadual
quando h ofensa direta ao seu texto, mas, tambm quando ocorre leso
reflexo, o que justifica a procedibilidade.
(AgRg n 0.014.607-04.2012.8.26.0000/50000 - p.m. de v. de 30.05.12 Rel. Des. NIO ZULIANI)
De impossibilidade jurdica do pedido, portanto, no h falar.
Afasto a preliminar.
b) Procedente a ao.
O Municpio de Santana de Parnaba ao dispor sobre o Estatuto de seus
servidores - Lei Complementar n 034, de 25.05.11, disciplinou a licena para
desempenho de mandato classista nos seguintes termos:
Art. 112. O servidor ocupante de cargo em provimento efetivo investido
em mandato de dirigente sindical ou de associao de classe, que
congregue no mnimo, 300 associados, poder requerer o afastamento de
seu cargo, obedecidos os seguintes critrios:
I - no caso de associao de classe ou sindical que congregue entre 301
e 500 servidores, facultado o afastamento de um dirigente;
II - no caso de associao de classe ou sindical que congregue entre
501 a 2000 servidores, facultado o afastamento de at trs dirigentes;
III - no caso de associao de classe ou sindical que congregue mais
de 2000 servidores, aplica-se o disposto no inciso anterior, facultado o
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1267

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afastamento, para cada 2000 servidores alm desse limite, de mais um

dirigente, at no mximo de 12 (doze) afastamentos. (fls. 87).
Segundo a Federao dos Funcionrios Pblicos Municipais do Estado de
So Paulo - FUPESP, norma local condicionando o afastamento de servidores
para desempenho de mandato sindical ou classista ao nmero de associados do
respectivo sindicato ou associao padece de evidente inconstitucionalidade
diante do disposto na Constituio Estadual:
Art. 125. O exerccio do mandato eletivo por servidor pblico
far-se- com observncia do art. 38 da Constituio Federal.
1 - Fica assegurado ao servidor pblico, eleito para ocupar
cargo em sindicato de categoria o direito de afastar-se de suas funes,
durante o tempo em que durar o mandato, recebendo seus vencimentos e
vantagens. nos termos da lei.
2 - O tempo de mandato eletivo ser computado para fins de
aposentadoria especial.
Inequvoca a competncia conferida pela Constituio Federal aos
Municpios para legislarem sobre os seus servidores (Art. 39 - A Unio, os
Estados, o Distrito Federal e os Municpios instituiro conselho de poltica de
administrao e remunerao de pessoal, integrado por servidores designados
pelos respectivos Poderes.).
No mesmo sentido dispe a Constituio Estadual (Art. 144. Os
Municpios, com autonomia poltica, legislativa, administrativa e financeira se
auto-organizaro por Lei Orgnica, atendidos os princpios estabelecidos na
Constituio Federal e nesta Constituio.).
Segundo ensina HELY LOPES MEIRELLES:
... o Municpio goza de total liberdade na organizao do seu
pessoal para o melhor atendimento dos servios de sua competncia.
Entretanto, h duas regras fundamentais que no pode preterir: a que
exige que a organizao se faa por lei e a que impe a observncia dos
preceitos constitucionais federais pertinentes aos servidores pblicos e
das leis federais de carter nacional. Atendidas essas duas regras, a seguir
examinadas, ao Municpio compete criar, alterar e extinguir os cargos
necessrios execuo dos seus servios, indicando quais os isolados
e os de carreira, quais os de provimento efetivo ou em comisso, quais
os requisitos exigidos para o provimento, bem como elaborar o regime
jurdico dos seus servidores, tendo em vista, sempre, as peculiaridades, os
interesses e as disponibilidades locais. (Direito Municipal Brasileiro Ed. Malheiros - 17 ed. - p. 622).
A autonomia conferida aos Municpios deve necessariamente
subordinao s normas constitucionais federais e estaduais, inclusive quanto a
Acesso ao Sumrio
1268
e-JTJ - 00
organizao de sua estrutura funcional.

Assim, a legislao local ao condicionar a quantidade de servidores que
podero se licenciar para desempenho de dirigente classista ou sindical ao
nmero de associados da respectiva associao ou sindicato imps restries
inviabilizando o pleno exerccio da liberdade de organizao sindical e,
consequentemente, no encontra respaldo na Constituio Estadual.
Assim j se decidiu neste Colendo rgo Especial:
E foi precisamente isto o que fez o art. 169a da Lei Complementar
Municipal impugnada, cujo caput limita a concesso da licena ao
servidor eleito para o cargo de direo sindical (grifos no original) pelo
Sindicato dos Servidores Pblicos Municipais, negando o mesmo direito
aos demais representantes classistas. (g.n.).
De igual, representa inaceitvel limitao quele mandamento
constitucional o disposto no pargrafo nico do artigo 169a, que dita
o rito de escolha do servidor a ser licenciado, salientando tratar-se
de direito exercvel por um nico funcionrio, escolhido para atuar na
representao de direo sindical.
A lei municipal, como se v, restringiu considervel e
substancialmente o direito assegurado pela Constituio Bandeirante,
tolhendo sua real dimenso e amplitude - destinado que a quaisquer
servidores eleitos para o exerccio de mandato classista.
Assim fez, alis, mediante ingerncia indevida liberdade
de organizao sindical, dificultando, seno inviabilizando, seu pleno
exerccio.
Infringiu-se, assim, no apenas o disposto no art. 125, 1,
da Constituio Estadual, como tambm seu art. 144, ao caracterizar
evidente extrapolao dos limites da autonomia legislativa municipal.
Necessria, portanto, a declarao de inconstitucionalidade do
art. 169a do Estatuto dos Funcionrios Pblicos do Municpio de Artur
Nogueira. (grifei - ADIn n 0.183.321-24.2012.8.26.0000 - v.u. j. de
23.01.13 - Rel. Des. LUIS SOARES DE MELLO).
E ainda no mesmo sentido:
Ao Direta de Inconstitucionalidade. Art. 151 e pargrafos 1,
2 e 4, da Lei Complementar n. 01, de 1 de abril de 1993, do Municpio
de Itatinga, alterada pela Lei Complementar n. 112, de 19 de agosto
de 2009. Servidor Pblico Municipal - Disposies que restringem o
direito ao afastamento para exerccio de mandato de representao
sindical/classista. Violao garantia prevista no 1, do art. 125 da
Constituio do Estado. Regra de observncia obrigatria. Precedentes
deste Colendo rgo Especial. Ao Procedente. (grifei - ADIn n
e-JTJ - 00
1269
0.235.220-95.2011.8.26.0000 - v.u. j. de 25.04.12 - Rel. Des. CAUDURO

PADIN).
Nem h falar em inconstitucionalidade incidental do preceito (art. 125,
1 da CE - fls. 338), em tese cabvel (Rcl n 526, Pleno, Rel. Min. MOREIRA
ALVES - DJ de 04.04.97), como tambm aqui j considerado luz do art. 29
da Constituio Federal (O Municpio reger-se- por lei orgnica, votada em
dois turnos, com o interstcio mnimo de dez dias, e aprovada por dois teros dos
membros da Cmara Municipal do respectivo Estado e os seguintes preceitos...)
combinado com o art. 144 da Constituio do Estado (Os Municpios, com
autonomia poltica, legislativa, administrativa e financeira se auto-organizaro
por Lei Orgnica atendidos os princpios estabelecidos na Constituio Federal
e nesta Constituio.), na medida em que ele:
... () um princpio desdobrado do princpio de liberdade
sindical ou, dito de outra forma, um subprincpio que se impe como
limite autonomia municipal, na forma dos j mencionados artigos 29,
da Constituio Federal, e 144, da Constituio Estadual. (ADIn n
172.107-0-0 - Rel. Des. WALTER GUILHERME).
Em que pese o parecer da Douta Procuradoria de Justia, caso de se
julgar procedente a ao, declarando-se a inconstitucionalidade do art. 112,
incisos I, II e III da Lei Complementar n 034, de 25.05.11, do Municpio
de Santana de Parnaba por afronta ao art. 125, pargrafo primeiro, da
Constituio Estadual.
3. Afasto a preliminar. Julgo procedente a ao.
ACRDO

Acesso ao Sumrio

Paulo, em que autor PREFEITO DO MUNICPIO DE ANDRADINA, ru
PRESIDENTE DA CMARA MUNICIPAL DE ANDRADINA.
proferir a seguinte deciso: JULGARAM A AO PROCEDENTE EM
PARTE. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este
WALTER DE ALMEIDA GUILHERME, XAVIER DE AQUINO, ELLIOT
AKEL, CASTILHO BARBOSA, ANTONIO CARLOS MALHEIROS,
Acesso ao Sumrio
1270
e-JTJ - 00
ANTONIO VILENILSON, FERREIRA RODRIGUES, PRICLES PIZA,

EVARISTO DOS SANTOS, CAUDURO PADIN, RENATO NALINI, LUIS
SOARES DE MELLO, GRAVA BRAZIL, PAULO DIMAS MASCARETTI,
LUIS GANZERLA, VANDERCI LVARES, ARANTES THEODORO,
TRISTO RIBEIRO, MRCIO BRTOLI, JOO CARLOS SALETTI e RUY
COPPOLA.
Ementa:
AO
DIRETA
DE
INCONSTITUCIONALIDADE - Cuida
se de Ao
Direta de Inconstitucionalidade ajuizada pelo Nobre
Prefeito do Municpio de Andradina/SP, visando a
declarao de inconstitucionalidade da Lei Municipal
n 2.830, de 24 de maio de 2012, que dispe sobre
a poltica municipal de proteo aos mananciais
de gua destinados ao abastecimento pblico e d
outras providncias, no Municpio de Andradina
SP - INCONSTITUCIONALIDADE FORMAL - O
argumento de que a matria tratada na Lei Municipal
n 2.830/2012 seria reservada iniciativa privativa
do Chefe do Poder Executivo Municipal, em frontal
violao ao princpio da separao dos Poderes,
procede apenas no que tange ao inciso XI, do art. 4, por
ter estabelecido atribuio a rgo da Administrao
Pblica - CONSTITUCIONALIDADE - No mais,
a lei muncipe cuidou de matria de interesse geral
da populao municipal, sem nenhuma relao
com matria estritamente administrativa, afeta
exclusivamente ao Poder Executivo, razo pela
qual foi legtima a iniciativa do Poder Legislativo
Municipal no trmite da norma impugnada.
AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE
JULGADA PARCIALMENTE PROCEDENTE.
VOTO
Cuida-se de Ao Direta de Inconstitucionalidade ajuizada pelo
Nobre Prefeito do Municpio de Andradina/SP, visando a declarao de
inconstitucionalidade da Lei Municipal n 2.830, de 24 de maio de 2012, que
dispe sobre a poltica municipal de proteo aos mananciais de gua
e-JTJ - 00
1271

Acesso ao Sumrio
destinados ao abastecimento pblico e d outras providncias, no Municpio

de Andradina-SP (fls. 12).
Segundo o Nobre Prefeito do Municpio de Andradina/SP, em sntese:
A. h vcio de inconstitucionalidade formal por defeito de iniciativa na norma
impugnada, visto que a matria de que trata seria de competncia privativa do
Chefe do Poder Executivo Municipal; B. j existe secretaria do meio ambiente
com todas as responsabilidades e atribuies que esto muito alm do que
prev dita lei, de forma que se mostra no s viciada na competncia para
a cognio legislativa, como do prprio mrito/teor. (fls. 03); C. h afronta
Lei Orgnica do Municpio de Andradina-SP e Lei de Responsabilidade Fiscal.
s fls. 35/36, foi negada a liminar requerida e determinado o processamento
da presente ao direta de inconstitucionalidade.
A Ilustre Presidncia da Cmara Municipal de Andradina/SP manifestouse s fls. 48/51. Defendeu, em resumo, a constitucionalidade da norma
impugnada.
A Nobre Procuradoria Geral do Estado de So Paulo deixou de promover
a defesa da lei, sob a alegao de que a norma trata de matria exclusivamente
local (45/46).
A Douta Procuradoria Geral de Justia do Estado de So Paulo (fls. 82/98)
pugnou pelo desprovimento da presente demanda.
Do essencial, o relatrio.
Desde logo, j se consigna que a representao processual do Nobre
Prefeito do Municpio de Andradina/SP foi devidamente regularizada, conforme
procurao anexada s fls. 114.
In casu, impugna-se a constitucionalidade da Lei n 2.830, de 24 de maio
de 2012, do Municpio de Andradina, Estado de So Paulo, que possui a seguinte
redao, a saber:
Art. 1 Esta lei tem por finalidade a proteo e a recuperao de
qualidade ambiental dos mananciais de interesse municipal para
abastecimento das populaes atuais e futuras.
Art. 2 Para efeito desta Lei, consideram-se mananciais de interesse
municipal as guas interiores subterrneas, superficiais, fluentes,
emergentes ou em depsito, efetiva ou potencialmente utilizveis
para o abastecimento pblico.
Art. 3 O Municpio de Andradina-SP declara como proprietria,
as aes de preservao da gua para o abastecimento pblico em
detrimento de qualquer outro interesse.
Art. 4 A regulamentao das reas de interesse de proteo de
manancial municipal ser regida pelas disposies desta Lei e dos
Acesso ao Sumrio
1272
e-JTJ - 00
regulamentos dela decorrentes, observada a legislao Estadual e
Federal para o atendimento dos seguintes objetivos:
I - proteger e recuperar os mananciais de interesse do Municpio e
regional;
II - estabelecer condies para assegurar a disponibilidade de gua em
quantidade e qualidade adequadas para abastecimento da populao
atual e futura;
III - adequar os programas e polticas setoriais, especialmente de
habitao, transporte, saneamento e infra-estrutura, e estabelecer
diretrizes e parmetros de ordenamento territorial para assegurar a
proteo dos mananciais de interesse municipal e regional;
IV - compatibilizar as licenas municipais de parcelamento do solo,
de edificaes e de funcionamento de estabelecimentos comerciais e
industriais com as exigncias necessrias para a proteo, seja do
aspecto quantitativo como qualitativo, dos recursos hdricos existentes
e com os procedimentos de licenciamento ambiental e outorga de uso
da gua estabelecidos pelos rgos estaduais competentes;
V - proibir o lanamento de efluentes urbanos e industriais, sem o
devido tratamento, em qualquer corpo de gua, nos termos do artigo
208, da Constituio Estadual;
VI - promover a adequada disposio de resduos slidos, de modo a
evitar o comprometimento dos recursos hdricos;
VII - disciplinar os movimentos de terra e a retirada da cobertura
vegetal, para prevenir a eroso do solo, o assoreamento e a poluio
dos corpos de gua;
VIII - zelar pela manuteno da capacidade de infiltrao da gua
no solo, em consonncia com as normas federais e estaduais de
preservao dos depsitos hdricos naturais;
IX - devero os proprietrios de imveis urbanos e rurais, manter
as divisas com vias pblicas limpas, evitando a obstruo total ou
parcial da drenagem e escoamento de guas pluviais;
X - promover uma gesto participativa, integrando setores
interessados, bem como a sociedade civil;
XI - A concessionria dos servios de abastecimento de gua do
Municpio que utilizando gua subterrnea para atendimento
da populao ficar responsvel pelo estabelecimento da rea de
Proteo de Poos e Outras Captaes, nos termos dos artigos 24 e 25
do Decreto Estadual n 32.955, de 07/02/1991.
Art. 5 Esta lei entrar em vigor na data de sua publicao, e ser
e-JTJ - 00
1273

1
a administrao indireta. Em cada esfera de governo (federal, estadual, distrital e municipal)
podem ser encontradas entidades pblicas (autarquias e fundaes pblicas), governamentais (sociedades
de economia mista, empresas pblicas e fundaes privadas) e privadas (empresas mercantis e industriais),
atuando como delegatrias, autorizatrias, permissionrias e concessionrias de servios pblicos. (Digenes
Gasparini, Direito Administrativo, So Paulo: Saraiva, 2011, p. 369) (...) Compem a Administrao
Indireta, no direito positivo brasileiro, as autarquias, fundaes institudas pelo Poder Pblico, as sociedades
de economia mista, as empresas pblicas e os consrcios pblicos. Tecnicamente falando, dever-se-iam incluir
as empresas concessionrias e permissionrias de servios pblicos, constitudas ou no com participao
acionria do Estado. (Maria Sylvia Zanella Di Pietro, Direito Administrativo, So Paulo: Atlas, 2011, p. 478)
Acesso ao Sumrio
regulamentada por Decreto, se necessrio, pelo Poder Executivo,

revogadas as disposies em contrrio. (fls. 12/13 - destaque
adicionado)
Com a devida vnia, a presente demanda parcialmente procedente.
De plano, com o devido respeito, no h possibilidade de utilizao da
Lei Orgnica do Municpio de Andradina-SP ou da Lei de Responsabilidade
Fiscal como parmetros para averiguao da constitucionalidade da norma ora
impugnada, porquanto o controle de constitucionalidade, no mbito dos Estadosmembros, possui como paradigma a Constituio do respectivo ente poltico.
Por sua vez, o argumento de que a matria tratada na Lei Municipal n
2.830/2012 seria reservada iniciativa privativa do Chefe do Poder Executivo
Municipal, em frontal violao ao princpio da separao dos Poderes, procede
apenas no que tange ao inciso XI, do art. 4.
Isso porque, conforme esclio do saudoso Professor Hely Lopes Meirelles
as Leis de iniciativa exclusiva do prefeito so aquelas em que s a ele cabe
o envio do projeto Cmara. Nessa categoria esto as que disponham sobre
a criao, estruturao e atribuio das secretarias, rgos e entidades
da Administrao Pblica Municipal; a criao de cargos, funes ou
empregos pblicos na Administrao direta e autrquica, fixao e
aumento de sua remunerao; o regime jurdico dos servidores municipais;
e o plano plurianual, as diretrizes oramentrias, os oramentos anuais,
crditos suplementares e especiais. (Direito Municipal Brasileiro, So Paulo:
Malheiros, 2006, p. 732/733 - destaque adicionado)
Pois bem, embora o art. 4 da norma impugnada elenque diversos
objetivos relacionados proteo e recuperao ambiental, seu inciso XI padece
de inconstitucionalidade formal, porquanto imputa atribuio (estabelecimento
da rea de Proteo de Poos e Outras Captaes, nos termos dos artigos 24
e 25 do Decreto Estadual n 32.955, de 07/02/1991) concessionria dos
servios de abastecimento de gua do Municpio, rgo da Administrao
Pblica1 Municipal, competncia que privativa do Chefe do Poder Executivo:
XI - A concessionria dos servios de abastecimento de gua do
Municpio que utilizando gua subterrnea para atendimento
da populao ficar responsvel pelo estabelecimento da rea de
Acesso ao Sumrio
1274
e-JTJ - 00
Proteo de Poos e Outras Captaes, nos termos dos artigos 24 e 25

do Decreto Estadual n 32.955, de 07/02/1991. (destaque adicionado)
Outrossim, ao estipular tal incumbncia empresa concessionria,
a Egrgia Cmara Municipal de Andradina/SP alterou o prprio regime de
concesso de servio pblico, matria tambm de competncia privativa do
Poder Executivo Municipal.
Com efeito, a modificao das condies da prestao do servio pblico
concedido cabe privativamente ao Poder Executivo, porquanto h necessidade
de avaliar a convenincia e a oportunidade da alterao e sua repercusso na
manuteno do equilbrio econmico do contrato (art. 117, da Constituio
Bandeirante).
No mais, a lei muncipe cuidou de matria de interesse geral da populao
municipal, sem nenhuma relao com matria estritamente administrativa, afeta
exclusivamente ao Poder Executivo, razo pela qual foi legtima a iniciativa do
Poder Legislativo Municipal no trmite da norma impugnada.
Nessa senda, corretamente ponderou o Nobre Representante do Ministrio
Pblico:
Feito esse registro imprescindvel, afigura-se possvel a sindicncia
da constitucionalidade da lei tomando como base a alegao de vcio
de iniciativa que, todavia, no se sustenta.
(...) A lei prescreve em traos abstratos e genricos a proteo e a
recuperao da qualidade ambiental dos mananciais de interesse
municipal para abastecimento da populao, sem tratar de aspectos
concretos da gesto administrativa ou impor obrigaes aos rgos
pblicos da comuna.
O objeto da lei municipal objurgada no se insere em qualquer das
matrias arroladas taxativamente no art. 24, 2, da Constituio
Estadual - que no reproduz o quanto contido no art. 61, 1, II, b,
da Constituio da Repblica.
Alis, impossvel invocar-se como parmetro o art. 61, 1, II, b,
da Constituio da Repblica, por ser norma especfica destinada
exclusivamente organizao administrativa, servios pblicos e
matria tributria e oramentria dos Territrios. Neste sentido,
pronuncia o Supremo Tribunal Federal que: (...) a reserva de lei de
iniciativa do chefe do Executivo, prevista no art. 61, 1, II, b, da
Constituio, somente se aplica aos Territrios federais (...). (STF,
ADI 2.447-MG, Tribunal Pleno, Rel. Min. Joaquim Barbosa, 04-032009, v.u., DJe 04-12-2009). (fls.89 e 97/98 - destaque adicionado)
Da mesma forma, com o devido respeito, tambm no h que se falar em
criao de despesas ao errio pblico, pois a lei impugnada limitou-se a traar
e-JTJ - 00
1275

Acesso ao Sumrio
diretrizes proteo e recuperao ambiental dos mananciais do territrio do

municpio de Andradina/SP,
Mesmo que se entenda que os incisos IV, V, VI e IX, do art. 2, exijam
fiscalizao, certo que tal atuao decorre do prprio poder de polcia
municipal, no acarretando despesas extras ao errio do ente poltico.
Nesse sentido, j se manifestou este Colendo rgo Especial, em voto
da lavra do Nobre e Culto Des. Guerrieri Rezende: Ao direta objetivando
a inconstitucionalidade de dispositivos da Lei Municipal n 4.471/2011. O
ato normativo dispe sobre a execuo dos servios de limpeza exterior
nas fachadas e vidraas de edifcios no Municpio de Suzano. O dever de
fiscalizao do cumprimento das normas conatural aos atos normativos
e no tem, no caso, efeito de gerar despesas ao Municpio. Alm disso,
a matria tratada na lei impugnada de polcia administrativa, e as
obrigaes foram impostas aos particulares, exclusivamente. A lei no fere
o princpio constitucional da separao de poderes porque de iniciativa
comum ou concorrente. Ao improcedente, cassada a liminar. (Ao
Direta de Inconstitucionalidade n 0006247-80.2012.8.26.0000, J. 22.08.2012
- destaque adicionado)
Por outro lado, importante registrar, por ser de rigor, que a Lei n 2.830, de
24 de maio de 2012, no tratou de matria que supera a competncia legislativa
Municipal, no estando configurada hiptese de inconstitucionalidade formal
orgnica:
No Brasil, a doutrina e a jurisprudncia trabalham atualmente com
trs possveis tipos de inconstitucionalidade formal luz de nosso
atual ordenamento constitucional:
1. Inconstitucionalidade formal orgnica: envolve o descumprimento
de regras de competncia previstas na CR/88 para a produo do
ato. Como exemplo, podemos citar uma norma estadual que venha
a legislar sobre direito penal e com isso descumprir o art. 22, I, da
CR/88, que estabelece ser matria de competncia privativa da Unio
a legislao sobre direito penal. Portanto, se uma Lei Estadual dispuser
sobre essas matrias do art. 22, I (sem a necessria delegao prevista
no art. 22, pargrafo nico) haver, ento, inconstitucionalidade
formal orgnica por descumprimento de regra de competncia.
2. Inconstitucionalidade formal por descumprimento dos pressupostos
objetivos do ato previstos na CR/88: conforme a doutrina de Gomes
Canotilho, existem pressupostos definidos na Constituio que
devem ser entendidos como elementos determinantes de competncia
para rgos legislativos no exerccio da funo legiferante. Esses
pressupostos so inarredveis e de cunho objetivo. No ordenamento
Acesso ao Sumrio
1276
e-JTJ - 00
constitucional brasileiro, mister salientar que tambm existem esses

pressupostos a serem respeitados sob pena de inconstitucionalidade
formal. Como exemplos, temos a edio de medidas provisrias sem
a observncia dos requisitos de relevncia e urgncia, descumprindo
o art. 62 da CR/88, bem como a edio de Lei estadual criando novo
municpio sem a observncia dos pressupostos objetivos previstos no
art. 18, 4, da CR/88.
3. Inconstitucionalidade formal propriamente dita: ocorre por
inobservncia das normas do processo legislativo previstas nos
arts. 59 a 69 da CR/88. Nesse caso, ir ocorrer o descumprimento
do devido processo legislativo constitucional. (Bernardo Gonalves
Fernandes, Curso de Direito Constitucional, So Paulo: Lumen Juris,
2011, p. 637/638 - destaque adicionado)
Por certo, de acordo com a redao do art. 144, da Constituio do Estado
de So Paulo, a autonomia legislativa dos Municpios deve observar tanto as
normas da Constituio Bandeirante quanto as da Constituio Federal.
Contudo, neste caso, em anlise Lei Municipal n 2.830/2012, verifica-se
que a norma impugnada visa proteo e recuperao do meio ambiente local,
encontrando supedneo na competncia legislativa suplementar do municpio
(art. 30, inciso II, da Constituio Federal).
Nesse sentido, em caso anlogo em que se debateu a competncia
legislativa municipal para proteo ambiental, j se manifestou este Egrgio
Tribunal de Justia do Estado de So Paulo:
AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. LEI
MUNICIPAL QUE DISPE SOBRE O DESCARTE DE
MEDICAMENTOS INSERVVEIS. RESDUOS SLIDOS.
TITULARIDADE DO MUNICPIO DOS SERVIOS DE LIMPEZA
URBANA E INCUMBNCIA DO MUNICPIO PARA ORDENAR
E CONTROLAR O USO DO SOLO, DE MODO A EVITAR A
DEGRADAO AMBIENTAL. MEIO AMBIENTE. CRITRIO DA
TERRITORIALIDADE. INTERESSE LOCAL CONFIGURADO.
LEI QUE, ADEMAIS, SE AJUSTA LEGISLAO FEDERAL
SOBRE O TEMA. AO JULGADA IMPROCEDENTE. (...) A
municipalizao de polticas de proteo ambiental, v-se, medida
salutar, pois atende ao critrio objetivo da territorialidade, ensejando
ao Poder Pblico o estabelecimento de medidas de controle fundadas
no conhecimento da realidade local e na proximidade das questes
enfrentadas. 4. Deve-se acrescentar, por fim, que o poder de polcia
ambiental do municpio, estabelecido pela Constituio Federal
(art. 23) e disciplinado pela Lei Complementar n 140/2011, no
e-JTJ - 00
1277

Acesso ao Sumrio
poderia ser regularmente exercido sem que existisse correspondente

competncia para legislar sobre o tema, seja por relevante interesse
local, seja como forma de suplementar as normas federais e estaduais
sobre o tema, como o caso.
Neste sentido, convm lembrar voto divergente do E. Des. Gilberto
Passos de Freitas, que, ao tratar da competncia municipal para
legislar sobre temas de direito ambiental neste rgo Especial,
realizou amplo levantamento doutrinrio sobre o tema, ressaltando:
A Constituio brasileira de 1988 estabeleceu expressamente no
artigo 225 que todos tem direito ao meio ambiente ecologicamente
equilibrado, bem de uso comum do povo e essencial sadia qualidade
de vida, impondo se ao poder pblico e coletividade o dever de
defend-lo e preserv-lo para as presentes e futuras geraes.
Quando fala em Poder Pblico refere-se ao Governo Federal,
Estadual e Municipal. Portanto, tem os municpios obrigao de agir
na defesa do meio ambiente, combatendo a poluio. Tanto , que no
artigo 23 da Magna Carta incluiu entre as matrias de competncia
comum da Unio, dos Estados e dos Municpios, itens relativos
proteo do meio ambiente. E se deferiu esta competncia de
natureza administrativa s trs esferas de poder, conforme bem anota
Francisco Van Acker, conferiu-lhes, implicitamente, competncia
para legislar sobre a mesma matria sempre que for necessrio (O
Municpio e o Meio Ambiente na Constituio de 1988, in Revista de
Direito Ambiental, n. l m p. 97-98). Alis, na lio de Celso Antnio
Pacheco Fiorillo, no se deve oerder (sic) de vista que aos Municpios
atribuda a competncia legislativa suplementar, determinando o
art. 30, II, competir a eles suplementar a legislao federal e estadual
no que couber. Alm disso, a competncia concorrente dos Estados
e supletiva dos Municpios revela-se importante porquanto aqueles
e estes, em especial estes, encontram-se mais atentos e prximos
aos interesses e peculiaridades de uma determinada regio, estando
mais aptos a efetivar a proteo ambiental reclamada pelo Texto
Constitucional (Curso de Direito Ambiental Brasileiro, Saraiva,
2006, p. 277/278). No mesmo sentido anota Lus Paulo Sirvinskas:
No h dvidas que a competncia dos Municpios, em matria
ambiental, faz-se necessria, especialmente por se tratar de seu
peculiar interesse, no podendo ficar a merc das normas estaduais e
federais. Registre-se ainda que os Municpios podero at restringir
as normas estaduais e federais, tornando-as mais protetivas
(Curso de Direito Ambiental Brasileiro, Saraiva, 2006, p. 277/278).
Outro no o entendimento de Paulo Bessa Antunes, para o qual
Acesso ao Sumrio
1278
e-JTJ - 00
Est claro que o meio ambiente est includo entre o conjunto

de atribuies legislativas e administrativas municipais e, em
realidade, os Municpios formam um elo fundamental na complexa
cadeia de proteo ambiental. A importncia dos Municpios
evidente por si mesma, pois as populaes e as autoridades locais
renem amplas condies de bem conhecer os problemas e mazelas
ambientais de cada localidade, sendo certo que so os primeiros a
localizar e identificar o problema. atravs dos Municpios que se
pode implementar o princpio ecolgico de agir localmente, pensar
globalmente (Direito Ambiental, Lumen Jris, RJ, 1996, p. 57).
(...) Realmente, considerando-se que os Municpios detm melhores
condies para detectar as agresses ao meio ambiente e adotar com
mais eficcia as medidas protetivas cabveis, de inteira aplicao o
princpio da subsidiariedade, pelo qual, segundo Jos de Oliveira
Baracho, as decises sero tomadas ao nvel poltico mais baixo, isto
, por aqueles que esto o mais prximo possvel das decises que so
definidas, efetuadas e executadas (O princpio da subsidiariedade,
conceito e evoluo, in Revista de Direito Administrativo, vol. 200,
abr/jun, RJ, Renovar, 1995). 5. Entendo que no subsistem, por
fim, os argumentos de que a referida legislao ofenderia iniciativa
reservada ao Chefe do Poder Executivo Municipal, unicamente por
gerar Administrao Pblica nus fiscalizatrio, ou que aumentaria
suas despesas sem que dispor sobre prvia dotao oramentria. O
exerccio do poder de polcia atividade tpica do Poder Executivo e
inerente sua atuao, sendo lcito ao Poder Legislativo Municipal
impor ao Executivo local o exerccio dessa funo, desde que no crie
programas abrangentes de fiscalizao ou submeta a Administrao
a prazos ou cronogramas rgidos. A obrigao criada dirige-se aos
particulares, no sendo criada despesa para a Administrao, cuja
fiscalizao j est abrangida pela polcia administrativa relativa
ao comrcio local; as sanes criadas, ademais, no configuram
irracionalidade. Dessa forma, caber ao Executivo, segundo critrios
de oportunidade e convenincia, exarar normas administrativas
que, ao dar cumprimento referida Lei, se adequem a sua estrutura
fiscalizatria preexistente. (Ao Direta de Inconstitucionalidade
n 0038909-63.2013.8.26.0000, Relator Designado Mrcio Brtoli, J.
31.07.2013 - destaque adicionado)
Por fim, com o devido respeito, o simples fato de j existir rgo municipal
com atribuies que envolvem a proteo do meio ambiental local no implica
a inconstitucionalidade material da norma ora impugnada, porquanto - como j
ressaltado - a Lei n 2.830, de 24 de maio de 2012, do Municpio de Andradina/
e-JTJ - 00
1279
ACRDO
Ementa:
AO
DIRETA
DE
INCONSTITUCIONALIDADE - Municpio de
Barueri - artigo 41, 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8 e 9
(e seus incisos I e II) da Lei Complementar n 118/02
do Municpio de Barueri, com redao dada pela Lei
Complementar n 185/07 Lei que instituiu benefcios
na tributao de servios pelo imposto sobre servios
Acesso ao Sumrio

Paulo, em que autor PREFEITO DO MUNICPIO DE SO PAULO, so rus
PRESIDENTE DA CMARA MUNICIPAL DE BARUERI e PREFEITO DO
MUNICPIO DE BARUERI.
proferir a seguinte deciso: JULGARAM A AO IMPROCEDENTE. V.U.
FAR DECLARAO DE VOTO O EXMO. SR. DES. XAVIER DE AQUINO.
SUSTENTARAM ORALMENTE A ADV. DR. PRISCILLA OKAMOTO E O
ADV. DR. JORGE HENRIQUE DE CAMPOS., de conformidade com o voto
do Relator, que integra este acrdo (Voto n 27.536)
XAVIER DE AQUINO (com declarao), ELLIOT AKEL, CASTILHO
CAUDURO PADIN, RENATO NALINI, ROBERTO MAC CRACKEN, LUIS
SOARES DE MELLO, PAULO DIMAS MASCARETTI, LUIS GANZERLA,
ITAMAR GAINO, VANDERCI LVARES, ARANTES THEODORO,
TRISTO RIBEIRO, MRCIO BRTOLI e AMADO DE FARIA.
SP, dispe, principalmente, sobre objetivos para preservao ambiental, no

extinguindo ou limitando eventuais atribuies de outros rgos j existentes.
Ante o exposto, julga-se parcialmente procedente a presente ao direta
de inconstitucionalidade do inciso XI, do art. 4, da Lei n 2.830, de 24 de maio
de 2012, do Municpio de Andradina/SP.
Acesso ao Sumrio
1280
e-JTJ - 00
de qualquer natureza (ISSQN) - Violao aos artigos
111 e 114 da Constituio Estadual, 88 do Ato das
Disposies Constitucionais Transitrias da CF e
Lei Complementar Federal n 116/03 - Inocorrncia
- Inteligncia dos arts. 111 e 144 da Constituio do
Estado que no passa de mero pano de fundo para
tentar caracterizar a competncia do TJSP - Art. 88
do ADCT da CF. Regramento de carter provisrio
que, com a edio da LC n 116/03 que regulamentou
o artigo 156, 3 CF, deixou de produzir seus efeitos.
- Arts. 146 e l56 CF - Regulamentaes relegadas
a normas infraconstitucionais - Impossibilidade de
anlise da inconstitucionalidade em face de norma
infraconstitucional - LC federal, ademais, que no
estabeleceu alquotas mnimas ao Imposto Municipal.
No se insere no mbito do controle concentrado
discusso a respeito dos critrios informadores do
preo do servio, sobre o qual deve incidir o tributo Ao improcedente.
VOTO
Trata-se de ao direta de inconstitucionalidade proposta pelo Prefeito
do Municpio de So Paulo para declarar a inconstitucionalidade do artigo 41,
1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8 e 9 (e seus incisos I e II) da Lei Complementar
n 118/02 do Municpio de Barueri, com redao que lhes foi dada pela Lei
Complementar n 185/07, que instituiu benefcios na tributao de servios pelo
imposto sobre servios de qualquer natureza (ISSQN).
Sustenta o autor, em apertada sntese, que a norma, ao incitar a guerra
fiscal e desnaturar a base de clculo e alquotas previstas em lei complementar,
teria afrontado os artigos 111 e 114 da Constituio Estadual e 88 do Ato das
Disposies Constitucionais Transitrias da Carta Republicana, bem como a Lei
Complementar Federal n 116/03.
A liminar foi indeferida.
Informaes do Sr. Prefeito s fls. 36/58. O Presidente da Cmara
Municipal no apresentou informaes (fls. 171).
Manifestao da Fazenda Estadual s fls. 167/170.
A DD. Procuradoria de Justia se manifestou pela procedncia da ao
(fls. 173/179).
o relatrio.
O Prefeito do Muncipio de So Paulo pretende que seja declarada a
e-JTJ - 00
1281

Acesso ao Sumrio
inconstitucionalidade do artigo 41, 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, e 9, e seus

incisos I e II, da Lei Complementar 118/02, do Municpio de Barueri, em face
de redao dada pela Lei Complementar 185/07, sustentando que teria havido
violao aos artigos 111 e 144 da Constituio do Estado de So Paulo.
Sustenta que o ISSQN, de competncia constitucional, conta com
sistemtica assemelhada ao do ICMS, o que limitaria a autonomia dos Municpios
a fim de evitar a prtica, por parte de entes estatais, de medidas fiscais predatrias
com o intuito de atrair para seu territrio a realizao de investimentos privados,
acarretando reduo de receitas fiscais.
Aduz que, exatamente por isso, haveria previso de limitaes na
Constituio Federal (art. 146, III, a) e, ainda, de fixao de alquotas mximas
e mnimas, atravs de Lei Complementar (art. 156, 3, incisos I e III).
Acrescenta que a Lei Complementar 116/2003, editada luz do previsto
no mencionado artigo 156, 3 da Constituio Federal, teria fixado a alquota
mxima em 5% e que, para atender ao artigo 146, III, a, da mesma Carta,
teria estabelecido que o clculo do imposto seria o preo do servio, sem nada
especificar quanto a possveis dedues, pelo que se passou a entender, em
outras palavras, que a base do clculo do ISS se confunde com a receita bruta
do servio prestado.
Afirmando que, em face da omisso da citada Lei Complementar,
prevaleceria o contido no artigo 88 do Ato das Disposies Transitrias que
teria fixado, para alguns poucos servios, a alquota mnima de 2%, vedando a
concesso de isenes, incentivos e benefcios fiscais que poderiam importar,
direta ou indiretamente, na reduo de tal alquota.
O que se verifica, prima facie, que pretende o Autor o reconhecimento
da inconstitucionalidade da Lei do Municpio de Barueri, no tocante ao artigo e
pargrafos mencionados, por violao ao artigo 88 da ADCT.
A invocao aos artigos 111 e 144 da Constituio do Estado no passa
de mero pano de fundo, para tentar caracterizar a competncia deste Tribunal e
a possibilidade de se apreciar, na forma concentrada, a tese esposada.
O artigo 111 da Carta Paulista estabelece que a administrao pblica
direta, indireta ou fundacional, de qualquer d os Poderes do Estado, obedecer
aos princpios da legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade,
razoabilidade, finalidade, motivao, interesse pblico e eficincia.
E no aponta a inicial no que teria especificamente a norma Municipal
ferido tal dispositivo que, alis, elenca princpios contidos no artigo 37 da Carta
Federal, cuja funo a de dar unidade e coerncia ao Direito Administrativo,
ditando o comportamento a ser observado pelo administrador. De se ressaltar,
que o objetivo o de beneficiar os interesses da coletividade como um todo,
desiderato principal de toda atividade administrativa, evitando que os agentes
Acesso ao Sumrio
1282
e-JTJ - 00
pblicos ajam com liberdade irrestrita, sem observncia das normas especificadas
em lei, contra a coletividade, desviando-se do interesse coletivo.
Por outro lado, o artigo 144 da Constituio deste Estado, estabelece que
os Municpios, com autonomia poltica, legislativa, administrativa e financeira
se auto-organizaro por lei orgnica, atendidos os princpios estabelecidos na
Constituio Federal e nesta Constituio..
No se desconhece precedentes do rgo Especial deste Tribunal, no
sentido da possibilidade do exame de constitucionalidade de norma municipal
tendo como parmetro estritamente o artigo 144 da Constituio do Estado.
Conquanto divirja de tal entendimento, uma vez que a regra em testilha se
refere a princpios contidos na Constituio Federal e no a seus regramentos ou
a dispositivos de natureza transitria, como o caso dos autos, tal questo resta
secundria, na medida em que o artigo 88 invocado no mais vigora.
A Emenda Constitucional 37, de 12 de junho de 2002, introduziu no
Ato de Disposies Constitucionais Transitrias, o mencionado artigo 88, nos
seguintes termos: enquanto lei complementar no disciplinar o disposto nos
incisos I e III, do 3, do artigo 156 da Constituio Federal, o imposto a que
se refere o inciso III do caput do mesmo artigo: I - ter alquota mnima de dois
por cento, exceto para os servios a que se refere os itens 32, 33 e 34 da lista de
servio anexa ao Decreto-Lei n 406, de 31 de dezembro de 1968; II - no ser
objeto de concesso de isenes, incentivos e benefcios fiscais, que resulte,
direta ou indiretamente, na reduo da alquota mnima estabelecida no inciso
I.
Como a prpria inicial reconhece e afirma que a Lei Complementar n 116,
de 31 de julho de 2003, publicada no D.O.U. de 01.08.2003, que disps sobre o
Imposto Sobre Servios de Qualquer Natureza, de competncia dos Municpios
e do Distrito Federal, regulamentou o artigo 156, 3, da Carta Magna, bvia
a concluso de que no mais prevalecem os provisrios regramentos do artigo
88 da ADCT.
O Ato de Disposies Constitucionais Transitrias, como ressalta
WOLGRAN JUNQUEIRA FERREIRA, in COMENTRIOS
CONSTITUIO DE 1988, JULEX LIVROS, 1 edio, 1989, 3 volume,
pps. 1187: (...) tm prazo certo de realizao, ao contrrio das normas
constitucionais propriamente ditas, que so permanentes e inalterveis at a
reforma ou a emendabilidade. Nelas renem-se providncias, decises que no
teriam, por sua espcie transitria, lugar e oportunidade entre os preceitos da
Constituio. Fundamentalmente, o Ato das Disposies Transitrias contm
normas de carter no permanente, destinadas a conciliar, no perodo de
transio, algumas regras respeitveis do regime anterior com as do novo
regime. As normas que compem o Ato das Disposies Transitrias no
e-JTJ - 00
1283

Acesso ao Sumrio
deveriam criar direitos posteriormente ao perodo de transio, nem devem

ser invocadas na interpretao do texto propriamente dito. Realizados os fatos
nelas previstos, essas normas so como se no mais existissem; no podero ser
aplicadas aos fatos supervenientes.
JOS AFONSO DA SILVA, em APLICABILIDADE DAS NORMAS
CONSTITUCIONAIS, Malheiros Editores, So Paulo, 5 edio, 1998, pps.
204 e ss., no mesmo sentido, reala que as disposies transitrias renem
conjunto de normas, em geral separado do corpo da Constituio (como na
CF de 1946 e na vigente), com numerao prpria de artigos, que de melhor
tcnica, pois trata-se de regular e resolver problemas e situaes de carter
transitrio, geralmente ligados passagem de uma ordem constitucional a
outra.
E prossegue: As normas das disposies transitrias fazem parte
integrante da Constituio. Tendo sido elaboradas e promulgadas pelo
constituinte, revestem-se do mesmo valor jurdico da parte permanente da
Constituio. Mas seu carter transitrio indica que regulam situaes
individuais e especficas, de sorte que, uma vez aplicadas e esgotados os
interesses regulados, exaurem-se, perdendo a razo de ser, pelo desaparecimento
do objeto cogitado, no tendo, pois, mais aplicao no futuro (...)
Na medida em que os artigos 146 e 156, da Constituio da Repblica,
mencionados na inicial, no so de eficcia plena, j que em ambos os
constituintes relegaram as regulamentaes a normas infraconstitucionais,
no h como se falar em inconstitucionalidade, ainda mais porque no h
qualquer indicao de que a lei municipal estivesse em desconformidade com
os parmetros constitucionais, devidamente regulamentados.
Como j dito, o prprio autor afirma que a Lei que complementou a Carta
da Repblica, no estabeleceu alquotas mnimas ao Imposto Municipal, e no
se insere no mbito do controle concentrado discusso a respeito dos critrios
informadores do preo do servio, sobre o qual deve incidir o tributo.
Ademais, parece razovel entender-se, como lanado no Parecer
colacionado aos autos, que o conceito de preo do servio no se confunde,
nem pode compreender, todo o conjunto de entradas de caixa que venham a
ocorrer no curso das atividades desempenhadas pelos contribuintes, na medida
em que estas se revestem de distintos fundamentos de origem, cada qual sujeita
a apreciao prpria.
E igualmente razovel, como bem anotado s fls. 98, sustentar-se
que (...) o precitado art. 41, com seus pargrafos, da Lei Complementar
n 118/2002 (com a redao dada pela Lei Complementar n 185/2007), do
Municpio de Barueri, no entra em testilha seja com o art. 146, III, a, da
Constituio Federal, seja com o art. 7, da Lei Complementar n 116/2003 ,
Acesso ao Sumrio
1284
e-JTJ - 00
tendo em vista que positivamente, a base de clculo do ISS no pode albergar

todas as entradas em dinheiro nos cofres da empresa, mas, apenas, as parcelas
correspondentes ao preo dos servios propriamente ditos, por ela prestados.
A matria tributvel do imposto em tela , pois, a resultante da prestao de
servios, com a excluso das demais entradas, ditas inorgnicas ou secundrias,
originrias de atividades marginais (v.g. o valor das despesas reembolsadas),
que no tipificam o resultado econmico da execuo de nenhuma obrigao
de fazer.
Desta forma, como a Lei Municipal estabeleceu a alquota mnima de 2%
dos servios prestados, no h como se sustentar a alegada inconstitucionalidade.
Em face de tais razes, pelo meu voto, julgo improcedente a presente
ao direta de inconstitucionalidade.
DECLARAO DE VOTO VENCEDOR
(Voto n 25.058)
Sei que os Municpios no podem legislar em sentido diverso
ao disposto no artigo l56, inciso III e 3, da Constituio Federal, prevendo
ou alquotas inferiores a 2% ou estipulando benefcios que, de forma direta ou
indireta, acabem por, na prtica, reduzir tal percentual.
Sucede, porm, ainda que parea, o presente caso no tem
paradigma com a questo antefalada, no sentido de que, em tese, a lei em
comento estaria concedendo beneficio direta ou indiretamente, frustrando a
norma constitucional do artigo 156, inciso III e 3.
Em abreviada sntese, o Municpio de Barueri, ao editar a
Lei Complementar n 118/2002, com redao que fora alterada pela Lei
Complementar n. 185/2007, no pretendeu, de forma alguma, reduzir a base de
clculo do ISS, mas na verdade houve por bem excluir especificidades de alguns
servios prestados.
que, a base de clculo do ISS no pode albergar todas as entradas
de dinheiro nos cofres da empresa, mas apenas parcelas correspondentes ao
preo do servio prestado propriamente dito. Nessa linha de raciocnio, as
importncias financeiras que, embora transitem pela contabilidade da empresa
e no se incorporam ao seu patrimnio, devem ser excludas da base de clculo
do aludido imposto municipal.
A Procuradora do Municpio Ru, ou seja, Barueri, obtemperou:
...Toma-se como exemplo o servio prestado por uma agncia de turismo.
Os valores pagos pelo turista para a aquisio de passagens areas no
configuram receita. Apenas transitam pelo seu caixa, tendo como destinatrio
e-JTJ - 00
1285

1
Temas de Direito Tributrio / Coordenador Kiyoshi Harada. - p. 16 - So Paulo: Editora Juarez de
Oliveira, 2000.
2
Baleeiro, Aliomar. Uma Introduo Cincia das Finanas, Forense, Rio de Janeiro, 13 Ed.,
1981, p. 116.
Acesso ao Sumrio
final a transportadora.
E concluiu: Destarte, esses valores destinados a terceiros e que
no incrementam o patrimnio do contribuinte no podem integrar a base de
clculo do ISS sob pena de se fugir ao arqutipo constitucional do ISS, vez que
no so destinados a remunerar o esforo empregado pelo prestador, alm de
infringir o princpio da capacidade contributiva ao fazer com que a exao
recaia sobre signos que no exteriorizam riqueza do contribuinte. (vide
memoriais)
Como prelecionam os professores Roque Antnio Carrazza e
Kiyoshi Harada: Em apertada sntese, a base de clculo do ISS o preo da
contrapartida auferida pelo prestador do servio, que se define no momento
em que a prestao se concretiza. Assim, valores estranhos a esta remunerao
(como, por exemplo, o custo dos materiais empregados na prestao do servio)
no integram - nem podem integrar a base de clculo do ISS, porque no
fazem parte do preo do servio prestado. Se a base de clculo do ISS levar
em conta elementos estranhos prestao do servio realizada, ocorrer uma
descaraterizao do perfil constitucional deste tributo1.
No parecer encartado aos autos, o acima mencionado professor
Carrazza assevera que a base de clculo do ISS no pode albergar todas as
entradas de dinheiro no estabelecimento comercial, mas apenas os servios por
eles prestados. E continua o mencionado professor: A matria tributvel do
imposto em tela , pois, a resultante da prestao de servios, com excluso das
demais entradas, ditas inorgnicas ou secundrias, originrias de atividades
marginais (v.g., o valor das despesas reembolsadas), que no tipificam o
resultado econmico da execuo de nenhuma obrigao de fazer (Fls. 60/108)
No mesmo posicionamento ensina Aliomar Baleeiro em sua obra:
As quantias recebidas pelos cofres pblicos so genericamente designadas
como entradas ou ingressos. Nem todos estes ingressos, porm, constituem
receitas pblicas, pois alguns deles no passam de movimento de fundo,
sem qualquer incremento do patrimnio governamental, desde que esto
condicionados restituio posterior ou representam mera recuperao de
valores emprestados ou cedidos pelo governo2.
Destarte, saliente-se que nem todo o ingresso de dinheiro significa
elemento novo e positivo no patrimnio da empresa, o que vale dizer que a este
no se incorpora, na medida em que possui destinao preordenada. Portanto,
se no acresce ao patrimnio do estabelecimento empresarial, no merece ser
tributado.
Acesso ao Sumrio
1286
e-JTJ - 00
E continua o professor Carrazza: (...) andou bem a legislao de

Barueri ao prescrever deverem ser excludos da base de clculo in concreto do
ISS, valores econmicos que, embora transitem pela contabilidade do prestador
do servio, no se incorporam ao seu patrimnio.
Como se v, a Lei Complementar Municipal em anlise no
concedeu nenhuma iseno, incentivo ou benefcio fiscal, em matria de ISS,
que pudesse, direta ou indiretamente, ofender o artigo 156, inciso III e pargrafo
Devemos ressaltar, outrossim, que a Lei Complementar n.
116/03, que regulamentou o artigo 88, do ADCT e o artigo 156, da Carta Magna,
no estabeleceu alquotas mnimas ao ISSQN. Com efeito, no h que se falar
em inconstitucionalidade, pois no h qualquer indicao que a lei municipal
esteja em desconformidade com os parmetros constitucionais vigentes.
De outra parte, como j decidiu este d. Colegiado na ADIn de
relatoria do e. Des. CAMPOS MELLO, em sede de julgamento que contou com
a minha participao:
AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. INCISOS I E II
DO ART. 14 DA LEI COMPLEMENTAR MUNICIPAL N. 17/2005 DO
MUNICPIO DE CARAGUATATUBA, QUE INSTITUI HIPTESES DE
DEDUO DA BASE DE CLCULO DO IMPOSTO SOBRE SERVIOS
DE QUALQUER NATUREZA (ISSQN). INCIDENTE SOBRE OS
SERVIOS RELATIVOS CONSTRUO CIVIL. OFENSA AO PACTO
FEDERATIVO E AO ART. 144 DA CONSTITUIO ESTADUAL NO
CONFIGURADA. INCONSTITUCIONALIDADE NO RECONHECIDA.
AO IMPROCEDENTE. (TJSP - RGO ESPECIAL - ADI N.
0520010-62.201 0.8.26.0000 - SO PAULO - REL. DES. CAMPOS
MELLO)
Por fim, se dermos uma vista dolhos na legislao do Municpio
de So Paulo, que, diga-se, o Autor da presente demanda, verificamos que a Lei
n. 14.097/05, com redao alterada pela Lei n. 15.406/11, tambm estabelece
que o ISS tem como fato gerador a diferena entre os valores cobrados e os
repasses decorrentes dos planos relacionados com a sade. (vide artigo 18, da
Lei n. 15.406/11)
Tal pleito exsurge contraditrio, na medida em que num no sense
faa o que eu digo, mas no faa o que eu fao, a Prefeitura de So Paulo
critica a legislao do municpio vizinho, quando o seu prprio ordenamento
jurdico recita na mesma direo.
Nessa esteira, a meu aviso, o artigo 41 e seus pargrafos, da LC
118/2002, cuja redao fora alterada pela LC 185/2007, no podem ser taxados
de inconstitucional.
e-JTJ - 00
1287
Isto posto, julgo improcedente a ao direta de inconstitucionalidade.

XAVIER DE AQUINO, Desembargador

Inconstitucionalidade n 0084458-96.2013.8.26.0000, da Comarca de So Paulo,
em que autor PROCURADOR GERAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO
PAULO, so rus PREFEITO DO MUNICPIO DE JACARE e PRESIDENTE
DA CMARA MUNICIPAL DE JACARE.
proferira seguinte deciso: JULGARAM A AO PROCEDENTE. V.U., de
O julgamento teve a participao dos Desembargadores IVAN
SARTORI (Presidente), GONZAGA FRANCESCHINI, GUERRIERI
REZENDE, XAVIER DE AQUINO, ELLIOT AKEL, CASTILHO BARBOSA,
RODRIGUES, PRICLES PIZA, EVARISTO DOS SANTOS, SAMUEL
JUNIOR, CAUDURO PADIN, RENATO NALINI, ROBERTO MAC
CRACKEN, PAULO DIMAS MASCARETTI, LUIS GANZERLA, ITAMAR
GAINO, VANDERCI LVARES, ARANTES THEODORO, TRISTO
RIBEIRO, MRCIO BRTOLI e AMADO DE FARIA.

Acesso ao Sumrio
Ementa: Ao Direta de Inconstitucionalidade. Lei

Municipal n. 5.584/2011, de Jacare, que fixa subsdios
a Vereadores. Vcio de objeto. Ocorrncia. Matria
que no se submete ao princpio da reserva legal.
Ato de competncia exclusiva do Poder Legislativo,
exercitvel mediante resoluo. Impossibilidade de
participao do Chefe do Executivo Municipal na
fixao de subsdios a membros do Legislativo, pena
de ofensa ao princpio da separao de poderes. Art.
29, VI, da Constituio Federal e arts. 5 e 144, da
Constituio Estadual. Precedentes do C. rgo
Especial e do Eg. Supremo Tribunal Federal. Ao
julgada procedente.
ACRDO
Acesso ao Sumrio
1288
e-JTJ - 00
VOTO
Visto.
Trata-se de Ao Direta de Inconstitucionalidade proposta pelo
Procurador Geral de Justia em face da Presidncia da Cmara Municipal de
Jacare e do Prefeito Municipal de Jacare, tendo por objeto a Lei Municipal
n. 5.584, de 6 de julho de 2011 - que regulamenta o subsdio dos membros do
Poder Legislativo Municipal.
Alega-se, essencialmente, que o ato normativo combatido est eivado de
inconstitucionalidade formal, por vcio de objeto, j que no se teria obedecido
o instrumento correto para a fixao de subsdio a Vereadores, a resoluo.
Distribuda, inicialmente, a inicial ao Exmo. Des. Alves Bevilacqua, a
liminar foi indeferida, f. 16.
Vieram informes tanto da Cmara Municipal de Jacare, como do Prefeito
do Municpio de Jacare, ambos a sustentar a improcedncia desta ao direta
(f. 24/37 e 128/135).
Aps, a Procuradoria Geral do Estado manifestou desinteresse na defesa
do ato impugnado (f. 189/190).
Neste grau de jurisdio, registra-se parecer ministerial ilustre da douta
Procuradoria Geral de Justia, que conclui pela procedncia da ao direta - f.
198/205.
Autos conclusos em 24.set.20l3 f. 206.
o relatrio.
A ao direta de inconstitucionalidade deve ser julgada procedente,
para declarar inconstitucional a Lei Municipal n. 5.584, de 6 de julho de 2011,
do Municpio de Jacare.
Assim dispe o ato normativo, litteris:
Art. 1 O subsdio de Vereador da Cmara Municipal de Jacare
a partir da legislatura subsequente ser fixado nos termos do art. 29, VI,
alnea d, da Constituio Federal.
1 Em razo do estabelecido no caput deste artigo, o valor fixado
para o subsdio de Vereador da prxima legislatura corresponde nesta
data a R$ 10.021,18 (dez mil, vinte e um reais e dezoito centavos).
2 O total da despesa com o subsdio dos vereadores no poder
ultrapassar o montante de 5% (cinco por cento) da receita do municpio,
nos termos do art. 29, VII, da Constituio Federal.
3 Sobre o subsdio incidiro o desconto previdencirio de 11%
(onze por cento), calculado sobre o teto estabelecido pelo INSS - Instituto
Nacional de Seguridade Social, e o desconto de Imposto de Renda Retido
e-JTJ - 00
1289

Acesso ao Sumrio
na Fonte.
4 Caso qualquer dos percentuais previstos no pargrafo anterior
vier a ser alterado, o desconto previsto ser automaticamente aplicado.
Art. 2 O Vereador far jus ao subsdio total se comparecer s
sesses e participar integralmente dos trabalhos da Ordem do Dia.
Pargrafo nico. O valor de cada sesso ordinria ser obtido
dividindo-se o valor do subsdio pelo nmero das sesses que forem
realizadas mensalmente.
Art. 3 O Vereador licenciado por molstia devidamente
comprovada ou para desempenhar misses temporrias de carter
cultural ou de interesse do Municpio ter direito ao subsdio integral.
Pargrafo nico. O Vereador licenciado para tratar de interesses
particulares no ter direito ao recebimento do subsdio.
Art. 4 O Vereador que no comparecer s sesses legalmente
remuneradas sofrer desconto correspondente s suas faltas.
1 As faltas s sesses podero ser justificadas e o subsdio dever
ser pago quando, comprovadamente, o Vereador deixar de comparecer
por estar representando oficialmente o Legislativo em atos externos ou
nos casos de doena, mediante apresentao de atestado mdico que
dever instruir requerimento dirigido ao Presidente da Cmara, no
prazo de 5 (cinco) dias.
2 Quando o Vereador estiver representando oficialmente o
Legislativo, sua ausncia ser justificada pelo Presidente da Cmara em
sesso, constando da ata o seu registro.
Art. 5 Na convocao da Cmara nos recessos legislativos
regimentalmente previstos vedado o pagamento de parcela indenizatria,
em razo da convocao.
Art. 6 As despesas decorrentes com a execuo da presente Lei
correro por conta de dotao prpria consignada no oramento vigente,
suplementada se necessrio for.
Art. 7 Esta Lei entrar em vigor a partir de 1 de janeiro de 2013,
podendo ser prorrogada enquanto permanecer a regra constitucional
prevista no Art. 1.
Art. 8 Revogam-se as disposies em contrrio.
Inicialmente, de se destacar que se est a tratar aqui de norma que
fixa subsdio a Vereadores, no de lei que concede reviso geral anual a
estes agentes polticos - e sobre a qual recaem substanciosas divergncias
neste C. rgo Especial.
Pois bem.
Acesso ao Sumrio
1290
e-JTJ - 00
Pretexta-se a inconstitucionalidade formal da norma de Jacare, por vcio

de objeto/procedimento, j que a matria tratada naquele ato normativo basicamente, fixao de subsdio a Vereadores -, deveria ser estabelecida por
resoluo, no por lei em sentido formal.
Com plena razo, respeitosamente.
A norma municipal de Jacare, em verdade, est a contrariar os artigos 5
e 144, ambos da Constituio Estadual1.
Isso porque foi ela criada por lei em sentido estrito, a partir de iniciativa
parlamentar, com participao ativa do Executivo, quando, em verdade,
competiria to s ao Legislativo local, isoladamente e por meio de resoluo,
editar norma que viesse a tratar a questo, com total autonomia e independncia.
Desde a edio da Emenda Constitucional n. 25/00, o subsdio dos
Vereadores no mais submetido ao princpio da reserva legal, posto que pode
e deve ser alterado pela prpria Cmara, por ato de competncia exclusiva, via
resoluo.
Tal concluso extrada a partir da anlise comparativa entre o texto
constitucional vigente e o anterior, cuja redao era da EC n. 19/98.
Veja-se.
Assim estabelecia o art. 29, VI, em redao dada pela EC n. 19/98:
subsdio dos Vereadores fixado por lei de iniciativa da Cmara
Municipal, na razo de, no mximo, setenta e cinco por cento daquele
estabelecido, em espcie, para os Deputados Estaduais, observado o que
dispe os arts. 29, 4, 57, 7, 150, II, 153, III, e 153, 2, I.
A Constituio Federal foi alterada, no entanto e como se disse, pe1a EC
n. 25/00, que assim dispe atualmente:
O subsdio dos Vereadores ser fixado pelas respectivas Cmaras
Municipais em cada legislatura para a subsequente, observado o
que dispe esta Constituio, observados os critrios estabelecidos na
respectiva Lei Orgnica e os seguintes limites.
Ou seja.
Conquanto antes se exigia lei, agora exige-se fixao pela prpria Casa
Legislativa, mediante ato oriundo de competncia exclusiva, observado, no
entanto, que tal ato ser vigente apenas na legislatura subsequente.2
1
Art. 5, da Constituio Estadual - So Poderes do Estado, independentes e harmnicos entre si,
o Legislativo, o Executivo e o Judicirio.
Art. 144, da Constituio Estadual - Os Municpios, com autonomia poltica, legislativa, administrativa e
financeira se auto-organizaro por Lei Orgnica, atendidos os princpios estabelecidos na Constituio Federal
e nesta Constituio.
2
Neste sentido, voto n. 21.985 do e. Des. Artur Marques da Silva Filho, ADI n. 008647139.2011.8.26.0000.
e-JTJ - 00
1291

Acesso ao Sumrio
Como se posiciona o eminente Desembargador Walter de Almeida

Guilherme:
H ntida ofensa iniciativa das Cmaras Municipais estabelecer
em lei subsdio dos Vereadores. A matria no se enquadra no princpio
da reserva legal, pois, havendo determinao constitucional de que a
fixao do subsidio cabe Cmara, esta o far por resoluo, espcie
normativa integrante do processo legislativo, prevista no art. 59, VII,
da Constituio Federal, descabendo delegao. Nas matrias de sua
competncia privativa - e esta uma delas -, as Casas Legislativas
deliberam por resoluo. No poderia, pois, lei fixar os subsdios dos
Vereadores, sob pena de violao da autonomia do Poder Legislativo
local e, por conseguinte, da independncia e harmonia dos Poderes,
vedada a delegao, princpio esse que se impe Unio, Estados,
Distrito Federal e Municpios. (Tribunal de Justia de So Paulo,
rgo Especial, r. Des. Walter de Almeida Guilherme, Ao Direta de
Inconstitucionalidade n. 0194030-55.2011.8.26.0000, j. 04.04.2012,
por maioria).
Usurpa-se invariavelmente, ento, competncia exclusiva do Legislativo
Municipal, ao permitir que o Executivo invada atribuies que deveria tocar
unicamente, por fora constitucional estadual e federal, a esfera de Poder
diverso.
Dai a ofensa ao Princpio da separao dos poderes, a gerar, por aqui, a
declarao de inconstitucionalidade da norma.
Importa, esta a verdade e contrariamente ao sustentado pela Cmara
Municipal de Jacare, se h ou no previso na Lei Orgnica determinando que
a fixao de subsdios a Vereadores se dar atravs de lei.
A uma porque o Municpio se submete s regras estabelecidas nas
Constituies Federal e Estadual.
A duas porque permitir a participao do Chefe do Executivo Municipal
em ato de fixao de subsdios a Vereadores ocasionaria, em verdade e como se
disse, ofensa ao princpio da separao e harmonia de poderes.
Como, alis, j decidiu a C. Corte Suprema:
DIREITO CONSTITUCIONAL. AGRAVO REGIMENTAL
EM RECURSO EXTRAORDINRIO. VEREADORES. FIXAO
DE SUBSDIOS. COMPETNCIA DA CMARA MUNICIPAL.
INCONSTITUCIONALIDADE DE LEI MUNICIPAL EM FACE
DA CONSTITUIO ESTADUAL. OFENSA AO ART. 29, VI, DA
CONSTITUIO FEDERAL: INEXISTNCIA. 1. A norma municipal foi
declarada inconstitucional pelo rgo especial do TJ/SP, por violao
aos arts. 144 da Constituio do Estado de So Paulo. 2. A fixao
Acesso ao Sumrio
1292
e-JTJ - 00
dos subsdios de vereadores de competncia exclusiva da Cmara

Municipal, a qual deve respeitar as prescries estabelecidas na Lei
Orgnica Municipal, na Constituio do respectivo Estado, bem como na
Constituio Federal. 3. Permaneceu inatacado, nas razes recursais,
fundamento suficiente para a manuteno do acrdo recorrido. 4. Agravo
regimental a que se nega provimento. (Supremo Tribunal Federal,
Segunda Turma, Agravo Regimental no Recurso Extraordinrio
494.253/SP, r. Min. Ellen Gracie, j. 22.02.2011).
Na mesma esteira, este C. rgo Especial:
AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE - Lei Municipal
n. 4.033-A/2004, que dispe sobre os subsdios dos agentes polticos
dos Poderes Executivo e Legislativo do Municpio de Catanduva para
legislatura 2005/2008 e d outras providncias - Impossibilidade de lei
fixar os subsdios dos Vereadores, sob pena de violao da autonomia
do Poder Legislativo local e, por conseguinte, da independncia e
harmonia dos Poderes, vedada a delegao - Fixao que deveria se dar
por resoluo do Legislativo - Afronta aos arts. 5 e 144 da CE - Ao
procedente. (Tribunal de Justia de So Paulo, rgo Especial, r. Des.
Paulo Travain, Ao Direta de Inconstitucionalidade n. 165.637-0/100, j. 20.05.2009).
Exatamente como aqui.
Donde ser imperiosa a procedncia desta ao direta de
inconstitucionalidade.
Respeitosamente.
POSTO, julga-se procedente o pedido, para declarar a
inconstitucionalidade da Lei n. 5.584, de 6 de julho de 2011, do Municpio
de Jacare.
Incidentes de Inconstitucionalidade
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Arguio de
Inconstitucionalidade n 0057105- 81.2013.8.26.0000, da Comarca de Jundia,
em que suscitante 6 CMARA DE DIREITO PRIVADO DO TRIBUNAL
DE JUSTIA DE SO PAULO: (Voto n 37.927)
e-JTJ - 00
1293

Acesso ao Sumrio
Ementa: I - Arguio de inconstitucionalidade.

Artigos 1182, 1, do Cdigo de Processo Civil
e artigo 1770, do Cdigo Civil. Possibilidade ou
no do Ministrio Pblico atuar como defensor de
interditando luz das suas atribuies fixadas pela
Constituio Federal.
II - Artigo 1182, 1, do CPC. No conhecimento. O
dispositivo legal anterior Constituio da Repblica
de 1988. Declarao de inconstitucionalidade.
Impossibilidade. Incompatibilidade entre o direito
prconstitucional e a Constituio vigente que deve
ser dirimido luz do princpio lex posterior derrogat
priori . Precedentes deste colendo rgo Especial.
III - No que tange ao art. I 770. do CC. Apreciao.
No h dvida de que o Ministrio Pblico deve
efetivamente atuar nos casos de interdio. Porm,
no compete ao Ministrio Pblico funcionar como
curador especial em favor do interditando. A questo
objeto de enunciado pela Procuradoria de Justia
Cvel do Ministrio Pblico do Estado de So
Paulo, bem como deciso da em sede de recusa de
interdio. O dispositivo legal deve ser compreendido
adequadamente. Inteligncia do art. 4 inciso VI, da
LC 80/94 e do art. 5 inciso VIII da LC 988/ 2006.
IV - Improcede a arguio, na parte conhecida.
proferir a seguinte deciso: CONHECERAM EM PARTE A ARGUIO

E JULGARAM IMPROCEDENTE NA PARTE CONHECIDA. V.U ., de
conformidade com o voto do(a) Relator(a), que integra este acrdo.
(Presidente), GONZAGA FRANCESCHINI, XAVIER DE AQUINO,
ELLIOT AKEL, ANTONIO LUIZ PIRES NETO, ANTONIO CARLOS
CAETANO LAGRASTA, PRICLES PIZA, CAUDURO PADIN, ROBERTO
MAC CRACKEN, KIOITSI CHICUTA, ENIO ZULIANI, LUIS SOARES
DE MELLO, GRAVA BRAZIL, PAULO DIMAS MASCARETTI, LUIS
GANZERLA, ITAMAR GAINO, VANDERCI LVARES, LUIZ ANTONIO
DE GODOY e MRCIO BRTOLI.
Acesso ao Sumrio
1294
e-JTJ - 00
VOTO
1. Trata-se de incidente de inconstitucionalidade do artigo 1.770 do
Cdigo Civil e art. 1.182, 1 do Cdigo de Processo Civil, suscitado pela
colenda 6 Cmara de Direito Privado, por ocasio do julgamento do Agravo
de Instrumento n 0070916- 45.2012.8.26.0000, tirado nos autos de ao de
interdio contra deciso que determinou a citao do interditando para impugnar
o pedido e apresentar quesitos e no apresentada a impugnao, que a PGE
nomeasse curador especial. A questo objeto do recurso cinge-se a questo na
possibilidade ou no do Ministrio Pblico atuar como defensor de interditando
luz das suas atribuies fixadas pela Constituio Federal.
A d. Procuradoria Geral de Justia opinou no sentido de no reconhecer a
inconstitucionalidade da norma, mas sim dar a ela a correta interpretao, luz
dos artigos 129, IX e 134, da Constituio Federal.
o relatrio.
2. De proemio, no se conhece do incidente de inconstitucionalidade
quanto ao artigo 1182, 1, do Cdigo de Processo Civil.
Isso porque, considerando que a Constituio Federal e a Constituio
Bandeirante foram promulgadas aps a vigncia da norma ora combatida. A
doutrina e jurisprudncia pacificaram entendimento no sentido de no admitir
o reconhecimento da inconstitucionalidade de lei anterior Carta Magna, o
processo do controle abstrato de normas destina-se, fundamentalmente,
aferio da constitucionalidade de normas ps-constitucionais. Dessa forma,
eventual coliso entre o direito pr-constitucional e a nova Constituio deveria
ser simplesmente resolvida segundo os princpios de direito intertemporal.
Assim, caberia jurisdio ordinria, tanto quanto ao Supremo Tribunal
Federal, examinar a vigncia do direito pr-constitucional no mbito do controle
incidente de normas, uma vez que, nesse caso, cuidar-se-ia aplicao do princpio
Lex posterior derrogat priori e no de um exame de constitucionalidade (Ives
Gandra da Silva Martins e Gilmar Ferreira Mendes, Controle concentrado de
constitucionalidade, Saraiva, 2. Ed., 2005, p. 181-182).
Ensina Luiz Roberto Barroso: No direito brasileiro, as relaes
entre uma nova Constituio (ou uma emenda constitucional) e o direito
infraconstitucional preexistente regem-se por duas regras. A primeira: toda a
legislao ordinria anterior, naquilo em que for compatvel com a nova ordem
constitucional, subsiste validamente e continua em vigor, ainda que com um novo
fundamento de validade. Segunda: toda a normatizao infraconstitucional
preexistente incompatvel com a Constituio fica automaticamente revogada.
Portanto, entre ns, o contraste entre a nova Constituio e o direito anterior se
coloca no plano da vigncia e no da validade das normas.
e-JTJ - 00
1295
O controle de Constitucionalidade no Direito Brasileiro, 5 ed., So Paulo, Saraiva, 2011, p. 327

1
e 328.
Acesso ao Sumrio
vista de tais premissas, a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal

estabeleceu, de longa data, o entendimento de que no cabe ao direta de
inconstitucionalidade tendo por objeto o direito pr-constitucional. De fato a
incompatibilidade conduz revogao - isto , perda de vigncia - e se a
declarao abstrata de inconstitucionalidade visa a retirar norma impugnada
do sistema jurdico, no haveria sentido admitir uma ao direta destinada a
retirar do ordenamento uma norma que j no o integra.1
Destarte, fica afastada a tese da inconstitucionalidade superveniente, sendo
certo que as normas inferiores, anteriores e incompatveis com a Constituio
esto revogadas, no cabendo ao direta de inconstitucionalidade em face
de leis anteriores Constituio e os efeitos so de revogao, no havendo
necessidade de quorum especial para tanto (art. 97, CF). Assim, no cabendo
a ao direta de inconstitucionalidade, consequentemente, descabe o incidente
de inconstitucionalidade.
Em tal sentido, j decidiu esta Colenda Corte de Justia:
Incidente de inconstitucionalidade - Lei municipal anterior a
emenda constitucional n. 20/98 - Declarao de inconstitucio
inconstitucionalidade - Impossibilidade. Tratando-se de norma anterior
Constituio Federal, dirime-se a incompatibilidade por meio do
principio lex posterior derrogai prior. Norma revogada. Determinao
de retorno Cmara suscitante. Incidente no conhecido. (Arguio de
inconstitucionalidade n. 0343592-75.2010.8.26.0000 - rel. Des. Roberto
Mac Cracken- j. 23.02.11 ).
Incidente de inconstitucionalidade - Inadmissibilidade de reconhecimento
de inconstitucionalidade de leis anteriores Constituio Federal
de 1988 - Normas legais incompatveis esto revogadas - Doutrina e
jurisprudncia - Determinado o retorno Cmara suscitante - Incidente
no conhecido (Incidente de inconstitucionalidade n. 990.10.098739-9rel. Des. Sousa Lima- j. 04.08.10)
Incidente de inconstitucionalidade. Lei complementar Estadual
n. 180/78 em face da Constituio da Repblica de 1988. Coliso
entre o direito pr-constitucional e a atual Carta Magna Anlise da
ocorrncia da recepo da citada lei em face desta. Impossibilidade da
declarao de inconstitucionalidade de leis anteriores Constituio.
No conhecimento da arguio, determinando-se o retorno dos autos
Stima Cmara de Direito Pblico para apreciao da causa, nos
termos do artigo 658, pargrafo 1 do Regimento Interno do Tribunal de
Justia. (Incidente de inconstitucionalidade n. 169.921-0/7-00- rel. Des.
Reis Kuntz- j. 03.12.08)
Acesso ao Sumrio
1296
e-JTJ - 00
3. De outra banda, no comporta acolhida a arguio de inconstitucionalidade

do artigo 1770, do Cdigo Civil que dispe:
Nos casos em que a interdio for promovida pelo Ministrio Pblico, o
juiz nomear defensor ao suporto incapaz: nos demais casos o Ministrio
Pblico ser o defensor.
Quanto ao citado dispositivo ter sido recepcionado pela Constituio
Federal, primeiramente, de ser observado, que o Ministrio Pblico tem suas
atribuies constitucionais prefixadas nos artigos 127 e 129 e incisos da Carta
Magna. O parquet, a teor do artigo 127, da Constituio daRepblica,
incumbido da defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses
sociais e individuais indisponveis, norma complementada e explicitada pelo
artigo 129 da Carta Magna, com a insero da atribuio da proteo de
interesses difusos e coletivos.
In casu, a fim de verificar se necessria a interveno do Ministrio
Pblico, no basta a interpretao literal do Cdigo de Processo Civil ou a
legislao extravagante, e imprescindvel verificar se presentes os interesses
que legitimem a atuao, nos termos dos artigos 127 e 129, da Carta Federal
e do artigo 82, do Cdigo de Processo Civil, alm de que se desenvolva em
conformidade com o novo perfil institucional.
Nesse sentido, acolho o ilustrado parecer da d. Procuradoria Geral de
Justia:
Essa a adequada compreenso, em perspectiva moderna, da afirmao
doutrinria de que a atuao do Ministrio Pblico como custos legis ditada
pela lei (cf. Paulo Cezar Pinheiro Carneiro, O Ministrio Pblico no processo
civil e penal, 6 ed., Rio de Janeiro, Forense, 2001, p.l2), desde que identificado
o interesse pblico qualificado pela natureza da lide ou qualidade das partes (cf.
Hugo Nigro Mazzilli, Regime jurdico do Ministrio Pblico, 6 ed., So Paulo,
Saraiva, 2007, p.559).
No h dvida de que o Ministrio Pblico deve efetivamente atuar nos
casos de interdio. Contudo, o encargo de funcionar como curador especial em
favor do interditando no lhe compete.
A questo j foi inclusive objeto de Enunciado pela Procuradoria de Justia
Cvel do Ministrio Pblico do Estado de So Paulo, bem como de deciso pela
Procuradoria Geral de Justia, em sede de recusa de interveno, a saber:
Enunciado n 1 Nomeao de Curador Especial em favor de
interditando. Encargo que no se insere dentre as atribuies do MP
desde o advento da Constituio Federal de 1988. Atuao do Parquet
que deve limitar-se interveno como custos legis.
Recusa de interveno. Processo de interdio. Determinao
judicial no sentido de que o rgo ministerial interveniente assuma a
e-JTJ - 00
1297

Acesso ao Sumrio
defesa do interditando. Promotor de Justia que oficia como fiscal da lei,

e se nega a assumir a representao judicial do requerido. Recusa da
interveno. Inexistncia. Divergncia que diz respeito qualidade (modo
de intervir) da interveno, e no quanto a esta. Perfil constitucional
do Ministrio Pblico. Releitura dos dispositivos aplicveis espcie
(art. 1770 do CC/02) e art. 1182, 1 do CPC). Atuao do parquet
que deve limitar-se interveno como custos legis (Processo n
189.01.2008.009876-9 2 Vara Cvel de Fernandpolis- Pedido de
Interdio).
(.....)
oportuno recordar que o Cdigo de Processo Civil prev a nomeao
de curador especial (curador ad litem) nos casos de incapaz sem representante
legal, de coliso entre os interesses do incapaz e os de seu representante legal,
bem como nos casos de ru preso e de revel citado com hora certa ou por edital
(art. 9 e incisos).
Alm disso, o pargrafo nico do referido art. 9 do Cdigo de Processo
Civil estabelece que nas comarcas onde houver representante judicial de
incapazes ou de ausentes, a este competir a funo de curador especial.
Ocorre que a Lei Orgnica Nacional da Defensoria Pblica (Lei
Complementar Federal n 80/94), que tratou no s de organizar a Defensoria
Pblica da Unio, mas tambm de estabelecer normas gerais de organizao das
Defensorias Pblicas dos Estados (nos termos prescritos pelo art. 134, 1, da
CR-88), outorgou aos defensores pblicos a funo de curador especial (ou seja,
a substituio processual) naquelas hipteses previstas no art. 9 do Cdigo de
Processo Civil, s quais se assemelha, por identidade de razes, a representao
judicial dos interesses do requerido no processo de interdio.
Nesse sentido, estabelece o art. 4, inciso VI, da Lei Complementar n
80/94 que funo do Defensor Pblico atuar como Curador Especial, nos
casos previstos em lei.
Do mesmo modo, no Estado de So Paulo a Lei Complementar 988/2006,
Lei Orgnica Estadual da Defensoria Pblica, prev, entre suas funes
institucionais, a de atuar como Curador Especial nos casos previstos em lei
(art. 5, inciso VIII).
4. A matria em questo foi enfrentada pelo C. Supremo Tribunal Federal,
em deciso da lavra e. Ministro Joaquim Barbosa, na Reclamao n 14094/SP,
j. 14.09.2012:
A simples ausncia de aplicao de uma dada norma jurdica ao caso sob
exame no caracteriza violao da orientao firmada pelo Supremo Tribunal
Federal. Para caracterizao da ofensa ao art. 97 da Constituio, que estabelece
a reserva de Plenrio (full bench) para declarao de inconstitucionalidade,
Acesso ao Sumrio
1298
e-JTJ - 00
necessrio que a causa seja decidida sob critrios diversos, alegadamente

extrados da Constituio, de modo a levar ao afastamento implcito ou explcito
da norma por incompatibilidade com a Constituio. Transcrevo, nesse sentido,
a ementa do acrdo proferido no julgamento da Rcl 6.944, rel. min. Crmen
Lcia, Pleno, DJe 13.08.2010 (grifei):
RECLAMAO. SMULA VINCULANTE N. 10. REVISO DE
BENEFCIO. LEI N. 9.032/95. DECISO DA SEXTA TURMA DO SUPERIOR
TRIBUNAL DE JUSTIA. PLENRIO. RESERVA DE PLENRIO. NO
CONFIGURADO O DESCUMPRIMENTO DA SMULA VINCULANTE N. 10
DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL.
1. A simples ausncia de aplicao de uma dada norma jurdica ao caso
sob exame no caracteriza, apenas por isso, violao da orientao firmada
pelo Supremo Tribunal Federal.
2. Para caracterizao da contrariedade smula vinculante n. 10,
do Supremo Tribunal Federal, necessrio que a deciso fundamente-se na
incompatibilidade entre a norma legal tomada como base dos argumentos
expostos na ao e a Constituio.
3. O Superior Tribunal de Justia no declarou a inconstitucionalidade
ou afastou a incidncia dos arts. 273, 2 e 475-o, do Cdigo de Processo Civil
e do art. 115, da Lei n. 8.213/91, restringindo-se a consider-los inaplicveis
ao caso.
4. Reclamao julgada improcedente.
No caso concreto, no me parece que tenha havido burla reserva de
Plenrio. Em verdade, o voto proferido pelo desembargador relator do acrdo
reclamado salientou a necessidade de observar de maneira satisfatria os
direitos do interditando, especialmente o direito ao contraditrio e ampla
defesa. Leio: Segundo o entendimento aqui manifestado, merece acolhimento o
parecer da digna Procuradoria Geral de Justia, sendo o caso de anular-se o
processo.
Inicialmente e apenas para tecer consideraes sobre o tema, observase que, a teor do que dispe o artigo 129, IX da Constituio da Repblica,
vedado ao Ministrio Pblico o exerccio da representao processual, razo
pela qual pode se considerar como no recepcionado o artigo 1.182, 1, do
Cdigo de Processo Civil, pela Constituio Federal.
Assim e em processos de interdio o rgo do parquet funciona
como fiscal da lei, sendo de rigor a nomeao de advogado para defender o
interditando, como seu curador especial.
A esse respeito, valiosa a lio de Nelson Nery Jnior e Rosa Maria
de Andrade Nery: A lei processual pressupe que o interesse pblico
preponderante, no caso, o do interditando, no sentido de no ser privado da
e-JTJ - 00
1299

Acesso ao Sumrio
regncia de sua pessoa e bens (direitos fundamentais seus). O posicionamento

do MP, como fiscal da lei, deve ser no sentido de produzir todas as provas
necessrias para que se preserve esse interesse. Na medida em que vai
formando convico no decorrer do processo, nada impede que opine em favor
da interdio. Deve o rgo do MP, contudo, ter a cautela de requerer ao juiz
sempre a nomeao de defensor ao interditando, sob pena de nulidade, pelas
razes a seguir expostas. Entendemos revogado o contido no CPC 1182 2. O
juiz dar advogado sempre ao interditando, quando este ou parente seu (CPC
1182 3) no o tenha constitudo. As razes so as que seguem: a) a CF 5 LV
garante aos litigantes em processo judicial e administrativo ampla defesa: b)
a nova fisionomia jurdica do MP (CF 127 e 129) impede que seus integrantes
faam a representao judicial da parte ou do interessado (CF 129 IX): c)
indispensvel a nomeao de advogado ao ru ou interessado como rgo
essencial administrao da justia (CF 133): d) obrigatria a prestao
de assistncia jurdica (e no meramente judiciria) aos necessitados (CF 5
LXXIV e 134):
e) grave a medida que o procedimento visa impor ao interditando,
limitando seus direitos fundamentais.
Desse entendimento no discrepa Antonio Carlos Marcato, para quem:
A primeira parte do 1 do artigo 1.182 do CPC foi derrogada. no sendo
mais admissvel ao Ministrio Pblico, como j foi afirmado anteriormente,
a representao judicial da parte ou do interessado (CF 129, IX, in fine).
Consequentemente, a representao judicial do interditando caber ao curador
nomeado pelo juiz, sendo ele prprio advogado (v. art. 1.179): caso contrrio,
ser necessria a constituio de patrono ao interditando, por iniciativa sua,
de parente ou nomeao pelo juiz, seja porque o advogado indispensvel
administrao da justia (CF, art. 133), seja em ateno s garantias do
contraditrio e da ampla defesa (idem, art. 5, LV).
Nesse sentido, j se decidiu no Colendo Superior Tribunal de Justia
e neste Tribunal: Incapaz - Curador especial - Ministrio Pblico - Art. 9
pargrafo nico do Cdigo de Processo Civil. A representao judicial dos
incapazes no de ser exercida por membro do Ministrio Pblico, salvo se existir
norma local nesse sentido. Em processos em que figurem pessoas incapazes, a
atuao do Ministrio Pblico s obrigatria como fiscal da lei (art. 82, II,
do CPC) (REsp 67278 /SP Rei. Min. Eduardo Ribeiro 3 Turma j. 30/09/1999
pub. DJ 17.12.1999 p. 350) INTERDIO. Curador especial. Nomeao.
Necessidade Artigo 1.182, 1, primeira parte, do Cdigo de Processo Civil,
no recepcionado pela Constituio da Repblica de 1988 Ilegitimidade do
Ministrio Pblico para e exercer a representao do interditando Inteligncia
dos artigos 127, e 129 da referida Carta Magna Recurso provido JTJ 252/298.
Assim, de rigor a nomeao de curador ao interditando, o qual prestigiar
Acesso ao Sumrio
1300
e-JTJ - 00
seu interesse.
Verifico, portanto, que o fundamento da deciso reclamada no foi
a suposta inconstitucionalidade da norma prevista no 1 do art. 1.182 do
CPC, mas a concluso de que os interesses do interditando s podem ser
adequadamente contemplados com a designao de curador prprio, no
cabendo afirmar a suficincia da atuao do Ministrio Pblico para esse fim.
Tal premissa integrou a fundamentao da deciso monocrtica proferida
pelo min. Eros Grau no RE 444.652, na qual Sua Excelncia negou seguimento
quele recurso extraordinrio (grifei):
Trata-se de recurso extraordinrio interposto pelo Ministrio Pblico
do Estado do Paran contra a deciso proferida pelo Tribunal de Justia,
assim ementada (fls. 71): AGRAVO DE INSTRUMENTO - INTERDIO FEITO - NULIDADE- DEFENSOR NOMEADO- MINISTRIO PBLICO
INTERVENO - RECURSO- PROVIMENTO. Se a contestao no vier por
parte do curador lide deve o juiz substitu-lo atravs de nova nomeao,
no podendo o processo de interdio dela prescindir. Cabe ao Ministrio
Pblico a atuao precpua de defender a ordem jurdica e o bem comum, sem
compromisso com as partes envolvidas na relao processual. Observncia dos
arts. 1.182 e pargrafos do Cdigo de Processo Civil. Recurso. Provimento.
2. Aduz o recorrente violao dos artigos 127 e 129, IX. da Constituio do
Brasil. 3. Verifica-se que a atribuio ora pleiteada pelo Ministrio Pblico
--- atuar como curador em processo de interdio --- no encontra previso
constitucional, estando elencada tosomente na Lei Orgnica daquela instituio
(artigo 5, III, e, da LC n. 75/93). 4. Observa-se, assim, que para dissentir
do aresto recorrido seria necessria a anlise da matria infraconstitucional
que disciplina a espcie. Eventual ofensa Constituio somente se daria de
forma indireta, circunstncia que impede a admisso do extraordinrio (RE n.
148.512, Relator o Ministro Ilmar Galvo, DJ de 2.8. 96; AI n. 157. 906-AgR,
Relator o Ministro Sydney Sanches, DJ de 9.12.94; AI n. 145.680-AgR, Relator
o Ministro Celso de Mello, DJ de 30.4.93). Ante o exposto, com fundamento no
artigo 21, 1 do RISTF, nego seguimento ao recurso.
Ante o exposto, com fundamento no art. 21, 1, do RISTF, nego seguimento
ao pedido. Fica prejudicada a anlise do pedido de medida liminar. (g.n.)
5. Deve, portanto, o Ministrio Pblico intervir nos processos de interdio
como fiscal de lei.
6. Com base em tais fundamentos, na parte conhecida, em julga-se
improcedente a arguio de inconstitucionalidade.

e-JTJ - 00
1301
ACRDO
VOTO
Acesso ao Sumrio
Ementa: Arguio de Inconstitucionalidade. Inciso I da

Portaria n 4, de 7 de maro de 2012, expedida pelo MM. Juiz
de Direito Diretor do Frum de Monte Mor. Ato que limita
vista dos autos em balco a cinco processos por vez. Pretendido
reconhecimento de inconstitucionalidade, por ofensa ao livre
acesso jurisdio, ao exerccio da advocacia e ampla defesa.
Ocorrncia. Possibilidade no rara de advogado da comarca ser
intimado a se manifestar em nmero maior que o previsto na
Portaria. Proibio que dificulta acompanhamento regular de
outros processos confiados ao advogado. Norma, ademais, que
fere reflexamente o direito da parte representada. Limitao
desarrazoada, enfim. Incidente procedente, para declarar
a inconstitucionalidade do Inciso I da Portaria n 4, de 7 de
maro de 2012, do Comarca de Monte Mor.

Inconstitucionalidade 0001407-90.2013.8.26.0000, da Comarca de So Paulo,
em que suscitante 12 CMARA DE DIREITO PBLICO DO TRIBUNAL
DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO (Voto n 27.462 rgo
Especial).
ACORDAM, em rgo Especial do Tribunal de Justia de So
Paulo, proferir a seguinte deciso: JULGARAM PROCEDENTE A
ARGUIO. V.U., de conformidade com o voto do(a) Relator(a), que integra
este acrdo.
SARTORI (Presidente), GONZAGAFRANCESCHINI,ALVES BEVILACQUA,
GUERRIERI REZENDE, WALTER DE ALMEIDA GUILHERME, XAVIER
DE AQUINO, CASTILHO BARBOSA, ANTONIO LUIZ PIRES NETO,
RODRIGUES, CAETANO LAGRASTA, PRICLES PIZA, ARTUR
MARQUES, CAUDURO PADIN, RENATO NALINI, ROBERTO MAC
CRACKEN, KIOITSI CHICUTA,
ENIO ZULIANI, PAULO DIMAS
MASCARETTI, ITAMAR GAINO, MRCIO BRTOLI, AMADO DE FARIA
e RUY COPPOLA.
Acesso ao Sumrio
1302
e-JTJ - 00
Vistos.
Trata-se de incidente de inconstitucionalidade suscitado pela C. 12
Cmara de Direito Pblico deste E. Tribunal de Justia de So Paulo, Relator o
eminente Des. Ribeiro de Paula, tendo por objeto o inciso I da Portaria n 4, de
7 de maro de 2012, que limita vista dos autos a cinco processos por vez.
Sustenta-se no brilhante Acrdo a inconstitucionalidade material do ato
normativo, por ofensa ao livre acesso jurisdio e ao exerccio da advocacia,
funo essencial administrao da Justia.
Autos distribudos (f 47), foram imediatamente encaminhados douta
pelo acolhimento do incidente- f. 50/56.
Autos conclusos aos 03.abr.2013 f. 57.
o relatrio.
Merece acolhida a presente arguio de inconstitucionalidade, para
declarar inconstitucional o inciso I da Portaria n.0 4, de 7 de maro de 2012.
Assim dispe a Portaria combatida, litteris:
O Dr. Gustavo Nardi, MM Juiz de Direito Diretor do Frum da
Comarca de Monte Mor, usando das atribuies que lhes so conferidas
por lei,
...
Resolve:
I - Limitar ao nmero de cinco (05) a vista dos autos por advogado
ou estagirio, por vez.
Pois bem.
Pretexta-se a inconstitucionalidade do citado dispositivo, por ofensa ao livre
acesso jurisdio, ao exerccio da advocacia e ampla defesa, alm de violar,
de igual, disposies legais contidas no Estatuto da Advocacia e no Cdigo de
Processo Civil.
E assim pode ser entendido, respeitosamente.
Muito embora editada para o fim de melhor organizar os trabalhos
cartorrios, a Portaria viola reflexamente prerrogativas do advogado,
indispensvel administrao da justia (Constituio Federal, art. 133), dentre
as quais a de examinar os autos de processos findos ou em andamento, em
trmite perante o Poder Judicirio.
Como se sabe, e consoante dispe o art. 7 da Lei 8.906/94, o causdico
ostenta como prerrogativa o direito de vista de processos judiciais ou
administrativos de qualquer natureza, em cartrio ou na repartio competente,
ou retir-los pelos prazos legais.
Malgrado no seja absoluto tal direito, eventuais restries a ele apenas
e-JTJ - 00
1303

Acesso ao Sumrio
devem ser criadas e aceitas quando razoveis e proporcionais ao fim a que se

destinam.
O que aqui inocorre, data venia.
Ds que, no raro, perfeitamente possvel ser o advogado intimado a se
manifestar em maior nmero do que aquele permitido pela Portaria judicial tudo depende da quantidade de processos em nome do patrono.
Ademais, nada obsta a que o advogado, por absoluta prudncia e
ainda que ausente publicao na imprensa, consulte e acompanhe regular e
esporadicamente o andamento de outros processos que lhe foram confiados por
seus clientes.
Limitar vista de autos, ainda que com fundamento na busca do melhor
atendimento em balco , com todo respeito, restringir o livre direito de
trabalho ao advogado, alm de tambm e em consequncia ferir o prprio direito
da parte representada, que ter, no mnimo, possibilidade de ver sua defesa
deficiente, em razo da falta de acesso a informaes constantes dos autos.
Como afirma a d. Procuradoria de Justia oficiante:
...verifica-se que a Portaria em estudo alm de criar empecilhos
ao exerccio do advogado, em desalinho com o Estatuto da Advocacia, do
Cdigo de Processo Civil e com os princpios basilares pronunciados pelo
v. acrdo (arts. 5, XXXV, e 133, da Constituio Federal), mormente no
que tange indispensabilidade do advogado administrao da justia.
Acaba por malferir o direito individual do cidado amplitude de defesa
estabelecido no inciso LV do artigo 5 da Constituio Federal (f. 55)
Em hipteses anlogas, j se manifestou o Colendo Superior Tribunal
de Justia no mesmo sentido que aqui se prope:
PROCESSUAL CIVIL. TRIBUTRIO. EXECUO DE
TTULO JUDICIAL. PROIBIO DE RETIRADA DOS AUTOS
DE CARTRIO. MANDADO DE SEGURANA CONTRA ATO
JUDICIAL. SMULA 267/STF. INADEQUAO DA VIA
ELEITA AB ORIGINE.
1. Writ impetrado para atacar deciso de Juza de Direito, que
impediu os impetrantes, advogados da empresa executada, de retirar de
Cartrio os autos da execuo de ttulo extrajudicial movida em face da
sua cliente.
...
4. Contudo, na hiptese sub examine, a proibio de retirada dos
autos pelos advogados da empresa executada causou gravame parte,
na medida em que suprimiu direito constitucional elevado garantia de
clusula ptrea consubstanciado no direito de defesa. (Superior Tribunal
Acesso ao Sumrio
1304
e-JTJ - 00
de Justia, Primeira Turma, r. Min. Luiz Fux, RMS n 18692/SP, j,

20.10.2005, v.u.)
DIREITO ADMINISTRATIVO. PROCESSO TRIBUTRIO
ADMINISTRATIVO. DIREITO DE ACESSO DO ADVOGADO AOS
AUTOS FORA DA REPARTIO COMPETENTE. POSSIBILIDADE.
LEI N.8. 906/94. 1. Segundo disposto no art. 7, XV, da Lei n. 8. 906/94,
direito do advogado retirar os autos judiciais ou administrativos das
reparties competentes pelos prazos legais. Precedentes: REsp 167.538/
SP, Rel. Min. Demcrito Reinaldo, Primeira Turma, DJ de 14/09/1998
p. 16; RMS 11085/RJ, Rel. Min. Edson Vidigal, Quinta Turma, DJ de
02/04/2001 p. 312. 2. Recurso especial no provido.(Superior Tribunal
de Justia, Segunda Turma, r. Min. Mauro Campbell Marques, REsp
n.0 833583/MG, j. 08.06.2010, v.u.)
Tambm sobre a impossibilidade de se proibir acesso aos autos pelo
advogado, a doutrina:
Advogado. Retirada de autos. Ampla defesa. Processo
administrativo fiscal. A proibio de retirada dos autos de procedimento
administrativo do recinto da repartio fiscal, por advogado constitudo
por quem est sendo objeto da ao fiscal, sob o fundamento de que a
negativa se estriba em norma regulamentar (D 33118/91 617), atenta
contra a garantia de que cuida a CF 5 LV, como tambm contra a L
4215/63 (ex- EOAB) 89 XVII. Disposies regulamentares no podem
invadir o campo da reserva legal, motivo pelo qual a recusa da autoridade
impetrada se mostrou ilegal, ensejando a concesso da segurana
(JTJ 160/9 apud NERY JUNIOR, Nelson; ANDRADE NERY,
Rosa Maria de. Constituio Federal Comentada e Legislao
Constitucional. 2 ed., So Paulo, RT, 2009, p. 202).
De sorte que, em suma, h necessidade de reconhecimento da
inconstitucionalidade do ato atacado.
Respeitosamente.
POSTO, julga-se procedente o incidente, reconhecendo a
Inconstitucionalidade do inciso I da Portaria n 4, de 7 de maro de 2012, do
Frum de Monte Mor.
ACRDO
Inconstitucionalidade n 0153970-06.2012.8.26.00 00, da Comarca de So Jos
e-JTJ - 00
1305
dos Campos, em que suscitante 3 CMARA DE DIREITO PBLICO DO

TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO.
proferir a seguinte deciso: JULGARAM PROCEDENTE A ARGUIO.
V.U. IMPEDIDO O EXMO. SR. DES. ANTONIO CARLOS MALHEIROS.,
de conformidade com o voto do(a) Relator(a), que integra este acrdo. (Voto
n 29.281)
XAVIER DE AQUINO, ELLIOT AKEL, CASTILHO BARBOSA, ANTONIO
VILENILSON, FERREIRA RODRIGUES, PRICLES PIZA, CAUDURO
PADIN, RENATO NALINI, ROBERTO MAC CRACKEN, LUIS SOARES
DE MELLO, PAULO DIMAS MASCARETTI, LUIS GANZERLA, ITAMAR
Ementa:
INCIDENTE
DE
INCONSTITUCIONALIDADE DE LEI - Municpio
de So Jos dos Campos - Lei Municipal n 273/03
- Limitao abstrata ao tempo de durao de feiras
para comercializao de bens no Municpio - Afronta
aos princpios da livre iniciativa e livre concorrncia Inteligncia do art. 170, IV, da CF - Incidente acolhido,
inconstitucionalidade decretada.

Acesso ao Sumrio
VOTO
Trata-se de incidente de inconstitucionalidade de lei municipal suscitado
pela C. 03 Cmara de Direito Pblico do Tribunal de Justia do Estado de
So Paulo, nos autos do mandado de segurana impetrado por Sandra Mrcia
Alves Trad contra ato do Chefe do Departamento de Fiscalizao e Posturas
Municipais de So Jos dos Campos, cujo teor da ementa o seguinte:
MANDADO DE SEGURANA - Indeferimento de alvar de
funcionamento para a realizao do evento denominado exposio
e venda de animais domsticos para um perodo de 17 (dezessete)
dias - Declarao incidental de inconstitucionalidade do artigo 4, da
Lei Municipal n 273/ 03, que limita os eventos para no mximo em 7
(sete) dias - Afronta ao princpio da livre concorrncia - Incidente de
inconstitucionalidade de lei municipal - Instaurao.
Acesso ao Sumrio
1306
e-JTJ - 00
o relatrio.
Reza o art.4 da Lei Municipal n 273/03 que dispe sobre a realizao
de feiras para comercializao direta de bens no Municpio:
Artigo 4 O perodo de realizao das feiras de que trata o artigo 1
desta lei complementar ser de no mximo 07 (sete) dias corridos.
Com efeito, os Municpios brasileiros so dotados de autonomia
administrativa que lhes garante competncia para organizar o seu prprio
funcionamento, consoante as convenincias locais.
Tal autonomia, todavia, no se revela irrestrita, devendo ser exercida de
acordo com as normas constitucionais que tratam as relaes jurdicas como
um todo, bem assim os princpios gerais que regulam as atividades econmicas,
dentre os quais se inserem o da livre iniciativa e da livre concorrncia.
Sobre o tema, determina a Constituio Federal em seu artigo 170, IV:
Artigo 170 - A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho
humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia digna,
conforme os ditames da justia social, observados os seguintes princpios:
(...)
IV - livre concorrncia; (grifo nosso)
E da simples leitura do artigo impugnado se extrai, sem esforo, a afronta
Carta Constitucional, uma vez que a limitao abstrata do tempo de realizao
das feiras no municpio no se compraz com os principias supramencionados.
Neste sentido, alis, o bem lanado parecer do Procurador Geral de
Justia, verbis:
Com efeito, o dispositivo mostra-se inconstitucional por mais de
uma razo, pois o legislador municipal a pretexto de legislar sobre assunto
de interesse local (art. 30, I, da CR), desconsiderou princpios que regem a
atividade econmica, especificamente a livre iniciativa e a livre concorrncia
(art.170, IV; CF), mesmo porque s atividades comercial e econmica so
aplicveis os princpios constitucionais que a regem, entre os quais o da livre
iniciativa e a livre concorrncia. (fls. 130/ 136)
Dessa forma, houve deliberada ofensa ao que dispe a Carta Constitucional
no artigo 170, IV.
Em face de tais razes, julga-se procedente o incidente para declarar a
inconstitucionalidade do art.4 da Lei Municipal n 273/03, determinando o
retomo dos autos C. 3 Cmara de Direito Pblico para os devidos fins.

e-JTJ - 00
1307
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Conflito de Competncia n

0095146-20.2013.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que suscitante
25 CMARA DE DIREITO PRIVADO DO TRIBUNAL DE JUSTIA DO
proferir a seguinte deciso: JULGARAM O CONFLITO PROCEDENTE E
COMPETENTE A 6 CMARA DE DIREITO PBLICO DO TRIBUNAL DE
JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO. V. U. IMPEDIDO O EXMO. SR.
DES. VANDERCI LVARES., de conformidade com o voto do(a) Relator(a),
que integra este acrdo. (Voto n 27.566 rgo Especial)
SARTORI (Presidente sem voto), GONZAGA FRANCESCHINI, WALTER
DE ALMEIDA GUILHERME, XAVIER DE AQUINO, ELLIOT AKEL,
CASTILHO BARBOSA, ANTONIO LUIZ PIRES NETO, ANTONIO CARLOS
EVARISTO DOS SANTOS, SAMUEL JUNIOR, CAUDURO PAOIN,
RENATO NALINI, ROBERTO MAC CRACKEN, KIOITSI CHICUTA, ENIO
ZULIANI, LUIS SOARES DE MELLO, GRAVA BRAZIL, PAULO DIMAS
MASCARETTI, ITAMAR GAINO, MRCIO BRTOLI E RUY COPPOLA.
PRICLES PIZA, Relator
VOTO
Acesso ao Sumrio
Ementa: Conflito de competncia. Recurso de

Apelao interposto em ao de cobrana ajuizada
por sociedade de economia mista municipal acerca de
custos operacionais de aes de trnsito. Existncia de
interesse pblico- Matria afeta a 1 13 Cmaras da
Seo de Direito Pblico, nos termos do provimento
n 63/2004, Anexo I, XIII. Precedentes deste C. rgo
Especial. Suscitao procedente. Competncia da6
Cmara de Direito Pblico.
ACRDO
Acesso ao Sumrio
1308
e-JTJ - 00
I - Trata-se de Conflito de Competncia em Apelao contra sentena

proferida pelo MM. Juiz de Direito da 9 Vara da Fazenda Pblica da
Comarca de So Paulo, que julgou procedente a ao de cobrana de custos
operacionais de servio de trfego de veculos, ajuizada pela COMPANHIA
DE ENGENHARIA DE TRFEGO - CET, em face de FISPAL FEIRAS E
PRODUTOS COMERCIAIS LTDA.
O recurso de apelao interposto pela R foi inicialmente distribudo
Colenda 6a Cmara da Seo de Direito Pblico, que dele no conheceu e
determinou a redistribuio a uma das Cmaras da Seo de Direito Privado
(fls. 407/411 ).
Distribudo o recurso Colenda 25 Cmara da Seo de Direito Privado,
esta, por sua vez, tambm no conheceu da apelao e suscitou a presente dvida
de competncia (fls. 423/427).
Afirma, em sntese, que a matria em debate, relativa cobrana de custos
operacionais da Autora, est instituda na esfera de competncia preferencial da
Seo de Direito Pblico desta Corte, devendo o feito, por isso, ser julgado por
uma entre a 1 e a 13 de suas Cmaras. conforme previsto pelo art. 2, inciso II,
da Resoluo n 194/2004. combinado com o quanto disposto no Provimento n
63/2004, anexo I, alnea VIII.
A Douta Procuradoria-Geral de Justia optou pela procedncia do conflito,
para reconhecer a competncia da suscitada, a Egrgia 6 Cmara da Seo de
Direito Pblico deste Tribunal de Justia (fls. 435/438).
o relatrio
II - Em que pese o entendimento esposado pelos eminentes integrantes da
Colenda 6 Cmara da Seo de Direito Pblico, a ela compete julgar a apelao
versada nesses autos, tendo sido correta a distribuio originalmente realizada.
Com efeito, da leitura da petio inicial verifica-se que a causa de pedir
tem origem em ao de cobrana de custos operacionais ajuizada por sociedade
de economia mista municipal, com fulcro na Lei Municipal n 14.072 de 18 de
outubro de 2005 e no Decreto n 46.942, de 30 de janeiro de 2006.
Isto porque, a R, que atua no ramo de organizao de feiras, eventos e
congressos realizou trs eventos que geraram a cobrana de servios prestados
pela Autora (regularizao da fluncia de trfego de veiculas nos locais), nos
perodos de 06 a 09 de junho de 2006, de 12 a 15 de junho de 2007 e de 25 a 28
de junho de 2007.
Segundo o artigo 100 do Regimento Interno deste Tribunal:
Art. 100. A competncia dos diversos rgos do Tribunal firmase pelos termos do pedido inicial, ainda que haja reconveno ou ao
contrria ou o ru tenha arguido fatos ou circunstncias que possam
modific-la.
e-JTJ - 00
1309

Acesso ao Sumrio
Conforme supramencionado, o pedido inicial tem seu fundamento em

suposta obrigao legal decorrente do pagamento de custos operacionais da
Autora.
Ocorre que a pretenso deduzida nos autos no envolve apenas a cobrana
por sociedade de economia mista municipal de valores advindos da prestao do
servio pblico que lhe foi conferido, mas sim de seu exerccio regular de poder
de polcia administrativa, gerando despesas a serem ressarcidas pela R.
Segundo o artigo 2. inciso II, alnea a, da Resoluo n 194/2004
do Tribunal de Justia, combinado com o quanto disposto no Provimento n
63/2004, anexo I, alnea XIII:
Artigo 2 - A composio e competncia das Sees do Tribunal
de Justia, a partir da extino dos Tribunais de Alada, passam a ser:
(...)
II Seo de Direito Pblico - 17 (dezessete) Cmaras numeradas
ordinalmente, assim distribudas:
a) 1 a 13 Cmara, com competncia preferencial da atual Seo
de Direito Pblico do Tribunal de Justia.
ANEXO I
TRIBUNAL DE JUSTIA (COMPETNCIA)
SEO DE DIREITO PBLICO
(...)
XIII - Todos os demais feitos que, regidos pelo Direito Pblico, no
sejam da competncia recursal de outros rgos do Tribunal de Justia
ou dos Tribunais de Alada.
A competncia preferencial a que faz aluso essa norma estabelece
a competncia residual da Seo de Direito Pblico para o processamento e
julgamento da demanda sob exame, conforme precedentes deste C. rgo
Especial:
Conflito de competncia - Ao monitria ajuizada pela DERSA,
visando ao recebimento de tarifa por manuteno e remoo de seus
ptios de veculo apreendido pela Policia Rodoviria- Pedido que tem
como fundamento as medidas administrativas e encargos previstos
no Cdigo de Trnsito Brasileiro (ar!. 27/) - Prestao de servios
pblicos e exerccio de poder de polcia, com cobrana de tarifas e taxas
justificam o julgamento pela Seo de Direito Pblico Competncia da
suscitante (8a Cmara de Direito Pblico). (Conflito de Competncia n
0169768-07.2012.8.26.0000, Relator Desembargador ENIO ZULIANI. j.
12/09/2012).
CONFLITO DE COMPETNCIA- Recurso de apelao interposto
Acesso ao Sumrio
1310
e-JTJ - 00
em ao de cobrana de despesas de remoo e estadia de veculo

por sociedade de economia mista administradora de ptio de depsito
- Competncia para exame e julgamento do recurso que se firma
segundo o pedido inicial, consoante o disposto no artigo 100 do RITJSP
- Demanda que veio fundada exclusivamente na suposta obrigao
legal das demandadas no ressarcimento daqueles valores, decorrentes
do exerccio da polcia administrativa Contrato de financiamento com
clusula de alienao fiduciria firmado entre as corres, tendo por objeto
o automvel que deu ensejo aos valores cobrados na demanda, que no
tem qualquer repercusso no desate da pendncia - Valores postulados
na exordial, por outro lado, que no tm natureza de taxa ou qualquer
carter fiscal ou parafiscal, cuidando-se de simples remunerao ou
ressarcimento de despesas promovente - Pretenso. portanto. que deve
ser examinada to somente luz dos princpios de direito pblico que
regem os servios prestados pela sociedade de economia mista autora Atribuio que. nesse passo. Insere-se dentre aquelas conferidas s 1 a
13 Cmaras de Direito Privado deste Tribunal de Justia de So Paulo,
na forma do que dispe o art. 2. inciso II, alnea a, da Resoluo n
194/2004, com a redao que lhe atriburam a Resoluo n 281/2006 e o
Assento Regimental n 382/2008, preceito que foi integralmente mantido
na Instruo de Trabalho SEJ0001, anexa ao Provimento n 71/2007
deste Tribunal Julgamento do apelo em causa que, nesse passo, no
se insere dentre as atribuies da Cmara suscitante e nem tampouco
naquelas da Cmara suscitada - Conflito conhecido e provido para .fixar
a competncia de uma das Cmaras de Direito Pblico no especializadas
(1 a 13 Cmaras) para processar e julgar o presente recurso. (Conflito
de Competncia n 0079523-13.2013.8.26.0000. Relator Desembargador
PAULO DIMAS MASCARETTI, j. 26/06/13).
Conflito de Competncia - Ao de cobrana promovida por empresa
privada concessionria de servios pblicos - Interesse pblico - Matria
afeta Seo de Direito Pblico - Precedentes do Colendo rgo
Especial- Competncia da C. Cmara de Direito Pblico - Conflito de
Competncia julgado procedente. (Conflito de Competncia n 004504309.2013.8.26.0000, Relator Desembargador CASTILHO BARBOSA, j.
05/05/13).
Por outro lado, no procede o argumento da suscitada segundo o qual a
cobrana envolveria apenas interesse particular da empresa r.
Isto porque, ao declarar sua incompetncia para julgar o feito e determinar
a remessa dos autos a uma das varas da Fazenda Pblica, o magistrado da 12
Vara Cvel do Foro Central da Comarca de So Paulo, justificou o fato por
tratar de cobrana de natureza tributria, j que decorrem do poder de polcia
e-JTJ - 00
1311

2 CMARA RESERVADA AO MEIO AMBIENTE DO TRIBUNAL DE
JUSTIA DO ESTADO DE SAO PAULO, suscitado 9 CMARA DE
DIREITO PRIVADO DO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SAO
ACRDO
Acesso ao Sumrio
da Autora (fls. 211/212).

No mesmo sentido a r. sentena de fls. 298/301, que ao julgar procedente
a ao considerou que os servios de trfego prestados pela Autora podem ser
classificados como taxa, vez que decorre do poder de polcia da Administrao
Pblica.
Demonstrado, portanto, o inequvoco interesse pblico.
Ressalte-se que a matria versada nos autos, inclusive com a participao
da mesma empresa Autora - CET, tem sido reiteradamente examinada pelas 1 a
J3 Cmaras de Direito Pblico. Vejamos:
MANDADO DE SEGURANA. Realizao de eventos no
Municpio de So Paulo - Pretenso de ver concedida medida que
assegure o recebimento do servio de operao e monitorao do sistema
virio adjacente independentemente do recolhimento de taxa CET
Servios prestados de forma excepcional, extraordinria ou eventual.
Cobrana fundamentada na Lei Municipal n 14072/2005. Natureza
de preo pblico e no taxa Smula n 545 do C. Supremo Tribunal
Federal - Custo operacional exigido por sociedade de economia mista.
Legalidade. Recomposio de gastos pblicos - Precedentes deste E.
Tribunal de Justia. Sentena mantida. Recurso improvido. (APELAO
N 0102884-64.2010.8.26.0000, 5 Cmara de Direito Pblico, Relator:
MARIA LAURA TAVARES. 17 de setembro de 2012).
Portanto, diante do interesse do ente pblico, de conformidade com
os precedentes supramencionados. bem como nos termos do parecer da D.
Procuradoria Geral de Justia, a competncia recursal para julgar a presente
ao da Seo de Direito Pblico desta Corte, compreendidas entre a 1 e
a 13, nos termos do art. 2, inciso II, alnea a, da Resoluo n 194/2004,
combinado com o quanto disposto no Provimento n 63/2004, anexo I, alnea
XIII.
Ante o exposto, julgo procedente o conflito, reconhecendo a competncia
da suscitada, a 6 Cmara de Direito Pblico desta Corte, qual os autos devem
ser remetidos para julgamento do recurso interposto.
Acesso ao Sumrio
1312
e-JTJ - 00
PAULO.
proferir a seguinte deciso: POR MAIORIA DE VOTOS, JULGARAM O
CONFLITO PROCEDENTE E COMPETENTE A 9 CMARA DE DIREITO
PRIVADO DO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO.
ACRDAO COM O EXMO. SR. DES. LUIZ ANTONIO DE GODOY.
IMPEDIDO O EXMO. SR. DES. GRAVA BRAZIL., de conformidade com
o voto do(a) Relator(a), que integra este acrdo. (Voto n 27054 rgo
Especial)
(Presidente sem voto), GONZAGA FRANCESCHINI, XAVIER DE AQUINO,
ELLIOT AKEL, CASTILHO BARBOSA, ANTONIO LUIZ PIRES NETO,
ANTONIO CARLOS MALHEIROS, ANTONIO VILENILSON, CAETANO
LAGRASTA (vencido), PRICLES PIZA, EVARISTO DOS SANTOS,
KIOITSI CHICUTA, ENIO ZULIANI, LUIS SOARES DE MELLO, PAULO
DIMAS MASCARETTI, ITAMAR GAINO, VANDERCI ALVARES, MARCIO
BARTOLI e RUY COPPOLA.
LUIZ ANTONIO DE GODOI, Relator Designado
Ementa: CONFLITO DE COMPETNCIA - Dano
moral - Descarrilamento de vages de trem - Dano
ambiental como questo secundria - Hiptese que no
se enquadra no art. 1, pargrafo nico, da Resoluo
512/10. mas entre aes de responsabilidade civil
extracontratual, salvo a do Estado , conforme
definio constante do I, do Provimento n 63/2004 do
TJSP e do art. 2, III, a, da Resoluo n 194/2004
com a redao dada pela Resoluo n 281/2006 e do
Assento Regimenta1 n 382/2008 do TJSP - Firmada
a competncia da C. 9 Cmara de Direito Privado,
suscitada- Conflito procedente.
VOTO
Trata-se de conflito de competncia suscitado pela 2 Cmara Reservada
ao Meio Ambiente do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo nos autos
da Apelao n 0108907-51.2009.8.26.0100, da qual no conheceu a 9
Cmara de Direito Privado sob o fundamento de que a demanda versaria sobre
ambientais resultantes do descarrilamento de sete vages de uma composio
e-JTJ - 00
1313

Acesso ao Sumrio
ferroviria de carga. Entende a suscitante que a controvrsia est inserida no

campo da abrangncia da Cmara Reservada ao Meio Ambiente (fls. 467/471)
A 2 Cmara Reservada ao Meio Ambiente, por sua vez, entende tratar-se de
questo de natureza exclusivamente civil, fundada em responsabilidade civil
extracontratual, e no ambiental (fls. 481/486). Manifestou-se a Procuradoria
Geral de Justia pela competncia da 2 Cmara Reservada ao Meio Ambiente
(fls. 494/497).
o relatrio.
Cuidando-se de ao de indenizao por danos morais em que a questo
acerca de eventual dano ambiental mostra-se secundria, no se enquadra
a presente demanda na hiptese do art. 1, pargrafo nico, da Resoluo
n512/10, mas entre aes de responsabilidade civil extracontratual, salvo a do
Estado, conforme definio constante do Anexo I, do Provimento n 63/2004
deste Tribunal.
Assim, considerado o disposto no art. 2, III, a, da Resoluo n
194/2004, com a redao dada pela Resoluo n 281/2006, no. Anexo I, do
Provimento n 63/2004 e no Assento Regimental n 382/2008, plenamente
competente para julgamento do recurso a 9 Cmara de Direito Privado do
Tribunal de Justia do Estado de Silo Paulo,
Neste sentido, h precedentes do Colendo rgo Especial, cuidando da
mesma hiptese ftica. Assim:
CONFLITO NEGATIVO DE COMPETNCIA Ao de indenizao
por danos morais - Descarrilamento de vages de composio frrea - Depsito
de material na via - Danos suportados pela autora - Discusso secundria
acerca dos contornos ambientais - Matria vinculada seara privada Inteligncia do art. I caput, da Resoluo n 512/2010 - Conflito procedente
- Competncia da C. 9 Cmara de Direito Privado (Conflito de Competncia
n 0259648-10.2012.8.26.0000 - So Paulo, rgo Especial do Tribunal de
Justia do Estado de Silo Paulo, v.un., Rel. Des. Luis Ganzerla, em 27/2/13).
CONFLITO DE COMPETNCIA INDENIZAO POR MORAIS
DECORRENTES DE NEGLIGNCIA NO RECOLHIMENTO ESPALHADA E
DE VAGES DANIFICADOS NUM DESCARRILAMENTO INEXISTNCIA
DE DISCUSSO SOBRE INTERESSES DIFUSOS, COLETIOS E INDIVIDUAIS
HOMOGNEOS DIRETAMENTE UGADOS AO MEIO AMBIENTE RESOLUCO 512/2010 - COMPETNCIA DA SUSCITADA 8 CMARA DE
DIREITO PRIVADO (Conflito de Competncia n. 0255693-68.2012.8.26.0000
- So Paulo, rgo Especial do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, v.
un., Rel. Des. Antonio Vi1enilson. em 1216/13).
Assim, reconhecida a competncia da Colenda 9 Cmara de Direito
Privado para julgamento da causa, julga-se procedente o conflito.
e-JTJ - 00
ACRDO
0116889-86.2013.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que suscitante 13
CMARA DE DIREITO PBLICO DO TRIBUNAL DE JUSTIA DE SO
PAULO, suscitado 35 CMARA DE DIREITO PRIVADO DO TRIBUNAL
DE JUSTIA DE SO PAULO.
COMPETENTE A 35 CMARA DE DIREITO PRIVADO DO TRIBUNAL
DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO. V.U. , de conformidade com
o voto do(a) Relator(a), que integra este acrdo. (Voto n 20.409 rgo
Especial)
MALHEIROS, ANTONIO VILENILSON, PRICLES PIZA, EVARISTO
DOS SANTOS, SAMUEL JUNIOR, RENATO NALINI, ROBERTO MAC
CRACKEN, KIOITSI CHICUTA, ENIO ZULIANI, LUIS SOARES DE
MELLO, GRAVA BRAZIL, PAULO DIMAS MASCARETTI, ITAMAR
GAINO, VANDERCI LVARES, MRCIO BRTOLI e RUY COPPOLA.
CAUDURO PADIN, Relator
Ementa: Conflito de competncia. Agravo de
instrumento em a.lo de obrigao de fazer. Prestao
de servios educacionais. Efetivao de matricula de
aluna com matrias em dependncia ante a omisso da
instituio de ensino em abrir turmas de recuperao
com violao ao contrato de prestao de servios.
Discussao que invoca de Cumprimento contratual e
regimento interno da instituio. Relao de direito
privado. Competncia da 35 Cmara de Direito
Privado. Conflito procedente.
Acesso ao Sumrio
1314
VOTO
e-JTJ - 00
1315

Acesso ao Sumrio
Vistos.
Trata-se de conflito de competncia suscitado pela 13 Cmara de Direito
Pblico em relao 35 Cmara de Direito Privado, ambas do Egrgio Tribunal
de justia do Estado de So Paulo, nos autos do agravo de instrumento em ao
de obrigao de fazer.
O recurso foi inicialmente distribudo 35 Cmara de Direito Privado
que, por entender no se tratar de aspecto econmico e sim de ordem curricular,
determinou a redistribuio a uma das Cmaras de Direito Pblico (fls.111/113).
A 13 Cmara de Direito Pblico, ora suscitante, argumenta que a
discusso gira em torno do contrato de prestao de servios, sem meno a
diretrizes pblicas ou particulares a ser cumprida pela instituio de ensino,
ausente interesse pblico, suscitando a presente dvida.
A d. Procuradoria Geral de justia pela procedncia do conflito para
reconhecer a competncia da 35a Cmara de Direito Privado (fls.140/145)
o relatrio.
Trata-se de ao de obrigao de fazer em que a autora pretende compelir
a r a efetivar sua matrcula no 7 semestre do curso de Fisioterapia independente
das matrias em dependncia. Informa que a r violou o contrato de prestao
de servios, bem como o regimento interno e o CDC, pois no disponibilizou
abertura de turmas de recuperao para que pudesse regularizar sua situao
acadmica.
Segundo o art. 100 do Regimento Interno deste E. Tribunal, A
competncia dos diversos rgos do Tribunal firma-se pelos termos do pedido
inicial, ainda que haja reconveno ou ao contrria ou o ru tenha arguido
fatos ou circunstncias que possam modific-la.
Pela anlise dos autos verifica-se que a discusso decorre do possvel
descumprimento do contrato de prestao de servios escolares, bem como do
Regimento Interno da instituio de ensino e do CDC, conforme descrito na
inicial:
A requerente no conseguiu matricular-se no 7 semestre do curso em
questo em razo de algumas dependncias acadmicas adstritas aos semestres
anteriores (...)
Todavia, Excelncia, a instituio de ensino no disponibilizou os meios
necessrios, com as aberturas das devidas turmas de recuperao para a autora
cursar as matrias que possua em regime de dependncia, para regularizar a
situao acadmica (...)
No entanto, a Autora escolheu estudar na Instituio de ensino- R na
confiana de que seus servios seriam devidamente prestados, sem falhas na
prestao de servios, de forma a proporcionar as aulas sua formao, o que
Acesso ao Sumrio
1316
e-JTJ - 00
foi longe do acontecido, descumprindo ento o quanto estabelecido na clusula

2 do contrato de prestao de servios. (fls. 15 e 16)
Sob essa tica, verifica-se claramente que se discutem obrigaes
irradiadas do contrato de prestao de servios escolares, assumidas entre o
aluno e a instituio de ensino, pautadas nas premissas do CDC.
Nesse contexto, o art. 2, III, d, da Resoluo n. 194/2004, com
redao alterada pela Resoluo n 281/2006 desta Corte, combinado com o
estabelecido no Provimento 63/2004, atribui a 11 a 36a Cmaras de Direito
Privado a competncia recursal para as XIV - Aes relativas locao ou
prestao de servios, regidas pelo Direito Privado, inclusive as que envolvam
obrigaes irradiadas de contratos de prestao de servios escolares, bancrios
e de fornecimento de gua, gs, energia eltrica e telefonia.
E, observando esta regra, tem decidido este Colegiado:
Dvida de competncia. Agravo referente ao de obrigao de
fazer cumulada com reparao de danos. Contrato de prestao de servios
educacionais. Competncia da Seo de Direito Privado (art. 2, III, d, da
Resoluo n 194/2004, com a alterao da Resoluo n 281/2006). Dvida
procedente. Competncia da 38a Cmara de Direito Privado (CC n 001879540.2012.8.26.0000, relator Desembargador Luiz Pantaleo, j.3.10.2012)
Conflito de competncia. Agravo de instrumento extrado dos autos de
ao de obrigao de fazer. Pretenso de denunciao da lide Universidade
Ulbra, bem como devoluo de prazo para a produo de provas e suspenso
da audincia de julgamento. A fixao da competncia recursal se define
pela lide descrita na inicial no tocante ao fundamento jurdico e a inteno
preponderante das partes.
Tratando-se de pedido que diz respeito prestao de servio escolar,
diante dos motivos da recusa pretenso da agravante, relativos expedio
de suas avaliaes mesmo em caso de inadimplemento de mensalidades, a
competncia no diz respeito ao Direito Pblico. Obrigao tpica de direito
privado, decorrente de contrato de prestao de servios escolares. Conflito
conhecido. Competncia da Cmara suscitada (38 de Direito Privado).
(CC 0119878-02.2012.8.26.0000, relator Desembargador Ruy Coppola,
j.22.08.2012)
DVIDA DE COMPETNCIA Contrato de prestao de servios
escolares Tema relati110 competncia afeta s 11 a 38 Cmaras da Seo
de Direito Privado, do Egrgio Tribunal de justia do Estado de So Paulo,
consoante se infere da Resoluo n 194/2004 e Resoluo n 281/2006 Dvida acolhida, reconhecida a competncia da Egrgia 38 Cmara de
Direito Privado, suscitada. (CC n 0257531-80.2011.8.26.0000, relator
Desembargador Antonio Carlos Malheiros, j.l4.12.2011)
e-JTJ - 00
1317
Ante o exposto, julgo procedente o conflito para declarar 35 Cmara de

Direito Privado do Tribunal de Justia de So Paulo.

0111059-42.2013.8.26.0000, da Comarca de Mairipor, em que suscitante
CMARA RESERVADA AO MEIO AMBIENTE DO TRIBUNAL DE
JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO, suscitado 9 CMARA DE
DIREITO PRIVADO DO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO
PAULO: (Voto n 15.389)
DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO. V.U. IMPEDIDO O EXMO.
SR. DES. ANTONIO VILENILSON., de conformidade com o voto do(a)
Relator(a), que integra este acrdo.
ANTONIO CARLOS MALHEIROS, PRICLES PIZA, EVARISTO DOS
SANTOS, SAMUEL JUNIOR, CAUDURO PADIN, RENATO NALINI,
ROBERTO MAC CRACKEN, KIOITSI CHICUTA, ENIO ZULIANI, LUIS
ITAMAR GAINO, VANDERCI LVARES, MRCIO BRTOLI e RUY
COPPOLA.
WALTER DE ALMEIDA GUILHERME, Relator

Acesso ao Sumrio
Ementa: Conflito de competncia - Ao de usucapio

julgada procedente em Primeira Instncia - Apelao
da Procuradoria Geral do Estado buscando que
conste do decisum que a rea objeto da pretenso
est localizada em regio de proteo dos mananciais,
devendo, pois, ser submetida s restries impostas
pela legislao estadual pertinente - Matria que
no envolve interesses difusos, coletivos e individuais
homogneos diretamente ligados ao meio ambiente Irrelevncia da discusso incidental acerca de alegada
ACRDO
Acesso ao Sumrio
1318
e-JTJ - 00
restrio ao uso do bem - Inteligncia da Resoluo
n 512/2010 - Competncia da 9 Cmara de Direito
Privado.
VOTO
Manoel Alves dos Santos e Arlete de Jesus Paulo Cavalcante ajuizaram
ao de usucapio contra Henriqueta Maria do Esprito Santo, tendo o MM.
Juzo de Primeiro Grau julgado procedente a demanda (fls. 398/401). Opostos
embargos de declarao, foram estes rejeitados (fls. 408) e, inconformada,
apelou a Procuradoria Geral do Estado, requerendo manifestao expressa no
sentido de que a rea objeto da pretenso est localizada em regio de proteo
dos mananciais, devendo se submeter s restries impostas pela legislao
estadual pertinente (fls. 411/423).
Distribudo inicialmente Nona Cmara de Direito Privado, solicitou
o MM. Relator a redistribuio do recurso para a Cmara Especial do Meio
Ambiente, in verbis: Salvo melhor juzo, tal pleito do apelante est de acordo
com o art. 1 da Resoluo n 240/05 do rgo Especial, que delimita a
competncia da Cmara Especial. (fls. 452).
Redistribudos os autos Cmara Reservada do Meio Ambiente, esta
no conheceu do recurso: A presente ao (usucapio extraordinria de bem
imvel), ainda que envolva questo ambiental, no se enquadra entre as que
envolvam interesses difusos, coletivos e individuais homogneos diretamente
ligados ao meio ambiente, conforme o disposto na Resoluo n 512/2010, que
deu nova redao s Resolues n 240/05 e 447/2008, todas do Tribunal de
Justia do Estado de So Paulo.. (fls. 462/466) .
A D. Procuradoria Geral de Justia manifestou-se pela competncia da 9
Cmara de Direito Privado (fls. 485/488).
o relatrio.
Dispe o artigo 1 da Resoluo n 512/10: A Cmara Especial do
Meio Ambiente, criada pela Resoluo n 240/2005, agora denominada
Cmara Reservada ao Meio Ambiente (art. 284, do Regimento Interno), tem
competncia para os feitos de natureza civil e medias cautelares que envolvam
interesses difusos, coletivos e individuais homogneos diretamente ligados ao
meio ambiente, independentemente de a pretenso ser meramente declaratria,
constitutiva ou de condenao a pagamento de quantia certa ou a cumprimento
de obrigao de fazer ou no fazer. .
Na hiptese ora sub judice, a questo ambiental secundria, incidental,
o principal a ao de usucapio, conforme se verifica da inicial apresentada.
No se trata, portanto, de ao ligada diretamente ao meio ambiente. In
casu, verifica-se o inconformismo da Procuradoria Geral do Estado com relao
e-JTJ - 00
1319
sentena proferida nos autos de usucapio, vez que entende que o decisum
teria de ter anotado, expressamente, as restries ambientais a que est sujeita a
rea usucapienda.
J decidiu este rgo Especial (Conflito de Competncia n 026918360.2012.8.26.0000, Relator Guerrieri Rezende), unanimidade: I - Conflito
de competncia. Agravo de instrumento. Ao de nunciao de obra nova. A
questo ambiental foi tratada somente de forma reflexa. A lide instalada no
envolve direitos difusos, coletivos ou individuais homogneos diretamente
relacionados ao meio ambiente, mas sim direito de vizinhana. II- Conflito
julgado procedente para estabelecer a competncia da C. 35 Cmara de
Direito Privado..
E tambm: DVIDA DE COMPETNCIA. Ao cominatria. Direito
Obrigacional. Absteno de emisso de rudos excessivos. Pretenso que
envolve - como objeto principal e preponderante - o uso nocivo de propriedade.
Direito de vizinhana. Questo ambiental invocada apenas de forma reflexa.
Inexistncia de interesses difusos, coletivos e individuais homogneos
diretamente ligados ao meio ambiente. Precedentes do C. rgo Especial.
Dvida procedente. Competncia da 25 Cmara de Direito Privado. (Conflito
de Competncia n 0263884-05.2012.8.26.0000, votao unnime, Relator Des.
Pires Neto).
Do exposto, julgo procedente o conflito e reconheo a competncia da 9
Cmara de Direito Privado para o julgamento do feito, cabendo Secretaria
transmitir cpia desta deciso ao Exmo. Sr. Desembargador Presidente da
Cmara Reservada ao Meio Ambiente, apenas para fins de cincia.
ACRDO

Acesso ao Sumrio

12 CMARA DE DIREITO PBLICO DO TRIBUNAL DE JUSTIA
DO ESTADO DE SO PAULO, suscitado 30 CMARA DE DIREITO
PRIVADO DO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO:
(Voto n. 15.390)
ACORDAM , em rgo Especial do Tribunal de Justia de So Paulo,
DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO. V. U., de conformidade com o
voto do(a) Relator(a), que integra este acrdo.
Acesso ao Sumrio
1320
e-JTJ - 00

ANTONIO CARLOS MALHEIROS, ANTONIO VILENILSON, PRICLES
PIZA, EVARISTO DOS SANTOS, SAMUEL JUNIOR, CAUDURO PADIN,
RENATO NALINI, ROBERTO MAC CRACKEN, KIOITSI CHICUTA,
ENIO ZULIANI, LUIS SOARES DE MELLO, GRAVA BRAZIL, PAULO DI
MAS MASCARETTI, ITAMAR GAINO, VANDERCI LVARES, MRCIO
BRTOLI e RUY COPPOLA.
Ementa: Conflito de competncia - Ao indenizatria
de danos materiais e morais por acidente de veculo
em via terrestre - Pretenso de indenizao a ser
paga pela empresa de transporte privado, em
razo da ocorrncia de acidente - Causa de pedir
a responsabilidade civil do Estado, ou de suas
concessionrias ou permissionrias, em face, ao menos
em tese, de dano causado por seus agentes - Conflito
procedente - Competncia da Cmara suscitada, nos
termos da nova redao dada alnea c do inciso III
do artigo 2 da Resoluo n 194/2004 - Determinao
Secretaria.
VOTO
Cuida-se de conflito de competncia suscitado pela Egrgia 12 Cmara
de Direito Pblico em face da Egrgia 30 Cmara de Direito Privado, nos
autos de ao indenizatria por danos materiais e morais ajuizada por Denise
Aparecida Sprega em face de Viao Campo Belo Ltda.
Inicialmente distribudo o recurso Egrgia 30 Cmara de Direito
Privado, esta, unanimidade, no o conheceu, in verbis: Consoante se v,
funda-se o pedido de indenizao em responsabilidade civil decorrente de ato
praticado por pessoa jurdica de direito privado prestadora de servio pblico,
matria esta que no se insere na competncia preferencial das 25 a 36
Cmaras da Seo de Direito Privado deste E Tribunal de Justia, mas sim na
competncia recursal de uma das Cmaras compreendidas entre a 1 e 13 da
Seo de Direito Pblico deste Tribunal, nos termos da alnea a, inciso II,
artigo 2 da Resoluo 194/2004. (fls. 397/399).
Redistribudos os autos Egrgia 12 Cmara de Direito Pblico, esta,
por votao unnime, tambm no conheceu do reclamo, e suscitou o presente
e-JTJ - 00
1321

Acesso ao Sumrio
conflito de competncia: O presente feito versa sobre indenizao pleiteada por

particular contra a concessionria apelante, por alegados danos pelo motorista
desta causados apelada, em virtude de acidente de trnsito. Outrossim,
pertinente anotar-se, de plano, que a apelante pessoa jurdica de Direito
Privado, cuidando-se, dessarte, de questo que, em absoluto, no envolve a
responsabilidade civil do Estado. Logo, sendo a recorrente mera concessionria
de servios pblicos, no goza a mesma, para fins de processamento e julgamento
de aes referentes sua responsabilidade civil, de foro privilegiado, razo pela
qual tais aes - e os recursos das mesmas advindos - devem ser processados
perante as Cmaras de Direito Privado desta Corte. (fls. 408/415).
A Procuradoria Geral de Justia manifestou-se pela competncia da
Cmara suscitante (fls. 423/427).
o relatrio.
Como cedio, a competncia definida pela petio inicial que, no
caso, se traduz em uma ao indenizatria, ajuizada por particular contra Viao
Campo Belo Ltda., em razo de acidente ocorrido.
In casu, incide expressamente o artigo 37, 6, da Constituio da
Repblica, que define a responsabilidade civil do Estado, a seguir: As pessoas
jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servios
pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem
a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos de
dolo ou culpa..
Destarte, a regra que incide no caso a prevista no artigo 2, inciso III,
letra c, da Resoluo 194/2004, do Egrgio Tribunal de Justia de So
Paulo, que atribuiu s 25 a 36 Cmaras da Seo de Direito Privado questes
desta natureza (redao dada pela Resoluo n 605/13).
Dispe a referida alnea: c) 25 a 36 Cmaras, com competncia
preferencial do extinto Segundo Tribunal de Alada Civil, no abrangida no
inciso anterior, acrescida das aes que versem sobre a posse, domnio ou
negcio jurdico que tenha por objeto coisas mveis, corpreas e semoventes,
de reparao de dano causado em acidente de veculo, ainda que envolvam
a responsabilidade civil do Estado, concessionrias e permissionrias de
servios de transporte, bem como as que digam respeito ao respectivo seguro,
obrigatrio ou facultativo, alm da que cuida a alnea d..
Isto posto, declaro competente para o julgamento da apelao
interposta a Colenda 30 Cmara de Direito Privado.
Apenas para fins de cincia, dever a Secretaria enviar cpia deste
acrdo ao Exmo. Sr. Des. Presidente da Colenda 12 Cmara de Direito Pblico,
certificando-se nos autos o cumprimento desta determinao.
1322
e-JTJ - 00
Acesso ao Sumrio
ACRDO
0094284-49.2013.8.26.0000, da Comarca de Santo Andr, em que suscitante
PAULO: (Voto n 24.787)
DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO. V. U., de conformidade com o
voto do(a) Relator(a), que integra este acrdo.
MALHEIROS, ANTONIO VILENILSON, PRICLES PIZA, EVARISTO
DOS SANTOS, SAMUEL JUNIOR, CAUDURO PADIN, RENATO NALINI,
ROBERTO MAC CRACKEN, KIOITSI CHICUTA, ENIO ZULIANI, LUIS
ITAMAR GAINO, VANDERCI LVARES e MRCIO BRTOLI.
RUY COPPOLA, Relator
Ementa: Conflito de Competncia. Ao de obrigao
de no fazer, cumulada com pretenso de reparao
de danos morais. Perturbaes impostas pela r
aos moradores vizinhos. Petio inicial que define
a competncia, onde se alega que as mquinas de
impresso da r geram um grande rudo, impedindo o
sono dos residentes das casas circunvizinhas, alm de
mau cheiro, proliferao de insetos e rachaduras nos
imveis dos autores. Ausncia de debates sobre direitos
difusos, coletivos, ou mesmo individuais relacionados
ao meio ambiente, o que retira competncia da cmara
especializada para apreciao da matria. Ausncia
de pedido de reparao ao meio ambiente. Ao de
indenizao por danos causados pela r, oriundos
e-JTJ - 00
1323
de sua atividade industrial. Conflito procedente.
Competncia da 28 Cmara Direito Privado.
VOTO
Vistos.
Trata-se de conflito de competncia em ao de obrigao de no fazer,
cumulada com pretenso de reparao de danos morais.
A distribuio foi feita para a 28 Cmara de Direito Privado deste Tribunal,
sendo que l, pelo V. Acrdo de fls. 1000/1004, relatado pelo eminente Des.
Csar Lacerda, a Turma Julgadora no conheceu do recurso, determinando a
redistribuio Cmara Reservada ao Meio Ambiente.
A 1 Cmara Reservada ao Meio Ambiente declinou da competncia,
suscitando o conflito negativo na forma do artigo 219 do Regimento Interno, por
Acrdo relatado pelo douto Des. Ruy Alberto Leme Cavalheiro, assentando
que: Verificando-se o fatos narrados na exordial denota-se que os autores
requerem que seu vizinho, o ru, se abstenha da prtica de atos que culminam
na emisso de rudos. E mais, os autores afirmam que se submeteram por
muito tempo ao mencionado rudo, pelo que requerem a indenizao por danos
morais. Logo, embora haja informao acerca da emisso de rudos, causando
poluio sonora, no se busca nos autos tutelar direito difuso ou reparar dano
causado ao meio ambiente, mas sim a defesa de interesse do direito ambiental
particular. Ou seja, o reflexo na questo mnimo, devendo ser absorvido
pela principal tese aventada na inicial, que substancialmente envolve pedido
indenizatrio e obrigao de no fazer (fls. 1018)
o relatrio.
O conflito procedente.
Pacfico que a petio inicial que define a competncia.
E a leitura daquela pea mostra que toda a pretenso dos autores est
lastreada em danos causados pela r, pela emisso de rudos, mau cheiro,
proliferao de insetos e rachaduras nos imveis dos autores:

Acesso ao Sumrio
Resta evidente que a atuao ilegal da Empresa-R vem causando,

durante diversos anos, prejuzos de toda ordem aos Autores. Os Autores sofrem
com o barulho excessivo e ininterrupto que impede, inclusive, o sono durante
a noite, com o mau cheiro, com a proliferao de insetos e com as rachaduras
em seus imveis.
...
Tais prticas, representadas pelo barulho excessivo e continuo,
produzido pela Empresa-R em seu parque grfico, principalmente aps as
22:00 e durante as madrugadas de quinta-feira a sbado, quando impressa
a maior parte da tiragem do jornal, vem causando aos Autores danos morais
representados pela perturbao incessante que impede seu merecido repouso,
Acesso ao Sumrio
1324
e-JTJ - 00
perturbando e s vezes at impedindo o sono, alm de causar aborrecimentos

muito srios, que esto, h quase 10 anos, minando a sade de todos (fls. 08
e 10).
Se assim ocorre, com o devido respeito ao entendimento diverso, no se

aplica o entendimento assentado pela Cmara suscitada, no sentido de que a
ao versa sobre meio ambiente, em que pese tenha sido tratada como de direito
de vizinhana, sendo da competncia da Cmara Reservada ao Meio Ambiente.
A Resoluo n 240/05, que criou a Cmara Especial do Meio Ambiente,
fixou para aquele rgo a competncia para os feitos de natureza civil e
medidas cautelares, que envolvam interesses difusos, coletivos e individuais
homogneos diretamente ligados ao meio ambiente, independentemente de
a pretenso se mostrar de ordem constitutiva, meramente declaratria ou de
condenao a pagamento de quantia certa ou cumprimento de obrigao de
fazer ou no fazer, com competncia, inclusive, para as aes de indenizao
por danos pessoalmente sofridos propostas individualmente, na forma do
disposto no Cdigo de Defesa do Consumidor, artigos 81 e 104, bem como aos
feitos concernentes aplicao de penalidades administrativas impostas pelo
Poder Pblico e aos processos referentes a cumprimento de medidas tidas como
necessrias preservao ou correo dos inconvenientes e danos causados pela
degradao da qualidade ambiental (Lei n 6938, artigo 14, caput, 1 e 3).
No existe, no caso em tela, pedido algum de reparao ao meio ambiente
pela conduta da r.
Note-se que o objeto da ao de obrigao de no fazer e pretenso de
indenizao pessoal.
Assim j julgou este rgo Especial, nos autos do Conflito de
Competncia n 0263884- 05.2012.8.26.0000, ocorrido em 08.05.2013 e do
qual participei, onde figurou como suscitante a 1 Cmara Reservada ao Meio
Ambiente, sendo suscitada a 25 Cmara de Direito Privado do Tribunal de
Justia do Estado de So Paulo, em Acrdo Relatado pelo Des. Antnio Luiz
Pires Neto, cujo trecho da fundamentao transcrevo a seguir, por oportuno:
No caso destes autos, a ao versa sobre direito obrigacional, mais
precisamente sobre absteno de emisso de rudos excessivos. De acordo
com a narrativa da petio inicial, a r mantm um ptio de carga e descarga
de mercadorias em frente ao condomnio-autor, e que nesse ptio, alm da
constante entrada e sada de caminhes, prejudicando o trnsito, uma vez
que todos eles adentram ao local de marcha-r, h empilhadeiras hidrulicas
de rolamentos de ferro contra ferro, que realizam a carga e descarga das
mercadorias e produzem forte rudo, que se amplifica pelas coberturas parciais,
poluindo o ambiente (fl. 04).
Embora o autor mencione a ocorrncia de poluio sonora e a existncia
de dano ambiental, sustentando, por exemplo, que no Direito Ambiental vigora
e-JTJ - 00
1325
Conflito de competncia. Agravo de instrumento. Ao de nunciao de

obra nova. A questo ambiental foi tratada somente de forma reflexa. A lide
instalada no envolve direitos difusos, coletivos ou individuais homogneos
diretamente relacionados ao meio ambiente, mas sim direito de vizinhana.
Conflito julgado procedente para estabelecer a competncia da C. 35 Cmara
de Direito Privado (Conflito de Competncia n 0269183-60.2012.8.26.0000,
Rel. Des. Guerrieri Rezende, j. 06/03/2013).
CONFLITO DE COMPETNCIA - Recurso de apelao interposto
E ainda:
Acesso ao Sumrio
o princpio do poluidor-pagador (item 26 de fl. 10) e que a responsabilidade do

agente poluidor objetiva, o que se percebe, na verdade, que a pretenso
cominatria envolve - como objeto principal preponderante - o exame sobre
uso nocivo da propriedade, como, alis, est expressamente indicada no item
II de fl. 05, com referncia expressa ao direito de vizinhana.
No se trata, portanto, de ao que envolva discusso sobre interesses
difusos, coletivos e individuais homogneos diretamente ligados ao meio
ambiente. A questo ambiental foi invocada apenas de forma reflexa, o
que afasta a hiptese de enquadramento na competncia definida pelo art.
1 da Resoluo n 240, deste C. rgo Especial, da o reconhecimento da
competncia da 25 Cmara de Direito Privado, nos termos do artigo 2, inciso
III, alnea c, da Resoluo n 194/2004 c.c. Provimento n 63/2004, ambos
deste E. Tribunal de Justia: IV Aes relativas a direito de vizinhana e uso
nocivo da propriedade, inclusive as que tenham por objeto o cumprimento de leis
e posturas municipais, quanto a plantio de rvores, construo e conservao
de tapumes e paredes divisrias.
Nesse sentido tem decidido este C. rgo Especial, com destaque para
o julgamento do Conflito de Competncia n 0105052- 68.2012.8.26.0000 (Rel.
Des. Elliot Akel, j. 25/07/2012), quando questo semelhante foi definida com
propriedade nos seguintes termos:
A verdade que, embora mencionados na inicial possveis
danos ambientais, o contorno que se d causa de pedir denota leso
preponderantemente econmica e particular, destacadas a desvalorizao de
imvel contguo obra e a violao de direito de vizinhana (art. 1277 do Cdigo
Civil). No se ignora a previso do pargrafo nico do art. 1 da Resoluo
n 512/10, a teor do qual a competncia da Cmara Reservada estende-se
s aes de indenizao por danos pessoais, propostas individualmente, na
forma dos arts. 81 e 104 do Cdigo de Defesa do Consumidor, bem como s
causas em que houver imposio de penalidades administrativas pelo Poder
Pblico e quelas relativas a cumprimento de medidas tidas como necessrias
preservao ou correo dos inconvenientes e danos provocados pela
degradao da qualidade ambiental (Lei n 6.938, art. 14, caput e 1 a
3). A feitura desse pargrafo, contudo, no pode ser feita sem que se tome o
efetivo sentido do caput , isto , o de reservar cmara especializada causas
que envolvam apenas interesses diretamente ligados ao meio ambiente.
Acesso ao Sumrio
1326
e-JTJ - 00
em ao condenatria proposta contra concessionria de servio pblico

de fornecimento de energia eltrica em razo de exigncia de apresentao
de prova de regularidade do imvel como condio implantao da rede Competncia para exame e julgamento do recurso que se firma segundo
o pedido inicial, consoante o disposto no artigo 100 do RITJSP - Demanda
que versa questo essencialmente obrigacional, excluindo do mbito da lide
matria relativa ao direito ambiental, suscitada na lide de forma meramente
reflexa - Pretenso, portanto, que deve ser examinada to somente luz do
vnculo contratual, existente ou no entre autor e r, arredando a competncia
da Cmara Reservada ao Meio Ambiente - Inteligncia do artigo 1, caput,
da Resoluo n 512/2010 desta Corte - Atribuio que, nesse passo, inserese dentre aquelas conferidas s 11 a 36 Cmaras de Direito Privado deste
Tribunal de Justia de So Paulo, na forma do que dispe o artigo 2, inciso III,
alnea c, da Resoluo n 194/2004, preceito que foi integralmente mantido
na Instruo de Trabalho SEJ0001, anexa ao Provimento n 71/2007 deste
Tribunal. Conflito conhecido e provido para lixar a competncia da suscitada 11
Cmara de Direito Privado para processar e julgar o presente recurso. (Conflito
de Competncia n 0258848- 79.2012.8.26.0000, Rei. Des. Paulo Dimas, j.
27/03/2013).
Conflito de competncia - Pedido de indenizao por danos materiais
e morais que os autores teriam sofrido pelo descarte de lixo produzido pela
r. Causa que no envolve aplicao das normas ambientais ou obrigao de
reparar prejuzos sofridos pelo meio ambiente Inteligncia da Resoluo n.
240/05 - Falta de competncia da Cmara Reservada - Conflito procedente
e competncia atribuda cmara suscitada (5 Cmara de Direito Privado)
(Conflito de Competncia n 0017570-19.2011.8.26.0000, Rel. Des. CORREA
VIANNA, j. 30/03/2011);
CONFLITO NEGATIVO DE COMPETNCIA. Ao de indenizao por
danos morais. Descarrilamento de composio frrea Depsito de material na
via Danos suportados pela autora. Discusso secundria acerca dos contornos
ambientais. Matria vinculada seara privada. Inteligncia do art. 1, caput, da
Resoluo n 512/2010. Conflito procedente. Competncia da C. 9 Cmara de
Direito Privado (Conflito de Competncia n 0259648-10.2012.8.26.0000, Rel.
Des. Lus Ganzerla, j. 27/02/2013).
Pelo exposto e em suma, julga-se procedente este conflito, declarando-se
competente para conhecer e julgar a Apelao n 0078817-07.2002.8.26.0100
a Vigsima Quinta Cmara de Direito Privado, nos termos do Acrdo.
Assim, em que pese o respeito que se dedica ao Douto Procurador de

Justia, o recurso da competncia da 28 Cmara de Direito Privado, que
deve atuar nas aes que tenham por objeto obrigaes irradiadas de direito
de vizinhana e uso nocivo da propriedade, nos termos do art. 2, III, c da
Resoluo 194/04.
Do exposto, pelo meu voto, julga-se procedente o conflito e fixa-se a
competncia da 28 Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia.
e-JTJ - 00
1327

5 CMARA DE DIREITO PBLICO DO TRIBUNAL DE JUSTIA
DO ESTADO DE SO PAULO, suscitado 30 CMARA DE DIREITO
PRIVADO DO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO
(Voto n 0147 rgo Especial).
PBLICO DO PAULO. FAR DECLARAO DE VOTO O EXMO. SR.
DES. LUIS GANZERLA. IMPEDIDO O EXMO. SR. DES. XAVIER DE
AQUINO., de conformidade com o voto do(a) Relator(a), que integra este
acrdo.
(Presidente sem voto), GONZAGA FRANCESCHINI, WALTER DE ALMEIDA
GUILHERME, ELLIOT AKEL, CASTILHO BARBOSA, ANTONIO
VILENILSON, PRICLES PIZA, ARTUR MARQUES, CAUDURO PADIN,
RENATO NALINI, ROBERTO MAC CRACKEN, KIOITSI CHICUTA,
ENIO ZULIANI, LUIS SOARES DE MELLO, ITAMAR GAINO e RIBEIRO
DA SILVA, julgando o conflito procedente e competente a 5 Cmara de Direito
Pblico; e FERREIRA RODRIGUES, PAULO DIMAS MASCARETTI, LUIS
GANZERLA (com declarao), MRCIO BRTOLI e ADEMIR BENEDITO,
julgando o conflito procedente e competente a 30 Cmara de Direito Privado.
So Paulo, 17 de abril de 2013.
GRAVA BRAZIL, Relator

Acesso ao Sumrio
Ementa: Conflito de competncia entre a 30 Cm. de Dir.

Privado e a 5 Cm. de Dir. Pblico Atropelamento
Responsabilidade civil extracontratual de concessionria de
servio pblico - Matria afeta Seo de Direito Pblico, nos
termos do Provimento 63/2004, da Presidncia deste Tribunal
c.c. art. 2, II, da Res. n 194/2004, do rgo Especial deste E.
Tribunal - Conflito dirimido e julgado procedente, para fixar
a competncia da Cmara Suscitante, a 5 Cm. de Direito
Pblico.
ACRDO
1328
e-JTJ - 00
VOTO
I - Cuida-se de conflito negativo de competncia, nos autos da Apelao
n. 0059306-45.2010.8.26.0002, estabelecido entre as Colendas 30 Cmara de
Direito Privado (suscitada) e a 5 Cmara de Direito Pblico (suscitante).
O apelo foi inicialmente distribudo D. Cmara Suscitada, que, em
julgamento relatado pelo i. Des. Lino Machado, determinando a remessa do
recurso Seo de Direito Pblico, proferiu acrdo (fls. 118/120) que recebeu
a seguinte ementa:
Acidente de trnsito - indenizatria em face de prestadora de servio
pblico- Competncia.
da competncia da Seo de Direito Pblico do Tribunal de Justia
do Estado de So Paulo o julgamento dos feitos que versem sobre
responsabilidade civil do Estado.
Apelao no conhecida, com determinao de remessa Egrgia
Seo de Direito Pblico. (j. 15/02/2012)
Redistribudo o feito D. Cmara Suscitante, foi proferido julgamento,

relatado pelo i. Des. Fermino Magnani Filho, suscitando o conflito, em acrdo
(fls. 131/133) que recebeu a seguinte ementa:
Acesso ao Sumrio
COMPETNCIA - Ao originria versando sobre responsabilidade

civil derivada de acidente automobilstico - Demanda ajuizada contra
empresa concessionria (ou permissionria) de servios pblicos,
portanto pessoa jurdica de direito privado - Inexistncia de pessoa
jurdica de direito pblico ou entidade paraestatal nos polos ativo e/ou
passivo - No caracterizao de tema tpico de Direito Administrativo ou
regimentalmente correlato - Exegese do artigo 289 do atual Regimento
Interno desta Corte, associado ao artigo 184 do Regimento revogadoSuscitao de Conflito ao Eg. rgo Especial desta Corte. (j. 30/07/2012)
Ouvida, a Douta Procuradoria Geral de Justia, em parecer subscrito pelo

nclito Procurador de Justia MOTAURI CIOCCHETTI DE SOUZA e pelo
douto Promotor de Justia LYCURGO DE CASTRO SANTOS, posicionou-se
pela procedncia da dvida, com atribuio de competncia C. 30 Cmara de
Direito Privado.
II - Trata-se de ao de indenizao por danos que a autora diz ter suportado em
decorrncia de atropelamento por nibus de empresa concessionria de servio
pblico.
A questo merece analise acurada, tendo em vista que este C. rgo Especial tem
deliberado, com a devida vnia, nem sempre de forma uniforme em hipteses
anlogas, sendo imprescindvel a pacificao do entendimento sobre o tema.
Por primeiro, pontue-se que o art. 100, do Regimento Interno desta C. Corte,
estabelece que A competncia dos diversos rgos do Tribunal firma-se pelos
e-JTJ - 00
1329

Acesso ao Sumrio
Conflito de Competncia - Ao de Indenizao por Ato ilcito c.c Danos

Morais - Acidente de trnsito - Atropelamento da me da autora em via
pblica - Culpa atribuda ao motorista do nibus de empresa prestadora
de servio pblico de transporte - Matria afeta Seo de Direito
Privado III - Observncia do disposto no art. 2, inciso III, letra c, da
Resoluo n 194/2004, deste E. Tribunal de Justia, com redao dada
pela Resoluo n. 281/2006 - Competncia da Colenda 30 Cmara de
Direito Privado - Dvida de competncia julgada procedente. (CC n.
0262948-77.2012.8.26.0000, Des. Castilho Barbosa, j em 27/02/13).
Conflito de Competncia. Ao de reparao de danos decorrentes de
acidente de trnsito - Competncia definida pela anlise do pedido e da
causa de pedir - Inteligncia do art. 100 do RITJ. Discusso que no
invoca a responsabilidade do Estado limitando-se aos atos do motorista.
Inexistncia de interesse pblico. Matria de competncia da Seo de
Direito Privado nos termos art. 2, III, alnea c da Resoluo 194/2004,
alienada pela Resoluo 281/2006 deste TJSP - conflito de competncia
procedente. Remessa para a 25 Cmara de Direito Privado. (CC n.
0210581- 76.2012.8.26.0000, Rel. Des. Cauduro Padin, j. em 23/01/13).
CONFLITO DE COMPETNCIA- RESPONSABILIDADE CIVILACIDENTE DE TRNSITO (ATROPELAMENTO) DEMANDA
INDENIZATRIA FUNDADA NA RESPONSABILIDADE SUBJETIVA
DE CONDUTOR DE NIBUS - R PRESTADORA DE SERVIO
DE TRANSPORTE COLETIVO URBANO IRRELEVNCIA
COMPETNCIA RECURSAL AFERIDA PELO PEDIDO E PELA CAUSA
DE PEDIR - INTELIGNCIA DA RESOLUO N 281/06 - CONFLITO
PROCEDENTE, DECLARADA A COMPETNCIA DA COLENDA 27
CMARA DE DIREITO PRIVADO. (CC n. 0249730-79.2012.8.26.0000,
Elliot Akel, j. em 23/01/2013)
CONFLITO DE COMPETNCIA AO CONDENATRIA AJUIZADA
POR PARTICULAR CONTRA CONCESSIONRIA DE SERVIO
PBLICO - TRANSPORTE COLETIVO- ACIDENTE DE TRNSITO
INDENIZAO POR DANOS MATERIAIS E MORAIS - DEMANDA
FUNDADA NA RESPONSABILIDADE OBJETIVA POR ILCITO
termos do pedido inicial, ainda que haja reconveno ou ao contrria ou o

ru tenha arguido fatos ou circunstncias que possam modific-las.
Verifica-se que o posicionamento deste C. rgo tem variado em razo da
interpretao literal conferida ao mencionado dispositivo do Regimento Interno.
Assim, se a exordial invoca a responsabilidade objetiva da concessionria de
servio pblico, tem sido reconhecida a competncia do Direito Pblico.
No entanto, se a petio inicial alega a responsabilidade da concessionria em
razo da conduta culposa de seu preposto, a competncia tem sido direcionada
Seo de Direito Privado.
Confira-se a diversidade da soluo adotada nos seguintes julgados:
Acesso ao Sumrio
1330
e-JTJ - 00
EXTRACONTRATUAL - COMPETNCIA DA SEO DE DIREITO
PBLICO. 1. Os argumentos deduzidos na petio inicial invocaram
expressamente a responsabilidade objetiva das concessionrias
de servio pblico por ilcito extracontratual. E a competncia para
julgamento deste Egrgio Tribunal no se firma pela qualidade das
partes que intervm no feito, mas sim em razo da natureza da relao
jurdica controvertida nos autos: da matria discutida no processo. Logo,
a qualidade das partes irrelevante para a fixao da competncia
preferencial. 2. Conflito de competncia julgado procedente para o fim
de fix-la junto 3a Cmara de Direito Pblico deste e. Tribunal de
Justia. (CC n. 0102563-58.2012.8.26.0000, Rel. Designado Des. Arthur
Marques, j em 22/08/12)
Cumpre esclarecer que a regra contida no art. 100, do Regimento Interno

desta C. Corte, data venia, no pode ser interpretada de modo a extrair a
concluso literal de que a fixao da competncia fica subordinada aos estritos
fundamentos jurdicos invocados pela parte na petio inicial.
Se assim for, a competncia recursal ficar merc dos fundamentos
contidos na pea preambular, gerando um cenrio de instabilidade quanto
fixao da competncia para casos em que a situao ftica se apresenta de
forma bastante similar.
No se pode olvidar, ademais, que ao magistrado conferido o poder de
efetuar o enquadramento dos fatos perante o direito, a fim de fazer incidir as
normas jurdicas que, de acordo com sua convico, conferem soluo mais
adequada lide.
Assim, irrelevante qual a natureza invocada na exordial acerca da
responsabilidade extracontratual da concessionria de servio pblico, se
objetiva ou subjetiva, pois para o fim de fixao da competncia recursal,
importa ressaltar que, em se tratando de ao fundada em responsabilidade
extracontratual de empresa concessionria de servio pblico, a competncia
recursal da Seo de Direito Pblico, consoante o disposto no Provimento
n 63/2004, da Presidncia deste Tribunal, c.c. Art. 2, II, da Resoluo n.
194/2004, deste rgo Especial, que fixa a competncia da Seo de Direito
Pblico na hiptese de aes de responsabilidade civil do Estado, inclusive as
decorrentes de apossamento administrativo, ocupao temporria, imposio
de servido ou limitao, desistncia de ato expropriatrio, bem como ilcitos
extracontratuais de concessionrios e permissionrios de servio pblico.
(destaque no original).
Alis, essa foi a orientao que prevaleceu nos seguintes julgados deste
C. rgo Especial:
DVIDA DE COMPETNCIA - APELAO CIVEL - Ao em que
se objetiva a reparao de danos extracontratuais em face de prestadora
de servio pblicoMatria afeta Seo de Direito Pblico deste E.
e-JTJ - 00
1331
Tribunal de Justia- Provimento n 63/04, Anexo I, inciso VII c/c artigo 2,

inciso II, letra a, da Resoluo n 194/2004 - Precedentes deste rgo
Especial - Competncia da Cmara suscitante (7 Cmara de Direito
Pblico) Dvida improcedente. (CC n 0134141-39.2012.8.26.0000,
Rel. Des. De Santi Ribeiro, j. em 3/10/12).
CONFLITO DE COMPETNCIA. Arguio em apelao contra
sentena que julgou improcedente ao de indenizao por danos
morais e materiais em que se busca a condenao da r em razo do
falecimento do genitor dos autores em decorrncia de acidente de trnsito
que envolveu veculo de propriedade da empresa requerida. Demanda
que versa relao jurdica situada no mbito do direito pblico, por visar
o reconhecimento de responsabilidade civil de empresa concessionria
de servio pblico, pois a teor do disposto no anexo I, Seo de Direito
Pblico, inciso VII, do Provimento Presidencial n 63/2004 e da Resoluo
n 194/2004, compete preferencialmente s Cmaras da Seo de
Direito Pblico, julgar as aes de responsabilidade civil do Estado,
inclusive as decorrentes de apossamento administrativo, ocupao
temporria, imposio de servido ou limitao, desistncia de ato
expropriatrio, bem como os ilcitos extracontratuais de concessionrias
e permissionrios de servio pblico. Conflito julgado procedente e
competente a suscitante, colenda 13 Cmara de Direito Pblico deste
Tribunal de Justia. (CC n. 0091547-44.2011.8.26.0000, Rel. Des. Mrio
Devienne Ferraz, j. em 22/06/11).
Concluindo, respeitado o entendimento da C. Cmara suscitante, a

competncia para julgar o recurso lhe atribuda.
III - Ante o exposto, julga-se procedente o conflito de competncia, para
que seja fixada junto 5 Cmara de Direito Pblico, para onde o processo
dever ser encaminhado. o voto.

Acesso ao Sumrio
(Voto N OE-00116)
Tramita neste E. Tribunal elegante proposta de diversos Magistrados
integrantes da C. Subseo III (DP-3) da E. Seo de Direito Privado desta
Corte, os quais buscam alterar a alnea c da Resoluo n 194/2004 e firmar a
competncia daquela Subseo para ...reparao de dano causado em acidente
de veiculo, ainda que envolvam a responsabilidade civil do Estado, bem como
as que digam respeito ao respectivo seguro, obrigatrio ou facultativo, alm da
que cuida a alnea d .
Embora razovel definir-se a competncia questionada da referida C.
Subseo III somente nos casos de envolvimento de concessionrias de direito
Acesso ao Sumrio
1332
e-JTJ - 00
pblico (com permanncia na Seo de Direito Pblico da matria a envolver

acidentes de trnsito por veculos oficiais), atualmente, certo, o C. rgo
Especial orienta-se no sentido da anlise do pleiteado na inicial, de forma a
definir a competncia pelo direito subjetivo (a recair na Seo de Direito
Privado) ou responsabilidade objetiva (a recair na Seo de Direito Pblico).
Desta forma, com a devida permisso, desde logo, na sequncia da
proposta em trmite e de acordo com a atual linha de entendimento do C. rgo
Especial, passo a examinar o caso em testilha.
Data venia, entende-se ser caso de demanda proposta com base em
responsabilidade subjetiva, embora mencione a inicial tratar-se a acionada de
empresa privada, concessionria de servio pblico (Viao Campo Belo) e dai
sua responsabilidade ser objetiva.
Porm, consta da petio inicial a seguinte passagem:
1.4 Note-se que o motorista narrou que conduzia o coletivo, quando
visualizou pedestres atravessando a avenida fora da faixa de pedestre, porm o
sinal estava verde. Diante de tal narrativa, pergunta-se: havia semforo, todavia
no havia faixa de pedestre? Realmente a verso do preposto da requerida est
confusa. (fls. 4)
2.5. Claramente percebe-se que houve negligncia, imprudncia
e impercia por parte do preposto da requerida que no tomou os devidos
cuidados e acabou atropelando a autora.
2.6. Frisa-se regras bsicas de trnsito no foram seguidas pelo condutor
do nibus.
2.7. Se assim no fosse, o motorista do nibus teria pelo menos diminudo
a velocidade, evitando a tragdia ou pelo menos amenizando....
Com esse quadro, alm de tratar-se a acionada de concessionria de servio
pblico, a inicial visa indenizao por acidente de trnsito com fundamento na
responsabilidade subjetiva.
Ante o exposto, sempre com a devida permisso, pelo meu voto, ousei
divergir do nobre relator, e. DES. GRAVA BRAZIL, para considerar competente
a C. 30 Cmara de Direito Privado, suscitada, para julgamento do recurso.
LUIS GANZERLA, Desembargador
ACRDO
0144302-74.2013.8.26.0 000, da Comarca de Araatuba, em que suscitante 6
e-JTJ - 00
1333

DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO. VU., de conformidade com o
voto do(a) Relator(a) , que integra este acrdo. (Voto n 15.786)
O julgamento teve a participao dos DESEMBARGADORES IVAN
SARTORI (Presidente sem voto), GONZAGA FRANCESCHINI, GUERRIERI
REZENDE, WALTER DE ALMEIDA GUILHERME, ELLIOT AKEL,
PRICLES PIZA, EVARISTO DOS SANTOS, CAUDURO PADIN, GRAVA
BRAZIL, PAULO DIMAS MASCARETTI, LUIS GANZERLA, ITAMAR
RIBEIRO, DAMIO COGAN, e ZLIA MARIA ANTUNES ALVES.
So Paulo, 18 de dezembro de 2013.
Ementa: DVIDA DE COMPETNCIA - AO
DE COBRANA - SEGURO DE VIDA - Ao de
cobrana, referente seguro de vida em grupo, tendo
o ente federado figurado to somente como estipulante
- Matria afeta s Calendas Cmaras integrantes da
Seo de Direito Privado 3 - Dvida de competncia
acolhida Competncia da Colenda 27 (Vigsima
Stima) Cmara de Direito Privado desta Egrgia
Corte.

Acesso ao Sumrio
VOTO
Cuida-se de Dvida de Competncia suscitada pela Colenda 6 (Sexta)
Cmara de Direito Pblico deste Egrgio Tribunal de Justia do Estado de
So Paulo, nos autos do recurso de apelao autuado sob o nmero 000165329.2009.
A Colenda Cmara suscitada (C. 27 Cmara de Direito Privado), nos
termos do v. Acrdo de fls. 138/141, sustenta que a ao de cobrana, relativa
de seguro de vida em grupo, promovida em contra segurado e contra prefeitura,
de competncia das Colendas Cmaras de Direito Pblico.
A Colenda Cmara suscitante (C. 6 Cmara de Direito Pblico), em v.
Acesso ao Sumrio
1334
e-JTJ - 00
Acrdo de fls. 149/152 dos autos, em sntese, que a Prefeitura Municipal de

Araatuba foi declarada parte ilegtima pelo Juzo a quo, inexistindo recurso
desse captulo.
A Douta Procuradoria Geral de Justia, em r. Parecer s fls. 164/167,
manifestou-se pela procedncia da Dvida de Competncia para reconhecer
a competncia da Colenda 27 (Vigsima Stima) Cmara de Direito Privado
desta Egrgia Corte.
Do essencial, o relatrio.
Trata-se de conflito de competncia suscitado nos autos da apelao (n
0001653-29.2009) interposta em face da r. sentena (fls. 103/106), que julgou
os pedidos formulados pela autora procedentes em face da Cosesp Companhia
de Seguros do Estado de So Paulo e improcedentes em face da Prefeitura
Municipal de Araatuba.
Em petio inicial sustentado que A Requerente foi includa no Seguro
de vida em Grupo COSESP - COMPANHIA DE SEGUROS DO ESTADO
DE SO PAULO, aplice 193/1170, promovido pelo falecido tendo como
estipulante a instituio PREFEITURA MUNICIPAL DE ARAATUBA,
estabelecida na Rua Coelho Neto, 73 em Araatuba-SP, da qual o falecido era
servidor aposentado (fls. 04).
Em tal contexto, com o devido respeito, de rigor concluir pela competncia
da Colenda 27 (Vigsima Stima) Cmara de Direito Privado, uma vez que,
nos termos do pedido inicial, trata-se de relao jurdica regida pelo Direito
Privado (contrato de seguro de vida), tendo o ente pblico figurado apenas como
estipulante. Nesse sentido:
CONFLITO DE COMPETNCIA - Recurso de apelao interposto em
ao proposta contra empresa seguradora e Municpio estipulante para
cobrana de quantia estabelecida em aplice de seguro de vida em grupo
em favor de beneficirios de servidor falecido, bem como indenizao por
danos morais em razo da demora na satisfao da suposta obrigao Competncia para exame e julgamento do recurso que se firma segundo o
pedido inicial, consoante o disposto no artigo 100 do RITJSP - Demanda
que no envolve matria de cunho previdencirio, versando questo
atinente apenas a contrato de seguro de vida em grupo na forma definida
pela Resoluo n 117/2004 do Conselho Nacional de Seguros Privados
do Ministrio da Fazenda - Ente pblico municipal que, ademais, foi
excludo da lide na deciso de primeiro grau, que ainda rejeitou o pleito
relativo indenizao por danos morais, sem que tivesse havido qualquer
insurgncia dos autores quanto a esses pontos - Pretenso, portanto,
que deve ser examinada to somente luz desse contrato de seguro de
vida coletivo, sem incidir na anlise de institutos de direito. Conflito
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1335
de Competncia n 0063201 15.2013.8.26.0000, rgo Especial do

Tribunal de Justia de So Paulo, Des. Rel. Paulo Dimas Mascaretti, j.
05/06/2013. (os grifos no constam do original )
Com o mesmo entendimento, a Douta Procuradoria Geral de Justia
registrou, com preciso, que:
(...) 4. Com efeito, a corr Companhia de Seguros do Estado de So Paulo
-COSEP, pessoa jurdica de direito privado, apelou da deciso proferida
em primeira instncia, visando exclusivamente a improcedncia da ao, e
no qualquer responsabilidade da Municipalidade Araatubense. A autora
por outro lado, no recorreu em relao excluso de responsabilidade do
citado ente federado, conformando-se, portanto, com a improcedncia do
pleito em relao a este.
Desta forma, e em decorrncia do princpio tantum devolutum quantum
apelatum, certo que a situao da Municipalidade de Araatuba nestes
autos no tem como ser alterada, o que induz a concluso de que a questo
no esbarra mais no interesse pblico (errio), a ensejar a atuao das
doutas Cmaras da Seo de Direito Pblico. (fls. 167) (os grifos no
constam do original)
Ante o exposto, nos exatos termos acima lanados, prope-se o acolhimento
da dvida suscitada, determinando-se a competncia, para apreciao do
presente feito, da Colenda 27 (Vigsima Stima) Cmara de Direito Privado.
como voto.
ACRDO

Acesso ao Sumrio

n 0118079-84.2013.8.26.0000, da Comarca de Jales, em que suscitante 3
CMARA DE DIREITO PBLICO DO TRIBUNAL DE JUSTIA DO
ESTADO DE SO PAULO, suscitado CMARA ESPECIAL DO TRIBUNAL
DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO.
PBLICO DO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO.
ACRDO COM O EXMO. SR. DES. ELLIOT AKEL. FAR DECLARAO
DE VOTO O EXMO. SR. DES. CASTILHO BARBOSA. IMPEDIDOS OS
EXMOS. SRS. DES. GONZAGA FRANCESCHINI E ANTONIO CARLOS
MALHEIROS., de conformidade com o voto do(a) Relator(a), que integra este
Acesso ao Sumrio
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(Presidente sem voto), GUERRIERI REZENDE, WALTER DE ALMEIDA
GUILHERME, CASTILHO BARBOSA (vencido, com declarao), ANTONIO
LUIZ PIRES NETO, ANTONIO VILENILSON, FERREIRA RODRIGUES,
CAUDURO PADIN, ROBERTO MAC CRACKEN, GRAVA BRAZIL, PAULO
DIMAS MASCARETTI, LUIS GANZERLA, ITAMAR GAINO, VANDERCI
LVARES, ARANTES THEODORO, TRISTO RIBEIRO, DAMIO
COGAN e ZLIA MARIA ANTUNES ALVES.
ELLIOT AKEL, Relator designado
Ementa: Conflito de Competncia - Ao Civil Pblica
- Omisso do Municpio de Jales quanto obrigao
de repasse de recursos financeiros ao Fundo Municipal
da Criana e do Adolescente - Interesses e direitos
afetos secundariamente criana e ao adolescente
- Matria que se insere na competncia da Seo
de Direito Pblico - Conflito julgado procedente,
declarando-se a competncia da Colenda 3 Cmara
de Direito Pblico.
VOTO
RELATRIO
Ao Civil Pblica ajuizada pelo Ministrio Pblico do Estado de So
Paulo contra o Municpio de Jales foi julgada procedente (sentena a fls. 739/750),
determinando-se ao requerido que efetue o repasse dos valores reclamados na
inicial ao Conselho Municipal dos Direitos da Criana e do Adolescente.
Recebido e contrarrazoado o apelo do vencido, e mantida a deciso nos
termos do art. 198, VII do ECA (fl. 855), os autos subiram a este Tribunal, sendo
distribudos ao Desembargador Encinas Manfr, ento integrando a Cmara
Especial, que representou E. VicePresidncia, declinando da competncia e
requerendo a redistribuio a uma das Cmaras da Seo de Direito Pblico.
A Colenda 3 Cmara de Direito Pblico, qual foi redistribudo o feito,
atravs do acrdo de fls. 879/884, sob relatoria do eminente Desembargador
Amorim Canturia, no conheceu do recurso, determinando o retorno Cmara
Especial.
Configurada a dvida de competncia, com remessa ao rgo Especial,
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Acesso ao Sumrio
foi ela distribuda ao insigne Desembargador Castilho Barbosa.

A douta Procuradoria de Justia ofertou parecer no sentido da competncia
da Cmara Especial.
o relatrio.
VOTO
Na sesso de julgamento do E. rgo Especial, o relator sorteado
apresentou voto no sentido de reconhecer a competncia da Cmara Especial,
nos estritos termos do parecer da Procuradoria de Justia.
Na ocasio, ousei divergir, sendo acompanhado pelos demais integrantes
do colegiado.
Tendo integrado em alguns perodos a Cmara Especial na qualidade
de Presidente em exerccio da Seo de Direito Privado, constatei que vem
se alargando em excesso a competncia atribuda quele rgo, atribuindose-lhe o julgamento de causas em que a questo envolvida, conquanto possa
de alguma forma ter secundariamente reflexos sobre interesses e direitos da
criana e do adolescente, no se insere de forma direta em seu mbito recursal.
Assim, v.g., aes relacionadas com guarda de menores, que so de Direito de
Famlia (inserindo-se, portanto, na competncia da Seo de Direito Privado I) e
aes, como a presente, em que interesses de crianas e adolescentes constituem
aspecto secundrio da demanda.
O rgo Especial vem se mostrando sensvel a essa questo, reconhecendo
a competncia da C. Seo de Direito Pblico em hipteses assemelhadas, como
se observa atravs dos arestos cujas ementas so abaixo transcritas:
Conflito de competncia entre a 12 Cmara de Direito Pblico e a
Cmara Especial - Ao civil pblica - Questo afeta, primordialmente,
sade pblica - Interesses de adolescentes que constituem aspecto
secundrio da demanda - Competncia da Seo de Direito Pblico, nos
termos da Resoluo n. 194/2004 c.c. Provimento n. 63/2004 - Conflito
dirimido e julgado procedente, para fixar a competncia da Cmara
Suscitada, a 12 Cmara de Direito Pblico. Conflito de competncia
014811-05.2013.8.26.0000, rel. Grava Brasil, julg. 21/08/13).
CONFLITO DE COMPETNCIA. Apelaes de sentena acolhendo
ao visando o fornecimento de dieta alimentar a idosa hipossuficiente
enferma. Demanda julgada em Vara da Infncia, da Juventude e do Idoso
de Ribeiro Preto, mas em funo de interesse dessa ltima categoria,
idoso. Competente a 12 Cmara de Direito Pblico para apreciar
a demanda na medida em que no se discute matria afeta Infncia
e Juventude. Conflito procedente. Competente a Cmara suscitada.
Conflito de competncia 0126566-43.2013.8.16.0000, rel. Evaristo dos
Santos, julg. 31/07/13).
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Competncia - Conflito - Cumprimento de sentena - Cobrana Honorrios advocatcios - Fixao em ao de obrigao de fazer
consistente em obrigar o Poder Pblico Municipal a providenciar vaga
em creche para infante - Tutela antecipada - Confirmao pela Colenda
Cmara Especial desta Corte - Cumprimento da sentena perante
Vara da Fazenda Pblica - Preveno. 1. Com a reforma do Cdigo de
Processo Civil decorrente da Lei 11.232, de 22.12.2005, a competncia
para execuo de ttulo judicial passou a ter natureza relativa, eis que, no
pargrafo nico do art. 475-P, estabeleceu-se que, ano caso do inciso II do
caput deste artigo, o exequente poder optar pelo juzo do local onde
se encontram bens sujeitos expropriao ou pelo do atual domiclio do
executado, casos em que a remessa dos autos do processo ser solicitada
ao juzo de origem. Assim, ajuizada ao de execuo perante outro
juzo, que no o que proferira a sentena, e no apresentada exceo
pelo interessado, estabiliza-se a competncia. 2. Ajuizada perante Vara
da Fazenda Pblica execuo de ttulo judicial originado em Vara da
Infncia e da Juventude, para cobrar dbito do Municpio consistente
em honorrios advocatcios, eventual recurso insere-se na competncia
de uma das Cmaras de Direito Pblico. Conflito de competncia
procedente. Reconhece competncia da 6 Cmara de Direito Pblico.
(Conflito de competncia 0078476-04.2013.8.26.0000, rel. Itamar Gaino,
julg. 12/06/23).
Na esteira desses precedentes, e na senda dessa orientao, meu voto
reconhece a existncia do conflito e reconhece a competncia da suscitante,
Colenda 3 Cmara de Direito Pblico.
Acesso ao Sumrio

(Voto n 28.646)
Ousei divergir da douta maioria, assim:
Trata-se de Conflito de Competncia.
I Adota-se preliminarmente trecho preliminar do relatrio da C. Cmara
suscitada - 3 Cmara de Direito Pblico - (Apelao tempestiva (fls. 753/760)
manejada pelo MUNICPIO DE JALES, nos autos da ao civil pblica
proposta pelo MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO,
inconformado com a r. sentena de fls. 739/750 que julgou procedente a
ao e o condenou a repassar os valores reclamados na inicial ao Conselho
Municipal dos Direitos da Criana e do Adolescente - CMDCA, devendo
os valores serem corrigidos monetariamente a partir do ajuizamento da
ao (11.1.2011), acrescidos de juros legais a partir da citao (19.8.2011).
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Acesso ao Sumrio
Determinou-se, ainda, que, do montante devido, sero abatidos eventuais

pagamentos comprovadamente efetivados pelo ru no curso da lide, operandose a compensao dos valores devidos.) e final assim: Inicialmente os
autos foram distribudos Cmara Especial deste E. Tribunal de Justia e
encaminhados ao Exmo. Desembargador Encinas Manfr, por preveno.
No entanto, o ento Relator representou ao Excelentssimo Senhor VicePresidente da Corte, visando redistribuio a uma das Cmaras da Seo de
Direito Pblico (fls. 867/869), cujo pedido foi acolhido com determinao de
remessa dos autos (fl. 870).
E o que restou acolhido no v. acrdo da C. 3 Cmara de Direito Pblico
(fls. 879 e seguintes) com a seguinte ementa:
APELAO - AO CIVIL PBLICA - REPASSE DE VERBAS
ORAMENTRIAS PARA O FUNDO MUNICIPAL DOS
DIREITOS DA CRIANA E DO ADOLESCENTE - OMISSO DA
MUNICIPALIDADE DE JALES - SENTENA DE PROCEDNCIA
- MATRIA RELACIONADA AO ESTATUTO DA CRIANA E DO
ADOLESCENTE COMPETNCIA DA CMARA ESPECIAL DESTE
E. TRIBUNAL DE JUSTIA EXEGESE DO ART. 33, PARGRAFO
NICO, IV, DO REGIMENTO INTERNO DESTA CORTE - RECURSO
NO CONHECIDO - REMESSA DETERMINADA.
Em sequncia, esclarecimento administrativo (Respeitosamente, informo
Vossa Excelncia o que segue: Os presentes autos foram distribudos ao Exmo.
Sr. Des. Encinas Manfr (fls. 858), que formulou representao para que os
autos fossem redistribudos a uma das Cmaras de Direito Pblico. Os autos
foram distribudos (fls. 872), tendo a Colenda 3 Cmara de Direito Pblico,
proferido o V. Acrdo, que no conheceu do recurso, determinada a remessa
Egrgia Cmara Especial. V.U. Dvida de Competncia Suscitada. Diante
do exposto, e tendo em vista que o Exmo. Sr. Des. Encinas Manfr no mais
compe a Colenda Cmara Especial, promovo os autos concluso de Vossa
Excelncia para determinar o que for de direito.) e distribuio a este relator
por determinao da Egrgia Vice-Presidncia (A dvida de Competncia est
configurada e, sendo assim, compete ao rgo Especial process-la e julg-la,
conforme previsto no artigo 13, I, e, do RITJSP. Pelo exposto, com base no art.
27, II, a, do Regimento Interno desta Corte, distribuam-se os autos, a um dos
integrantes do Colendo rgo Especial. (fls. 890)).
II - Adota-se integralmente o adequado parecer da D. Procuradoria Geral
de Justia, assim:
A competncia dos Tribunais Estaduais ser fixada por suas respectivas
Constituies (art. 125, 1, da CF); no estado de So Paulo essa competncia
foi atribuda ao prprio Tribunal de Justia (art. 69, II, a, da CESP), por
Acesso ao Sumrio
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seu rgo Especial (art. 13, II, e; art. 30, pargrafo nico; e, art. 289, todos
do RITJSP).
Atualmente, as competncias das Sees de Direito Pblico e Privado
desse Egrgio Tribunal de Justia so regulamentadas pela Resoluo n.
194/2004 (com as alteraes decorrentes das Resolues n. 274/2006, 281/2006
e 471/2008) - combinada com o que ditava o ANEXO I do Provimento n.
063/2004 - do TJSP.
Enquanto isso, a da colenda Cmara Especial est disciplinada no
pargrafo nico do art. 33 do sobredito Regimento Interno do Tribunal de
Justia Bandeirante.
2. Estatui o art. 100 do Regimento Interno do Tribunal de Justia do
Estado de So Paulo: A competncia dos diversos rgos do Tribunal firma-se
pelos termos do pedido inicial, ainda que haja reconveno ou ao contrria
ou o ru tenha arguido fatos ou circunstncias que possam modific-la.
o pedido contido na petio inicial que norteia a competncia
recursal, sem qualquer conotao quanto eventual qualidade ou natureza
jurdica das partes, ativa ou passiva.
3. Nesta ao civil pblica pretende o MINISTRIO PBLICO DO
ESTADO DE SO PAULO o cumprimento das Leis Oramentrias de 2008
e 2009 pelo MUNICPIO DE JALES (SP), (...) depositando no Fundo
Municipal de Direitos da Criana e do Adolescente de Jales, (...) os valores
consignados expressamente no oramento anual referido, (...) colocando
disposio do Conselho Municipal de Direitos da Criana e do Adolescente
de Jales (fls. 6).
Esse pedido inicial foi plenamente acolhido pelo insigne Magistrado na
r. sentena (fls. 739/750).
Com efeito, esse pedido inicial que fixar a competncia recursal.
4. A pretenso inicial visa o direcionamento de numerrio pblico ao
Fundo Municipal para que, com ele, possa o Conselho Municipal cumprir
suas funes e atribuies estatutrias na poltica de atendimento aos direitos
e interesses afetos criana e ao adolescente.
Destarte, o que se debate so direitos e interesses de criana e
adolescente, matria relacionada Infncia e Juventude.
Tanto assim o que o pedido judicial tramitou pelo egrgio Juzo de
Direito da Vara da Infncia e da Juventude da Comarca de Jales (SP).
5. O art. 1 48, inciso IV, do ECA (Lei n. 8.069/1990), estatui a
competncia absoluta desse douto Juzo de Direito para conhecer de aes
civis fundadas em interesses individuais, difusos e coletivos afetos criana
e ao adolescente, complementando o art. 208, 1, da mesma Lei Federal:
As hipteses previstas neste artigo no excluem da proteo judicial
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Acesso ao Sumrio
outros interesses individuais, difusos ou coletivos, prprios da infncia e da

adolescncia, protegidos pela Constituio e pela Lei.
Diante disso e com fundamento no anotado art. 33, inciso IV, do
Regimento Interno do TJSP, a competncia recursal para conhecer e julgar
esta ao civil pblica merece ser endereada augusta Cmara Especial
do TJSP, competente que para apreciar o pedido inicial, norteador de sua
competncia.
6. O art. 102, caput, do mesmo Regimento Interno delibera, tambm:
A Cmara ou Grupo que primeiro conhecer de uma causa, ainda que no
apreciado o mrito, ou de qualquer incidente, ter a competncia preventa
para os feitos originrios conexos e para todos os recursos, na causa principal,
cautelar ou acessria, incidente, oriunda de outro, conexa ou continente,
derivadas do mesmo ato, fato, contrato ou relao jurdica, e nos processos de
execuo dos respectivos julgados.
Inolvidvel que a competncia pela preveno relativa, enquanto a
em razo da matria absoluta, de sorte que, conflitando esses critrios, este
h de prevalecer.
Neste caso, no entanto, a preveno - decorrente do agravo de
instrumento n. 0170042-05.2011.8.26.0000 (fls. 811 e seguintes) - se coaduna
com a matria, pois ambas irradiam a competncia recursal douta Cmara
Especial.
7. Alis, ao proferir a r. sentena, o ilustre Magistrado JOS PEDRO
GERALDO NBREGA CURITIBA motiva-a noticiando anterior v.
acrdo proferido pela colenda Cmara Especial do TJSP (fls. 746/749), na
data de 16.05.2011, por votao unnime, tendo como Relator o eminente
Desembargador EDSON DA SILVA MARTINS PINTO, assim ementado:
AO CIVIL PBLICA - Obrigao de fazer - Omisso da
Municipalidade no repasse de verba oramentria para o Fundo Municipal
dos Direitos da Criana e do Adolescente - Ao julgada procedente - Recurso
da Municipalidade pretendendo a inverso do julgado - Preliminar de carncia
de ao por falta de interesse de agir - Afastamento - Ministrio Pblico
detentor de legitimidade ativa para a propositura da ao - Inteligncia do
artigo 201, V, do ECA - Necessidade de postulao em juzo demonstrada
diante do Interesse coletivo e a relevncia social - Alegao de ingerncia do
Poder Judicirio na Administrao Municipal - Inocorrncia - Possibilidade
de interferncia do Poder Judicirio para cumprimento de normas legais em
vigor - Necessidade comprovada - No cabimento das custas e emolumentos
frente s questes afetas infncia e juventude - Inteligncia do artigo
141, 2 do ECA - Sentena parcialmente reformada apenas para excluir a
condenao ao pagamento de custas e emolumentos.
Acesso ao Sumrio
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8. Por todas essas ticas - matria e preveno - infere-se que os

direitos e interesses postos em debates, nestes autos, so afetos criana
e ao adolescente, donde a competncia absoluta do Juzo da Infncia e da
Juventude para conhecer e julgar o pedido inicial, por conseguinte, o recursal.
9. Com efeito, procede este Conflito de Competncia, a qual merece ser
concedida colenda Cmara Especial do Tribunal de Justia Paulista.
III - Diante desse quadro, fica acolhida a suscitao para reconhecer-se a
Colenda Cmara Especial do E. Tribunal de Justia competente para conhecer,
processar e julgar o recurso.
Nada mais resta a acrescentar-se.
CASTILHO BARBOSA, Desembargador
ACRDO
n 0162576-86.2013.8.26.0000, da Comarca de Osasco, em que suscitante
13 CMARA DE DIREITO PRIVADO DO TRIBUNAL DE JUSTIA DO
proferira seguinte deciso: JULGARAM O CONFLITO PROCEDENTE E
COMPETENTE A 5 CMARA DE DIREITO PBLICO DO TRIBUNAL DE
JUSTI A DO ESTADO DE SO PAULO. V.U., de conformidade com o voto
do(a) Relator(a), que integra este acrdo. (Voto n 25.095)
(Presidente sem voto), GONZAGA FRANCESCHINI, GUERRIERI
REZENDE, WALTER DE ALMEIDA GUILHERME, XAVIER DE
AQUINO, ELLIOT AKEL, CASTILHO BARBOSA, ANTONIO CARLOS
PRICLES PIZA, EVARISTO DOS SANTOS, RENATO NALINI, ROBERTO
MAC CRACKEN, LUIS SOARES DE MELLO, GRAVA BRAZIL, PAULO
DIMAS MASCARETTI, ARANTES THEODORO, TRISTO RIBEIRO,
MRCIO BRTOLI e JOO CARLOS SALETTI.
RUY COPPOLA, Relator.
Ementa: Conflito de competncia. Apelao extrada
dos autos de ao de indenizao de saques indevidos
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Acesso ao Sumrio
VOTO
Vistos.
Trata-se de conflito de competncia suscitado pela Colenda 13
Cmara de Direito Privado deste Tribunal, em apelao extrada dos autos de
ao indenizatria de saques indevidos de fundo de previdncia privada c.c.
O recurso foi inicialmente distribudo 5. Cmara de Direito Pblico que,
pelo V. Acrdo de fls. 390/391 dele no conheceu, declinando da competncia
e determinando a redistribuio a uma das Cmaras integrantes da Seo de
Direito Privado.
Redistribudos os autos 13 Cmara de Direito Privado, pelo V. Acrdo
de fls. 398/404 o recurso no foi conhecido, suscitando-se, ento, este conflito
de competncia.
A douta Procuradoria Geral de Justia opinou pela procedncia do
conflito, com competncia da Cmara suscitada (5 de Direito Pblico).
o Relatrio.
A Cmara suscitada (5 de Direito Pblico) no conheceu do recurso, por
entender que a matria de direito privado.
Assentou o eminente Des. Fermino Magnani Filho:
As partes litigam sobre indenizao, pleiteando o autor a recomposio
de seu fundo de previdncia privada, que teria sido defasado em razo de
saque indevido por parte da instituio patrocinadora, das contribuies por ela
vertidas aps o desligamento do apelante do seu quadro de empregados.
Por fora do disposto nas normas regimentais destra Corte, da
competncia da Seo de Direito Privado conhecer e julgar as relacionadas a
de fundo de previdncia privada c.c. indenizao

por danos morais. A fixao da competncia recursal
se define pela lide descrita na inicial no tocante ao
fundamento jurdico e a inteno preponderante
das partes. Tratando-se de pedido que diz respeito
restituio imediata das contribuies indevidamente
sacadas do fundo de previdncia privada ao qual o
autor aderiu, a competncia de uma das Cmaras
de Direito Pblico, nos termos do artigo 2, inciso lI,
alnea a da Resoluo n 194/04 c.c. Provimento
63/04, Anexo I, inciso I da Seo de Direito Pblico.
Conflito conhecido e julgado procedente. Competncia
da Cmara suscitada (5 de Direito Pblico).
Acesso ao Sumrio
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indenizao, envolvendo instituio de previdncia complementar.

A competncia acima estabelecida se d em razo da natureza da lide
submetida ao Judicirio, sujeitando-se, portanto, s Resolues e Provimentos
ditados por este Tribunal (fls. 390/391) .
J a Cmara suscitante (13 de Direito Privado), entendeu que a questo
discutida versa sobre contrato de plano de previdncia privada e o requerente
visa a restituio dos valores que foram sacados de seu fundo, relativos s
contribuies aportadas pela ex-empregadora, alm da indenizao por danos
morais, matria da competncia da Seo de Direito Pblico.
Com o devido respeito que se dedica aos doutos integrantes da Cmara
suscitada (5 de Direito Pblico), razo assiste aos que participaram do
julgamento na Cmara suscitante (13 de Direito Privado).
Isto porque, como bem asseverado pela Douta Procuradoria Geral de
Justia, o pedido constante da inicial est amparado em contrato de plano de
previdncia privada complementar, tema da competncia da Seo de Direito
Pblico (fls. 414).
Esta questo j foi decidida por este rgo Especial, quando do julgamento
do Conflito de Competncia n 0078117-54.2013, relatado pelo nobre Des.
Cauduro Padin, em 12.06.2013, onde assentou-se que:
A competncia nesses casos das Cmaras de Direito Pblico
compreendidas entre a 1 e a 13, nos termos do art. 2, II, a da Resoluo n
194/2004 desta Corte:
a) l a 13 Cmaras, com competncia preferencial da atual Seo de
Direito Pblico do Tribunal de Justia.
Dispe o Provimento n 63/2004: Tribunal de Justia (Competncia)
Seo de Direito Pblico:
I - Aes relativas a concursos pblicos, servidores pblicos em geral e
questes previdenciais, inclusive as aes fundadas na Lei Estadual n 4.819, de
26 de agosto de 1958.
V-se que a competncia para apreciar e decidir questes previdenciais
seja de natureza pblica ou privada da Seo de Direito Pblico.
Sobre o assunto o rgo Especial j decidiu.
Confira-se:
DVIDA DE COMPETNCIA - AGRAVO DE INSTRUMENTO
EM AO REV1SIONAL DE BENEFCIO DE APOSENTADORIA
SUPLEMENTAR - AO MOVIDA CONTRA ENTIDADE DE PREVIDNCIA
PRIVADA FECHADA - REGIMENTO INTERNO, ART. 184, I; RESOLUO
N 194/2004, ART. 2, II, a; PROVIMENTO N 63/2004, ANEXO I - DVIDA
PROCEDENTE - COMPETNCIA DA CMARA SUSCITADA, A 10 CMARA
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Acesso ao Sumrio
DE DIREITO PBLICO. A extenso da locuo questes previdencirias no

que diz respeito competncia da Seo de Direito Pblico j foi apreciada
por este Colendo rgo Especial em precedentes parelhos. Restou decidido
que pouco importa a matria versar sobre valores de benefcios previdencirios
complementares, oriundos de previdncia privada, porquanto os termos do
art. 184, I, do Regimento Interno deste Tribunal, compete aos rgos da Seo
de Direito Pblico processar e julgar os feitos regidos pelo Direito Pblico,
compreendendo-se, dentre outros, os relativos a questes previdenciais. Em
outras palavras, a fixao da competncia se d em razo da matria, pouco
importando a qualidade das partes ou o fato de se cuidar de plano de previdncia
privada, sujeito a regras de direito privado. (Conflito de Competncia
994092251685 (1833830300), rel. Des. Artur Marques, julgado em 18/11/2009)
CONFLITO DE COMPETNCIA - DISCUSSO QUE ENVOLVE
CONTRATO CUJA NATUREZA JURDICA DE PLANO DE PREVIDNCIA
PRIVADA - NOS TERMOS DO ART. 2, II, A. DA RESOLUO N 194/2004
E PROVIMENTO N 63/2004, ANEXO I. A COMPETNCIA RECURSAL PARA
AS AES RELATIVAS A PLANO DE PREVIDNCIA PRIVADA DAS E. 1 A
13 CMARAS DA SEO DE DIREITO PBLICO - PRECEDENTES DESTE
C. RGO ESPECIAL - DVIDA PROCEDENTE - COMPETNCIA DA E.
6 CMARA DE DIREITO PBLICO.(Conflito de Competncia n 018990692.2012.8.26.0000, relatora Des. Cristina Zucchi, j.06.02.2013).
DVIDA DE COMPETNCIA - PLANO DE PECLIO - NATUREZA
PREVIDENCIRIA - No obstante a similaridade com o contrato de seguro
de vida, o plano de peclio apresenta natureza previdenciria, o que remete
competncia das Calendas Cmaras integrantes da Seo de Direito Pblico
- Precedentes do C. rgo Especial - Dvida acolhida. (CONFLITO DE
COMPETNCIA N 0032979- 98.2012.8.26.0000, relator Des. Roberto Mac
Cracken, j. 13.06.2012).
CONFLITO DE COMPETNCIA. COBRANA. PREVIDNCIA
PRIVADA. COMPETNCIA RECURSAL DAS CMARAS DE DIREITO
PBLICO COMPREENDIDAS ENTRE A 1 E A 13 DESTE TRIBUNAL,
CONFORME PRECEDENTES DO RGO ESPECIAL. COMPETNCIA,
PORTANTO, DA CMARA SUSCITADA (9 CMARA DE DIREITO
PBLICO). DVIDA ACOLHIDA. (CONFLITO DE COMPETNCIA N:
990.10.153457-6, relator Des. Cauduro Padin, j.06.10.2010).
Mais no preciso dizer para se concluir da mesma forma.
Nos termos do artigo 2, II, a da Resoluo 194/04 c.c. o Provimento
63/04, Anexo I, inciso I da Seo de Direito Pblico, o recurso do processo em
tela da competncia de uma das Cmaras de Direito Pblico, de 1 a 13, posto
que afeta a aes que envolvam questes previdenciais, seja de natureza pblica
Acesso ao Sumrio
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e-JTJ - 00
ou privada.
Ante o exposto, pelo meu voto, JULGA-SE PROCEDENTE a dvida, e
afirma-se a competncia da Cmara suscitada (5 Cmara de Direito Pblico).
ACRDO
n 0144596-29. 2013.8.26.0000, da Comarca de Itapeva, em que suscitante
ESTADO DE SO PAULO, suscitado 25 CMARA DE DIREITO PRIVADO
PBLICO DO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO.
FAR DECLARAO DE VOTO O EXMO. SR. DES. LUIS GANZERLA.
IMPEDIDO O EXMO. SR. DES. VANDERCI LVARES., de conformidade
com o voto do(a) Relator(a) , que integra este acrdo. (Voto n 28.463)
REZENDE, WALTER DE ALMEIDA GUILHERME, XAVIER DE
AQUINO, ELLIOT AKEL, CASTILHO BARBOSA, ANTONIO CARLOS
MALHEIROS, ANTONIO VILENILSON, PRICLES PIZA, RENATO
NALINI, GRAVA BRAZIL e JOO CARLOS SALETTI, julgando o conflito
procedente e competente a 13 Cmara de Direito Pblico; e FERREIRA
RODRIGUES, EVARISTO DOS SANTOS, CAUDURO PADIN, ROBERTO
MAC CRACKEN, PAULO DIMAS MASCARETTI, LUIS GANZERLA
(com declarao), ARANTES THEODORO, TRISTO RIBEIRO, MRCIO
BRTOLI e RUY COPPOLA, julgando competente a 25 de Direito Privado.
So Paulo, 9 de outubro de 2013 .
Ementa: Conflito de Competncia. Ao ajuizada
contra estabelecimento de ensino para a substituio
de aulas s sextas
feiras noite, e aos sbados,
pela manh, por trabalhos ou outras atividades
acadmicas. Suposta ofensa liberdade religiosa.
Matria que extrapola discusso meramente
e-JTJ - 00
1347

Acesso ao Sumrio
VOTO
Visto.
Conflito de Competncia suscitado pela 13 Cmara de Direito Pblico
do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, em face de v. acrdo proferido
pela 25 Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia do Estado de
So Paulo, que declinou da competncia, entendendo que a hiptese tratada
nestes autos de natureza administrativa, ou seja, discute a substituio de
aulas por outras atividades acadmicas, sem, pois, se ligar a questo puramente
de direito obrigacional, no sentido de envolvimento de obrigaes que digam
respeito diretamente contratao, mas apenas indiretamente. Enfim, no
cabe discutir aqui se as partes so obrigadas a respeitar o convencionado, por
fora das regras do direito obrigacional, mas apenas se foi legtima ou no,
sob o aspecto das regras de direito pblico que norteiam a atividade escolar, a
posio da instituio de ensino, f. 34.
Destaca a d. Cmara suscitante, no entanto, que o autor, na petio
inicial, fundamenta suas pretenses no desrespeito por parte de um particular
s disposies contidas na Constituio Federal e na Lei estadual n 12.142/05.
E a discusso gira em tomo de normas internas da instituio de ensino. Assim,
no se evidencia interesse pblico a ser resguardado, nem diz respeito matria
tpica de direito pblico, tais como desapropriao, licitao, improbidade
administrativa ou ao popular, ou contrato administrativo, razo pela qual o
reconhecimento da incompetncia medida que se impe, f. 46.
Procuradoria Geral de Justia que, aps vista regular, conclui, em parecer
respeitvel, pela improcedncia da dvida de competncia- f 57/60.
Autos conclusos aos 20.ago.2013 f. 61.
o relatrio.
Com razo a d. Cmara Suscitada.
O caso mesmo de competncia da Eg. 13 Cmara de Direito Pblico
desta Colenda Corte de Justia.
De efeito.
privada, contratual. Interesse pblico evidente, de

respeito a principio constitucional. Distribudos
os autos, inicialmente, C. 25 Cmara de Direito
Privado, foram eles redistribudos, posteriormente,
Eg. 13 Cmara de Direito Pblico, onde suscitado
o conflito. Resoluo n 194/2004. Conflito julgado
improcedente, para declarar competente a C. 13
Cmara de Direito Pblico.
Acesso ao Sumrio
1348
e-JTJ - 00
De acordo com o que dispe o art. 100, do Regimento Interno: A

fatos ou circunstncias que possam modific-la - g.n.
E se assim , ao examinar-se o pedido formulado na inicial, constata-se
que o autor, invocando como causa de pedir o direito fundamental liberdade
religiosa, formulou pedido para que a r, estabelecimento de ensino, substitua as
aulas ministradas s sextas-feiras, noite, e sbado, pela manh, por trabalhos
ou outras atividades acadmicas.
Por ser membro batizado e atuante da Igreja Adventista do 7 Dia, e,
portanto, guardador do sbado como sendo o stimo dia da semana, conforme
se v no livro do xodo, captulo 20, versculos de 8 a 11, da Bblia Sagrada
(de todas as edies e tradues, sem exceo), e por instruo Divina contida
na Bblia no realiza nenhuma atividade secular, no podendo assistir s aulas
ministradas aos sbados, sob pena de estar transgredindo o 4 Mandamento da
Lei de Deus (xodo, captulo 20, versculos de 3 ao 17), f. 10.
S por a, percebe-se que o fundamento nuclear da demanda diz respeito
questo educacional, ao acesso da pessoa ao ensino, em conformidade com
suas convices religiosas, e no ao aspecto meramente contratual, de ndole
privada.
Pois bem.
Considerados estes a causa de pedir e o pedido, verifica-se que, com
fundamento no art. 2, II, a, da Resoluo n. 194/ 2004, a competncia para
apreciao do feito pertence a urna das Cmaras entre a 1 e a 13, da Seo de
Direito Pblico deste Eg. Tribunal de Justia.
Ds que cabe Seo de Direito Pblico apreciar e julgar, entre outras,
as aes relativas a ensino em geral, salvo as concernentes a obrigaes de
Direito Privado irradiadas de contrato de prestao de servios escolares.
Da que, tendo a ao declaratria sido ajuizada com fundamento principal
na sua opo religiosa, a causar a impossibilidade de frequncia do curso de
ensino s sextas-feiras noite e aos sbados, pela manh, a competncia, j se
disse, mesmo da 13 Cmara de Direito Pblico.
POSTO, julga-se improcedente o conflito, reconhecendo-se como
competente, para apreciao e julgamento do recurso, a C. 13 Cmara de
Direito Pblico.
(Voto n OE-00179)
e-JTJ - 00
1349

Acesso ao Sumrio
Trata-se de conflito de competncia a envolver agravo de instrumento

interposto contra deciso de indeferimento dos benefcios da assistncia
judiciria gratuita em ao movida por Luis Felipe Pires de Lima, o qual
pleiteia a substituio das aulas ministradas as noites de sexta-feira e aos sbados
de manh na Faculdade de Cincias Sociais e Agrrias de ltapeva por outras
atividades acadmicas, pois impossibilitado de praticar atos seculares durante
esse perodo, conforme preceitos da Igreja Adventista do Stimo Dia, da qual
filiado.
A C. 25 Cmara de Direito Privado deste E. Tribunal, por v. acrdo,
rel. DES. SEBASTIO FLVIO, j. 08.05.13, determinou a redistribuio dos
autos a uma das C. Cmaras da Seo de Direito Pblico desta C. Corte.
Exps o v. acrdo tratar-se de ao de natureza administrativa,
desvinculada da questo puramente obrigacional, pois busca questionar a
legitimidade da postura da instituio privada de ensino sob o aspecto das regras
de direito pblico que norteiam a atividade escolar, razo pela qual o mbito
da questo de fundo situar-se-ia no rol de competncia da C. Seo de Direito
Pblico (fls. 31/35).
De seu turno, a C. 13 Cmara de Direito Pblico deste E. Tribunal,
tambm por v. acrdo, rel. DES. LUCIANA BRESCIANI, j. 12.06.2013,
suscitou conflito de competncia, pois seria incompetente a Seo de Direito
Pblico, por tratar-se de avena particular fundada em contrato de servios
educacionais firmado com universidade privada. Afirma fundar-se a discusso
travada nos autos nas normas internas da instituio de ensino, razo pela qual,
nos termos do art. 2, III, d, da Resoluo n 194/2004, a competncia seria da
C. Cmara Suscitante (fls. 43/49).
A Douta Procuradoria Geral de Justia opinou ser competente a C. 13
Cmara de Direito Pblico, suscitante (fls. 57/60).
o relatrio.
O conflito negativo de competncia est configurado, pois ambas as
Cmaras consideram-se incompetentes para conhecer, do agravo de instrumento.
Data venia, e sempre com o devido respeito ao entendimento do eminente
relator e da douta maioria, com razo a Cmara Suscitante.
A respeito, define o art. 100, do Regimento Interno desta C. Corte.
Art. 100 - A competncia dos diversos rgos do Tribunal firma-se
pelos termos do pedido inicial ainda que haja reconveno ou ao
contrria ou o ru tenha arguido fatos ou circunstncias que possam
modific-la.
Deve-se perquirir o intento da ao, aquele perfilhado na exordial, o qual
fixa a competncia para o conhecimento e julgamento da lide.
Acesso ao Sumrio
1350
e-JTJ - 00
No caso em testilha, travou-se discusso acerca da possibilidade de

substituio de aulas por outras atividades acadmicas em instituio privada
de ensino, tpica relao jurdica de natureza privada, arraigada que est no
contrato firmado entre os particulares, aluno e universidade.
Nesse sentido a Resoluo n 194/ 2004, em seu art. 2, III, d, dispe:
Artigo 2 - A composio e competncia das Sees do Tribunal de
Justia, a partir da extino dos Tribunais de Alada, passam a ser,
provisoriamente, as seguintes:
III - Seo de Direito Privado - 36 (trinta e seis) Cmaras numeradas
ordinalmente, includas as existentes, assim distribudas:
d) sero da competncia preferencial das 11 a 36 Cmaras as
aes relativas locao ou prestao de servios, regidas pelo
Direito Privado, inclusive as que envolvam obrigaes irradiadas
de contratos de prestao de servios escolares e de fornecimento de
gua, gs, energia eltrica e telefonia; (grifos nossos)
No se trata de uma questo geral, ligada ao ensino com um todo, mas
sim, de avena inserida no microcosmo da relao estabelecida entre as partes,
a afastar, de pronto, a competncia da rea de Direito Pblico deste E. Tribunal.
E, assim tem decidido este C. rgo Especial, ou seja, cuidando-se
de competncia a definir-se ratione materiae, a causa petendi deduzida na
inicial, juntamente com o pedido, delimitam objetivamente a lide, ainda que
o ru tenha arguido fatos ou circunstncias que pudessem modific-la. (cfe.
Dvida de Competncia n 147.020.0/4, rel. DES. MARCO CSAR; Dvida
de Competncia n 161.581-0/6-00, rel. designado DES. PALMA BISSON, j.
23.04.08).
Sobre o tema discusses de contratos de prestao de servios escolares,
podem ser citados vv. acrdos deste C. rgo Especial, no Conflito de
Competncia n 0235867-90.2011.8.26.0000, rel. DES. DAVI HADDAD, j.
23.11.11; CC n 0018795-40.2012.8.26.0000, rel. DES. LUIZ PANTALEO,
j. 03.10.12; CC n 0049338-89.2013.8.26.0000, rel. DES. LUIS SOARES
DE MELLO, j. 08.05.13 e CC n 0116889-86.2013.8.26.0000, rel. DES.
CAUDURO PADIN, j. 14.08.13, este com a seguinte ementa:
Conflito de competncia. Agravo de instrumento em ao de obrigao
de fazer. Prestao de servios educacionais. Efetivao de matricula
de aluna com matrias em dependncia ante a omisso da instituio
de ensino em abrir turmas de recuperao com violao ao contrato
de prestao de servios. Discusso que invoca descumprimento
contratual e regimento interno da instituio. Relao de direito privado.
Competncia da 35 Cmara de Direito Privado. Conflito procedente.
Registre-se, inclusive, a C. Seo de Direito Privado, por suas 16 e 29
e-JTJ - 00
1351
Cmaras, vem julgando casos idnticos ao ora analisado, tudo a corroborar com
o quanto exposto:
AAO DECLARATRIA - Pretenso do autor de se ausentar das aulas
ministradas no estabelecimento-ru s sextas-feiras em virtude de ser
membro ativo da Igreja Adventista do 7 Dia, e de ter sua ausncia
relevada mediante a apresentao de trabalho escrito - Garantia de
liberdade de crena e de no ser privado de direitos por motivo de
convico religiosa - Artigo 5, VI e VIII da Constituio Federal
- Possibilidade de obter frequncia necessria para aprovao no
curso mediante a apresentao de trabalho escrito ou outra atividade
de pesquisa acadmica determinados pela instituio de ensino - Lei
Estadual n 12.142/2005 - Ao julgada improcedente em primeiro
grau - Recurso provido. (Ap. n 9204758-41.2007.8.26.0000, rel. Des.
WINDOR SANTOS, j. 08.02.11)
Prestao de servios educacionais - Curso universitrio - Tendo a
Instituio de ensino informado que a opo religiosa da autora seria
respeitada, no momento da contratao, a possibilidade de frequentar o
curso sob condies especiais integra o contrato firmado entre a aluna e a
escola, nos termos dos arts. 30, 47 e 48 do Cdigo do Consumidor - Danos
morais indevidos - No houve efetiva ofensa a direito da personalidade Recursos no providos. (Ap. n 9269145- 31.2008.8.26.0000, rel. DES.
SILVIA ROCHA, j. 30.05.12)
Ante o exposto, sempre com a devida permisso, pelo meu voto, ousei
divergir do nobre relator e da douta maioria, para considerar competente a C. 25
Cmara de Direito Privado, suscitada, para julgamento do recurso.
LUIS GANZERLA, Desembargador
ACRDO

Acesso ao Sumrio

n 0160858-54.2013.8.26.0000, da Comarca de Suzana, em que suscitante
ESTADO DE SO PAULO, suscitado 23 CMARA DE DIREITO PRIVADO
COMPETENTE A 12 CMARA DE DIREITO PBLICO DO TRIBUNAL
DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO. V.U. ACRDO COM O
EXMO. SR. DES. EVARISTO DOS SANTOS., de conformidade com o voto
Acesso ao Sumrio
1352
e-JTJ - 00
do(a) Relator(a) , que integra este acrdo. (Voto n 29.734)

RODRIGUES, PRICLES PIZA, SAMUEL JUNIOR, CAUDURO PADIN,
RENATO NALINI, ROBERTO MAC CRACKEN, LUIS SOARES DE
MELLO, PAULO DIMAS MASCARETTI, LUIS GANZERLA, ITAMAR
EVARISTO DOS SANTOS, Relator designado
Ementa: CONFLITO DE COMPETNCIA
Reintegrao de posse - Bem particular gravado com
direito real pblico - Servido administrativa, em
favor da Petrobras, para viabilizar a implantao de
oleoduto - Exerccio da defesa possessria, no caso,
se faz, no pela natureza do bem ou dos envolvidos,
mas pela afetao do bem ao interesse pblico
determinante de sua instituio - Competncia da C.
Seo de Direito Pblico, a quem cabe processar e
julgar os feitos regidos pelo Direito Pblico em geral
(art. 184 do RITJ/SP de 1993, com a redao dada
pela Resoluo n 90, de 1995, c.c. art. 2 da Resoluo
n 194, de 2004 ou art. 3 I.11 da Resoluo aprovada,
por unanimidade, pelo C. rgo Especial em 16
10.13).
Conflito procedente. Competente a Cmara suscitante.
VOTO
1. Relatrio j nos autos.
2. Entendo ser caso de julgar procedente o conflito e fixar a
competncia da suscitante.
A Eg. 23 Cmara de Direito Privado declina competncia para
apreciao e julgamento do presente feito - ao de reintegrao de posse
intentada pela PETOBRAS TRANSPORTE S/A - TRANSPETRO contra
CLAUDIO FRANCISCO DE SOUZA, em razo de suposto esbulho de rea
onde esto instalados dutos para transporte de petrleo e derivados (fls. 02/09) Revista Eletrnica de Jurisprudncia doTribunal de Justia de So Paulo
e-JTJ - 00
1353

Acesso ao Sumrio
entendendo tratar-se de matria de competncia de uma das Cmaras de Direito

Pblico (fls. 195/197).
Redistribudos Eg. 12 Cmara de Direito Pblico (fls. 201), esta
apreendeu ser caso de remeter os autos a uma das Cmaras Reservadas ao
Meio Ambiente (fls. 202/203). Redistribudos 2 Cmara Especializada
(fls. 207), esta entendeu no versar a controvrsia sobre questo diretamente
relacionada ao meio ambiente (fls. 212/216), sugerindo o retomo dos autos Eg.
12 Cmara de Direito Pblico (fls. 219), a qual suscitou a presente dvida de
competncia perante o Eg. rgo Especial, por considerar afeta a matria Eg.
23 Cmara de Direito Privado, local da distribuio originria (fls. 223/227).
Com a devida vnia, ouso divergir do voto do I. Relator Des. ANTONIO
VILENILSON.
Segundo consta, o imvel em questo, declarado de utilidade pblica
(Decreto n 92.547, de 15.04.86 - fls. 79/83), em favor da PETROBRAS, inscrito
como servido de passagem (fls. 77/78) para viabilizar a implantao de
oleoduto So Jos dos Campos/Mau, arrendado empresa autora (fls. 32/73),
abri dutos de transporte de petrleo e seus derivados. Trata-se, portanto, de bem
particular gravado com direito real pblico - servido administrativa.
E, segundo JOS DOS SANTOS CARVALHO FILHO:
Servido administrativa o direito real pblico que autoriza o
Poder Pblico a usar a propriedade imvel para permitir a execuo de
obras e servios de interesse coletivo.
Cuida-se de um direito real pblico, porque institudo em favor
do Estado para atender a fatores de interesse pblico...
(...)
O fundamento geral da servido administrativa o mesmo
que justifica a interveno do Estado na propriedade: de um lado, a
supremacia do interesse pblico sobre o interesse privado e, de outro,
a funo social da propriedade, marcada nos arts. 5 XXIII, e 170, III,
da CF. O sacrifcio da propriedade cede lugar ao interesse pblico que
inspira a atuao interventiva do Estado. (grifei - Manual de Direito
Administrativo - Editora Atlas - 2012 - p. 774/775).
Acrescenta CELSO ANTONIO BANDEIRA DE MELLO:
Servido administrativa o direito real que assujeita um bem
a suportar uma utilidade pblica, por fora da qual ficam afetados
parcialmente os poderes do proprietrio quanto ao seu uso ou gozo.
, pois, o gravame que onera um dado imvel subjugando-o ao dever
de suportar uma convenincia pblica, de tal sorte que a utilidade
residente no bem pode ser fruda singularmente pela coletividade ou pela
Administrao. (grifei - Curso de Direito Administrativo - Malheiros
Acesso ao Sumrio
1354
e-JTJ - 00
Editores - 2013 - p. 923).

No discrepam HELY LOPES MEIRELLES (Direito Administrativo
Brasileiro - Malheiros Editores - 2005 - p. 60, DIOGENES GASPARINI
(Direito Administrativo Editora Saraiva - 2003 - p. 623) e MARIA SYLVIA
ZANELLA DI PIETRO (Direito Administrativo - Editora Atlas - 2010 - p.
150), dentre outros.
O exerccio da defesa possessria, no caso, se faz, no pela natureza
do bem ou dos envolvidos, mas pela afetao do bem ao interesse pblico
determinante de sua instituio - servido pblica.
Entendo, portanto, ser razovel reconhecer, no caso, a competncia da C.
Seo de Direito Pblico, a quem cabe processar e julgar os feitos regidos pelo
Direito Pblico em geral (art. 184 do RITJ/SP de 1993, com a redao dada
pela Resoluo n 90, de 1995, c.c. art. 2 da Resoluo n 194, de 2004 - ou art.
3, I.11 da Resoluo aprovada, por unanimidade, pelo C. rgo Especial em
16.10.13).
Assim j se decidiu neste C. rgo Especial em situao anloga:
DVIDA DE COMPETNCIA - AO DE INTERDITO
PROIBITRIO - SERVIDO ADMINISTRATIVA - Instituio de servido
administrativa, em favor da Petrobras, sobre bem particular declarado de
utilidade pblica, com escopo de implementao de poliduto - Demanda
possessria proposta por sociedade de direito privado em face de pessoas
fsicas com escopo de dar efetividade a ato administrativo - Competncia
residual das Calendas Cmaras integrantes da Seo de Direito Pblico
- Dvida acolhida para determinar a competncia da Colenda 9 Cmara
de Direito Pblico desta Egrgia Corte. (CC n 0.238.21 8-02.2012.8. O
v.u. j. de 20.03.13 - Rel. Des. ROBERTO MAC CRACKEN).
Matria , reiteradamente, processada e julgada na C. Seo de Direito
Pblico (v.g. - AI n 0.148.677-55.2012 - 9 Cm. j. de 19.06.13; AI n 0.189.97357.2012 - 6 Cm. j. de 22.10.12; AC n 0.038.509-30.2005 - 1 Cm. j. de
24.04.12 e AC n 9.163.192.78-2008 9 Cm. j. de 08.02.12, dentre inmeros
outros arestos).
Mais no preciso acrescentar.
3. Pelo meu voto, procedente o conflito e competente a suscitante
Eg. 12 Cmara de Direito Pblico.
ACRDO
e-JTJ - 00
1355

Acesso ao Sumrio
Ementa: APELAO. Conflito negativo de

competncia. Ao de obrigao de no fazer com
preceito cominatrio. Julgada procedente em 1 Grau
de Jurisdio para determinar que a requerida se
abstenha de realizar a limpeza do plantio da canade-acar pelo mtodo de queimada, sob pena da
incidncia de multa cominatria no valor de R$
150.000.00 (Cento e cinquenta mil reais). - Pretenso
que envolve a possibilidade de dano ao bosque de
seringueiros em decorrncia de futura queima da
palha da cana-de-acar. Propriedades vizinhas.
Entes privados. Pretenso de prevenir a ocorrncia
de danos patrimoniais aos autores. Matria que no
envolve interesses difusos, coletivos e individuais
homogneos diretamente ligados ao meio ambiente.
Inteligncia da Resoluo n 512/2010 desta Corte de
Justia. Incompetncia das Cmaras Reservadas ao
Meio Ambiente. Precedentes deste Colendo rgo
0158669-06.2013.8.26.0000, da Comarca de Santa Adlia, em que suscitante

PAULO.
COM PETENTE A 27 CMARA DE DIREITO PRIVADO DO TRIBUNAL
DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO. VU., de conformidade com o
voto do(a) Relator(a), que integra este acrdo. (Voto n 27.869)
RODRIGUES, EVARISTO DOS SANTOS, SAMUEL JUNIOR, CAUDURO
PADIN, RENATO NALINI, ROBERTO MAC CRACKEN, LUIS SOARES
DE MELLO, PAULO DIMAS MASCARETTI, LUIS GANZERLA, ITAMAR
PRICLES PIZA, Relator
Acesso ao Sumrio
1356
e-JTJ - 00
Especial. Suscitao procedente. Competncia da
27 Cmara de Direito Privado para julgamento da
apelao.
VOTO
I - Trata-se de Conflito de Competncia em apelao contra sentena
proferida pelo MM. Juiz de Direito da Comarca de Santa Amlia (Controle n
427/07), que julgou procedente a ao de obrigao de no fazer para determinar
que a requerida (Companhia Agrcola Colomba S/A.) se abstenha de realizar a
limpeza do plantio da cana-de-acar pelo mtodo de queimada. sob pena da
incidncia de multa cominatria no valor de R$ 150.000,00 (Cento e cinquenta
mil reais), ajuizada por TALENG Engenharia e Construes Limitada e Antnio
Carlos Frederico (cf. fls. 143/148).
O recurso de apelao interposto foi inicialmente distribudo Colenda 27
Cmara de Direito Privado, que dele no conheceu e determinou a redistribuio
a Cmara Reservada ao Meio Ambiente (cf. fls. 191/193).
Afirma, em sntese, que a competncia recursal , portanto, da Cmara
Reservada ao Meio Ambiente por envolver discusso sobre a possibilidade ou
no do emprego de queimada controlada da palha de cana-de-acar (cf. fls.
192).
A Colenda 2 Cmara Reservada ao Meio Ambiente, por sua vez, tambm
no conheceu da apelao e suscitou a presente dvida de competncia (cf. fls.
208/216).
Afirma, em sntese, que a questo apreciada nos presentes autos tem
natureza exclusivamente civil, pois que envolve dois entes privados e os possveis
danos que a atuao de um deles pode causar ao patrimnio e atividade
econmica do outro (cf. fl. 212).
A Douta Procuradoria-Geral de Justia opinou pela procedncia do
conflito, para reconhecer a competncia da suscitada, a Egrgia 27 Cmara de
Direito Privado deste Tribunal de Justia (cf. fls. 221/224).
II - Em que pese o entendimento esposado pelos eminentes integrantes
da Colenda 27 Cmara de Direito Privado deste Tribunal de Justia, a ela
compete julgar a apelao versada nesses autos, tendo sido correta a distribuio
originalmente realizada.
Com efeito, da leitura da petio inicial (cf. fls. 02/14), verifica-se que,
na lide civil, os autores pretendem prevenir danos patrimoniais na sua atividade
econmica, em decorrncia de possvel utilizao, por parte da requerida, de
mtodo de queima de palha de cana-de-acar.
Assim, a demanda envolve interesse exclusivamente particular, tanto que
nos polos da relao processual figuram dois entes privados. E, tangenciando
e-JTJ - 00
1357

Acesso ao Sumrio
pelo direito de obrigao de no fazer os autores da ao buscam prevenir danos

patrimoniais e prejudiciais a sua atividade econmica.
No h se olvidar que a demanda resvala em questo ambiental, mas
no de forma a se enquadrar nas que envolvem interesses difusos, coletivos e
individuais homogneos diretamente ligados ao meio ambiente, nos termos da
Resoluo n 512/2010, que deu nova redao s Resolues de n 240/05 e de
n 44712008, todas deste Tribunal de Justia.
A Resoluo n 512/2010, dispe no seu art. 1 que: A Cmara Especial
do Meio Ambiente, criada pela Resoluo 240/2005, agora denominada
Cmara Reservada ao Meio Ambiente (artigo 284 do Regimento Interno),
tem competncia para os feitos de natureza civil e medidas cautelares que
envolvam interesses difusos, coletivos e individuais homogneos diretamente
ligados ao meio ambiente, independentemente de a pretenso ser meramente
declaratria, constitutiva ou de condenao de pagamento de quantia certa ou
a cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer (original sem grifos).
Repita-se que, o tema em debate na ao principal tem ntido cunho de
direito patrimonial e de vizinhana, pois o que busca se diretamente defender
os direitos dos Autores, quanto sistemtica da limpeza da rea do plantio
de cana-de-acar para permitir o corte, pela Requerida, que se vier a usar o
mtodo de queimada, por certo e sem qualquer margem de dvida, danificar,
em enorme parte, o bosque de seringueiras (cf. fls. 06).
No se trata, portanto, de ao que envolva discusso sobre interesses
difusos, coletivos e individuais homogneos diretamente ligados ao meio
ambiente.
A questo ambiental foi invocada apenas de forma reflexa, o que afasta a
hiptese de enquadramento na competncia definida pelo art. 1 da Resoluo
n 240, deste Colendo rgo Especial, da o reconhecimento da competncia
da 27 Cmara de Direito Privado, nos termos da Resoluo n 194/2004 c.c.
Provimento n 63/2004, ambos deste E. Tribunal de Justia.
Neste sentido transcrevo trecho de deciso deste C. rgo Especial.
Conflito de Competncia n 0105052-68.2012.8.26.0000, do eminente Rel. Des.
ELLIOT AKEL, julgado em 25/07/2012:
A verdade que, embora mencionados na inicial passiveis danos
ambientais, o contorno que se d causa de pedir denota leso preponderantemente
econmica e particular, destacadas a desvalorizao de imvel contguo obra
e a violao de direito de vizinhana (art. 1277 do Cdigo Civil). No se ignora
a previso do pargrafo nico do art. 1 da Resoluo n 512/10, a teor do qual
a competncia da Cmara Reservada ao Meio Ambiente estende-se s aes
de indenizao por danos pessoais, propostas individualmente, na forma dos
arts. 81 e 104 do Cdigo de Defesa do Consumidor, bem como s causas em que
Acesso ao Sumrio
1358
e-JTJ - 00
houver imposio de penalidades administrativas pelo Poder Pblico e quelas

relativas a cumprimento de medidas tidas como necessrias preservao ou
correo dos inconvenientes e danos provocados pela degradao da qualidade
ambiental (Lei n 6938, art. 14, caput, e pargrafos 1 e 3). A leitura desse
pargrafo, contudo, no pode ser feita sem que se tome o efetivo sentido do
caput, isto , o de reservar cmara especializada causas que envolvam
apenas interesses diretamente ligados ao meio ambiente.
Mais ainda.
Citando o eminente Des. TORRES DE CARVALHO, integrante da
Colenda Cmara Ambiental, consta de sua deciso nos autos de Agravo de
Instrumento n 990.09.366962-5:
A Cmara Ambiental foi criada considerando a relevncia do direito
ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, preservao, melhoria e
recuperao da qualidade ambiental, nos termos da Resoluo TJ n 240/05 de
5-10-2005. Cmara Ambiental compete, em linguagem simples, a interpretao
e a aplicao da legislao ambiental, assim entendida a legislao que tem
por objeto a regulao e a preservao do meio ambiente. A competncia da
Cmara Ambiental no se define s pelo objeto, mas pelo objeto e pela causa
de pedir; julga as demandas em que a interpretao e aplicao da legislao
ambiental tm papel preponderante, no meio ambiente natural e urbano.
Portanto, de conformidade com os precedentes supramencionados, bem
como nos termos do parecer da Douta Procuradoria Geral de Justia - ...
certo que a pea vestibular tem como pretenso prevenir a ocorrncia de
danos patrimoniais aos autores decorrentes de possvel utilizao do mtodo
de queima da palha da cana-de-acar por parte da requerida. Portanto,
possvel ocorrncia de danos pessoais aos autores em razo de uma prtica
que tambm se constitua em um dano ambiental puramente abstrata no
havendo, ainda, um fato concreto e direto, que possa ensejar a competncia
das Cmaras Reservadas ao Meio Ambiente (cf. fl. 223) - a competncia
recursal para julgar a presente ao da 27 Cmara de Direito Privado desta
Corte, nos termos da Resoluo n l9412004 e Provimento n 63/2004 - Anexo I.
Ante o exposto, julgo procedente o conflito, reconhecendo a competncia
da suscitada, a 27 Cmara de Direito Privado desta Corte, qual os autos devem
ser remetidos para julgamento do recurso de apelao interposto.
ACRDO
n 0136738-44.2013.8.26.0000, da Comarca de Mirante do Paranapanema,
e-JTJ - 00
1359
VOTO
Trata se de conflito de competncia suscitado pela 1 Cmara de Direito
Privado, em razo de a 13 Cmara de Direito Pblico ter-se dado por incompetente
para conhecer da Apelao Cvel n 0000012-64.2010.8.26.0357, interposta nos
autos da Ao Ordinria n 0012/2010, versando sobre reivindicao de bem
Acesso ao Sumrio
Ementa: DVIDA DE COMPETNCIA. AO

REIVINDICATRIA. Art. 1228 do Cdigo Civil.
IMVEL PBLICO. Irrelevncia. Pretenso que
est apoiada exclusivamente em normas de direito
privado. Existindo dispositivo especifico prevendo
a competncia da Seo de Direito Privado para
julgar os recursos referentes s aes reivindicatrias
de bem imvel, sem estabelecer alguma distino
entre bem pblico e bem particular, no se revela
razovel desprezar-se esse critrio expresso e invocar
dispositivo que trata de aes de outra natureza
(possessria) para atribuir essa competncia Seo
de Direito Pblico. Dvida procedente. Competncia
da 1 Cmara de Direito Privado.
em que suscitante 1 CMARA DE DIREITO PRIVADO DO TRIBUNAL

DE JUSTIA DE SO PAULO, suscitado 13 CAMARA DE DIREITO
PBLICO DO TRIBUNAL DE JUSTIA DE SO PAULO.
COMPETENTE A l CMARA DE DIREITO PRIVADO DO TRIBUNAL DE
JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO. V.U., de conformidade com o voto
do(a) Relator(a), que integra este acrdo. (Voto n 23.083)
REZENDE, WALTER DE ALMEIDA GUILHERME, XAVIER DE AQUINO,
ELLIOT AKEL, CASTILHO BARBOSA, ANTONIO CARLOS MALHEIROS,
ANTONIO VILENILSON, FERREIRA RODRIGUES, PRICLES PIZA,
EVARISTO DOS SANTOS, CAUDURO PADIN, RENATO NALINI,
ROBERTO MAC CRACKEN, LUIS SOARES DE MELLO, GRAVA BRAZIL,
PAULO DIMAS MASCARETTI, LUIS GANZERLA, ITAMAR GAINO,
VANDERCI LVARES, ARANTES THEODORO, TRISTO RIBEIRO.
ANTONIO LUIZ PIRES NETO, Relator
Acesso ao Sumrio
1360
e-JTJ - 00
imvel (art. 1228 do Cdigo Civil).

A 13 Cmara de Direito Pblico (suscitada) entende que em se tratando
de aes dessa natureza (reivindicatria de bem imvel), a competncia para
julgamento do recurso da Seo de Direito Privado (DP I), nos termos do
Provimento/TJ n 63/ 2004: XVI. Aes de reivindicao de bem imvel.
A 1 Cmara de Direito Privado (suscitante), por sua vez, sustenta que o
imvel objeto da reinvindicao de natureza pblica, da porque - por envolver
a ao matria afeta ao direito administrativo - entende que o conhecimento do
recurso compete suscitada.
A douta Procuradoria Geral de Justia representada pelo Dr. Fernando
Reverendo Vidal Akaoui e pelo Dr. Motauri Ciocchetti de Souza, opinou pela
procedncia do conflito, reconhecendo-se a competncia da 13 Cmara de
Direito Pblico para processar e julgar o recurso (fls. 267/ 269).
o relatrio.
Nos termos do art. 100 do Regimento Interno deste E. Tribunal de Justia
a competncia dos diversos rgos do Tribunal firma-se pelos termos do
pedido inicial, ainda que haja reconveno ou ao contrria ou o ru tenha
arguido fatos ou circunstncias que possam modific-la.
No presente caso, em se tratando de ao reivindicatria de bem imvel
(natureza petitria), e no de ao possessria, a competncia recursal deve
ser definida pela regra expressa do art. 2, inciso III, alnea a, da Resoluo
TJ n 194/ 2004, que contempla dentre as matrias afetas s Cmaras de Direito
Privado numeradas entre 1 e 10, as aes reivindicatrias de bem imvel.
Pouco importa que o polo ativo, no caso, seja ocupado por Fazenda
Pblica, uma vez que no a condio ou qualidade da parte que determina a
competncia recursal, e sim os termos do pedido inicial (art. 100 do RITJSP).
Ademais, existindo um dispositivo especfico prevendo a competncia
da Seo de Direito Privado para julgar os recursos referentes s aes
reivindicatrias de bem imvel, sem estabelecer alguma distino entre bem
pblico e bem particular (artigo 2, inciso III, alnea a, da Resoluo TJ n
194/2004), no se revela razovel, com o devido respeito, afastar-se daquele
critrio expresso (mediante presuno de que tal regra alcanaria somente bem
particular, ou seja, estabelecendo distino onde a norma no distingue) para
em seu lugar invocar dispositivo que trata de aes de outra natureza, mais
precisamente aes possessrias por ocupao ou uso de bem pblico (artigo
2, inciso II, alnea a, do mesmo diploma legal) com o objetivo de atribuir essa
competncia C. Cmara suscitada.
No custa lembrar, sob esse aspecto, que a natureza do bem, salvo os casos
de previso expressa, o que no se verifica no caso da ao reivindicatria, no
interfere na regra de fixao da competncia recursal, por se tratar de questo
e-JTJ - 00
1361

0185425-52.2013.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que suscitante 5
ACRDO
Acesso ao Sumrio
secundria, lembrando-se que, embora o autor reserve grande espao da petio

inicial para explicar que o objeto da controvrsia um bem pblico, a verdade
que sua pretenso envolve - como objeto principal e preponderante - o exame
sobre ttulo de propriedade com base nas regras de direito privado, dai porque,
no existindo alguma discusso envolvendo direito administrativo, afasta-se a
hiptese de competncia da Seo de Direito Pblico.
Nesse sentido j decidiu este C. rgo Especial em caso semelhante:
DVIDA DE COMPETNCIA - Segunda Cmara de Direito Pblico
em face da Stima Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia
- Herana jacente - Ao reivindicatria de bem imvel ocupado
indevidamente - A competncia recursal deve ser definida pela natureza
da matria discutida e no pela qualidade das partes - No obstante seja a
autora a Municipalidade de So Paulo, matria versa sobre reivindicao
de bem imvel, razo pela qual deve ser regida pelo Direito Privado Provimento n 63/2004 e Resolues 194/2004 e 281/2006, do Tribunal
de Justia. Precedentes do Colendo rgo Especial - JULGARAM
PROCEDENTE A DVIDA, RESTANDO FIXADA A COMPETNCIA
DA STIMA CMARA DE DIREITO PRIVADO DO TRIBUNAL DE
JUSTIA (Dvida de Competncia n 161.606-0/ 1, Rel. Des. Viana
Santos, j. 04/03/2009).
Anota-se, por fim, que em se tratando de competncia em razo da matria,
no incide a regra art. 102 do Regimento Interno deste Tribunal de Justia, alis,
como j foi decidido este C. rgo Especial em caso semelhante: A regra
prevista no art. 102, caput, do Regimenta Interno deste Tribunal ostenta
natureza relativa, no podendo, pois, sobrepor-se s normas de competncia
em razo da matria, que tm carter absoluto (Conflito de Competncia n
0168088-84.2012.8.26.0000, Rel. Des. Itamar Gaino, j. 17/10/2012).
Pelo exposto e em suma, julga-se procedente este conflito, declarandose competente para conhecer e julgar a Apelao Cvel n 000001264.2010.8.26.0357 a Primeira Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia
do Estado de So Paulo.
Acesso ao Sumrio
1362
e-JTJ - 00

DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO. V.U., de conformidade com o
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores IVAN
SARTORI (Presidente sem voto).
MRCIO BARTOLI, Relator
Ementa: CONFLITO DE COMPETNCIA.
ACIDENTE DE VECULO. RESPONSABILIDADE
CIVIL EXTRACONTRATUAL. SOCIEDADE DE
ECONOMIA MISTA PRESTADORA DE SERVIO
PBLICO. RESOLUO N 605/2013 QUE
ESTABELECEU, AO ALTERAR A REDAO
DO ARTIGO 2, INCISO III, ALNEA C, DA
RESOLUO N 194/2004 DO RGO ESPECIAL,
C.C. ARTIGO 100 DO RITJSP, A COMPETNCIA
DA SEO DE DIREITO PRIVADO. CONFLITO
JULGADO PROCEDENTE PARA FIXAR A
COMPETNCIA DA CMARA SUSCITADA (29
CMARA DE DIREITO PRIVADO).
VOTO
1. Trata-se de conflito de competncia suscitado pela 5 Cmara de Direito
Pblico deste Tribunal de Justia no julgamento da Apelao Cvel n 012377478.2011.8.26.0100, da Comarca da Capital, em que aquela Cmara declinara
de sua competncia, entendendo tratar-se de ao cuja matria se inseria na
competncia da Seo de Direito Privado.
Manifestou-se a Procuradoria-Geral de Justia pela procedncia do
conflito, reconhecendo-se a Cmara suscitada como competente para conhecer,
processar e julgar o recurso (fls. 464/467).
2. O conflito de competncia dever ser julgado procedente, para
estabelecer a competncia da 29 Cmara de Direito Privado. Com efeito, a
definio de competncia dos rgos do Poder Judicirio, inclusive nas Instncias
Superiores, rege-se pela matria, que extrada dos elementos identificadores
da ao (partes, causa de pedir e pedido), fixados pelo demandante na inicial.
Tal o teor do artigo 100 do Regimento Interno deste Tribunal: a
e-JTJ - 00
1363

Acesso ao Sumrio

fatos ou circunstncias que possam modific-la.
Tratando-se de caso em que a causa petendi remonta responsabilidade
civil, por ilcito extracontratual, de sociedade de economia mista prestadora
de servio pblico - transporte frreo -, dever ser observada a Resoluo
n 605/2013, deste rgo Especial, publicada em 10 de julho de 2013,
que, ao alterar a redao do artigo 2, inciso III, alnea c, da Resoluo
194/2004, modificou as competncias de parte da Seo de Direito Privado,
estabelecendo a competncia das 25 a 36 Cmaras, com competncia
preferencial do extinto Segundo Tribunal de Alada Civil, no abrangida no
inciso anterior, acrescida das aes que versem sobre a posse, domnio ou
negcio jurdico que tenha por objeto coisas mveis, corpreas e semoventes,
de reparao de dano causado em acidente de veculo, ainda que envolvam
a responsabilidade civil do Estado, concessionrias e permissionrias de
servios de transporte, bem como as que digam respeito ao respectivo seguro,
obrigatrio ou facultativo, alm da que cuida a alnea d.
3. Vez que acidente noticiado deu-se enquanto a requerida, sociedade
de economia mista, prestava servio pblico de transporte frreo, necessria
a anlise da responsabilidade civil da r luz da determinao do artigo
37, pargrafo 6 da Constituio Federal, como leciona Jos dos Santos
Carvalho Filho: No ordenamento jurdico vigente, existem dois planos de
responsabilidade civil: responsabilidade civil de direito privado, cujas regras
se encontram no Cdigo Civil, fundada na teoria da responsabilidade subjetiva,
e a responsabilidade de direito pblico, prevista no artigo 37, pargrafo 6, da
CF (e agora tambm no art. 43 do novo Cdigo Civil), que consagra a teoria da
responsabilidade objetiva. Em relao a esta ltima, dispe o referido artigo
que a ela se submetem as pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito
privado prestadoras de servios pblicos. Esta ltima expresso, acrescentada
pela vigente Constituio, tem provocado algumas dvidas quanto a sua real
aplicabilidade. Como a Constituio no se referiu administrao indireta,
nem fez meno a sociedades de economia mista e empresas pblicas, parecenos que o dado jurdico desejado pelo Constituinte para enquadramento da
norma foi mesmo o fato de a entidade prestar servio pblico. Aqui, portanto,
temos que nos curvar ao exame da atividade exercida pelas citadas entidades,
embora todas, em sentido lato, exeram atividade econmica. Se o objeto
da atividade for a explorao de atividade econmica em sentido estrito
(tipicamente mercantil e empresarial), a norma constitucional no incidir;
em consequncia, a responsabilidade ser a subjetiva, regulada pela lei civil.
Se, ao contrrio, executarem servios pblicos tpicos, tais entidades passam
e-JTJ - 00
a ficar sob a gide da responsabilidade objetiva prevista na Constituio.11

4. Assim, embora a responsabilidade civil objetiva das sociedades
de economia mista prestadoras de servios pblicos seja tema afeito
ao Direito Pblico, dever ser observada, nos termos da Resoluo n
605/2013, a competncia da 30 Cmara de Direito Privado, por se tratar
de responsabilidade civil decorrente de acidente de veculo.
5. Isto posto, julga-se procedente o conflito para estabelecer a competncia
da 29 Cmara de Direito Privado desta Corte, nos termos do provimento n
63/2004 da Presidncia do Tribunal de Justia, c.c. artigo 2, inciso III, alnea
c (nova redao), da Resoluo n 194/2004 do rgo Especial e artigo 100 do
Regimento Interno.
Remetam-se os autos Cmara suscitada.
Acesso ao Sumrio
1364
1 CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. Manual de Direito Administrativo. Editora Atlas. So
Paulo, 2013. Pg. 519.
e-JTJ - 00
1365
CMARA ESPECIAL
ACRDO
n 2004217-04.2013.8.26.0000, da Comarca de Cerqueira Csar, em que
agravante L.M.Z. (MENOR), agravado PROMOTOR DE JUSTIA DA
VARA DA INFNCIA E JUVENTUDE DE CERQUEIRA CSAR. (Voto n
34.592)
ACORDAM, em Cmara Especial do Tribunal de Justia de So Paulo,
proferir a seguinte deciso: Deram provimento ao recurso para substituir a
medida socioeducativa de internao originariamente aplicada ao adolescente
pela medida de liberdade assistida pelo prazo inicial de 06 (seis) meses. V.U.,
Jurisprudncia - Cmara Espercial
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores VICE

PRESIDENTE (Presidente) e PRESIDENTE DA SEO DE DIREITO
CRIMINAL.
PRESIDENTE DA SEO DE DIREITO PRIVADO, Relator
VOTO
Acesso ao Sumrio
Ementa: Agravo de Instrumento. Infncia e

Juventude. Deciso que indeferiu o pedido de
extino da medida socioeducativa de internao.
Ausncia de elementos que demonstrem a efetiva
necessidade de manuteno de medida que importe
em privao de liberdade. Relatrio tcnico favorvel
que atesta evoluo psicolgica, pedaggica e social
do adolescente. Elementos que revelam o cabimento
da progresso para medida socioeducativa em meio
aberto. Recurso provido para o acolhimento do
pedido subsidirio.
1366
e-JTJ - 00
Trata-se de Agravo de Instrumento manejado por L.M.Z. contra r. deciso

que indeferiu o pedido de extino da medida socioeducativa de internao.
Sustenta a Defesa, em suma, que o relatrio tcnico mais recente
elaborado pela Fundao Casa sugere a extino da medida de internao, no
havendo fundamento ftico ou jurdico para se negar tal pedido, tendo em vista
o sucesso do processo socioeducativo.
Antecipada parcialmente a tutela recursal, com a imediata insero do
jovem na medida de liberdade assistida (fls. 30/31), sobrevieram resposta do
agravado (fls. 37/41) e parecer da douta Procuradoria Geral da Justia pelo no
provimento do recurso (fls. 47/49).
Este o relatrio.
O recurso merece
subsidiariamente deduzido.
provimento,
para
acolhimento
do
pedido
Antes de tudo, cumpre frisar que o Magistrado no est adstrito ao laudo

tcnico da entidade responsvel pela fiscalizao da medida, podendo indeferir
o pedido de extino ou de progresso se por outros elementos entender que no
houve a plena e efetiva ressocializao do adolescente.
Entretanto, a deciso agravada limitou- se a considerar a gravidade da
conduta que ensejou a internao e a multireincidncia, sem prestigiar a evoluo
psicolgica, pedaggica e social revelada pelo jovem no ltimo relatrio.
E, ao antecipar parcialmente a tutela, foi ponderado o seguinte:
Antecipo parcialmente a tutela recursal.
Acesso ao Sumrio
Depreende-se da pea inicial e dos documentos que a acompanham

que, por envolvimento em ato infracional equiparado ao crime de trfico de
entorpecentes, ao agravante foi aplicada medida de internao, de sorte que
est internado h aproximadamente 11 (onze) meses.
Durante a execuo da medida, foi elaborado relatrio tcnico pela
Fundao C.A.S.A., que demonstrou a evoluo do adolescente e o cumprimento
das metas propostas.
Esse relatrio sugere que Lucas seja agraciado com a extino da medida,
pois est preparado para retornar ao convvio social e porque a medida de
internao cumpriu seu papel.
A deciso agravada que indeferiu a progresso, considerando a gravidade
da conduta e a multireincidncia, no levou em conta a evoluo psicolgica,
pedaggica e social revelada pelo adolescente no relatrio.
Vale lembrar que de rigor considerar a evoluo do jovem desde ento,
e-JTJ - 00
1367
sob pena de perdurar a mcula indefinidamente.
No entanto, em sede liminar, no deve ser acolhida a extino da medida,

diante da irreversibilidade de tal deciso o que somente dever ser determinado
pela Turma Julgadora, se o caso.
Ante o exposto, antecipo parcialmente a tutela recursal para determinar
a desinternao e imediata insero do adolescente na medida de liberdade
assistida, at o julgamento final desde recurso.
No se pode olvidar que as medidas que importam segregao da
liberdade so medidas extremas e sujeitas aos princpios da brevidade, da
excepcionalidade e do respeito condio peculiar do adolescente como
pessoa em desenvolvimento (artigo 121, Estatuto da Criana e do Adolescente),
devendo ser mantidas somente nos casos em que se mostrar imprescindvel
ressocializao do adolescente.
Assim, no h elementos, ao menos por ora, que justifiquem o afastamento

do relatrio tcnico formalizado pela Fundao Casa.
No caso, Lucas, que permaneceu internado por aproximadamente onze

meses, demonstrou ter atingido as metas que lhe foram traadas e contar com
apoio familiar.
O ltimo relatrio atesta que o jovem passou por significativas
transformaes pessoais, denotando maturidade, criticidade e compreenso
frente negatividade e os prejuzos decorrentes da comercializao ilegal
de entorpecentes, no mbito pessoal, social e familiar. Tambm indica que
retomou os estudos e que vem se dedicando no ensino formal, com vistas
profissionalizao, demonstrando postura responsvel, com o acatamento das
orientaes efetuadas pela equipe (fls. 18/21).
Deste modo, a manuteno da sua segregao certamente ser prejudicial
ao processo de reeducao do adolescente, que, alis, no prximo dia 15 de
setembro completar dezoito anos.
Pelo exposto que se provimento ao recurso para substituir a medida

socioeducativa de internao originariamente aplicada ao adolescente pela
medida de liberdade assistida pelo prazo inicial de 06 (seis) meses.

Acesso ao Sumrio
Da porque, adotados os fundamentos da deciso que antecipou

parcialmente a tutela recursal, de rigor o provimento do recurso, com o
acolhimento do pedido subsidirio, para substituir a medida socioeducativa de
internao originariamente aplicada pela medida de liberdade assistida, pelo
prazo inicial de 06 (seis) meses.
1368
e-JTJ - 00
ACRDO
G.W.S., agravado PROMOTOR DE JUSTIA DA VARA DA INFNCIA E
JUVENTUDE DE CAMPINAS.
proferir a seguinte deciso: Negaram provimento ao recurso. V. U., de
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores VICEPRESIDENTE (Presidente sem voto), PRESIDENTE DA SEO DE DIREITO
PBLICO E PRESIDENTE DA SEO DE DIREITO PRIVADO.
Acesso ao Sumrio
Ementa: Agravo de Instrumento - Deciso que

indeferiu pedido de extino da medida de
internao, a despeito da existncia de Relatrio
Tcnico Conclusivo elaborado pelos profissionais da
Fundao Casa em sentido contrrio - Inexistncia
de ilegalidade - Deciso fundamentada proferida na
execuo da medida socioeducativa - No vinculao
aos laudos da equipe tcnica - Deciso, ademais, que
se apresenta em consonncia com a Smula 84 deste
Tribunal de Justia e com o princpio da proteo
integral do infante - Agravo de instrumento no
provido.
VOTO
Trata-se de Agravo de Instrumento, com pedido de antecipao dos
efeitos da tutela, interposto pelo menor G.W.S. contra a deciso do MM. Juzo
de Direito da Vara da Infncia e da Juventude da Comarca de Campinas, que lhe
indeferiu o pedido de extino da medida de internao, a despeito da existncia
de Relatrio Tcnico Conclusivo elaborado pelos profissionais da Fundao
Casa em sentido contrrio.
Requer, ao final, a reforma da r. deciso para que o menor seja colocado
em liberdade at o julgamento definitivo deste quando, ento, espera seja
decretada a extino da medida de internao ou, subsidiariamente, seja dado
parcial provimento para substituir a medida de internao por outra em meio
e-JTJ - 00
1369
Acesso ao Sumrio

aberto (fls.1/12).
Indeferido o pedido de liminar (fls. 42/44), seguiram-se as informaes
prestadas pelo Juzo (fls. 49/54) opinando a Procuradoria Geral de Justia pelo
improvimento do recurso (fls. 58/59).
o relatrio.
Segundo o apurado nos autos, o jovem G.W.S. foi inserido em medida
socioeducativa de internao, pela prtica de infrao equiparada ao crime
previsto no artigo 33 da Lei n 11.343/06, tendo, em recente Relatrio Tcnico
de Acompanhamento, constatado que sua vida pregressa foi modificada,
encontrando-se apto ao retorno do convvio social, opinando, destarte, pela
extino da medida de internao (fls.17/22).
O representante do Ministrio Pblico, contudo, sugeriu maiores
avaliaes sobre o jovem (fls.23/25) e o Douto Magistrado indeferiu o pedido
de extino da medida socioeducativa, determinando a remessa de novos laudos
(fl.28).
E, por ocasio da apreciao do pedido de antecipao dos efeitos da
tutela, ficou consignado que o indeferimento da extino foi devidamente
fundamentado na necessidade de prosseguimento do trabalho que vem sendo
realizado com o menor, visto que o perodo em que internado ...no se revela
por suficiente reinsero social, ainda que em Liberdade Assistida, pois
trata-se da quarta internao de Guilherme, que se encontra no meio delitivo
desde 2007, ou seja h seis anos e, apesar de diversas oportunidades que lhe
foram dadas no aproveitou nenhuma delas e ainda se envolveu em rebelio em
setembro de 2012 (fls.28).
Assim, com amparo no disposto na Smula 84 do Tribunal de Justia
do Estado de So Paulo, o Juiz, ao proferir deciso na execuo da medida
socioeducativa, no est vinculado aos laudos da equipe tcnica.
No presente caso, como j exposto, o indeferimento da extino foi
devidamente fundamentado na necessidade de prosseguimento do trabalho que
vem sendo realizado com o menor, visto que o perodo em que internado ...no
se revela por suficiente reinsero social, ainda que em Liberdade Assistida,
pois trata-se da quarta internao de Guilherme, que se encontra no meio
delitivo desde 2007, ou seja h seis anos e, apesar de diversas oportunidades
que lhe foram dadas no aproveitou nenhuma delas e ainda se envolveu em
rebelio em setembro de 2012. (fls.28).
A autoridade judiciria portanto, agiu com prudncia ao submeter o
agravante a uma nova avaliao, tudo em atendimento ao princpio da proteo
integral da criana e do adolescente.
Assim, se o regime de internao tem sido reservado aos casos
excepcionais, graves, relevantes, como forma mais intensa para ressocializao
Acesso ao Sumrio
1370
e-JTJ - 00
dos infratores, cumpre ter em conta que para que se decida sobre progresso de
regime, impe-se considerar tanto a proteo do adolescente quanto tambm
da sociedade. O processo socioeducativo, por isso, compreende vrias etapas,
razo pela qual a progresso de um regime a outro exige anlise cuidadosa e
ponderada do Magistrado.
Nesse contexto, observa-se que a deciso atacada no se mostra ilegal ou
abusiva; ao contrrio, est em consonncia com os demais elementos dos autos,
devendo ser integralmente mantida.
Ressalte-se, em arremate, que, dada a clareza dos laudos realizados, bem
como a adequada fundamentao da r. deciso agravada, no h necessidade
de realizao de diligncias porque, no prazo mximo de seis meses (art. 121,
2 do ECA) o menor dever de qualquer modo ser reavaliado, quando ento
seu quadro ser novamente analisado, e todos os aspectos relevantes para o
diagnstico sero uma vez mais reapreciados.
Ressalta-se que a deciso do MAGISTRADO, na verdade, est
proporcionando ao adolescente a proteo e os benefcios colimados pelo
legislador ordinrio, consubstanciados na sua reeducao, ressocializao e
reabilitao, para o que estava autorizado pelos artigos 99, 100 e 113 da Lei
n 8.069/90 que preveem a possibilidade de as medidas socioeducativas serem
substitudas a qualquer tempo.
No h que se falar, outrossim, em violao coisa julgada, pois as
medidas socioeducativas descritas no Estatuto da Criana e do Adolescente tm
cunho educativo e no punitivo, possibilitando, destarte, alteraes, de acordo
com as necessidades de cada adolescente.
E por fim, no houve afronta ao princpio da excepcionalidade (caput,
do artigo 121, do ECA), porquanto restou demonstrado o insucesso da medidas
anteriores no processo ressocializador do adolescente, tanto que internado vrias
vezes, possui mais de dezoito anos e no consegue estudar adequadamente.
Oportuna a transcrio de ementa de julgado desta Cmara Especial
lembrado pela Douta Procuradoria Geral de Justia:
MENOR. Ato infracional. Insurgncia contra deciso que
indeferiu a progresso da medida socioeducativa de internao
para liberdade assistida. Condies pessoais da adolescente que
devem ser consideradas para a concesso da progresso almejada.
Determinao de realizao de nova avaliao que se mostra coerente
ante a gravidade do ato infracional cometido pela adolescente.
Magistrado, outrossim, que no est adstrito concluso da equipe
tcnica. Smula n 84 TJ/SP. Deciso mantida. Recurso no provido
(TJSP, Cmara Especial, AI n 0143849- 50.2011.8.26.0000, Rel. Martins
Pinto, j. 05.12.11).
e-JTJ - 00
1371
ACRDO
2004491-65.2013.8.26.0000, da Comarca de Guarulhos, em que agravante
S.C.S., agravado PROMOTOR DE JUSTIA DA VARA DA INFNCIA E
JUVENTUDE DE GUARULHOS.
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores VICEPRESIDENTE (Presidente), DESEMBARGADOR DECANO E PRESIDENTE
DA SEO DE DIREITO PBLICO.
GONZAGA FRANCESCHINI, Vice-Presidente do Tribunal de Justia e
Relator
VOTO
Trata-se de agravo de instrumento, com pedido de antecipao dos efeitos
da tutela, interposto por S.C.S. contra a r. deciso proferida pelo MM. Juiz de
Direito da Vara da Infncia e da Juventude da Comarca de Guarulhos (fls. 13) que,
por sua vez, indeferiu a modificao de guarda por ela requerida em relao ao
menor D.C.A.S., que atualmente encontra-se sob a guarda da madrinha M.A.M.
ou, ainda, subsidiariamente, a concesso da guarda para a av do menor, que j
recebeu este mister em relao irm biolgica do infante, S.C.A.S.
Acesso ao Sumrio
Ementa: Agravo de instrumento - Pedido de

modificao de guarda em autos de pedido de
providncia - Deciso que impediu o processamento
sob alegao da necessidade de demanda autnoma Insurgncia da genitora dos menores - Impossibilidade
- Solicitao de guarda que se mostra inadequada
para ser processada no pedido de providncia - Menor
que se encontra residindo em outro Estado - Recurso
no provido.
Destarte, a internao , pelo menos at momento, a nica medida capaz

de viabilizar sua ressocializao.
Pelo exposto, nego provimento ao presente agravo.
Acesso ao Sumrio
1372
e-JTJ - 00
Sustenta, em sntese, ser benfico ao infante o convvio com sua irm

biolgica, que est sob os cuidados da av materna. Alega que a deciso
equivocada, pois at a presente data no houve deciso judicial concessiva
de guarda definitiva em favor das guardis, havendo apenas concesses em
carter precrio. Afirma que a senhora M. mudou-se para o Estado de Minas
Gerais, rompendo o lao familiar do menor D.C.A.S. com sua famlia biolgica,
ferindo, assim, seus interesses. Assevera, ainda, que o Douto Promotor de
Justia foi favorvel ao pleito, razo pela qual requer a concesso antecipatria
do deferimento da modificao da guarda, bem como a posterior reforma da r.
deciso, a fim de restabelecer a guarda do menor me biolgica (fls. 01/10),
ou, subsidiariamente, sua av materna.
Indeferida a liminar (fls. 45/46) e prestadas informaes pela autoridade
judiciria (fls. 50/52), nesta Instncia opinou a Douta Procuradoria Geral de
Justia pelo desprovimento do recurso (fls. 69/74).
o relatrio.
O recurso no pode ser provido.
A deciso agravada, com acerto, impediu o processamento do pedido da
agravante, uma vez que efetivado nos mesmos autos do pedido de providncias
interposto pelo Conselho Tutelar de Guarulhos e que culminou com a concesso
da guarda dos filhos menores da agravante sua genitora e madrinha de uma
das crianas.
Observe-se que o pedido de providncias, porque procedimento precrio,
no se configura apropriado a discusses de maior complexidade como a que
ora se coloca, justamente por ser imprescindvel robusta produo probatria,
bem assim garantia do contraditrio e da ampla defesa.
Nesse sentido o Parecer CIJ n 4/2010 da Coordenadoria da Infncia e da
Juventude do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, que orienta sobre o
cabimento e a extenso dos procedimentos verificatrios, tambm denominados
de pedidos de providncias:
Ora, os pedidos de providncias (ou verificatrios) so o exemplo
mais marcante da persistncia desses traos do menorismo.
De um lado, revelam um Judicirio que ora se coloca no lugar do
Poder Pblico, para fazer arremedo de acompanhamento de famlias,
ora se pe como intermedirio de acesso a atendimentos que deveriam
ser garantidos universalmente populao e, se no o forem, deveriam
ser objeto de aes civis pblicas a serem ajuizadas pelo Ministrio
Pblico ou pela Defensoria Pblica.
De outro lado, estes procedimentos mantm a perspectiva
intervencionista nas famlias, sem garantir-lhes o direito de defesa e,
sobretudo, o direito de participao de crianas e adolescentes. A antiga
e-JTJ - 00
1373
Acesso ao Sumrio

figura do juiz de menores, voluntarista e discricionrio, mostra-se, nesses

procedimentos, ainda em toda a sua plenitude.
...
Situaes excepcionais poderiam ser por eles contempladas, nos
termos do caput do art. 153 do ECA, se a medida judicial a ser adotada
no corresponder a procedimento previsto nesta ou em outra lei,
havendo, contudo, expressa ressalva de que esse tipo de procedimento
no se aplica para o fim de afastamento da criana ou do adolescente
de sua famlia e em outros procedimentos contenciosos (vide artigo 153
e pargrafo nico do ECA). (grifei)
Outrossim, o pedido da genitora, em razo do contexto ftico em que se
apresenta, exige postulao em demanda prpria e autnoma, mesmo porque o
menor D.C.A.S. encontra-se residindo no Estado de Minas Gerais (fls. 01/10),
tornando-se competente o juzo daquela localidade para o seu processamento.
Assim j decidiu o Egrgio Superior Tribunal de Justia:
PROCESSO CIVIL. CONFLITO POSITIVO DE COMPETNCIA.
ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE. AES DE
GUARDA AJUIZADAS EM ESTADOS DIFERENTES, PELO PAI E
PELA ME DO MENOR. SUSPENSO DE AMBOS OS PROCESSOS.
ESTABELECIMENTO DO JUZO DE RESIDNCIA DO MENOR. 1. A
determinao da competncia, em casos de disputa judicial sobre a guarda
de infante deve garantir o respeito aos princpios do juzo imediato e da
primazia ao melhor interesse da criana. 2. O fato de a me do menor ter
abandonado a residncia do casal, sem o consentimento do pai, levando
consigo o filho menor, caso comprovado, consubstancia matria que deve
ser enfrentada para a deciso do pedido de guarda, em conjunto com
outros elementos que demonstrem o bem estar do menor. A competncia
para decidir a respeito da matria, contudo, deve ser atribuda ao juzo do
local onde o menor fixou residncia. 3. Nas aes que envolvem interesse
da infncia e da juventude, no so os direitos dos pais ou responsveis,
no sentido de terem para si a criana, que devem ser observados, mas o
interesse do menor. 4. Conflito positivo de competncia conhecido para
o fim de se estabelecer a competncia do juzo da 2 Vara de Famlia de
Santa Maria, RS. (Conflito de Competncia n 114328/RS - Rel. Min.
Nancy Andrighi - j. 23.02.2011).
Por fim, assevere-se que as alegaes de mrito apresentadas devero
apenas no juzo competente ser analisadas, tornando-se aqui incabvel sua
prvia discusso.
Pelo exposto, NEGA-SE PROVIMENTO ao presente agravo, mantendose a r. deciso agravada, pelas razes aqui apontadas.
1374
e-JTJ - 00
Acesso ao Sumrio
Agravos Regimentais
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos do Agravo Regimental n
0049998-11.2011.8.26.0564/50000, da Comarca de So Bernardo do Campo,
em que agravante FAZENDA DO ESTADO DE SO PAULO, so agravados
G.G.D.B. (MENOR) e JUZO EX OFFICIO. (Voto n 34.831)
CRIMINAL.
PRESIDENTE DA SEO DE DIREITO PRIVADO, Relator
Ementa: Agravo Interno. Artigo 557, 1o, do Cdigo
de Processo Civil. Infncia e Juventude. Educao.
Apelao. Efeito suspensivo. No cabimento.
Preliminar de falta de interesse de agir superveniente
afastada. Prosseguimento dos estudos em srie
mais avanada. Direito da criana assegurado pela
Constituio Federal (artigo 208, inciso IV) e pelo
Estatuto da Criana e do Adolescente (artigo 54, inciso
IV). Artigo 32 da Lei das Diretrizes e Bases da Educao
Nacional n 9.394/1996. Deliberao n 73/2008, do
Conselho Estadual da Educao. Anlise das normas
que revela legalidade quanto ao limite de idade para
o ensino infantil e fundamental. Presuno normativa
afastada diante da constatao em concreto da
capacidade da criana que anteriormente frequentou
com bom desempenho as etapas anteriores do ensino
infantil. Ordem concedida. Recursos manifestamente
improcedentes. Sentena mantida. Recursos que
tiveram seu seguimento negado, por manifestamente
improcedentes, por deciso monocrtica. Agravo
Interno no provido.
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1375
Acesso ao Sumrio

VOTO
Insurge-se a agravante Fazenda Pblica do Estado de So Paulo contra a
deciso monocrtica proferida pelo Presidente da Seo de Direito Privado (fls.
181/186) que negou seguimento ao recurso de apelao e ao reexame necessrio,
sob o fundamento de serem manifestamente improcedentes.
Sustenta, em apertada sntese, carncia superveniente da ao por falta
de interesse de agir superveniente, requerendo a extino do processo sem
julgamento do mrito.
Este o relatrio.
Ao decidir monocraticamente o recurso de apelao e negar-lhe
seguimento, por manifestamente improcedente, ponderei:
(...) A preliminar arguida no merece prosperar.
A vaga pleiteada pelo apelado somente foi disponibilizada aps o
ajuizamento da demanda e se deu em cumprimento liminar concedida (fls.
60/60v), no se cogitando, pois, de carncia de ao, como aventado nas razes
recursais.
Anote-se que o atendimento da pretenso no curso do processo, to
somente aps a concesso da tutela antecipada (sem voluntariedade), no inibe
o interesse de agir, no escopo de assegurar o julgamento final do mrito, antes
deferido apenas a ttulo provisrio e precrio. (...)
Como j ponderado por ocasio do julgamento da apelao, no h que se
falar em falta de interesse de agir superveniente.
O infante G.G.D.B. impetrou mandado de segurana contra ato do
Presidente do Conselho de Educao de So Paulo, que deu margem recusa
de efetivao de sua matrcula no primeiro ano do ensino fundamental, ou seja,
na srie subsequente quela cursada por ele no ano anterior, porque no teria
completado a idade mnima at o dia 30 de junho do ano de 2012.
O MM. Juzo de primeiro grau, entendendo haver violao a direito
lquido e certo da criana, concedeu a ordem pleiteada, determinando que fosse
efetivada sua matrcula no primeiro ano do ensino fundamental para o ano letivo
de 2012.
E o cumprimento da liminar evidentemente no implica em falta de
interesse de agir superveniente do impetrante e tampouco perda do objeto da ao
intentada. A liminar, vale lembrar, possui carter provisrio e, por conseguinte,
produz seus efeitos at a prolao da sentena de mrito que poder confirm-la,
tornando-a definitiva, ou no.
Diante desse quadro, denota-se que o presente recurso visa apenas
rediscutir teses j afastadas, mais no sendo preciso acrescentar para a
Acesso ao Sumrio
1376
e-JTJ - 00
confirmao da deciso monocrtica deste relator, que subsiste, pelos seus

prprios fundamentos.
Pelo exposto que se nega provimento ao agravo interno e se mantm,
na ntegra, a deciso monocrtica agravada.
ACRDO
0010948-86.2012.8.26.0161/50000, da Comarca de Diadema, em que
agravante MUNICPIO DE DIADEMA, agravado PROMOTOR DE JUSTIA
DA VARA DA INFNCIA E JUVENTUDE DE DIADEMA.
proferir a seguinte deciso: Receberam o recurso de agravo interno e negaram
provimento. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este
GONZAGA FRANCESCHINI Vice-Presidente (Presidente sem voto),
SILVEIRA PAULILO (Presidente da Seo de Direito Privado) e TRISTO
RIBEIRO (Presidente da Seo de Direito Criminal).
SAMUEL JNIOR, Presidente da Seo de Direito Pblico e Relator
Ementa: AGRAVO INTERNO - Insurgncia
manifestada contra o provimento de apelo, por
deciso monocrtica, em mandado de segurana
ajuizado com o escopo de fornecer a um menor, vaga
em ensino infantil prximo sua residncia - Deciso
que enfrentou o recurso em amplitude e profundidade.
Insurgncia que se apresenta como reiterao de
argumentos anteriormente apresentados. Agravo
improvido.
VOTO
Trata-se de agravo interno interposto pelo Municpio de Diadema contra
deciso monocrtica (fls. 132/145), negatria do seguimento de apelo interposto
contra sentena, que tornou definitiva liminar em mandado de segurana, e
determinou a matrcula das onze crianas indicadas na inicial, em escola de
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1377
Acesso ao Sumrio

educao infantil prximas s suas residncias.

Sustenta-se a nulidm130184ade do julgado monocrtico, diante da
ausncia das hipteses autorizadoras de tal decisum, merc da ausncia de
prova quanto ao exerccio de atividade laboral dos genitores ou a inexistncia de
outras pessoas que com os impetrantes residam, possam prestar-lhe os cuidados
necessrios a suas tenras idades.
Aduz, ainda, a prioridade da convivncia familiar em idades tenras, alm
da existncia de Termo de Ajustamento de Conduta, firmado com o Ministrio
Pblico aos 16.07.2012.
Pede-se, pois, o provimento do presente agravo, a fim de que a apelao
tenha regular processamento, conhecimento, apreciao e julgamento pela E.
Cmara Especial, ao final dando-se a ela provimento para julgar improcedente
a demanda.
o relatrio.
Razovel o recebimento do recurso como agravo interno, na forma
preconizada pelo art. 557, 1, do CPC, ante a expressa previso legal em
questo.
A deciso monocrtica (fls. 132/145) questionada neste agravo interno
(fls. 149/151) do seguinte teor:
Cuida-se de apelao e reexame necessrio tirados contra a r.
sentena (fls. 89/90), que ao tornar definitiva liminar em mandado de
segurana, assegurou s onze crianas indicadas na inicial a matrcula em
escola de educao infantil prxima as suas residncias.
Sustenta o Municpio, em preliminar, a concesso do efeito
suspensivo ao recurso, por ter celebrado um Termo de Ajustamento
de Conduta em 16.07.2012, atravs meio do qual se comprometeu
com o Ministrio Pblico a cumprir diversos critrios no que se refere
disponibilizao de vagas, bem como, no ser dever do Municpio a
responsabilidade por vaga em creche particular.
No mrito, sustenta que a deciso hostilizada deixou de ser
razovel, merc das circunstncias do caso concreto, pois as creches do
Municpio de Diadema funcionam com sua capacidade mxima, podendo
novas incluses de alunos proporcionar riscos aos j matriculados.
Por outro lado, aduz a manifesta ingerncia do Poder Judicirio em
critrios discricionrios da Administrao.
Argui, por derradeiro, a necessidade de ser priorizada a convivncia
familiar e o ensino fundamental e a necessidade de observncia lista
de espera, a impedir a violao ao princpio da igualdade em relao s
demais crianas que aguardam vaga, invocando tambm a reserva do
Acesso ao Sumrio
1378
e-JTJ - 00
possvel (fls. 93/100).
O recurso no foi contrariado, seguindo-se manifestao ministerial
pela manuteno da ordem (fls. 104/109). Mantida a deciso (fls. 102), os
autos subiram a este E. Tribunal de Justia.
J nesta Egrgia Corte, manifestou-se a D. Procuradoria Geral de
Justia pela manuteno da sentena (fls. 112/119).
o relatrio que se acresce ao da r. sentena.
Por primeiro, incua afigura-se a discusso sobre a atribuio de
efeito suspensivo ao presente recurso, uma vez que j ser analisado o
mrito da apelao neste ensejo.
Assim que conheo da apelao e do reexame necessrio, e o
contexto autoriza o desprovimento deles pela via monocrtica, nos termos
do artigo 557 do Cdigo de Processo Civil.
que esta Corte tem jurisprudncia sobre a matria, consolidada
nas Smulas 63, 64 e 65.
Deveras, a Constituio Federal estabelece, claramente, como
dever do Estado, em todas as suas esferas de atuao, a garantia de
educao infantil, em creche e pr-escola, s crianas at 5 (cinco) anos
de idade (artigo 208, inciso IV, da Constituio Federal de 1988, com
redao dada pela EC n 53/2006).
O mesmo comando foi repercutido no artigo 54, inciso IV, do
Estatuto da Criana e do Adolescente - Lei n 8.069/90.
Ou seja, tanto a Constituio de 1988 como o Estatuto da Criana
e do Adolescente instituram, como dever do Poder Pblico, a garantia
do atendimento em creche e pr-escola s crianas de zero a seis anos de
idade, reconhecendo-a como instituio educativa e no apenas associada
finalidade assistencial (Timm Sari, Marisa, in A Organizao da
Educao Nacional. Liberati, Wilson Donizeti (organizador), in Direito
Educao: uma questo de justia. So Paulo: Editora Malheiros, 2004,
p. 105), de modo que, tanto a creche, e assim tambm a pr-escola, como
explica Wilson Donizeti Liberati, no podem mais ser consideradas como
espcie de programas de apoio sociofamiliar, destacando-se pelo carter
pedaggico a elas inerente (in Contedo Material do Direito Educao
Escolar. Liberati, Wilson Donizeti (organizador), in Direito Educao:
uma questo de justia. So Paulo: Editora Malheiros, 2004, p. 237).
E tudo porque a educao infantil, que corresponde primeira
etapa da educao bsica, responde e se compatibiliza com a
necessidade de complementar a ao da famlia e da comunidade para o
desenvolvimento integral da criana at seis anos de idade, notadamente
em seus aspectos fsico, psicolgico, intelectual e social.
e-JTJ - 00
1379
Acesso ao Sumrio

Essa, alis, a exata dico do artigo 29 da Lei n 9.394, de 20 de

dezembro de 1996, que estabelece as diretrizes da educao nacional.
Como esclarece Lauro Luiz Gomes Ribeiro, a educao infantil
inicia o infante socializao e favorece a igualdade de oportunidades,
por meio da compensao das dificuldades iniciais, como por exemplo, as
decorrentes da pobreza. Indiretamente, esta estrutura educacional facilita
s mulheres (e mes) a insero na vida social e econmica (in Direito
Educacional: educao bsica e federalismo. So Paulo: Editora Quartier
Latin, 2009, p. 220).
No h dvidas, portanto, quanto adequao da via eleita para
discutir o cumprimento de uma obrigao que decorre da Constituio
Federal, imposta ao Poder Pblico, e que se assenta como um direito
para quem dela necessita, em face de autoridade com iniciativa de deciso
sobre a incluso ou no de criana no quadro de servios gerido por
entidade integrada Rede Municipal de Ensino de Diadema.
Efetivamente, a educao, como direito pblico subjetivo, no
pertence ao universo das normas meramente programticas, e que
dependem da vontade de seus aplicadores.
Explica Gina Marclio Pompeu (A Ordem Econmica e o Acesso
Educao. Condio Essencial para o Efetivo Exerccio dos Direitos
Fundamentais. Scaff, Fernando Scaff, Romboli, Roberto, Revenga, Miguel
(Coordenao), A Eficcia dos Direitos Sociais - I Jornada Internacional
de Direito Constitucional - Brasil/Espanha/Itlia. So Paulo: Editora
Quartier Latin, 2010, p. 355), que os textos constitucionais no mais
se limitam a regulamentar as caractersticas do Estado, a separao
de poderes e a inibio de sua ao contra os direitos individuais. As
constituies, hodiernamente, so dirigentes, visam modificar a realidade,
transform-la, obrigando o Estado a tomar certas decises que viabilizem
os direitos sociais e que garantam aos cidados meios de acesso a uma
vida mais justa e igualitria.
Da porque, consoante obtempera o e. Ministro Celso de Mello,
foroso convir quanto a no incluso, no mbito das funes institucionais
do Poder Judicirio, da atribuio de formular e de implementar polticas
pblicas, salvo quando, em carter excepcional e especfico, os rgos
estatais competentes, por descumprirem os encargos polticos-jurdicos
que sobre eles incidem em carter mandatrio, vierem a comprometer,
com tal comportamento, a eficcia e a integridade de direitos individuais
e/ou coletivos impregnados de estatura constitucional, como o que
sucede com a educao (infantil), neste caso - RE 436.996/SP.
Na verdade, o que poucos percebem o fato de que o Poder
Acesso ao Sumrio
1380
e-JTJ - 00
Judicirio no invade campo especfico de atuao de outro poder, quando
interfere e sinaliza quanto conformao de polticas pblicas, seno
que apenas age garantindo a participao dos destinatrios finais nos
atos de deciso, e vinculado, apenas, aos limites corretivos das opes
polticas, pura e simplesmente (Zaneti Jr, Hermes. A teoria da separao
de poderes e o Estado Democrtico Constitucional: Funes de governo
e funes de garantia. In Grinover, Ada Pellegrini, Watanabe, Kazuo.
O controle jurisdicional de polticas pblicas. Rio de Janeiro: Forense,
2011, pp. 33-72).
Em outras palavras, mnima a discricionariedade do Administrador
Pblico, quando confrontado com a implementao de direitos sociais que
representam, direta ou reflexamente, a prpria densificao do conceito de
dignidade humana, inscrito como um dos pilares da Repblica Federativa
do Brasil.
Ao encontro dessa concluso, foroso convir que a Constituio
Federal de 1988, para cumprir seu papel, deve deixar de ser percebida,
apenas, como um Estatuto de Estado, para ser, sobretudo, o Estatuto
de uma nova cidadania. No, entretanto, uma cidadania abstrata ou
meritocrtica que, no interior de uma sociedade com severos problemas
sociais, pouco significasse para muitos. J est mais que na hora de se
perceber a Constituio como um Texto dotado de normatividade, e, por
via reflexa, eficcia suficiente para garantir a afirmao e a conquista dos
direitos nela consignados (Costa Gonalves, Cludia Maria. Direitos
Fundamentais Sociais - Releitura de uma Constituio Dirigente.
Curitiba: Juru, 2010, 2 Edio - Revista e Atualizada, p. 169).
Dificuldades estruturais ou mesmo insuficincia oramentria,
nesse diapaso, aparecem como meros obstculos artificiais e, portanto,
transponveis, confiados que esto superao mediante uma gesto
administrativa mais eficiente e, sobretudo, previdente. Justamente isso
torna ilegtimo confront-los, enquanto justificativas, em detrimento dos
mnimos sociais.
Dos autos depreende-se prova incontestvel e indicativa da
no implementao da matrcula em creche de crianas em tenra
idade, embora requeridas. E a prpria Municipalidade admite que a
criana foi includa numa lista de espera, uma vez que todas as vagas
disponibilizadas, foram preenchidas pelo exerccio anterior (fls. 98), o
que, para consignar o mnimo, at porque dito em outras palavras, tem o
mesmo efeito e consequncia de uma negativa.
E no se pode admitir que o Estado, em qualquer mbito, para
elaborar listas de espera para viabilizar a fruio de direito fundamental e
e-JTJ - 00
1381
Acesso ao Sumrio

constitucionalmente garantido.
A respeito, precedente do C. Superior Tribunal de Justia:
(...) Deveras, colocar um menor na fila de espera e atender a
outros, o mesmo que tentar legalizar a mais violenta afronta ao princpio
da isonomia, pilar no s da sociedade democrtica anunciada pela
Carta Magna, merc de ferir de morte a clusula de defesa da dignidade
humana (Resp n 790175/SP - 1 Turma - Rel. Min. Jos Delgado - Rel.
para o Acrdo Min. Luiz Fux, j. 05.12.2006).
Muito embora emane do artigo 211 da Constituio Federal
que a organizao dos sistemas de ensino deva se implementar em
regime de colaborao pelos entes polticos, o que, por sinal, apenas
confirma a natureza cooperativa do nosso regime federativo, pesa sobre
os Municpios, prioritariamente, a atribuio concernente ao ensino
fundamental e educao infantil, esta ltima em ordem a abranger,
inclusive, o fornecimento de creche e pr-escola ( 2), seja diretamente,
seja por entidade conveniada ou correspondente, ainda que particular.
Da a razo pela qual, se no acolhida a criana em creche da
rede pblica, nenhum escndalo existe na sua matrcula ser imposta ao
Municpio, ainda que em estabelecimento particular, pois sucedneo
lgico do reconhecimento da impossibilidade do Poder Pblico cumprir
com obrigao constitucional.
Hoje, a bem de ver, a educao, fomentada desde creches e prescolas, desenvolve a cidadania como elemento indispensvel para a
sedimentao de uma sociedade que prestigia, dentre outros, mas em
especial, a igualdade e a justia como valores supremos de nossa nao.
, portanto, um instrumento decisivo na formao do ser humano, porque
tem aptido para propiciar criana e ao adolescente, em particular, o
pleno desenvolvimento de sua personalidade.
Assim que no existe nenhum contraste entre a necessidade
de garanti-la em detrimento da convivncia familiar, at porque uma
complementa a outra.
Alis, essa orientao tambm veiculada pela Carta Constitucional
Paulista, em seu artigo 240, ao estabelecer: Os Municpios responsabilizarse-o prioritariamente pelo ensino fundamental, inclusive para os que a
ele no tiveram acesso na idade prpria, e pr-escolar, s podendo atuar
nos nveis mais elevados quando a demanda naqueles nveis estiver plena
e satisfatoriamente atendida, do ponto de vista qualitativo e quantitativo.
Tal como esclarece o e. Min. Celso de Mello, O objetivo
perseguido pelo legislador constituinte, em tema de educao infantil,
especialmente se reconhecido que a Lei Fundamental da Repblica
Acesso ao Sumrio
1382
e-JTJ - 00
delineou, nessa matria, um ntido programa a ser implementado
mediante adoo de polticas pblicas consequentes e responsveis notadamente aquelas que visem a fazer cessar, em favor da infncia
carente, a injusta situao de excluso social e de desigual acesso s
oportunidades de atendimento em creche e pr-escola -, traduz meta
cuja no-realizao qualificar-se- como uma censurvel situao de
inconstitucionalidade por omisso imputvel ao Poder Pblico (ARE
639337/SP, j. 21.06.2011 - Deciso Monocrtica).
Se por um lado se reconhece o esforo ingente da Municipalidade
de Diadema em cobrir a demanda do ensino infantil, foroso e fcil
perceber que ainda h muito a se fazer!
No se pode alegar, por outra banda, que a imposio de obrigao
de fazer ao Municpio, relativa a presente prestao jurisdicional, implica
indevida interveno do Poder Judicirio na atuao discricionria da
Administrao Pblica.
Com efeito, foroso convir ser inerente ao modelo de Estado orientado
busca do Social, num contexto como o brasileiro, paradoxalmente
ainda marcado pelo contraste frente s mltiplas e muito graves leses s
primeiras dimenses dos direitos individuais, a necessidade no apenas
da positivao, pura e simples, de direitos fundamentais prestacionais
(algo, por sinal, sobre o qual no se controverte).
De fato, afigura-se imperioso atrelar o Estado Social desenhado
aps 1988 contemplao de meios intervencionistas para estabelecer
um equilbrio na repartio desses bens sociais, como resultado prtico e
efetivo de um regime de garantias concretas e objetivas, mesmo porque
a consagrao de um direito social no pode, nem tem condies de ser,
juridicamente incua, se ativa, desde logo, mormente decorrncia de sua
autoexecutoriedade, consequncias jurdicas inerentes a sua dimenso
objetiva, incluindo todas as vantagens reflexas que da decorrem para os
particulares (Reis Novais, Jorge. As restries aos direitos fundamentais
no expressamente autorizadas pela Constituio. Coimbra: Coimbra
Editora, 2003, p. 104).
O desafio, tal como explica J. J. Gomes Canotilho, portanto, est
na conscincia de que os direitos sociais s tero alguma repercusso
prtica desde que possam ser levados a srio (in Estudos sobre direitos
fundamentais. Coimbra Editora, 2004, p. 51).
E lev-los a srio, pois, no outra coisa, seno recorrer-se defesa
de um direito definitivo realizao de uma ao1, algo que permite a
1 Tal como prega Virglio Afonso da Silva, in Direitos Fundamentais - Contedo essencial,
restries e eficcia. So Paulo: Malheiros, 2 edio, 2010, p. 78.
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questes antes tidas e havidas conceitualmente como de natureza poltica,

poderem ser, sim, submetidas anlise do Poder Judicirio, sem que isso
implique ofensa tripartio de poderes contemplada na Constituio
Federal ou dela se reconhea alguma debilidade frente prpria
democracia que experimentamos j com razes e algum fortalecimento,
superado o regime de exceo inaugurado com o golpe de 64.
No por outra razo, o Colendo Supremo Tribunal Federal
reputa legtimo atribuir-se ao Poder Judicirio o equacionamento
dessas questes, se e quando os rgos estatais competentes, por
descumprirem os encargos poltico-jurdicos que sobre eles incidem em
carter mandatrio, vierem a comprometer, com tal comportamento,
a eficcia e a integridade de direitos individuais e/ou coletivos
impregnados de estatura constitucional, como sucede na espcie ora
em exame (ARE 639337/SP, Rel. Min. Celso de Mello, j. 21.06.2011 Deciso Monocrtica).
Evidentemente, no mbito da tutela de crianas e adolescentes, a
proteo educao consignada com clusula de absoluta prioridade
(artigo 227 da Constituio Federal) e exige, merc da incapacidade fsica
e psquica de jovens e infantes exercerem plenamente suas potencialidades
humanas para assegurar sua prpria sobrevivncia, um plus de garantia
sobre todos os direitos a eles reconhecidos, de modo a confirmar-lhes a
condio de pessoas em desenvolvimento.
E essa garantia educao est, no especfico do quanto reivindicado
nesta demanda, amplificada na legislao infraconstitucional, conforme
dispe o artigo 54, IV, do Estatuto da Criana e do Adolescente, inclusive
quanto a suas consequncias ( 2):
Art. 54. dever do Estado assegurar criana e ao adolescente:
(...)
IV - atendimento em creche e pr-escola s crianas de 0 (zero) a
6 (seis) anos de idade.
(...)
2 O no-oferecimento do ensino obrigatrio pelo Poder Pblico
ou sua oferta irregular importa responsabilidade da autoridade competente.
(...)
Assentadas essas premissas, compreende-se o porqu Anabelle
Macedo Silva conclui serem os direitos da criana e do adolescente
direitos ainda mais essenciais, os quais se poderiam mesmo classificar
como superfundamentais (in Concretizando a Constituio. Rio de
Janeiro: Editora Lumen Juris, 2005, PP. 192-193).
Acesso ao Sumrio
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Tampouco comporta cabida cogitar-se de ofensa ao princpio da
isonomia por conta da concesso da tutela jurisdicional objeto do litgio,
argumento que se afigura, para dizer o mnimo, de carter nitidamente
falacioso. Isso porque, a plena observncia da isonomia deflui, na espcie,
da circunstncia bvia e inexorvel de que, reconhecido o direito subjetivo
subjacente ao litgio, a todas as crianas, nas condies previstas pela
lei, o Poder Judicirio deve assegurar, indistintamente, a possibilidade de
exigi-lo.
Assim que no possui a Administrao, sob o manto da
discricionariedade, iseno para praticar atos irregulares ou ilcitos ou
deixar de executar os servios pblicos de sua competncia, tanto mais
quando a diretriz constitucional sinaliza que na organizao de seus
sistemas de ensino, a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios
definiro formas de colaborao, de modo a assegurar a universalizao
do ensino obrigatrio (art. 211, 4), que outra coisa no , seno a
garantia de que o ensino chegue a todos, sem distino ou valendo-se
de critrios que nenhuma legitimidade tm para discriminar uns em
detrimento de outros.
Em se tratando da concretizao de direitos fundamentais de
crianas e adolescentes, no cabe ao Administrador justificar sua omisso
escondendo-se por detrs da clusula da reserva do possvel, ou sob
o manto do alegado periculum in mora inversum, pois sua conduta,
nesse particular, s se legitima enquanto viabilize a mxima efetividade
da Constituio, conforme entendimento do Colendo Superior Tribunal
de Justia, consolidado no REsp. n 811.608/RS, Rel. Min. Luiz Fux,
julgado em 15.05.2007.
Merc do reconhecimento dessa premissa, no se afigura possvel
possa a reserva do possvel conduzir frustao de toda e qualquer pretenso
prestacional dirigida ao Estado. No por acaso a Constituio Federal
deferiu aos entes da Federao competncias tributrias e financeiras, as
quais podem ser fonte idnea e eficiente para a arrecadao dos recursos
destinados implantao de polticas pblicas pertinentes aos direitos
fundamentais prestacionais, desde que, evidentemente, geridos com xito
e racionalidade os recursos obtidos. A propsito, na esteira da lembrana
de Lauro Luiz Gomes Ribeiro (in Direito Educacional - Educao
Bsica e Federalismo. So Paulo: Editora Quartier Latin, 2009, p. 285),
a educao e a sade so as nicas reas sociais a receber tratamento
distinto da regra geral de vedao constitucional de vinculao de receita
pblica (art. 167, inciso IV e artigo 218, 5, ambos dispositivos da
Constituio Federal).
Consoante adverte o e. Min. Celso de Mello, a clusula da reserva
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Acesso ao Sumrio

do possvel - ressalvada a ocorrncia de justo motivo objetivamente

afervel - no pode ser invocada, pelo Estado, com a finalidade
de exonerar-se, dolosamente, do cumprimento de suas obrigaes
constitucionais, notadamente quando, dessa conduta governamental
negativa, puder resultar nulificao ou, at mesmo, aniquilao
de direitos constitucionais impregnados de um sentido de essencial
fundamentalidade (STF - ARE 639337/SP, j. 21.06.2011 - Deciso
Monocrtica).
A criao do Fundef (Fundo de Manuteno e Desenvolvimento
do Ensino Fundamental e Valorizao do Magistrio) e a disciplina, em
linhas gerais, de sua forma de gesto (artigo 60 do Ato das Disposies
Constitucionais Transitrias), no teve outra inteno, seno, justamente,
fomentar a integrao entre os entes federativos e, principalmente, impor a
eles um regime de garantia para o financiamento da educao, em todos
os seus nveis, mormente do que comporta ao aspecto da qualidade do
servio prestado.
Mister se reconhea, porque constatao do bvio, que os recursos
econmicos so sempre limitados, enquanto as aspiraes humanas so,
por sua prpria natureza, ilimitadas. Alis, a economia se autorregula,
oscila e sofre as consequncias desse impasse entre disponibilidade e
escassez de bens e servios. Logo, tanto na vida pblica, como na vida
privada, de rigor a administrao desse dficit ontolgico.
E assim sendo, a repartio da competncia e renda entre
cada ente federativo, para garantia do necessrio equilbrio de foras
e de verbas na rea educacional, tambm a chave da estrutura da
organizao da educao nacional, uma vez que ancorada, ao menos
ideologicamente, no modelo federativo cooperativo e na descentralizao,
com a consequente incidncia do princpio da subsidiariedade, servindo
de garantidora da convivncia harmnica entre Unio, Estados, Distrito
Federal e Municpios no desempenho do nus constitucional de prestao
da educao para todos e, principalmente, da autonomia municipal
(in Direito Educacional - Educao Bsica e Federalismo. So Paulo:
Editora Quartier Latin, 2009, P. 260).
Por outro lado, h casos evidentes em que a efetividade de uma
norma constitucional depende, nica e exclusivamente, da melhor
alocao de recursos ou dos equipamentos pblicos disponveis, ou
mesmo da possibilidade de previso oramentria para os exerccios
subsequentes.
dizer, em suma: o amparo subsidiado pela clusula da reserva do
possvel no dispensa, mas antes exige, a demonstrao da inviabilidade
Acesso ao Sumrio
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do cumprimento de uma dada situao particular.
J decidiu o C. STF, no julgamento do RE n 436.996-6 - AgR, Rel.
Min. Celso de Mello, em 22.11.2005, Embora resida, primariamente,
nos Poderes Legislativo e Executivo, a prerrogativa de formular e
executar polticas pblicas, revela-se possvel, no entanto, ao Poder
Judicirio, determinar, ainda que em bases excepcionais, especialmente
nas hipteses de polticas pblicas definidas pela prpria Constituio,
sejam estas implementadas pelos rgos estatais inadimplentes, cuja
omisso - por importar em descumprimento dos encargos polticojurdicos que sobre eles incidem em carter mandatrio - mostra-se apta
a comprometer a eficcia e a integridade de direitos sociais e culturais
impregnados de estatura constitucional.
Assim sendo, a satisfao do comando imposto pela tutela
jurisdicional deve ser viabilizada com base nas receitas especficas j
previstas no oramento ou, se o caso, com base em crditos adicionais
obtidos com a necessria autorizao legislativa.
Como se v, a dotao oramentria municipal regrar a
concretizao do cumprimento da obrigao constitucional do Municpio,
observada, nesse ponto, a discricionariedade administrativa, satisfazendo
aos direitos dos administrados usurios dos servios.
De se atentar que as providncias sustentadas pelo recorrente
em cumprimento ao (TAC) realizado com o Ministrio Pblico no
tm, evidncia, mostrado-se suficientes para a satisfao de sua
responsabilidade ora discutida e no obsta o direito dos menores desde
logo creche, que, como visto, vem sendo proclamado nesta Cmara
Especial e nos Tribunais superiores, em larga escala.
Por fim, consigne-se que o prprio Supremo Tribunal Federal
posicionou-se acerca do tema: A educao infantil representa prerrogativa
constitucional indisponvel, que, deferida s crianas, a estas assegura,
para efeito de seu desenvolvimento integral, e como primeira etapa do
processo de educao bsica, o atendimento em creche e o acesso prescola (CF, art. 208, IV). Essa prerrogativa jurdica, em consequncia,
impe, ao Estado, por efeito da alta significao social de que se reveste a
educao infantil, a obrigao constitucional de criar condies objetivas
que possibilitem, de maneira concreta, em favor das crianas at cinco
anos de idade (CF, art. 208, IV), o efetivo acesso e atendimento em
creches e unidades de pr-escola, sob pena de configurar-se inaceitvel
omisso governamental, apta a frustrar, injustamente, por inrcia, o
integral adimplemento, pelo Poder Pblico, de prestao estatal que lhe
imps o prprio texto da CF. A educao infantil, por qualificar-se como
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Acesso ao Sumrio

direito fundamental de toda criana, no se expe, em seu processo de

concretizao, a avaliaes meramente discricionrias da administrao
pblica nem se subordina a razes de puro pragmatismo governamental
(ARE 639.337-AgR, Rel. Min. Celso de Mello, julgamento em 23.08.2011,
Segunda Turma, DJE de 15.09.2011).
Por derradeiro, cumpre observar que a pretenso j foi satisfeita
(fls. 121).
Em face de tais razes, nega-se provimento aos recursos voluntrio
e oficial, este ltimo tido por ocorrido.
So Paulo, 30 de julho de 2013..
dizer: ante jurisprudncia dominante deste E. Tribunal e dos E.
Tribunais Superiores, exaustivamente citada no corpo da r. deciso hostilizada,
admissvel, sim, o julgamento na forma monocrtica (art. 557, caput, do CPC),
tal como se operou.
Efetivamente, a matria discutida na apelao contraria a jurisprudncia
majoritria desta Corte, tanto que at smulas (as de n 63, e 65) afrontou.
Na realidade, a pretenso da recorrente no passa de reiterao dos
fundamentos j expostos e devidamente apreciados na r. deciso guerreada e,
nesse contexto, tendo em vista que j houve o devido pronunciamento acerca
do assunto ventilado na apelao, em todos os diversos e variados aspectos de
que se constitui.
Malgrado a alegao de inexistncia de comprovao documentada
acerca de atividade laborativa, perquire-se: Como uma me deixaria seus filhos
em uma creche e permaneceria em casa, afastada do convvio das mesmas?
Algo que faz pairar sobre a pretenso a presuno de boa-f da iniciativa.
A prpria necessidade da impetrao, como a existncia de resistncia
documentada, inclusive por fora da interposio de recurso, claramente
indicam a necessidade da prestao jurisdicional. E por tais razes rejeita-se a
insinuao de carncia.
Da porque caberia parte contrria desconstituir o direito do autor,
argumento que sequer foi sustentado em grau de apelao.
Ademais, os responsveis pelos infantes firmaram declaraes perante o
Ministrio Pblico acerca da necessidade das vagas pleiteadas (fls. 15, 18, 23,
25, 31, 35, 41, 45, 49).
As providncias sustentadas pelo recorrente em cumprimento ao Termo
de Ajustamento de Conduta (TAC) realizado com o Ministrio Pblico no tm,
evidncia, mostrado-se suficientes para a satisfao de sua responsabilidade
ora discutida e no obsta o direito dos menores desde logo creche, algo que,
como visto, vem sendo proclamado nesta Cmara Especial e nos Tribunais
Acesso ao Sumrio
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superiores, em larga escala.

Por todas essas consideraes, a argumentao contida na r. deciso
recorrida a que melhor se ajusta matria debatida e as razes expostas pelo
agravante, neste recurso, no a debilitaram, impondo sua manuteno.
Em face de tais razes, recebe-se o recurso de agravo interno e se lhe nega
provimento.
Apelaes
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos da Apelao n 000130440.2010.8.26.0695, da Comarca de Atibaia, em que apelante L.T.C., apelado
PROMOTOR DE JUSTIA DA VARA INFNCIA E JUVENTUDE DE
NAZAR PAULISTA.(Voto n 4.930)
PRESIDENTE (Presidente sem voto), PRESIDENTE DA SEO DE DIREITO
CLAUDIA GRIECO TABOSA PESSOA, Relatora
Ementa: APELAO Ato infracional equiparado
ao crime de estupro de vulnervel Sentena que
aplicou medida socioeducativa de internao Pleito
de absolvio ou, subsidiariamente, a aplicao de
medida socioeducativa mais branda Impossibilidade
- Materialidade e autoria comprovadas Testemunha
presencial Medida socioeducativa de internao
adequadamente aplicada Hiptese que se subsume
ao artigo 122, inciso I, do Estatuto da Criana e
do Adolescente Gravidade do ato praticado
Adolescente que necessita de acompanhamento
rigoroso para correo de sua conduta desvirtuada
Deciso que deve ser mantida Recurso no provido.
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VOTO
Trata-se de recurso de apelao interposto por L.T.C., contra a r. sentena
proferida pelo MM. Juiz da Vara nica da Comarca de Atibaia (fls. 85/88),
que julgou procedente a representao formulada pelo Ministrio Pblico pela
prtica de ato infracional equiparado ao delito de estupro (artigo 217-A, do
Cdigo Penal) e imps ao adolescente medida socioeducativa internao, por
prazo indeterminado.
Inconformado, apela o recorrente pretendendo a reforma do quantum
decidido. Sustenta, em sntese, a fragilidade do acervo probatrio, haja vista
que o adolescente negou a prtica do ato infracional que lhe fora imputado e
a nica prova produzida em seu desfavor consiste nas declaraes prestadas
pela av da vtima, insuficiente para proclamao do dito condenatrio. Aduz,
ainda, que o exame de corpo de delito no constatou qualquer leso proveniente
de ato sexual, sendo, portanto, frgeis as provas produzidas ao longo da
instruo processual. Alega, tambm, que a medida de internao norteada
pelo princpio da excepcionalidade e no deve fundar-se somente na gravidade
abstrata do fato. Afirma, por fim, que a internao somente deve ser aplicada
nas hipteses taxativamente previstas no artigo 122, do Estatuto da Criana e do
Adolescente e que no restou comprovada a necessidade de sua aplicao, haja
vista a presena de condies pessoais favorveis. Pleiteia, ao final, a reforma
da r. sentena proferida, para o fim de julgar improcedente a representao ou,
subsidiariamente, aplicar ao jovem medida diversa da internao (fls. 107/111).
O Ministrio Pblico apresentou contrarrazes, pugnando pela
manuteno da r. sentena proferida (fls. 115/118).
Nesta Instncia, a Douta Procuradoria de Justia opinou pelo no
provimento do recurso interposto (fls. 122/124).
o relatrio.
Conheo do recurso, haja vista a presena dos pressupostos de
admissibilidade, porm, nego-lhe provimento.
Por promio, observo que no h nulidade quanto inexistncia de
expressa manuteno da r. sentena recorrida, vez que ao exarar a r. deciso
de fls. 104, determinando o processamento do recurso, implicitamente o MM.
Juzo a quo afastou a possibilidade de retratao.
Ademais, no recurso de apelao o exerccio do Juzo de retratao
mera faculdade do Juiz e a sua ausncia no implica nulidade.
Assim preleciona a doutrina:
Juzo de retratao tambm na apelao: o Juzo de retratao, no recurso
de apelao, aquele em que o juiz, ao receb-lo, tem a faculdade de modificar
a sua prpria deciso. Poder ocorrer somente em hipteses excepcionais, pois,
via, de regra, ao ser publicada a sentena, o juiz esgota a funo jurisdicional
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na fase de conhecimento (in: Rossato, Luciano Alves, Lpore, Paulo Eduardo

e Cunha, Rogrio Sanches, Estatuto da Criana e do Adolescente Comentado,
ed. Revista dos Tribunais, 2010).
No mrito, ao contrrio do sustentado no apelo defensivo, h prova
suficiente da materialidade e autoria delitiva.
A materialidade restou comprovada pelo Boletim de Ocorrncia (fls.
06/11), Laudo de Exame de Corpo de Delito (fls. 12), bem como, pela prova
oral colhida ao longo da instruo processual.
A autoria, por sua vez, restou inconteste, especialmente, em razo das
declaraes prestadas pelas testemunhas arroladas pela acusao, que aliadas aos
demais elementos amealhados aos autos, so suficientes para que se proclame o
dito condenatrio.
O adolescente, ouvido sob o crivo do contraditrio e da ampla defesa,
negou a prtica do ato infracional, ao afirmar que: no so verdadeiros os fatos
narrados na representao. D. me pediu ajuda para cortar a grana do stio para
onde havia se mudado. Trabalhei com ele a manh toda. A me dele foi ao stio
para fazer comida para a gente; Enquanto isso, fiquei na varanda conversando
com D.. Certa hora, dona A. saiu na varanda e me chamou de vagabundo,
querendo saber porque eu no estava trabalhando. Eu afirmei que havia parado
apenas para almoar e ela voltou para dentro da casa. Depois que almoamos
fiquei na sala assistindo tv junto com L. e um cachorrinho. A. foi casa da
vizinha. Quando ela voltou, comeou a gritar o que voc esta fazendo?. Eu
disse que no estava fazendo nada, apenas estava limpando o que o cachorro
havia vomitado. Ela saiu correndo e foi chamar D., que me mandou ir embora
da casa. Eu no deitei L. no meu colo e no tirei as roupas dela (...) - fls. 64.
Todavia, a verso apresentada pelo adolescente restou isolada nos autos
e destoa das demais provas produzidas ao longo de toda instruo processual,
especialmente, dos depoimentos prestados pelas testemunhas arroladas pela
acusao.
A testemunha E.M.C., arrolada pela acusao, ouvida em juzo, esclareceu
que: no presenciei os fatos. Quando cheguei em casa meu esposo estava
correndo atrs de L. e tudo j havia acontecido. Meu esposo e minha sogra me
contaram que assim que minha sogra chegou na sala, viu L. mexendo com L.,
mas no contaram mais detalhes. Conversei com minha filha e ela confirmou
que L. havia tocado em seu nus, mas no havia machucado. Notei que o nus
de L. estava avermelhado. No conversei com L. depois desses fatos fls. 68.
No mesmo sentido viera o depoimento da testemunha D.F.S. Aduziu que:
no presenciei os fatos. Eu estava mexendo nas ferramentas do lado de fora da
casa e havia acabado de sair. Pouco tempo depois minha me foi atrs de mim e
me mandou expulsar o L. de casa, dizendo que no queria mais no local. Antes
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que ela me dissesse o que estava acontecendo, L.veio correndo e me abraou

chorando. Perguntei se o tio dela havia feito alguma coisa com ela e ela disse
que no, mas no parava de chorar. Fui at a sala e L. estava sentado. Perguntei
o que havia ocorrido e ele disse que no tinha feito nada. Porm, minha me
contou que quando chegou na sala L. estava deitada no colo de L. e com as
calas abaixadas, bem como que ele estava passando as mos nas ndegas de
minha filha. Disse que ele deveria pegar suas malas e ir embora antes que eu
perdesse a cabea. L. levantou-se e saiu andando calmamente, como se nada
estivesse acontecendo. Isso me deixou muito irritado e eu cheguei a chutar as
ndegas de L., que saiu correndo. Pelo que minha me disse, L. informou que
minha filha estava com as calas abaixadas fls. 26.
Corroborando, ainda, os fatos descritos na representao tem-se a
declarao da testemunha A.T.F.S. Asseverou que: na data dos fatos fui almoar
na casa de meu filho e me deitei na rede para descansar. L. foi at a porta duas
vezes e me perguntou se eu estava dormindo e se ia dormir. Achei estranho e
pensei que ela pudesse estar fazendo alguma arte. Depois da terceira vez que ela
me chamou fui sorrateiramente at a sala para ver o que estava acontecendo;
constatei que L. estava sentado e que L. estava deitada no colo dele com o
bumbum para cima e com a calcinha abaixada. L. estava introduzindo o dedo no
nus de minha neta. Fiquei em choque e perguntei o que voc est fazendo com
minha neta, sua sobrinha. L. informou que o cachorro havia vomitado e que
ele estava limpando. Eu ainda o indaguei, dizendo que no teria necessidade
de baixar a calcinha dela, que ele deveria ter chamado a mim ou ao pai dela.
Neste momento, L. saiu correndo e chorando, perguntando pelo pai. Contei o
que havia visto para meu filho, que foi tirar satisfaes com L.. Novamente, L.
deu a mesma verso. Meu filho ficou muito nervoso e foi para cima de L., mas
eu consegui segur-lo. Certa hora, depois de acertar um soco em L., meu filho
caiu e L. conseguiu fugir. Neste momento, minha nora chegou em casa e eu pedi
que a polcia fosse chamada. Contei o que estava acontecendo e minha nora, ao
dar banho em L., verificou que ela estava com o nus avermelhado. Minha neta
confirmou para minha nora que L. havia tocado no nus. Quando cheguei na
sala L. estava com as calas No cheguei a ver seu pnis (...) - fls. 68.
A testemunha M.N.S., ouvida em juzo, acrescentou que: no decorrer
de um ms recebemos algumas denncias de que uma criana estaria sendo
abusada por um parente no Bairro do Vicente Nunes. Porm, no foram dados
outros detalhes. Certo dia, recebemos um denncia informando que L. estaria
sendo abusada pelo cunhado de seu pai e que ele poderia ser encontrado do Dr.
Joo Quirici, no bairro Vicente Nunes. Fomos at o local indicado e conversei
com D., pai da menina. Ele confirmou que a me dele havia visto L. com as
calas abaixadas e com a meninas sentada em seu colo. Disse tambm que
ficou nervoso com a situao e deu um pontap em L., colocando-o para fora da
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propriedade. Segundo o que a av da menina disse, L. estaria com a genitlia

exposta e os fatos teriam ocorrido no dia anterior nossa visita. Percebi que
a famlia no estava querendo tocar no assunto e, seno tivesse ocorrido a
interveno do Conselho Tutelar, os fatos no chegariam ao conhecimento
da polcia. A famlia informo que at havia procurado a polcia, mas que foi
orientada a procurar o Conselho Tutelar, o que ainda no havia sido feito por
eles fls. 69.
Destarte, em que pese a negativa do adolescente, a prova oral colhida
unnime em apontar o jovem L., ora apelante, como responsvel pela prtica da
violncia sexual cometida em detrimento da vtima L., que, poca dos fatos,
contava com apenas quatro anos de idade, no subsistindo qualquer dvida
acerca da empreitada infracional realizada pelo jovem.
A despeito disso, ao contrrio do sustentado no apelo defensivo, no h
nos autos qualquer indcio capaz de macular ou desmerecer os depoimentos
das testemunhas arroladas pela acusao, familiares do adolescente e que,
portanto, no possuem qualquer motivao para acus-lo injustamente de fatos
to graves. Anota-se que as testemunhas depuseram sob o compromisso de dizer
a verdade, inexistindo qualquer elemento capaz de retirar a credibilidade de seus
depoimentos.
Ademais, ao reverso do que pretende a d. Defesa, mostra-se de todo
irrelevante o resultado inconclusivo do laudo de exame de corpo de delito (fls.
15).
Nesse sentido, h precedentes do Colendo Superior Tribunal de Justia:
HABEAS CORPUS. CRIME DE ESTUPRO. TRANCAMENTO
DA AO PENAL. ALEGAO DE AUSNCIA DE INDCIOS
SUFICIENTES DE AUTORIA E MATERIALIDADE DO CRIME.
LAUDO PERICIAL INCONCLUSIVO. IRRELEVNCIA.
SATISFATRIA DESCRIO DA CONDUTA DELITUOSA.
EXISTNCIA DE OUTRAS PROVAS IDNEAS. HABEAS
CORPUS DENEGADO. (...) Embora o exame de corpo de delito se
afigure til para comprovar a prtica de crimes sexuais, so indcios
suficientes para a deflagrao da persecuo penal a palavra da
vtima, crucial em crimes dessa natureza, corroborada por outras
provas testemunhais idneas e harmnicas. Afinal, o Juiz no
est adstrito ao laudo pericial, podendo se utilizar, para formar a
sua convico, de outros elementos colhidos durante a instruo
criminal. 3. O Impetrante alega falta de justa causa para a ao penal,
aduzindo, apenas, a inexistncia de mnimos indcios de participao
do Paciente no delito de estupro pelo qual foi denunciado, tese que
demanda minucioso exame do conjunto ftico e probatrio, que
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deve ser feito pelo Juzo ordinrio, durante a instruo criminal.

Precedentes. 4. Habeas corpus denegado (5 Turma, HC 187868 /
SP, Relatora Ministra Laurita Vaz, j. 21/06/2012).
Destarte, incontestvel a materialidade e autoria do ato infracional
equiparado ao delito de estupro (artigo 217-A, do Cdigo Penal).
Quanto medida socioeducativa de internao, no h reparos em relao
r. sentena.
O adolescente foi representado e encontra-se internado pela prtica de
ato infracional assemelhado a estupro de vulnervel (artigo 217-A, do Cdigo
Penal), o que, por si s, denota grande periculosidade e autoriza a aplicao de
medida extrema.
No obstante, embora primrio, o adolescente demonstrou periculosidade
exarcebada e forte desvalor social em sua conduta, haja vista que no hesitou
em iniciar na vida delinquencial perpetrando delito de extrema gravidade,
inclusive, qualificado como crime hediondo pela lei 8.072/90, representando,
por conseguinte, sria ameaa sociedade e ao indivduo. Tal circunstncia
evidencia a necessidade da medida de internao, cujo objetivo promover a
reeducao e reintegrao do jovem, corrigir seu comportamento desvirtuado,
bem como, incutir-lhe valores fundamentais ao retorno sadio ao convvio social.
Ademais, a excepcionalidade da medida de internao reservada
justamente aquelas hipteses descritas no artigo 122, do Estatuto da Criana
e do Adolescente, que em seu inciso I, autoriza imposio de internao na
hiptese de ato infracional praticado com violncia ou grave ameaa pessoa,
seja a violncia real ou presumida, tal como ocorreu no caso em tela.
Nosso Tribunal tem se posicionado nesse sentido:
Infncia e Juventude. Ato infracional equiparado ao crime de estupro
de vulnervel. Art. 217-A do Cdigo Penal. Conjunto probatrio que
suficiente para o reconhecimento da prtica do ato infracional.
Palavra da vtima que assume especial relevncia e que deve ser
valorizada, mormente porque em consonncia com as provas
produzidas nos autos. Medida de internao corretamente aplicada.
Recurso improvido (Apelao n 994.09.229674-9, Rel. Des. Maia da
Cunha, j. 15/03/2010, v.u.).
Ementa: Ato infracional Estupro de vulnervel (art. 217-A do
Cdigo Penal) - Sentena que julgou procedente representao
oferecida por ato infracional equivalente a estupro de vulnervel
- Recurso pugnando a improcedncia da ao e, no sendo esse o
entendimento, a aplicao de medida em meio aberto - Materialidade
e autoria devidamente demonstradas - Confisso corroborada pelas
palavras da vtima e relato de testemunhas, aptos a sustentar a
1394
e-JTJ - 00
procedncia da ao - Correo na escolha da medida socioeducativa

da internao sem prazo determinado - Recurso no provido
(Apelao n 0000645-48.2011, Rel. Des. Jos Santana, j. 21/11/2011,
v.u.).
Oportuno considerar, ainda, que a internao medida que visa
reeducao e ressocializao, hipteses inatingveis sem que haja um trabalho
direcionado junto ao adolescente segregado, ainda que temporariamente, em
ambiente especializado.
Saliente-se que, durante o perodo de internao, possvel procederse a uma acurada avaliao das condies pessoais do adolescente, sem nos
olvidarmos de que a conduta infracional normalmente est relacionada omisso
familiar e ao perfil desenvolvido pelo jovem, ainda passvel de ser moldado e
ajustado com vistas reinsero sociedade de forma saudvel, de sorte que,
a medida imposta no representa punio, mas mecanismo de proteo ao
indivduo e sociedade.
Destarte, no merece reparos a r. sentena proferida pelo d. Magistrado a
quo, devendo ser mantida por seus prprios e jurdicos fundamentos.
Ante o exposto, pelo meu voto, nego provimento ao recurso interposto.
Acesso ao Sumrio
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000557859.2013.8.26.0269, da Comarca de Itapetininga, em que apelante M.B.P.
(MENOR), apelado PROMOTOR DE JUSTIA DA VARA INFNCIA E
JUVENTUDE DE ITAPETININGA. (Voto n 21.104)
PRESIDENTE (Presidente), DESEMBARGADOR DECANO E PRESIDENTE
VICE-PRESIDENTE, Relator
Ementa: Ato infracional - Roubo qualificado pelo
concurso de agentes - Pedido de antecipao dos
efeitos da tutela prejudicado pelo julgamento do
mrito recursal - Preliminar de nulidade do feito
e-JTJ - 00
1395

Acesso ao Sumrio
VOTO
Trata-se de apelao interposta por M.B.P. contra a r. sentena (fls.
101/102) que julgou procedente representao oferecida em razo da prtica de
ato infracional equiparado ao delito previsto no artigo 157, 2, inciso II, do
Cdigo Penal, aplicando-lhe a medida socioeducativa de internao por prazo
indeterminado.
No arrazoado recursal (fls. 121v/126), a zelosa Defensoria Pblica
postula a antecipao dos efeitos da tutela. Argui, ademais, preliminar de
nulidade por cerceamento de defesa, no s por inpcia da representao, a
qual, no seu dizer, no descreve adequadamente os fatos, mas tambm em
razo do indeferimento do rol de testemunhas. Quanto ao mrito, almeja desate
absolutrio por escassez probatria e, em carter alternativo, o abrandamento da
medida aplicada (fls. 121 v/126).
Apresentadas as contrarrazes (fls. 129/134) e mantida a deciso
recorrida (fls. 135), nesta Instncia a Procuradoria Geral de Justia sugeriu o
desprovimento do reclamo (fls. 139/144).
o relatrio.
Por primeiro, cumpre consignar que o pleito voltado antecipao da
tutela est prejudicado pelo julgamento do mrito recursal.
Dito isso, anota-se que o procedimento no carrega eiva.
No que respeita pugna preliminar de nulidade pelo indeferimento de
apresentao do rol de testemunhas, reala-se que a matria restou refutada com
perspiccia na origem (fls. 99 e 101), bem assinalando o nobre Juiz sentenciante
que o rol de testemunhas no foi apresentado no prazo legal, razo pela qual
no se cogita de redesignao, principalmente porque se trata de feito com
menor apreendido, com prazo exguo.
Quanto ao mais, a pea inicial, com clareza e preciso suficientes, enuncia
que o apelante, no dia 29 de maro, por volta das 22h40min, na cidade de
Itapetininga, (...), agindo em concurso, previamente ajustado e com identidade
por inpcia da representao e ausncia do rol de

testemunhas afastada - Materialidade e autoria
demonstradas - Palavra da vtima - Importncia e
validade - Estabelecimento de medida socioeducativa
de internao por prazo indeterminado Admissibilidade - Infrao cometida mediante grave
ameaa e violncia contra a pessoa - Condies pessoais
do menor que, ademais, recomendam a imposio da
medida drstica - Necessidade de acompanhamento
especializado e eficaz - Recurso desprovido.
Acesso ao Sumrio
1396
e-JTJ - 00
de propsitos com D.H.A.C. e L.F.P. (irmo do adolescente), mediante violncia,

subtraram, para proveito comum, coisa mvel alheia, consistente em 01 (um)
veculo Toyota, modelo Corolla, placas DFQ-8467, pertencente a E.Y.T.A., que
se encontrava na posse de seu filho R.M.A., alm de bens pessoais pertencentes
a este e vtima P.Q.M., acrescentando, a seguir, narrao detalhada da cena
delituosa.
Assim, o que era preciso dizer foi dito, sem dvida, elaborando-se
suficiente descrio de ato infracional equiparado ao delito tipificado no artigo
157, 2, inciso II, do Cdigo Penal.
Muito embora seja verdadeira a assertiva no sentido de que no houve
meno do ano em que os fatos se desenrolaram (e a propsito vale ressaltar que
evidentemente foram perpetrados no mesmo ano em que subscrita a inicial),
representao no se exigem as virtudes de uma pea literria, com perfeio
de linguagem, de lgica e de estilo. Dela reclama-se, to somente, que aponte a
infrao equiparada a crime e a atuao nela do adolescente. O maior ou menor
poder de sntese, de clareza ou de preciso de quem a subscreve, embora possa
implicar na exaltao dos dotes redatoriais daquele que a faa mais sinttica,
mais clara ou mais precisa, no induz inpcia ou invalidade daquelas que tais
virtudes no apresentem. Assim, no assume qualquer sentido que se declare
nula a inicial que, no caso, atendeu s exigncias normalmente reclamadas.
No terreno meritrio, assinala-se que a materialidade e a autoria do ato
infracional imputado ao apelante esto comprovadas pelo boletim de ocorrncia
(fls. 03/09), auto de exibio e apreenso (fls. 12/14) e prova oral produzida sob
o crivo do contraditrio e da ampla defesa.
Os ofendidos R.M.A. e P.Q.M. apontaram o recorrente com incisividade,
confirmando o ataque patrimonial suportado e trazendo, com tal narrativa,
tranquilizadora certeza a propsito da realidade da imputao.
As vtimas tiveram contato frontal com o insurgente, reconhecendo-o
como um dos sujeitos ativos da rapina (fls. 21, 105/108 e 109/110).
Em atos infracionais dessa natureza, rotineiramente praticados na
clandestinidade, a palavra da vtima de fundamental importncia na
elucidao da autoria. Incidindo sobre o proceder de desconhecidos, seu nico
propsito apontar os reais autores da infrao, no mentirosamente incriminar
inocentes. Da porque sempre oportuna a lembrana de Malatesta, para quem a
animosidade pelo ofensor no pode ser considerada como motivo de suspeita
contra o ofendido, quanto designao do delinqente. O ofendido, nessa
sua qualidade, no pode ter animosidade seno contra o verdadeiro ofensor.
Por isso, dizer ao ofendido: - no acreditamos na tua palavra indicativa do
delinqente porque tu, como ofendido, tem dio contra ele, uma verdadeira e
flagrante contradio; reconhecer a verdade da indicao, querendo tolherRevista Eletrnica de Jurisprudncia doTribunal de Justia de So Paulo
e-JTJ - 00
1397
Acesso ao Sumrio

lhe a f (A Lgica das Provas em Matria Criminal, volume 2, pags. 123/4).

Por outro lado, selam definitivamente a sorte do transgressor os relatos
dos policiais militares B.J.H. (fls. 15/16) e C.F.S. (fls. 18/19), responsveis
pelo evolver da ocorrncia. Ambos os milicianos recordaram com mincias o
sucedido, realando que em poder do insurgente localizaram parte dos objetos
subtrados s vtimas.
Destarte, a prova oral se entrelaa com evidncias de fonte variada para
deixar pairando escoteira a rrita verso do apelante.
No que concerne medida socioeducativa aplicada na origem, inexiste
razo para lamrias, mormente porque o ato infracional foi praticado mediante
grave ameaa e violncia contra a pessoa, autorizador da imposio da medida
extrema, consoante disposto no artigo 122, inciso I, da Lei n 8.069/90.
Aduz a combatida Defesa que a r. deciso de primeiro grau no
esclareceu por quais motivos o regime de semiliberdade no poderia ter sido
imposto (...) - fls. 125.
Todavia, o raciocnio trilhado pelo preclaro sentenciante, consistente na
repulso da tese defensiva pelo perfilhamento inconcusso da pugna contrria,
automaticamente e implicitamente desqualificadora do antagnico, no se
confunde com a hiptese de omisso de motivao - esta sim apta a ensejar a
anulao do ato decisrio.
No se pode olvidar que o autor de assalto praticado mediante
comparsaria projeta intensa ousadia, incomum periculosidade e claro desvio de
comportamento, caractersticas que reclamam acompanhamento mais eficiente
e severo, que to-s a internao capaz de proporcionar.
Por isso, no se h excogitar de medida mais suave, porquanto, seja
tentado ou consumado, tal ato infracional consiste atualmente no maior flagelo
a desafiar a Segurana Pblica, gerando verdadeira sndrome do medo e
constituindo forma indireta de a marginalidade tolher a liberdade da populao.
Esse , de fato, o pensamento dominante nesta Colenda Cmara Especial,
consoante este categrico aresto:
MENOR - Ato infracional - Adolescente representado pela prtica de
ato infracional equiparado ao delito de roubo qualificado - Sentena procedente
para a aplicao de medida scio-educativa de internao - Impossibilidade
de se aplicar medida scio-educativa mais branda - O artigo 122, inciso I,
do Estatuto da Criana e do Adolescente, impe a medida de internao nos
casos em que o ato infracional foi cometido mediante violncia ou grave
ameaa contra a pessoa - Medida de internao que se mostra adequada ao
caso dos autos - Necessidade de cumulao com medida protetiva de incluso
em programa oficial para tratamento de toxicmanos - Recurso parcialmente
provido (Apelao Cvel n 165.164-0/2, Comarca de Limeira, Relator Moreira
Acesso ao Sumrio
1398
e-JTJ - 00
de Carvalho, j. em 15.09.08, v.u., Voto n 4620).

Outrossim, de acordo com importante precedente da Colenda Dcima
Quarta Cmara de Direito Criminal deste Augusto Sodalcio, (Apelao Criminal
com Reviso n 990.08.152925-4, Relator Fernando Matallo, j. em 05.03.2009,
v.u.), sabidamente, o delito de roubo revela extrema periculosidade do agente,
sendo irrelevante sua eventual primariedade ou menoridade relativa.
A sociedade se v a cada dia mais acuada em consequncia da ao
de marginais, sempre mais audazes e violentos e por isso reclama do Estado
e do Poder Judicirio, em especial, severa e pronta resposta queles que so
condenados pela prtica de to grave conduta
E reclama destaque sbia ponderao do ilustre Desembargador Maia da
Cunha, segundo a qual o crime de roubo, por si s, gravssimo e contm
a violncia ou a grave ameaa pessoa como seus elementos. Assim, o ato
infracional a ele equiparado perfaz, de pronto, a hiptese do art. 122, I, do
Estatuto da Criana e do Adolescente, e permite a aplicao da medida de
internao.
Confira-se, do Colendo Supremo Tribunal Federal: Estatuto da
Criana e do Adolescente. Ato infracional. Equiparao ao crime de roubo
qualificado por emprego de arma de fogo e concurso de pessoas. Grave
ameaa caracterizada. Possibilidade de internao. Observncia do devido
processo legal. HC indeferido. Inteligncia dos arts. 121 e 122 da Lei n
8.069/90. A medida scio-educativa de internao do menor constitui-se em ato
excepcional que se configura quando atendidos os requisitos dos artigos 121 e
122 da Lei n 8.069/90. A deciso que culminou na aplicao de medida scioeducativa de internao demonstrou com suficiente clareza as razes fticas e
jurdicas autorizadoras do ato de segregao. Assim, presentes os requisitos
previstos nos artigos 121 e 122, inc. I, ambos da Lei n 8.069/90, possvel
a manuteno da medida de internao. Precedente: HC 84.603, rel. Min.
Seplveda Pertence, DJ n 232 de 03.12.2004. Ordem denegada (HC 94193/
PE 2 Turma Rel. Min. Joaquim Barbosa Dje 06/02.09) Apelao Cvel n
0007089-83.2010.8.26.0015, j. em 17.01.2011.
Por outro lado, anota-se tambm que M. no principiante no proscnio
judicirio (consta passagem por trfico ilcito de entorpecentes - fls. 45 e 113),
pormenor que revela a inadequao de alternativa mais branda para o alcance
de sua ressocializao.
A medida drstica visa proporcionar a reabilitao, reeducao e
ressocializao do menor infrator, impondo-lhe freios e responsabilidades, de
modo que benefici-lo com outra medida s o prejudicaria, pois possibilitaria
que continuasse vivendo livremente, sujeito s influncias malficas do meio
deletrio em que parece estar inserido.
e-JTJ - 00
1399
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 001507888.2012.8.26.0624, da Comarca de Tatu, em que apelante MUNICPIO
DE TATU, apelado PROMOTOR DE JUSTIA DA VARA INFNCIA E
JUVENTUDE DE TATU.(Voto n 6054 CFF/W)
proferir a seguinte deciso: DERAM PARCIAL PROVIMENTO ao recurso
oficial, aqui conhecido de ofcio, e apelao interposta para determinar a
atualizao da prescrio mdica, a cada seis meses, pela via administrativa,
para fornecimento do medicamento, mantendo, no mais, a respeitvel sentena
apelada, por seus prprios e jurdicos fundamentos. V.U., de conformidade
com o voto da Relatora, que integra este Acrdo.
CRIMINAL.
CLAUDIA LCIA FONSECA FANUCCHI, Relatora

Acesso ao Sumrio
Ementa: APELAO. AO DE OBRIGAO DE

FAZER. FORNECIMENTO DE MEDICAMENTOS
PARA TRATAMENTO MDICO. LIMITAES
ORAMENTRIAS NO CONSTITUEM BICE
PARA O NO CUMPRIMENTO DA TUTELA
JURISDICIONAL, QUE NO REPRESENTA
VIOLAO INDEPENDNCIA DOS PODERES
E AO PRINCPIO DA ISONOMIA. MATRIA
SUMULADA POR ESTE E. TRIBUNAL.
CABIMENTO DA MULTA DIRIA EM CASO DE
DESCUMPRIMENTO DA DECISO JUDICIAL.
ACOLHIMENTO DO PEDIDO SUBSIDIRIO
Ademais, ser ele periodicamente avaliado, podendo obter reverso da

medida se vier a demonstrar inequvoca aptido para retornar ao meio aberto,
respeitados os limites do artigo 121, 3 e 5, do Estatuto da Criana e do
Adolescente.
Pelo exposto, nega-se provimento ao apelo a fim de que, tambm por
seus fundamentos, subsista a r. sentena combatida.
Acesso ao Sumrio
1400
e-JTJ - 00
PARA REAPRESENTAO ADMINISTRATIVA
DO RECEITURIO MDICO, QUE, NO ENTANTO,
EM FACE DA NATUREZA DA PATOLOGIA,
DEVER SER ATUALIZADO A CADA SEIS
MESES. APELAO E REEXAME NECESSRIO,
CONHECIDO DE OFCIO (SMULA 490, DO
C. STJ) PARCIALMENTE PROVIDOS NESTA
EXTENSO.
VOTO
Vistos...
Cuida-se de apelao interposta contra a respeitvel sentena, proferida
nos autos do processo da ao ordinria de obrigao de fazer, que, confirmando
a tutela antecipadamente concedida, condenou o Municpio de Tatu ao
fornecimento parte menor D. H. K. P. dos medicamentos pleiteados na inicial
(Valpakine Sol e Topamax), at que os mesmos sejam suspensos por
orientao mdica, sob pena de multa diria de R$ 1.000,00, sem prejuzo da
responsabilidade criminal cabvel (fls. 75/76).
A apelante sustenta, em sntese, que no est demonstrado que os
medicamentos seriam negados ou seu fornecimento interrompido, bem como que
no est comprovado que a famlia no dispe de renda suficiente para adquirir
os medicamentos pleiteados; que no h solidariedade entre os entes federativos
no que concerne aos medicamentos de alto custo; que o interesse pblico deve
prevalecer ao individual, tendo em vista a impossibilidade de acolher os pleitos
sem que haja previso oramentria para tanto; que h necessidade de o menor
ser submetido a avaliaes mdicas peridicas a fim de que seja verificada
a necessidade de continuidade do tratamento ou a paralisao de seu uso e
que faz-se imprescindvel a apresentao mensal de atestado mdico com a
prescrio, onde conste o nome genrico do medicamento. Sustenta, ainda, a
impossibilidade de aplicao de multa contra o Poder Pblico (fls. 84/86).
O recurso foi devidamente contrariado (fls. 89/95), contando os autos com
parecer da douta Procuradoria-Geral de Justia pelo no conhecimento limiar ou
desprovimento do recurso (fls. 99/105).
o relatrio.
No caso de deixar de conhecer o inconformismo, como postulado
pela Douta Procuradoria-Geral de Justia, porquanto, malgrado a tese autoral
encontre acolhida jurisprudencial, no se pode coarctar o direito de a parte
sucumbente recorrer da deciso, sob pena de cerceamento de defesa e de
negativa de prestao jurisdicional.
Ademais, o defrontamento do recurso no representa qualquer prejuzo
e-JTJ - 00
1401
Acesso ao Sumrio

s partes.
Visto isso, conhece-se, de ofcio, do reexame necessrio, aplicando-se
a Smula n 490, do Colendo Superior Tribunal de Justia (A dispensa de
reexame necessrio, quando o valor da condenao ou do direito controvertido
for inferior a sessenta salrios mnimos, no se aplica a sentenas ilquidas).
A respeitvel sentena concessiva comporta parcial reparo.
A Constituio Federal, em seu artigo 6, assenta a sade como direito
social e, em seu artigo 196, estabelece-a como direito de todos e dever do Estado.
A Lei n 8.069/90, objetivando a proteo integral criana e ao
adolescente, preceitua, em seu artigo 4, que dever da famlia, da comunidade,
da sociedade em geral e do poder pblico assegurar, com absoluta prioridade,
a efetivao dos direitos referentes vida, sade, alimentao, educao,
ao esporte, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito,
liberdade e convivncia familiar e comunitria.
E a mesma Lei n 8.069/90 ordena que as medidas de proteo devam ser
acionadas sempre que direitos reconhecidos forem ameaados ou violados por
ao ou omisso estatal (art. 98, I).
Tem-se, ainda, que a partir-se da premissa incontroversa da qualificao
do direito sade, enquanto direito subjetivo fundamental, integrante do ncleo
mnimo existencial, cuja tutela comporta e justifica a excepcional atuao do
Poder Judicirio, no sentido de suprir a inrcia estatal no cumprimento da
obrigao a tanto correspondente, o acesso a esse direito no pode ser negado,
adiado ou condicionado por conta de percalos burocrticos.
Pois bem.
Os autos noticiam que o menor interessado portador de paralisia cerebral
associado Sndrome de West, necessitando dos medicamentos Valpakine
Sol e Topamax (Topiramato), e que o Sistema nico de Sade e a Prefeitura
Municipal de Tatu no vm lhe proporcionando os frmacos prescritos (fls.
13/14 e 23).
Logo, tanto a patologia que acomete a criana, quanto a imprescindibilidade
do medicamento expressamente indicado como adequado ao restauro da sade
do paciente, esto suficientemente comprovadas pelas declaraes emitidas
por profissional mdico especialista, de modo que no se pode cogitar a sua
substituio por outros abstratamente aventados.
Desnecessria, tambm a produo de prova ou a elaborao de percia
tcnica para comprovar o alegado, vez que, at prova em contrrio, o documento
apresentado hbil a provar a necessidade de medicao indicada, lastreada nas
condies excepcionais da criana.
Nesse sentido:
Acesso ao Sumrio
1402
e-JTJ - 00
O medicamento foi prescrito por mdico regularmente inscrito no

Conselho Regional de Medicina e de confiana da famlia da criana.
A responsabilidade na escolha do tratamento adequado ao paciente
nica e exclusivamente do mdico que o acompanha. Portanto,
a declarao mdica a comprovao da necessidade do menor.
Vale ressaltar que se trata de direito sade, constitucionalmente
resguardado. (Apelao n 183.157-0/2-00, Rel. Des. Jeferson Moreira
de Carvalho, DJ 16.11.2009).
Nem se diga que no houve recusa ou interrupo do fornecimento
dos medicamentos pleiteados, tendo em vista que, segundo a inicial, aps
a interveno da Promotoria de Justia, nos termos do Procedimento
Administrativo anexado aos autos, o Municpio passou a fornecer a medicao;
no entanto, posteriormente, a genitora do menor foi informada pela Secretaria
de Sade da suspenso da dispensao e que deveria aguardar o prximo ano,
quando da posse do novo Prefeito eleito.
Saliente-se, ainda, que a resistncia pretenso da parte menor se mostra
evidenciada com a interposio do presente recurso.
Ademais, descabida a assertiva de que no foi comprovada a
hipossuficincia financeira do requerente, pois, alm da declarao de que a
famlia no dispe de renda suficiente para fazer frente aos custos do tratamento,
a qual no foi impugnada pelo recorrente, ante a natureza do direito que se
pleiteia, de carter fundamental, o seu acesso deve ser universal e integral,
independentemente das condies pessoais do indivduo.
Comprovada, pois, a necessidade do pleiteado, ao Estado (gnero)
incumbe, portanto, o cumprimento de seu encargo de fornecer o tratamento
adequado para garantia de vida e sade do menor.
O artigo 11, da Lei n 8.069/90, estabelece que assegurado atendimento
mdico criana e ao adolescente, atravs do Sistema nico de Sade,
garantindo o acesso universal e igualitrio s aes e servios para promoo,
proteo e recuperao da sade e o 2, do mesmo dispositivo legal, atribui
ao Poder Pblico o encargo de fornecer medicamentos, prteses e outros
recursos, queles necessitados de tratamento, habilitao ou reabilitao.
A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios formam um
sistema nico de sade, sendo solidrios no que tange prestao destes servios
(artigo 23, inciso II, da Constituio Federal).
No fosse o bastante, a Lei Complementar n 791/95, que estabelece o
Cdigo de Sade no Estado de So Paulo, determina expressamente que, ...
por serem de relevncia pblica, as aes e os servios pblicos e privados de
sade implicam co-participao do Estado, dos Municpios, das pessoas e da
sociedade em geral, na consecuo de resultados qualitativos e quantitativos
e-JTJ - 00
1403
Acesso ao Sumrio

para o bem comum em matria de sade (art. 4, 1).

Por outro lado, no pode a parte apelante esquivar-se do dever jurdico
que lhe foi imposto, sob a alegao de limitao oramentria.
A satisfao do comando imposto pela tutela jurisdicional deve ser
viabilizada com base nas receitas especficas j previstas no oramento ou, se
o caso, com base em crditos adicionais obtidos com a necessria autorizao
legislativa, no havendo falar em ofensa ao princpio da legalidade oramentria.
certo que existam limitaes oramentrias para a execuo e pleno
funcionamento dos servios e equipamentos pblicos. Todavia, no menos
certo o dever do Administrador de cumprir os mandamentos constitucionais
relacionados s polticas pblicas, cuja inobservncia poder comprometer a
plena realizao dos direitos individuais e sociais, dentre eles, o direito vida,
integridade fsica e sade, este ltimo em situao de risco comprovado nos
autos.
No h falar em intromisso do Poder Judicirio em rea discricionria
do Poder Legislativo, pois aquele est apenas fazendo cumprir a legislao
que admite o exame judicial quando estiver em risco leso ou ameaa a direito
(artigo 5, inciso XXXV, da Constituio Federal).
Tambm no prevalece a suposta violao ao princpio da igualdade
constitucional.
Isso porque, a plena observncia da isonomia deflui, na espcie, da
circunstncia bvia e inexorvel de que, reconhecido o direito subjetivo
subjacente ao litgio, ora tratado sob o enfoque metaindividual, a todas as pessoas,
nas condies previstas pela lei, o Poder Judicirio assegura, indistintamente, a
possibilidade de sua fruio qualificada pela continuidade.
Referidas matrias encontram-se pacificadas no mbito desta Colenda
Cmara Especial, nos termos da Smula 65 e 66:
No violam os princpios constitucionais da separao e independncia
dos poderes, da isonomia, da discricionariedade administrativa e
da anualidade oramentria as decises judiciais que determinam
s pessoas jurdicas da administrao direta a disponibilizao de
vagas em unidades educacionais ou o fornecimento de medicamentos,
insumos, suplementos e transporte a crianas ou adolescentes (Smula
65 - Cmara Especial, DJe 14.04.2011, pgs. 02/03).
A responsabilidade para proporcionar meios visando garantir o
direito sade da criana ou do adolescente solidria entre Estado
e Municpio. (Smula 66 - Cmara Especial, DJe 14.04.2011, pgs.
02/03).
No mais, irrefragvel o cabimento das astreintes, visando emprestar
concretude s prerrogativas constitucionais garantidas aos menores, sobretudo
Acesso ao Sumrio
1404
e-JTJ - 00
em matria relacionada com a sade, ainda mais se utilizadas para conferir

maior efetividade prestao jurisdicional.
Ademais, o artigo 213, 2, da Lei n 8.069/90, expresso em prever a
possibilidade da imposio da multa, como mais um fator a compelir o resguardo
dos direitos e interesses dos menores, objetivando garantir o resultado prtico
equivalente ao do adimplemento.
Impende salientar, ainda, a importncia do instituto para demover a
descabida resistncia do Poder Pblico no cumprimento da obrigao imposta.
A propsito, esta Cmara Especial, julgando reiterados casos anlogos,
j se pronunciou:
AO CIVIL PBLICA Deferimento de medidas cautelares incidentais
para que o agravante seja proibido de colocar mais adolescentes na
Casa da Criana, diante das inadequaes de sua estrutura, com
determinao de transferncia dos adolescentes que ali se encontrem,
no prazo de 30 dias, para local apropriado (prprio ou conveniado), sob
pena de multa diria e responsabilizao do administrador pblico pela
sua omisso Alegao de nulidade da deciso agravada por falta de
manifestao prvia prevista no artigo 2 da Lei 8.437/92 Afastamento
- Inteligncia do artigo 201, V, do ECA Desnecessidade de prvia
manifestao da pessoa jurdica de direito pblico nas aes fundadas
no artigo 208 do ECA medidas cautelares que visam afastar a incerteza
de um tratamento adequado e perpetuao da situao de risco em
que se encontram os abrigados Presena dos requisitos fumus boni
juris e periculum in mora Admissibilidade da aplicao de astreinte
ao Poder Pblico Quantum adequado e proporcional - Recurso no
provido. (Agravo de Instrumento n 247110-31.2011.8.26.0000, Rel.
Martins Pinto, DJ 26.03.2012).
O Colendo Superior Tribunal de Justia segue a mesma linha:
(...) O entendimento do Superior Tribunal de Justia no sentido de
ser possvel ao juiz, de ofcio ou a requerimento da parte, fixar multa
diria cominatria - astreintes -, ainda que seja contra a Fazenda
Pblica, em caso de descumprimento de obrigao de fazer. Agravo
regimental improvido (2 Turma, AgRg no AREsp n 7.869/RS, Rel.
Min. Humberto Martins, DJ 09.08.2011).
Por fim, no que concerne ao pedido de exibio mensal da prescrio,
formulado pela recorrente, diante da natureza da patologia que acomete
a criana, estabelece-se que o receiturio mdico deve ser reapresentado
administrativamente, atualizado, a cada seis meses, de forma a justificar a
continuidade do tratamento, exatamente como estabelecido pela autoridade
mdica que acompanha o menor.
e-JTJ - 00
1405
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 003044688.2011.8.26.0005, da Comarca de So Paulo, em que apelante M.F.B.
(MENOR), apelado MUNICIPALIDADE DE SO PAULO. (Voto n 6.087)
proferir a seguinte deciso: Deram provimento apelao, para condenar o
Municpio de So Paulo ao pagamento de honorrios advocatcios em favor
da Defensoria Pblica, que fixo em R$ 500,00 (quinhentos reais) e negaram
provimento ao recurso oficial. V.U., de conformidade com o voto do Relator,
CRIMINAL.
CAMARGO ARANHA FILHO, Relator

Acesso ao Sumrio
Ementa: APELAO E REEXAME NECESSRIO,

CONSIDERADO INTERPOSTO. Ao de obrigao
de fazer. Direito da Criana e do Adolescente.
Matrcula e permanncia em escola de educao
infantil prxima a sua residncia. Direito fundamental
resguardado pela Constituio Federal e legislao
infraconstitucional. Ausncia de violao ao princpio
da autonomia municipal. Honorrios devidos pela
municipalidade em favor da Defensoria Pblica do
Estado. Cabimento. Hiptese em que a Defensoria
Pblica atua contra pessoa jurdica de direito
pblico distinta daquela qual pertena, segundo
entendimento, a contrario sensu, do disposto na
Smula 421 do Colendo Superior Tribunal de Justia.
Recurso voluntrio provido e desprovido o recurso
Ante o exposto, DOU PARCIAL PROVIMENTO ao recurso oficial,

aqui conhecido de ofcio, e apelao interposta para determinar a atualizao da
prescrio mdica, a cada seis meses, pela via administrativa, para fornecimento
do medicamento, mantendo, no mais, a respeitvel sentena apelada, por seus
prprios e jurdicos fundamentos.
1406
e-JTJ - 00
Acesso ao Sumrio
oficial.
VOTO
Trata-se de recurso de apelao interposto por M.F.B., contra a r. sentena
(fls. 41/43) que, nos autos da ao de obrigao de fazer ajuizada em face do
Municpio de So Paulo, julgou procedente o pedido para determinar a matrcula
da autora em instituio de ensino infantil prxima sua residncia, at o limite
de 2 (dois) km, sob pena de multa diria de R$ 100,00 (cem reais) por dia de
atraso, at o limite de R$ 50.000,00 (cinquenta mil reais), bem como deixou
de condenar o Municpio a responder por honorrios advocatcios em favor da
Defensoria Pblica, pois implicaria determinar que o ente municipal custeie
servio pblico que compete ao Estado.
Em suas razes, pugna pela condenao do municpio ao pagamento dos
honorrios advocatcios em favor da Defensoria Pblica (fls. 97/105).
No foram oferecidas contrarrazes (certido fl. 111).
O Ministrio Pblico opinou, nas duas instncias, pela manuteno da r.
sentena (fls. 113/114 e 123/127).
Mantida a r. sentena (fls. 145).
A Douta Procuradoria Geral de Justia manifestou-se pelo provimento do
apelo (fls. 152/155).
o relatrio.
Considero interposto o reexame necessrio luz da Smula 490, do
Colendo Superior Tribunal de Justia, segundo a qual, independentemente do
valor dado causa, nos pedidos ilquidos indispensvel o recurso ex-officio.
A Constituio Federal alou a educao categoria de direito
fundamental, como se infere do artigo 6, que a incluiu entre os direitos sociais,
e do artigo 205, que a declara como direito de todos e dever do Estado e da
famlia. Nesse sentido ensina o mestre Jos Afonso da Silva, in Comentrio
Contextual Constituio, 6 ed., So Paulo, Malheiros, 2009, p. 785:
DIREITO EDUCAO: A Constituio de 1988 eleva a educao
ao nvel dos direitos fundamentais do homem, quando a concebe como
direito social (artigo 6) e direito de todos (artigo 205), que, informado
pelo princpio da universalidade, tem que ser comum a todos. A situao
jurdica subjetiva completa-se com a clusula que explicita o titular da
obrigao contraposta quele direito, constante do mesmo dispositivo,
segundo a qual a educao dever do Estado e da famlia. Vale dizer:
todos tm o direito educao, e o Estado tem o dever de prest-la,
assim como a famlia. Isso significa, em primeiro lugar, que o Estado
tem que se aparelhar para oferecer, a todos, os servios educacionais,
e-JTJ - 00
1407
Acesso ao Sumrio

oferecer ensino, de acordo com os princpios e objetivos estatudos

na Constituio. Essas normas constitucionais repita-se tm, ainda, o
significado jurdico de elevar a educao categoria de servio pblico
essencial, que ao Poder Pblico impende possibilitar a todos (...).
J o artigo 208 da Carta Magna cuida de especificar como o Estado
garantir o direito educao. Assim, o inciso I (redao dada pela Emenda
Constitucional n 59, de 2009) determina que a educao bsica obrigatria e
gratuita dos 4 (quatro) aos 17 (dezessete) anos de idade, assegurando sua oferta
inclusive queles que a ela no tiveram acesso na idade prpria. O inciso IV
(redao dada pela Emenda Constitucional n 53, de 2006), por sua vez, oferece
a garantia de educao infantil, em creche e pr-escola, para crianas at 5
(cinco) anos de idade.
Trata-se, no caso dos dispositivos mencionados, de norma expressa, de
eficcia plena, sendo inafastveis as concluses de que as crianas at essa idade
tm direito subjetivo ao pronto e efetivo atendimento em creche e pr-escola e
de que o Estado tem o dever de fornec-lo.
Tambm no do margem a dvidas os artigos 53, inciso V, e 54, inciso
IV, ambos da lei n. 8.069/90, que, de um lado, asseveram o direito da criana e
do adolescente educao, com acesso a escola pblica e gratuita prxima de
sua residncia, e, de outro, o dever do Estado de assegurar s crianas de zero a
seis anos de idade o atendimento em creche e pr-escola (com redao anterior
Emenda Constitucional n 59, de 2009). O 2 do artigo 54, por sua vez,
estabelece que o no oferecimento do ensino obrigatrio pelo Poder Pblico ou
sua oferta irregular importa responsabilidade da autoridade competente.
No mesmo sentido a Lei de Diretrizes e Bases da Educao (Lei n
9.394/96), que em seus artigos 4, incisos IV e X, e 5, caput; repetiu a referida
garantia constitucional, no sentido de assegurar atendimento gratuito em creches
e pr-escolas s crianas de zero a seis anos de idade (com redao anterior
Emenda Constitucional n 59, de 2009), com vaga na escola pblica mais
prxima de sua residncia. O artigo 11, inciso V, por sua vez, determina que
o Municpio deve se incumbir de oferecer a educao infantil em creches e
pr-escolas e, com prioridade, o ensino fundamental, permitida a sua atuao
em outros nveis de ensino somente quando estiverem atendidas plenamente as
necessidades de sua rea de competncia.
A Constituio Federal tambm cuida das atribuies dos entes federados,
dispondo, em seu artigo 211, que a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os
Municpios atuaro em regime de colaborao na organizao de seus sistemas
de ensino, resguardando aos Municpios, em seu 2, a atuao prioritariamente
no ensino fundamental e na educao infantil. Normas no mesmo sentido esto
dispostas no artigo 240 da Constituio do Estado de So Paulo, e no artigo 201,
Acesso ao Sumrio
1408
e-JTJ - 00
6, da Lei Orgnica do Municpio de So Paulo.

Desta forma, da exegese sistemtica do ordenamento jurdico se infere
que o Municpio, independentemente do concurso da Unio ou dos Estados,
tem o dever de assegurar o acesso das crianas educao infantil em creches e
pr-escolas prximas de sua residncia.
Anote-se que, em tema de educao, por se tratar de direito fundamental,
o poder pblico no possui discricionariedade para optar entre garanti-la ou
no. Est obrigado ao seu cumprimento, existindo certa discricionariedade to
somente no tocante forma de faz-lo.
A tese da plena e imediata eficcia do texto constitucional foi inteiramente
acolhida pelo Colendo Superior Tribunal de Justia, segundo o qual:
Releva notar que uma Constituio federal fruto da vontade poltica
nacional, erigida mediante consulta das expectativas e das possibilidades
do que se vai consagrar, por isso que cogentes e eficazes suas promessas,
sob pena de restarem vs e frias enquanto letras mortas no papel.
Ressoa inconcebvel que direitos consagrados em normas menores
como Circulares, Portarias, Medidas Provisrias, Leis Ordinrias
tenham eficcia imediata e os direitos consagrados constitucionalmente,
inspirados nos mais altos valores ticos e morais da nao sejam relegados
a segundo plano. Prometendo o Estado o direito sade, cumpre adimplilo, porquanto vontade poltica e constitucional, para utilizarmos a
expresso de Konrad Hesse, foi no sentido da erradicao da misria que
assola o pas. O direito sade da criana e do adolescente consagrado
em regra com normatividade mais do que suficiente, porquanto se define
pelo dever, indicando o sujeito passivo, in casu, o Estado (Recurso
Especial 577.836/SC).
Saliente-se que a atuao do Poder Judicirio, em cumprimento ao
mencionado mandamento constitucional, implica no exame da matria luz
das normas que concedem ou asseguram esses direitos, garantindo-lhes, em
consequncia, o exerccio ou a eficcia. Tampouco se deve dar a essa atuao
qualquer conotao de violao da autonomia municipal, sob pena de se impedir
o cumprimento da prpria Constituio da Repblica, que assegura o pleno
acesso Justia e garante a reviso judicial dos atos administrativos.
Como j decidiram as Colendas Cortes Superiores:
Direito Constitucional creche extensivo aos menores de zero a seis
anos. Norma constitucional reproduzida no art. 54 do Estatuto da Criana
e do Adolescente. Norma definidora de direitos no programtica.
Exigibilidade em juzo. Interesse transindividual atinente s crianas
situadas nessa faixa etria. Ao civil pblica. Cabimento e Procedncia
(STJ, REsp n 575280/SP, Rel. Min. Jos Delgado, Rel. p/ acrdo Min.
e-JTJ - 00
1409
Acesso ao Sumrio

Luiz Fux, 1 T., j. 02/09/2004, DJ 25/10/2004, p. 228).

Constitucional. Atendimento em creche e pr-escola. I Sendo a educao
um direito fundamental assegurado em vrias normas constitucionais e
ordinrias, a sua no- observncia pela administrao pblica enseja
sua proteo pelo Poder Judicirio. II Agravo no provido (STF, REAgR n 463210/SP, Rel. Min. Carlos Velloso, 2 T., j. 06/12/2005, DJ
03/02/2006, p. 79).
RECURSO EXTRAORDINRIO - CRIANA DE AT SEIS ANOS
DE IDADE - ATENDIMENTO EM CRECHE E EM PR- ESCOLA
EDUCAO INFANTIL - DIREITO ASSEGURADO PELO PRPRIO
TEXTO CONSTITUCIONAL (CF, ART. 208, IV) - COMPREENSO
GLOBAL DO DIREITO CONSTITUCIONAL EDUCAO DEVER
JURDICO CUJA EXECUO SE IMPE AO PODER PBLICO,
NOTADAMENTE AO MUNICPIO (CF, ART. 211, 2) - RECURSO
IMPROVIDO. A educao infantil representa prerrogativa constitucional
indisponvel, que, deferida s crianas, a estas assegura, para efeito de
seu desenvolvimento integral, e como primeira etapa do processo de
educao bsica, o atendimento em creche e o acesso pr-escola (CF,
art. 208, IV). Essa prerrogativa jurdica, em consequncia, impe ao
Estado, por efeito da alta significao social de que se reveste a educao
infantil, a obrigao constitucional de criar condies subjetivas que
possibilitem, de maneira concreta, em favor das crianas de zero a
seis anos de idade (CF, art. 208, IV), o efetivo acesso e atendimento em
creches e unidades de pr- escola, sob pena de configurar-se inaceitvel
omisso governamental, apta a frustrar, injustamente, por inrcia, o
integral adimplemento, pelo Poder Pblico, de prestao estatal que lhe
imps o prprio texto da Constituio Federal. A educao infantil, por
qualificar-se como direito fundamental de toda criana, no se expe, em
se processo de concretizao, a avaliaes meramente discricionrias da
Administrao Pblica, nem se subordina a razes de puro pragmatismo
governamental. Os Municpios que atuaro, prioritariamente, no ensino
fundamental e na educao infantil (CF, art. 211, 2) no podero
demitir-se do mandato constitucional, juridicamente vinculante, que
lhes foi outorgado pelo art. 208, IV, da Lei Fundamental da Repblica,
e que representa fator de limitao da discricionariedade polticoadministrativa dos entes municipais, cujas opes, tratando-se do
atendimento das crianas em creche (CF, art. 208, IV), no podem
ser exercidas de modo a comprometer, com apoio em juzo de simples
convenincia ou de mera oportunidade, a eficcia desse direito bsico
de ndole social Embora resida, primariamente, nos Poderes Legislativo
e Executivo, a prerrogativa de formular e executar polticas pblicas,
Acesso ao Sumrio
1410
e-JTJ - 00
revela-se possvel, no entanto, ao Poder Judicirio, determinar, ainda

que em bases excepcionais, especialmente nas hipteses de polticas
pblicas definidas pela prpria Constituio, sejam estas implementadas
pelos rgos estatais inadimplentes, cuja omisso por importar em
descumprimento dos encargos poltico-jurdicos que sobre eles incidem
em carter mandatrio mostra-se apta a comprometer a eficcia e a
integridade de direitos sociais e culturais impregnados de estatura
constitucional (STF, AgR no RE n 410715/SP, Rel. Min. Celso de Mello).
No mesmo sentido o entendimento, j sumulado, deste Egrgio Tribunal
de Justia:
Smula 65. No violam os princpios constitucionais da separao e
independncia dos poderes, da isonomia, da discricionariedade administrativa
e da anualidade oramentria as decises judiciais que determinam s pessoas
jurdicas da administrao direta a disponibilizao de vagas em unidades
educacionais ou o fornecimento de medicamentos, insumos, suplementos e
transporte a crianas e adolescentes.
Smula 63. indeclinvel a obrigao do Municpio de providenciar imediata
vaga em unidade educacional a criana ou adolescente que resida em seu
territrio.
A doutrina tambm trilha o mesmo entendimento. Hely Lopes Meirelles,
in Direito Administrativo Brasileiro, 21 ed., So Paulo, Malheiros, p. 90, ensina
que:
(...) pouca ou nenhuma liberdade sobra ao administrador pblico para
deixar de praticar atos de sua competncia legal. Da porque a omisso
da autoridade ou o silncio da Administrao, quando deva agir ou
manifestar-se, gera responsabilidade para o agente omisso e autoriza a
obteno do ato omitivo pela via judicial.
Por fim, a respeito da fixao de honorrios advocatcios em benefcio da
Defensoria Pblica, razo assiste apelante.
Nesse sentido, determina a Lei Complementar n. 80/94: Art. 4 So
funes institucionais da Defensoria Pblica, dentre outras: (...) XXI executar
e receber as verbas sucumbenciais decorrentes de sua atuao, inclusive
quando devidas por quaisquer entes pblicos, destinando-as a fundos geridos
pela Defensoria Pblica e destinados, exclusivamente, ao aparelhamento da
Defensoria Pblica e capacitao profissional de seus membros e servidores.
Observe-se que a questo j est sumulada no Colendo Superior Tribunal
de Justia:
Smula 421: os honorrios advocatcios no so devidos Defensoria
Pblica quando ela atua contra a pessoa jurdica de direito pblico
qual pertena
e-JTJ - 00
1411
Acesso ao Sumrio

A contrario sensu, os honorrios so devidos quando a Defensoria

Pblica atua contra pessoa jurdica de direito pblico distinta daquela qual
pertena. Nesse sentido tambm o entendimento do Colendo Superior Tribunal
de Justia, consoante se infere do seguinte trecho do voto de lavra do ilustre
Ministro Mauro Campbell Marques:
PROCESSUAL CIVIL. LEGITIMIDADE DA DEFENSORIA PBLICA
ESTADUAL PARA PROPOR EXECUO VISANDO COBRANA DOS
HONORRIOS ADVOCATCIOS A ELA DEVIDOS POR AUTARQUIA
MUNICIPAL.
1. A Corte Especial, por ocasio do julgamento do REsp 1.108.013/RJ, sob
a relatoria da Ministra Eliana Calmon e de acordo com o procedimento
previsto no art. 543-C do CPC, decidiu que no so devidos honorrios
advocatcios Defensoria Pblica quando atua contra a pessoa
jurdica de direito pblico da qual parte integrante. A contrario sensu,
reconhece-se o direito ao recebimento dos honorrios advocatcios se
a atuao se d em face de ente federativo diverso, como, por exemplo,
quando a Defensoria Pblica Estadual atua contra Municpio (DJe de
22.6.2009). No configurado o instituto da confuso, inaplicvel ao
caso a Smula 421/STJ, do seguinte teor: Os honorrios advocatcios
no so devidos Defensoria Pblica quando ela atua contra a pessoa
jurdica de direito pblico qual pertena.
2. No Estado de Mato Grosso do Sul, a Lei Complementar n 111/2005,
ao organizar a Defensoria Pblica Estadual, no inciso XXI de seu art.
34, estabelece a competncia dos Defensores Pblicos para requerer
o arbitramento e o recolhimento de honorrios em favor da Defensoria
Pblica. De acordo com a legislao acima e em conformidade com
a orientao jurisprudencial predominante nesta Corte, a Defensoria
Pblica do Estado de Mato Grosso do Sul detm legitimidade para propor
a ao de execuo dos honorrios advocatcios a ela devidos pela
Fazenda Pblica Municipal. Nesse sentido, alis, o seguinte julgado
da Primeira Turma, apontado como paradigma no presente recurso e
proferido tambm em recurso especial oriundo do Estado de Mato
Grosso do Sul: REsp 1.052.920/MS, Rel. Min. Teori Albino Zavascki, DJe
de 26.6.2008.
3. Recurso especial provido (REsp n 1183771/MS 2010/0036672-7,
Ministro Mauro Campbell Marques, 2 Turma, d.j. 12/11/2010).
Do mesmo modo so os julgados desta Colenda Cmara Especial:
Ao com escopo de obrigao de fazer para fornecimento do
medicamento Concerta 36mg ao apelado. Admissibilidade. (...) Apelao
e reexame necessrio improvidos. Fixao de honorrios advocatcios
Acesso ao Sumrio
1412
e-JTJ - 00
em favor da Defensoria Pblica. Aplicao do princpio da causalidade.
Possibilidade somente em relao ao Municpio. Observncia Smula
421 do Superior Tribunal de Justia. Recurso do petiz parcialmente
provido (Ap. n 9000043-78.2010.8.26.0114, Rel. Des. Martins Pinto,
j. 25/06/2012).
Ao de obrigao de fazer. Concesso de vaga em creche.
Sentena de procedncia e imposio de pagamento em honorrios
advocatcios. Admissibilidade. Defensoria Pblica que, ao atuar contra
a Municipalidade, legitima a condenao em honorrios advocatcios.
Inteligncia do artigo 4, XXI, da Lei Complementar n 80/94. Alegao
de violao aos princpios constitucionais da Separao e Independncia
dos Poderes da Repblica, da discricionariedade administrativa e
da impessoalidade e isonomia. Inocorrncia. Direito Fundamental,
lquido e certo. Inteligncia dos artigos 205, 208, IV e 211, 2, da CF,
53, V, 54, IV e 208, III, do ECA. Recurso improvido (Ap. n 006121373.2011.8.26.0114, Rel. Des. Vice-Presidente, j. 30/07/2012).
Obrigao de fazer. Educao infantil. Obteno de vaga em creche
mantida pelo Municpio. Honorrios advocatcios em favor da Defensoria
Pblica. Impugnao quanto ao valor arbitrado. Recurso manifestamente
improcedente. Negado provimento (Ap. n0021198-89.2011.8.26.0008,
Rel Des. Presidente da Seo de Direito Privado, j. 06/08/2012).
Apelao da Defensoria Pblica do Estado de So Paulo. Ao
de Obrigao de Fazer Menor portadora de Hiperplasia Adrenal
Congnita. Sentena que obriga o Municpio e a Fazenda do Estado
a fornecerem criana o medicamento denominado Acetato de
Fludrocortisona 100mcg. Pleito de fixao de honorrios advocatcios
pelas Fazendas Estadual e Municipal. Possibilidade de pagamento pelo
Municpio. Iseno da Fazenda do Estado de So Paulo no pagamento
de sucumbncia. Smula 421 do STJ Recurso que comporta provimento
parcial, para condenar o Municpio de Marlia no pagamento de verba
honorria Defensoria Pblica no valor correspondente a 20% do valor
da causa (Ap. n 0018081-52.2011.8.26.0344, Rel. Des. Claudia Grieco
Tabosa Pessoa, j. 20/08/2012).
Educao Ao de obrigao de fazer Recurso de menores visando
obteno de vagas em instituies de ensino mais prximas de suas
residncias, bem como ao reconhecimento dos honorrios advocatcios
devidos Defensoria Pblica (...) Reconhecimento da devida verba
honorria, determinando-se o retorno dos autos origem para sua
fixao, com escopo de evitar supresso de instncia Smula 421 do
Superior Tribunal de Justia Recurso parcialmente provido (Ap. n
0013391-27.2011.8.26.0005, Rel. Des.Corra Viana, j. 20/08/2012).
e-JTJ - 00
1413
Vistos, relatados e discutidos estes autos da Apelao n 0041021Revista Eletrnica de Jurisprudncia doTribunal de Justia de So Paulo
Acesso ao Sumrio
ACRDO
(...) Ao com escopo de obrigao de fazer. Fornecimento de

medicamentos. (...) Fixao de honorrios advocatcios em favor da
Defensoria Pblica. Aplicao do princpio da causalidade. Possibilidade
somente em relao ao Municpio. Observncia Smula 421 do Superior
Tribunal de Justia. Portanto, apelaes improvidas (Ap. n 001208658.2011.8.26.0344, Rel. Des. Encinas Manfr, j. 01/10/2012).
Ao de obrigao de fazer. Honorrios de advogado. Sucumbncia
do Poder Pblico Municipal em ao proposta pela Defensoria Pblica
do Estado. Entes federativos diversos. No incidncia da Smula 421
do Colendo Superior Tribunal de Justia. Precedente nesse sentido.
Cabimento da verba. Cabimento de recurso ex officio. Sentena mantida.
Recursos improvidos (Ap. n 0055974-88.2011.8.26.0114, Rel. Des.
Presidente da Seo de Direito Criminal, j. 15/10/2012).
MENOR. Ao de Obrigao de Fazer Creche e Pr-escola. (...)
HONORRIOS ADVOCATCIOS. Condenao da Municipalidade
ao pagamento de honorrios advocatcios em favor da Defensoria
Pblica Estadual. Verba honorria que devida, posto que no h se
falar em confuso de credores quando o responsvel pelo pagamento
dos honorrios o Municpio. Apelo desprovido (Ap. n 002088822.2012.8.26.0114, Rel. Des. Roberto Solimene, j. 12/11/2012).
APELAO. Ao ordinria de obrigao de fazer. Fornecimento de vaga
em creche e pr-escola para crianas de 0 a 05 anos. (...) Condenao de
ente municipal ao pagamento de verba honorria em favor da Defensoria
Pblica Estadual. Possibilidade. Questo pacificada, em sede de recurso
repetitivo, pelo C. Superior Tribunal de Justia. Sentena de procedncia
mantida. Apelao e reexame necessrio, conhecido de ofcio (Smula
490, do C. STJ), desprovidos (Ap. n 0062670-43.2011.8.26.0114, Rel.
Des. Claudia Lcia Fonseca Fanucchi, j. 12/11/2012).
Consideram-se prequestionadas e reputadas no violadas, as matrias
constitucionais e legais invocadas, ora discutidas e fundamentadamente
decididas.
Ante o exposto, dou provimento apelao, para condenar o Municpio
de So Paulo ao pagamento de honorrios advocatcios em favor da Defensoria
Pblica, que fixo em R$ 500,00 (quinhentos reais) e nego provimento ao
recurso oficial.
Acesso ao Sumrio
1414
e-JTJ - 00
33.2012.8.26.0196, da Comarca de Franca, em que apelante W.H.M., apelado

PROMOTOR DE JUSTIA DA VARA DA INFNCIA E JUVENTUDE DE
FRANCA. (Voto n 28.891)
PRESIDENTE DA SEO DE DIREITO PBLICO, Relator
Ementa: APELAO - Ato infracional equiparado
ao crime de tentativa de homicdio qualificado por
motivo torpe, em concurso de pessoas, por duas vezes
- Pretenso de reforma do julgado - Descabimento
- Estando satisfatoriamente comprovados a
materialidade e autoria, no h que se falar em
absolvio sumria, como defendido nas razes
do apelo e tampouco em modificao da medida
socioeducativa de internao, tendo em vista o
histrico pessoal e infracional do recorrente - Sentena
VOTO
Trata-se de recurso de apelao interposto pelo adolescente W. H. M.
contra a r. sentena (fls. 132/139), que julgou procedente a representao
oferecida pela prtica de ato infracional equiparado ao crime tipificado no artigo
121, 2, inciso I, combinado com o artigo 14, inciso II, e artigo 29, caput,
por duas vezes, na forma do artigo 69, caput, todos do Cdigo Penal, impondo
ao recorrente a medida socioeducativa de internao por prazo indeterminado,
vedada a realizao de atividades externas.
Alega o apelante que duvidosa a certeza do delito, porquanto a despeito
de ter confessado em juzo o ato infracional, o fez somente em relao sua
participao, consistente em entregar as armas, mas sem correlao na tentativa
de homicdio, de modo que deve a representao ser julgada improcedente.
Subsidiariamente, requer a aplicao da medida socioeducativa de advertncia
ou liberdade assistida, j que nenhum ato de gravidade foi praticado (fls.
167/175).
e-JTJ - 00
1415
Acesso ao Sumrio

Contrarrazoada a apelao (fls. 180/186), a deciso hostilizada foi mantida

por seus prprios fundamentos (fls. 187).
A D. Procuradoria Geral de Justia opinado pelo desprovimento do
o relatrio.
Presentes os pressupostos de admissibilidade, o recurso conhecido, mas
no provido.
Consta dos autos que, no dia 09 de outubro de 2012, na mata prxima
Rua Del Rey Jardim Brasilndia, na cidade e Comarca de So Paulo, o
representado agindo previamente ajustado e com unidade de desgnios com
o imputvel L. R. S., vulgo Boy, com nimo homicida e por motivo torpe,
efetuou junto com outros menores e seus comparsas, disparos com arma de fogo
contra a vtima C. F. F. e L. A. C. J., no os atingindo por circunstncias alheias
vontade de ambos.
Segundo apurado, o adolescente P. da S. M. usurio de drogas que
lhe fornecida por L., sendo certo que esse foi recentemente preso. Devido
dvida por drogas no valor de R$ 1.500,00, alguns dias antes do fato P. recebeu
o representado W. H.
M. e o menor T. H. C. F. com uma carta do traficante L. informando que
o no pagamento da dvida por drogas acarretaria a morte, apresentando como
alternativa para sald-la a realizao de ataque contra uma viatura policial para
matar um policial civil ou militar, com o que concordou.
Apurou-se que W. forneceria as armas para P. e T. realizarem o ataque,
acordando que se encontrariam em uma mata no dia em que se deram os fatos.
Assim, no dia do ataque, por volta das 17h00, P. encontrou-se com T., que j
trazia dois revlveres fornecidos por W., de modo que agiram todos com animus
necandi para matar as vtimas, no se consumando o resultado por circunstncias
alheias s vontades dos executores, nos termos do ato infracional equiparado ao
crime previsto no artigo 121, 2, inciso I, combinado com o artigo 14, inciso
II e o artigo 29, caput, por duas vezes, na forma do artigo 69, caput, todos do
Cdigo Penal.
As provas testemunhais coletadas na fase extrajudicial e sob o crivo do
contraditrio (fls. 09/18 e 81/84), corroboram a imputao Ministerial inaugural.
Como se v pelo contexto ftico sistematicamente analisado, nem de
longe corrobora a verso da apelante, no sentido de que a confisso feita pelo
representado na delegacia e em juzo, se deu somente pelo medo, eis que se
no confessasse o crime ficaria mal na fita com os verdadeiros executantes do
crime, eis que usurio de drogas (fls. 169).
A autoria, certo, est satisfatria e precisamente demonstrada nos autos.
Acesso ao Sumrio
1416
e-JTJ - 00
A coparticipao do representado restou bem delimitada nos autos e este

fato, de per si, afasta o acolhimento da pretenso recursal para absolvio
sumria do menor (fls. 174).
Como lanado na r. sentena, o representando e seus comparsas
prepararam uma emboscada e, quando visualizaram uma viatura da Polcia
Militar, atiraram contra os policiais mas, por impreciso nos disparos, no
ceifaram as vidas, conforme pretendido. Assim, houve a inteno de matar e o
representado foi quem determinou, aos outros dois, T. e P., que o fizerem a seu
mando, que por sua vez, obedecia a L. (...). Co-autor, portanto e responsvel por
repassar ordem de extermnio adiante (...). Dessa forma, no se provou nada de
extraordinrio no sentido de afastar sua responsabilidade pelo ato que praticou,
restando certa a autoria e confirmada a materialidade (fls. 136 e 138).
Portanto, a anlise do conjunto probatrio, assim sistematicamente
sopesado, no permite entrever qualquer dvida quanto efetiva participao
da apelante na empreitada infracional objeto de imputao.
A gravidade do ato infracional integra expressamente as diretrizes
fixadas pelo 1 do art. 112 do Estatuto da Criana e do Adolescente, enquanto
critrio balizador de adequao da medida socioeducativa aplicvel, entre
as abstratamente previstas pelo sistema, em cotejo com as circunstncias da
dinmica da prtica infracional e a capacidade do adolescente para cumprimento
da medida.
No caso dos autos, o magistrado sentenciante, mais uma vez, agiu com o
costumeiro acerto ao impor ao apelante a medida socioeducativa de internao.
O envolvimento do apelante na prtica de ato infracional (equiparado ao
crime tipificado no artigo 121, 2, inciso I, combinado com o artigo 14, inciso
II, artigo 29, caput, por duas vezes, na forma do artigo 69, caput, todos do
Cdigo Penal) justifica, para alm de qualquer dvida, a aplicao da medida
socioeducativa de internao, com fundamento no inciso I do art. 122 do Estatuto
da Criana e do Adolescente, ainda quando considerada a excepcionalidade da
medida extrema.
Isso porque se trata de conduta a expressar inexorvel ruptura dos freios
inibitrios, permitindo entrever ousadia e periculosidade inequvoca. Demanda,
bem por isso, pronta e eficaz resposta estatal.
Alm do mais, as condies pessoais do adolescente em cotejo com seu
histrico infracional no recomendam a imposio de medida socioeducativa
em meio aberto.
Observa-se que contabiliza antecedente por uso indevido de entorpecentes
ocorrido em 22.10.2011 (fls. 141), alm de falta de CHN e direo perigosa de
veculo em 15.06.2011 (fls. 141).
H referncias, no Relatrio de Diagnstico Polidimensional firmado
e-JTJ - 00
1417
Acesso ao Sumrio

pela Fundao Casa, de que o adolescente apresenta durante a rotina

caractersticas predominante por recursos de conscincia sobre suas escolhas,
onde relata ter acometido ato equiparado tentativa de homicdio a policiais,
suas motivaes a realizar tal ato foram ordem de faco criminal PCC, que o
ordenou a executar tal atividade, sendo prontamente atendido pelo adolescente.
Visto que adolescente apresenta vivncia profunda com tais meios ilcitos onde
introjetou em sua identidade tais valores e regras, tambm observasse relaes
de status e poder com tais escolhas acima (...). Vem tendo dificuldades a revogar
e iniciar processo de pensamento de mudana e ressignificao de escolhas,
visto que adolescente demonstra motivao a retornar ao meio ilcito a qual
estava instalado (fls. 157).
Mas, no s.
O adolescente, em relao ao histrico de substncia psicoativa, fazia
uso abusivo e nocivo substncia psicoativa maconha, fazendo uso deste
entorpecente diariamente, sendo necessria aplicao do teste ASSIST,
aonde foi verificado sem instalao do quadro ao uso desta substncia. Sendo
necessrio atividades para orient-lo quanto aos efeitos e consequncias do
uso da maconha no mbito da sade, social e familiar. Vale ressaltar que
adolescente possui motivaes a permanecer com tais padres de uso, sendo
que possui posio crtica de que a maconha no se categoriza como droga
que lhe prejudica tanto no mbito da sade, como psicolgico (...). Optou com
conscincia das consequncias que poderiam ocorrer e se colocou em situao
de risco convivendo assim com pessoas de cunho negativo e em atividade de
cunho ilcito (fls. 157).
A famlia do adolescente, no h dvidas, no tem como intervir a
contento para reverter esse quadro desfavorvel, pois demonstrou incapacidade
para lev-lo reflexo sobre propostas de futuro realmente vlidas.
Depreende-se W. no tem figura paterna e materna presente em sua vida,
onde possuem outras famlias constitudas e so afastados do mesmo, sendo que
avs assumiram tal papel em sua vida. Durante os atendimentos psicossociais
na Fundao Casa, o jovem demonstra comportamento calado, principalmente,
sobre sua vivncia no meio ilcito. Verbaliza sentir-se abandonado por genitores,
ficando sua criao centralizado nos avs maternos e paternos (fls. 157/158).
Neste cenrio, no difcil perceber que o menor no conta com exemplos
e figuras de autoridade para impor-lhe limites, tudo a comprovar que o seu grau
de contaminao com o submundo da marginalidade acentuado.
A internao, portanto, bastante salutar para sinalizar ao jovem a
necessidade de readequar seus parmetros e referncias, amoldando-se a um
modo de conviver com os outros harmoniosamente.
Por meio da internao, concluindo, poder-se- expor o adolescente,
Acesso ao Sumrio
1418
e-JTJ - 00
com maior intensidade, a atividades especficas e em condies de que possa

perceber valores para os quais sua prpria famlia e o meio no concorreram
foment-los adequadamente.
Em face de tais razes, nega-se provimento ao recurso.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos da Apelao n 005316382.2012.8.26.0224, da Comarca de Guarulhos, em que apelante/apelado
MUNICPIO DE GUARULHOS, apelado/apelante B. F. S. (MENOR). (Voto
n 2.844)
proferir a seguinte deciso: Negaram provimento aos recursos. V. U., de
PRESIDENTE (Presidente) e DESEMBARGADOR DECANO.
MARCELO GORDO, Relator
Ementa: Obrigao de fazer - Cadeira de banho,
espessante alimentar e medicamento - Menor portador
de sndrome de west, paralisia cerebral e epilepsia
refratria crnica - Sentena que julgou parcialmente
procedente o pedido para excluir as marcas postuladas
- Preliminar de nulidade da sentena que se confunde
com o mrito - O direito a sade como garantia do
cidado e dever do Estado decorre de expressa
previso constitucional, com status de preceito
fundamental, e se encontra positivado nos artigos 1,
inciso III, 3, inciso IV, 5, caput, 6, caput e 196 da
Constituio Federal - Marcas arredadas por ocasio
da parcial antecipao de tutela, sem insurgncia Ademais, a prescrio medicamentosa especificou
o princpio ativo, e o d. sentenciante determinou
fossem observadas as caractersticas da cadeira de
banho - Astreintes e honorrios de advogado fixados
adequadamente - Recursos desprovidos.

e-JTJ - 00
1419
Acesso ao Sumrio

VOTO
Trata-se de ao de obrigao de fazer movida pelo menor B. F. da S.,
sob o patrocnio da Defensoria Pblica do Estado de So Paulo, em face do
Municpio de Guarulhos. Afirma ser portador de sndrome de west, paralisia
cerebral e epilepsia refratria crnica (CID: G 40, F 71, G 81, R 13 e F 80) e,
por isso, necessitar de cadeira de banho enxuta juvenil, marca Vanzetti, sob
medida e com caractersticas que descreve; espessante alimentar, marca Nutilis;
e medicamento Sabril, tendo por princpio ativo vigabatrina 500mg.
A r. sentena de fls. 70/75, integrada s fls. 82/83, julgou parcialmente
procedente o pedido. Condenou o ru a fornecer a cadeira de banho enxuta
juvenial, sob medida e com as caractersticas indicadas; o espessante alimentar;
e o medicamento vigabatrina 500mg, pena de multa diria no valor de R$
1.000,00 (mil reais), alm dos honorrios de advogado no importe de R$ 800,00
(oitocentos) reais.
Autor e ru apelam (fls. 85/95 e 99/114).
O autor pleiteia que o medicamento e a cadeira de banho sejam das
marcas prescritas; sucessivamente, a nulidade da sentena para que o feito seja
saneado e instrudo, com destaque para a ausncia de fundamentao no tocante
rejeio das aludidas marcas prescritas.
O ru, por seu turno, postula a reverso do resultado do julgamento;
sucessivamente, a excluso ou reduo da multa, assim como a reduo dos
honorrios de advogado.
Apresentadas contrarrazes somente pelo autor (fls. 117/128), como
certificado (fls. 132), o Ministrio Pblico manifestou-se pelo no provimento
(fls. 134/141).
Mantido o decisum (fls. 142), a douta Procuradoria Geral de Justia
opinou pelo desprovimento (fls. 149/154).
o relatrio.
Por promio, observa-se estar a sentena sujeita ao reexame obrigatrio
em vista do que dispe o artigo 475, I, CPC, e diante do posicionamento firmado
pelo Colendo Superior Tribunal de Justia, sintetizado pela Smula n 490.
In verbis: A dispensa de reexame necessrio, quando o valor da
condenao ou do direito controvertido for inferior a sessenta salrios mnimos,
no se aplica a sentenas ilquidas.
Inicialmente, observa-se que a preliminar de nulidade da r. sentena
por afirmada ausncia de fundamentao no tocante ao indeferimento do
pedido atinente s marcas prescritas, para cadeira de banho e medicamento, e
necessidade de saneamento e instruo do feito para produo de provas acerca
da impossibilidade de substituio de tais marcas, confunde-se, na espcie, com
o mrito, de modo que juntamente com ele ser apreciada.
Acesso ao Sumrio
1420
e-JTJ - 00
No mais, os recursos no merecem provimento.

O direito a sade como garantia do cidado e dever do Estado decorre
de expressa previso constitucional, com status de preceito fundamental, e se
encontra positivado nos artigos 1, inciso III, 3, inciso IV, 5, caput, 6, caput, e
196 da Constituio Federal.
A criana portadora de sndrome de west, paralisia cerebral e epilepsia
refratria crnica (CID: G 40, F 71, G 81, R 13 e F 80), e necessita da cadeira
de banho, do espessante alimentar e do medicamento prescritos pelas mdicas
e pela fisioterapeuta (fls. 12/15), cabendo ao Poder Pblico assegurar-lhe o
fornecimento.
Diante da premente necessidade do tratamento e da negativa estatal, a
tutela jurisdicional conferida no viola o princpio da separao de poderes,
tampouco invade a seara de discricionariedade conferida ao Poder Executivo.
Em verdade, o Poder Judicirio assim agindo, apenas cumpre sua funo tpica
com vistas execuo dos encargos cometidos por lei pelo Estado, pois diante
da omisso do poder Executivo cabe ao Poder Judicirio decidir pela mais
adequada soluo.
A aparente antinomia existente em que de um lado se busca a fruio
do direito sade e de outro se verifica a necessidade de se adequar s normas
oramentrias a que o administrador est adstrito, segundo critrios da
razoabilidade e proporcionalidade, evidentemente, da preferncia pelo direito
vida estampado nos preceitos fundamentais da Carta Federal.
Define, Hely Lopes Meirelles, como discricionariedade ou poder
discricionrio: (...) o que o Direito concede Administrao de modo explcito
ou implcito, para a prtica de atos administrativos com liberdade na escolha de
sua convenincia, oportunidade e contedo (Direito Administrativo Brasileiro.
36 ed. So Paulo: Malheiros Editores, 2010, p. 121).
De se ressaltar que no desonera o Poder Pblico da prestao devida
assistncia sade o fato de a cadeira de banho, o espessante alimentar e o
medicamento terem sido eventualmente prescritos por mdicas e fisioterapeuta
alheias aos quadros do SUS, posto serem profissionais habilitadas para tanto
como tambm em vista do carter universal do direito sade, o qual no pode
ser mitigado.
Sobre o tema, destaca-se o trecho do v. acrdo da lavra do eminente
Desembargador Presidente da Seo de Direito Pblico:
H diagnstico de Diabetes Melitus tipo 1 e prova documental
da necessidade do medicamento em questo, por prescrio mdica
(Insulinas Detemir e Novorapid). o que basta para se afirmar a urgente
necessidade dos remdios e a indicao cientifica de sua eficincia, ao
contrrio das utilizadas anteriormente no tratamento da menor. Presente,
e-JTJ - 00
1421
Acesso ao Sumrio

pois, o periculum in mora.

A receita mdica e o relato do diagnstico (fls. 29/30 e 31) esto firmados
por mdicos em documentos idneos (com indicao do profissional,
seu CRM e endereo do nosocmio - Hospital Estadual Mrio Covas).
Despicienda, pois, a circunstncia de no proceder de atendimento por
mdico credenciado do SUS.
Neste contexto, o entendimento j firmado por este E. Tribunal, a exemplo
do Agravo de instrumento n 940.058.5/7, rel. DES. MARREY UINT, in
verbis:
Ao mdico cabe, e somente a ele, a prescrio da medicao, no
podendo outra pessoa interferir na relao paciente-mdico, segundo o
cdigo de tica do Conselho de Medicina.
Como j dito, no compete ao Estado ditar quais remdios devem ser
utilizados pelos necessitados, mas sim aos mdicos que os acompanham
e tratam.
Ademais, inexiste em nosso ordenamento jurdico qualquer meno a
que, para efeitos de fornecimento de medicamentos pelo Estado, seja
obrigatria a apresentao de receita expedida por mdico da rede
pblica.
Por outro lado, incua a determinao, uma vez que vedado a qualquer
mdico, mesmo que da rede pblica, alterar prescrio de outro
profissional que vem acompanhando o paciente.
Assim dispe a Resoluo n8 1246, de 8/1/88 Conselho Federal de
Medicina - Cdigo de tica Mdica:
Ari. 16* - Nenhuma disposio estatutria ou regimental de hospital, ou
instituio pblica, ou privada poder limitar a escolha, por parte do
mdico, dos meios a serem postos em prtica para o estabelecimento do
diagnstico e para a execuo do tratamento, salvo quando em beneficio
do paciente.
direito do mdico: Art. 20-...
Art. 21 - Indicar o procedimento adequado ao paciente, observadas
as prticas reconhecidamente aceitas e respeitando as normas legais
vigentes no Pas.
vedado ao mdico: Art. 76-...
Art. 77-...
Art. 78 -...
Art. 79-...
Art. 80-...
Art. 81 - Alterar prescrio ou tratamento de paciente, determinado
Acesso ao Sumrio
1422
e-JTJ - 00
por outro mdico, mesmo guando investido em funo de chefia ou de

auditoria, salvo em situao de indiscutvel convenincia para o paciente,
devendo comunicar imediatamente o fato ao mdico responsvel
(Apelao n 0381325-75.2010.8.26.0000, Cmara Especial, j.
22.11.2010).
De igual forma, no h que se falar em violao aos princpios da isonomia
e da impessoalidade, quando se est a exigir apenas que o Estado (gnero)
cumpra seu encargo constitucional de prestar de forma efetiva os servios de
sade, a quem deles necessita.
A doutrina assim preleciona: O centro medular do Estado social e de
todos os direitos de sua ordem jurdica indubitavelmente o princpio da
igualdade. Com efeito, materializa ele a liberdade da herana clssica. Com
esta compe um eixo ao redor do qual gira toda a concepo estrutural do
Estado democrtico contemporneo.
De todos os direitos fundamentais a igualdade aquele que mais tem
subido de importncia no Direito Constitucional de nossos dias, sendo, como
no poderia deixar de ser, o direito-chave, o direito-guardio do Estado social.
Na judicatura do Tribunal Constitucional da ustria, por exemplo, ele
no apenas predominou quantitativamente como desalojou todos os demais
direitos fundamentais. Isto que Korinek nos disse aconteceu provavelmente
em razo do desenvolvimento e da ampliao de seu contedo jurdico (Paulo
Bonavides, Curso de direito constitucional. 24 ed., 2 tiragem. So Paulo:
Malheiros Editores, 2009, p. 376).
Confira-se a respeito do tema julgados deste Tribunal e das Cortes
Superiores:
Ementa: AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO EXTRAORDINRIO.
DIREITO
SADE.
FORNECIMENTO
DE
FRALDAS
DESCARTVEIS.
IMPRESCINDIBILIDADE.
AUSNCIA
DE
QUESTO CONSTITUCIONAL. ART. 323 DO RISTF C.C. ART. 102,
III, 3, DA CONSTITUIO FEDERAL. REEXAME DE MATRIA
FTICO-PROBATRIA. IMPOSSIBILIDADE. SMULA N. 279 DO
SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. INVIABILIDADE DO RECURSO
EXTRAORDINRIO. 1. A repercusso geral pressupe recurso
admissvel sob o crivo dos demais requisitos constitucionais e processuais
de admissibilidade (art. 323 do RISTF). 2. Consectariamente, se inexiste
questo constitucional, no h como se pretender seja reconhecida a
repercusso geral das questes constitucionais discutidas no caso (art.
102, III, 3, da CF). 3. Deveras, entendimento diverso do adotado pelo
Tribunal a quo, concluindo que o fornecimento de fraldas descartveis
ora recorrida seria, ou no, imprescindvel sua sade, ensejaria
e-JTJ - 00
1423
Acesso ao Sumrio

o reexame do contexto ftico-probatrio engendrado nos autos, o que

inviabiliza o extraordinrio, a teor do Enunciado da Smula n. 279 do
Supremo Tribunal Federal, verbis: para simples reexame de prova no
cabe recurso extraordinrio. 4. In casu, o acrdo originariamente
recorrido assentou: APELAES CVEIS. DIREITO PBLICO NO
ESPECIFICADO. SADE PBLICA. FORNECIMENTO FRALDAS
DESCARTVEIS. ILEGITIMIDADE PASSIVA DO MUNICPIO E
DO ESTADO. DESCAMENTO. RESPONSABILIDADE SOLIDRIA.
AUSNCIA DE RECURSOS DA AUTORA. COMPROVAO. 1.Qualquer
dos entes polticos da federao tem o dever na promoo, preveno e
recuperao da sade. 2. A ausncia da incluso de fraldas geritricas
nas listas prvias, quer no mbito municipal, quer estadual, no pode
obstaculizar o seu fornecimento por qualquer dos entes federados, desde
que demonstrada a imprescindibilidade para a manuteno da sade
do cidado, pois direito de todos e dever do Estado promover os atos
indispensveis concretizao do direito sade, quando desprovido
o cidado de meios prprios. 3. direito de todos e dever do Estado
promover os atos indispensveis concretizao do direito sade,
tais como fornecimento de medicamentos, acompanhamento mdico e
cirrgico, quando no possuir o cidado meios prprios para adquirilos. 4. Comprovada a carncia de recursos da autora para arcar com o
tratamento, compete ao Estado fornecer os produtos imprescindveis a
sua sade. Apelaes desprovidas. 5. Agravo regimental a que se nega
provimento (STF RE 668724 AgR, Relator(a): Min. LUIZ FUX, Primeira
Turma, julgado em 24/04/2012, ACRDO ELETRNICO DJe-095
DIVULG 15-05-2012 PUBLIC 16-05-2012) .
PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. FORNECIMENTO DE
MEDICAMENTOS PELO ESTADO A PESSOA HIPOSSUFICIENTE.
ANTECIPAO DE TUTELA. OBRIGAO DE FAZER DO
ESTADO. INADIMPLEMENTO. COMINAO DE MULTA DIRIA.
ASTREINTES. INCIDNCIA DO MEIO DE COERO. PROTEO
CONSTITUCIONAL SADE, VIDA E DIGNIDADE DA
PESSOA HUMANA. PRIMAZIA SOBRE PRINCPIOS DE DIREITO
FINANCEIRO E ADMINISTRATIVO. 1. Recurso especial que encerra
questo referente possibilidade de o julgador determinar, em ao que
tenha por objeto a obrigao de fornecer medicamentos a hipossuficiente
portador de Werdnig-Hoffman (atrofia de corno anterior da medula
espinhal), a concesso de tutela antecipada, implementando medidas
executivas assecuratrias, proferida em desfavor de ente estatal. 3.
In casu, consoante se infere dos autos, trata-se obrigao de fazer,
consubstanciada no fornecimento de medicamento ao paciente que em
Acesso ao Sumrio
1424
e-JTJ - 00
virtude de doena necessita de medicao especial para sobreviver, cuja
imposio das astreintes objetiva assegurar o cumprimento da deciso
judicial e conseqentemente resguardar o direito sade. 4. Consoante
entendimento consolidado neste Tribunal, em se tratando de obrigao
de fazer, permitido ao juzo da execuo, de ofcio ou a requerimento
da parte, a imposio de multa cominatria ao devedor, mesmo que seja
contra a Fazenda Pblica. (AGRGRESP 189.108/SP, Relator Ministro
Gilson Dipp, DJ de 02.04.2001). 5. Precedentes jurisprudenciais do
STJ: REsp 775.567/RS, Relator Min. TEORI ALBINO ZAVASCKI,
DJ 17.10.2005; REsp 770.524/RS, Relatora Min. ELIANA CALMON,
DJ 24.10.2005; REsp 770.951/RS, Relator Min. CASTRO MEIRA, DJ
03.10.2005; REsp 699.495/RS, Relator Min. LUIZ FUX, DJ 05.09.2005.
6. A Constituio no ornamental, no se resume a um museu de
princpios, no meramente um iderio; reclama efetividade real de suas
normas. Destarte, na aplicao das normas constitucionais, a exegese
deve partir dos princpios fundamentais, para os princpios setoriais. E,
sob esse ngulo, merece destaque o princpio fundante da Repblica que
destina especial proteo a dignidade da pessoa humana. 7. Outrossim,
a tutela jurisdicional para ser efetiva deve dar ao lesado resultado
prtico equivalente ao que obteria se a prestao fosse cumprida
voluntariamente. O meio de coero tem validade quando capaz de
subjugar a recalcitrncia do devedor. O Poder Judicirio no deve
compactuar com o proceder do Estado, que condenado pela urgncia
da situao a entregar medicamentos imprescindveis proteo da sade
e da vida de cidado necessitado, revela-se indiferente tutela judicial
deferida e aos valores fundamentais por ele eclipsados. 8. Recurso
especial provido (STJ - REsp 771616/RJ, PRIMEIRA TURMA, Ministro
LUIZ FUX, Julgado em 20/06/2006).
EMENTAS: Inocorrncia de violao ao princpio da separao dos
poderes. Cabvel determinao judicial para que assegurados direitos
fundamentais de crianas e adolescentes, os quais disciplinados na
Constituio da Repblica, em Conveno Internacional incorporada
ao ordenamento jurdico brasileiro, assim como na Lei 8.060/1990.
Possibilidade jurdica dos pedidos formulados pelo autor. Arguies
preliminares rejeitadas. Criao de entidade para prestao de servio
pblico essencial a portadores de transtornos mentais, bem ainda incluso
de crianas e adolescentes em programas de auxlio a alcolatras e
toxicmanos. Admissibilidade. Conforme estudos realizados, inadequada
a prestao desses servios pelo apelante. Sentena pela qual no
ofendidos critrios discricionrios da Administrao. Hiptese em que
a deficincia do apontado atendimento consubstancia prejuzo a esses
e-JTJ - 00
1425
Acesso ao Sumrio

menores. Desacolhimento ao alegado por esse recorrente. Recurso no

provido (TJSP - APELAO 9152889-05.2008.8.26.0000, Cmara
Especial, rel. Des. Encinas Manfr, j. 25.7.2011).
A matria ora debatida restou pacificada no mbito deste Tribunal
Estadual de Justia, o que originou a edio da Smula n 65 que dispe acerca
do entendimento firmado sobre o tema: No violam os princpios constitucionais
da separao e independncia dos poderes, da isonomia, da discricionariedade
administrativa e da anualidade oramentria as decises judiciais que
determinam s pessoas jurdicas da administrao direta a disponibilizao de
vagas em unidades educacionais ou o fornecimento de medicamentos, insumos,
suplementos e transporte a crianas ou adolescentes.
Quanto s marcas pretendidas pelo autor, a r. sentena no foi omissa
em fundamentar a sua rejeio, ao contrrio do alegado no apelo do menor.
que o decisum confirmou expressamente a antecipao de tutela parcialmente
concedida as fls. 34/36, ocasio em que arredadas as marcas da cadeira de banho
e do medicamento, no se entrevendo oportuna irresignao do autor.
Ademais, os documentos que instruem a petio inicial, como bem
ressaltado pelo MM. Juiz naquele momento, embora faam referncia s
marcas, no afastam a possibilidade de substituio. Alis, no que se refere ao
medicamento, no receiturio de controle especial consta, a ttulo de prescrio,
vigabatrina 500mg (fls. 13), a demonstrar que nada obsta o fornecimento pelo
princpio ativo e no pela marca comercial. E com relao cadeira de banho,
bastante a especificao das caractersticas do equipamento (fls. 14), de modo
que a cadeira deve atend-las. Atento a tudo isso o d. sentenciante, cioso de seu
mister, teve o cuidado de transcrever as aludidas caractersticas da cadeira de
banho (fls. 36 e 75).
Por isso, de nenhum efeito prtico a pretendida nulidade da r. sentena.
A matria objeto do julgamento era de direito e os fatos encontravamse comprovados documentalmente, pelo que correto e legal o julgamento
antecipado da lide, que atendeu ao disposto no artigo 330, inciso I, do CPC.
No que toca fixao de astreintes Fazenda Pblica, outrossim, no
merece reparo a deciso proferida na origem.
Com efeito, consoante dispe o artigo 461, 5 do Cdigo de Processo
Civil, pode o Magistrado, nas aes de imposio de obrigao de fazer, fixar
multa cominatria como meio coercitivo, ainda que contra ente poltico,
mormente quando destinada a assegurar imediato oferecimento de tratamento
mdico imperioso.
Nessa toada:
OBRIGAO DE FAZER - TUTELA ANTECIPADA - FORNECIMENTO
DE MEDICAMENTOS - PESSOA HIPOSSUFICIENTE PORTADORA DE
Acesso ao Sumrio
1426
e-JTJ - 00
DOENA GRAVE - DEFERIMENTO - ADMISSIBILIDADE. 1. A antecipao

dos efeitos da tutela pretendida no pedido inicial pressupe a concorrncia
dos requisitos da verossimilhana do alegado em face da existncia de prova
inequvoca e fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao, ou,
alternativamente, caracterizao de abuso de direito de defesa ou o manifesto
propsito protelatrio do ru (art. 273, I e II, CPC). 2. A pessoa hipossuficiente
portadora de doena grave faz jus obteno gratuita de medicamentos,
instrumentos e materiais de autoaplicao e autocontrole junto ao Poder
Pblico. Concorrncia dos pressupostos legais. Antecipao de tutela deferida.
Admissibilidade. 3. cabvel a cominao de multa diria [astreintes) contra
a Fazenda Pblica como meio coercitivo para cumprimento da obrigao
de fazer (fungvel ou infungvel) ou de entregar coisa certa. Precedentes do
Colendo STJ. Recurso provido em parte (TJSP, 9 Cm. de Dir. Pblico, AI
0026021-33.2011.8.26.0000, rel. Dcio Notarangeli, j. 23.03.11).
E o valor fixado no se mostra excessivo, como decidido em casos que
tais. A questo referente ao prazo para cumprimento est superada, porquanto
estabelecido por ocasio da antecipao parcial dos efeitos da tutela jurisdicional
(fls. 35).
No que tange fixao de verbas sucumbenciais no merece reparo a r.
sentena. A expresso disposta no artigo 141, 2 do Estatuto Menorista foi
empregada em sentido tcnico. Tratou, assim, a norma suso aludida de excluir
das aes de competncia da Justia da Infncia e Juventude, salvo comprovada
m-f, custas e emolumentos.
Os honorrios sucumbenciais, especificados no artigo 20 do Cdigo de
Processo Civil, devidos pelo vencido ao vencedor, pelo contrrio, no esto
abrangidos pelo dispositivo, e, eis que constitudos por deciso judicial,
independem de previso oramentria.
Estar-se-ia impedido de condenar o sucumbente a arcar com os
honorrios da Defensoria Pblica apenas se esta houvesse litigado em face do
ente poltico que integra, hiptese esta no verificada no caso em apreo. esse
o entendimento do Superior Tribunal de Justia, consolidado pela Smula n.
421, abaixo transcrita:
Os honorrios advocatcios no so devidos Defensoria Pblica quando
ela atua contra a pessoa jurdica de direito pblico qual pertena.
A quantia arbitrada est conforme os parmetros do artigo 20, 4, do
CPC, no comportando a pretendida reduo.
Diante do exposto, NEGA-SE PROVIMENTO aos recursos.

e-JTJ - 00
1427
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 900000958.2011.8.26.0344, da Comarca de Marlia, em que apelante PROMOTOR
DE JUSTIA DA VARA DA INFNCIA E JUVENTUDE DE MARLIA,
apelado A. C. B. (Voto n 15.518)
proferir a seguinte deciso: Deram provimento parcial, nos termos que
constaro do acrdo. V. U., de conformidade com o voto do Relator, que
integra este acrdo.
DESEMBARGADOR DECANO, Relator
Ementa: Execuo de medida socioeducativa de
internao - Relatrios tcnicos favorveis - Extino
da medida aplicada - Inviabilidade Ato infracional
anlogo ao crime de trfico de entorpecentes e
processo ressocializador em pleno desenvolvimento
- Maioridade do infrator Irrelevncia - Condies
pessoais do recorrido a autorizar a manuteno
do tratamento de ressocializao, em prestgio
ao princpio da proteo integral dos menores Incidncia da Smula 84 desta Egrgia Corte de
Justia - Semiliberdade recomendada - Recurso
parcialmente provido, para o fim de inserir o jovem
na medida de semiliberdade.

Acesso ao Sumrio
VOTO
Trata-se de recurso de apelao interposto pelo Ministrio Pblico contra
a r. sentena de fl. 38, que julgou extinta a medida socioeducativa de internao
imposta ao jovem A.C.B. (DN 18.9.1994), pela prtica de infrao equiparada ao
crime de trfico de entorpecentes, com fundamento no fato de ele ter cumprido
mais de sete meses de segregao, alcanado a maioridade penal e contar em seu
favor com relatrio elaborado pelos profissionais da Fundao Casa.
Apelo ministerial visando ao restabelecimento da medida socioeducativa
de internao, notadamente porque o jovem A. possui preocupante trajetria
Acesso ao Sumrio
1428
e-JTJ - 00
infracional, ressaltando que reincidente especfico em crime equiparado a

hedidondo (trfico ilcito de entorpecentes), cujo episdio de reincidncia se
deu durante o curso de liberdade assistida (fls. 44/48).
Bem processado e recebido o recurso apenas no efeito devolutivo (fl.49),
foram apresentadas contrarrazes (fl.51/56) e mantida a r. deciso recorrida por
seus prprios fundamentos (fl.57).
Parecer da douta Procuradoria Geral de Justia opinando pelo provimento
do recurso, com vistas ao restabelecimento da medida socioeducativa de
internao (fls.61/62).
o relatrio.
Analisadas as particularidades do caso concreto, tem-se que o apelo
comporta parcial provimento.
Consta dos autos que ao jovem A.C.B. foi imposta a medida socioeducativa
de internao pela prtica de infrao equiparada ao crime de trfico de
entorpecentes, encontrando- se custodiado h vrios meses.
Insta considerar, de incio, que a maioridade alcanada pelo recorrido
no motivo bastante para autorizar a extino da medida socioeducativa, em
virtude da regra inserta no pargrafo nico do artigo 2 da Lei n 8.069/90, cuja
transcrio merece destaque:
Nos casos expressos em lei, aplica-se excecpionamente este Estatuto s
pessoas entre dezoito e vinte e um anos de idade.
Nesse sentido j se posicionou esta Colenda Cmara Especial:
Ementa: Ato infracional - Conduta tipificada no artigo 33, caput, da Lei
n 11.343/2006 - Sentena que julgou procedente a representao e aplicou
ao adolescente a medida socioeducativa de liberdade assistida pelo prazo
mnimo de 06 (seis) meses - Alegao de que inexiste permissivo legal para
a continuidade do procedimento em virtude de o menor ter completado
18 (dezoito) anos no curso da execuo - Inadmissibilidade - Aplicao
do ECA aos maiores de 18 (dezoito) anos - Inteligncia dos artigos 228
da Constituio Federal e 104, pargrafo nico, do Estatuto da Criana
e do Adolescente - Materialidade e autoria comprovadas pela prova
documental e oral - Confisso judicial - Validade do testemunho policial
- Recurso no provido (Apelao Cvel n 9000005-33.2010.8.26.0319,
Rel. Des. Gonzaga Franceschini, j. 1.4.2013 ).
INFNCIA E JUVENTUDE. Ato infracional equiparado ao delito
previsto no artigo 217-A, do Cdigo Penal. Sentena de procedncia
da representao. Aplicao de medida de liberdade assistida. Apelo
do adolescente com pleitos de improcedncia da representao, por
insuficincia probatria, e de abrandamento da medida imposta.
Inadmissibilidade. Materialidade e autoria bem definidas. Gravidade
e-JTJ - 00
1429
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000808459.2012.8.26.0619, da Comarca de Taquaritinga, em que so apelantes
L.B. (MENOR), C.E.L.S. (MENOR), T.C.S. (MENOR) e W.V.P., apelado
PROMOTOR DE JUSTIA DA VARA DA INFNCIA E JUVENTUDE DE
Acesso ao Sumrio
ACRDO
do ato infracional que justificaria a aplicao da medida de internao.

Hiptese, todavia, de manuteno da medida de liberdade assistida,
em observncia ao princpio da brevidade. Extino da medida.
Impossibilidade. Atingimento da maioridade que no impede o seu
cumprimento, ressalvada a liberao compulsria aos 21 anos de idade.
(artigos 2, pargrafo nico, e 121, 5, do ECA). Deciso mantida.
Recurso no provido (Apelao Cvel n 0043.927-73.2011.8.26.0602,
Rel. Des. Antonio Carlos Tristo Ribeiro, j. 29.7.2013).
Tampouco os relatrios de avaliao de medida elaborados pela equipe
multidisciplinar tm o condo de firmar a certeza quanto plena ressocializao
do jovem infrator (fls.19/21 e 26/28).
Alis, a eles o Magistrado no est adstrito, consoante Smula n 84 do
Egrgio Tribunal de Justia de So Paulo, que assim estabelece:
O juiz, ao proferir deciso na execuo da medida socioeducativa, no
est vinculado aos laudos da equipe tcnica.
Ademais, conquanto o jovem A.C.B., de acordo com os referidos estudos,
tenha respondido de forma satisfatria s proposies do programa de internao
e reconhecido os malefcios causados por seu envolvimento no ato infracional,
por outro lado pontua que ele emocionalmente inseguro e frgil, alm de ser
ansioso em razo da abstinncia de substncias psicoativas.
E em que pese a custdia do jovem perdurar h vrios meses, tem-se,
como bem destacado pelo Ministrio Pblico, que se trata de infrator reincidente
especfico em trfico ilcito de drogas, tendo, inclusive, chegado a pratic-lo
quando inserido em medida em meio aberto (fl.30), razo por que se afigura
mais adequado por ora sua insero na medida de semiliberdade.
Por conseguinte, em prestgio aos princpios da proteo integral e
condio peculiar de pessoa em desenvolvimento, preconizados pelo Estatuto
da Criana e do Adolescente, mostra-se mais adequada a aplicao da medida
de semiliberdade.
Ante o exposto, dou provimento parcial apelao para o fim de aplicar
ao apelado a medida socioeducativa de semiliberdade.
Acesso ao Sumrio
1430
e-JTJ - 00
TAQUARITINGA.
proferir a seguinte deciso: Negaram provimento aos recursos. V.U., de
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores VICEPRESIDENTE (Presidente) e PRESIDENTE DA SEO DE DIREITO
CRIMINAL.
SILVEIRA PAULILO, Presidente da Seo de Direito Privado e Relator
Ementa: Infncia e Juventude - Ato infracional Prtica de conduta equiparada prevista no artigo
121, 2, incisos I, III e IV, todos do Cdigo Penal
- Materialidade e Autoria bem demonstradas Caracterizada a incidncia de tal ato infracional em
razo da brutalidade das leses e do dolo - Animus
necandi evidente, a afastar o pedido de desclassificao
para leso corporal seguida de morte - Medida
socioeducativa de internao bem aplicada a todos os
jovens - Delito grave que se insere no art. 122, inciso
I, do ECA - Condies pessoais dos infratores que
demonstram a ineficcia de medida menos severa e a
necessidade de acompanhamento integral para a sua
recuperao - Recursos improvidos.
VOTO
Trata-se de quatro apelaes interpostas contra a r. sentena, cujo relatrio
se adota, que julgou procedente a representao e aplicou aos quatro apelantes
a medida socioeducativa de internao, sem prazo determinado, pela prtica
de ato infracional equiparados ao crime de homicdio triplamente qualificado
(artigos 121, 2, incisos I, III e IV, todos do Cdigo Penal).
Os quatro apelantes alegam fragilidade probatria, insuficiente para
atribuir a eles a autoria do homicdio, a despeito da confisso deles, razo pela
qual requerem suas absolvies. Subsidiariamente, requerem a desclassificao
da conduta para a equiparada leso corporal seguida de morte, eis que ausente
o animus necandi e aplicao de medida socioeducativa mais branda, em meio
aberto.
A douta Procuradoria Geral de Justia manifestou-se pelo improvimento
dos recursos.
e-JTJ - 00
1431
Acesso ao Sumrio

Este o relatrio.
Os recursos sero analisados em conjunto.
Consta dos autos que no dia vinte e cinco de outubro de 2012, no perodo
noturno, na via pblica prxima a um canavial, na cidade de Taquaritinga, os
adolescentes ora apelantes W.V.P., T.C.S., C.E.L.S. e L.B. mancomunados entre si,
um aderindo ao desgnio delituoso do outro, por motivo torpe, com emprego de
meio cruel consistente em golpes de pau e executado por meio que dificultou ou
tornou impossvel a defesa da vtima, eis que em grande nmero de agressores,
mataram a vtima Adriano Roberto Caladas Cunha, desferindo contra ele
pauladas, chutes e socos, nele causando leses corporais que ocasionaram a sua
morte.
Com efeito, a materialidade e a autoria dos atos infracionais praticados
pelos apelantes restaram devidamente demonstradas, razo pela qual a
condenao de todos eles era mesmo de rigor.
A materialidade foi evidenciada no laudo necroscpico constante s fls.
159/160, que evidenciou que a morte da vtima decorreu de politraumatismo,
devido a ao vulnerante de agente contundente. E relatou que a vtima deu
entrada na UTI de Taquaritinga com trauma em vrios locais do corpo,
hematomas, evoluindo com anemia, congesto pulmonar e insuficincia
renal aguda, sendo submetido a sesses de hemodilise. Evoluiu em choque
circulatrio e necessidade de drogas vasoativas, sem sucesso as manobras de
ressuscitao.
Quanto autoria, certo que, com exceo de W.V.P., todos os outros
trs adolescentes confessaram a prtica do ato infracional, afirmando que
realmente espancaram a vtima, com a inteno de aplicar-lhe um corretivo, em
razo de uma dvida. Afirmaram que a dvida decorria de uma venda de uma
bicicleta realizada pelo jovem L.B. Evidente que a explicao dos motivos para
o espancamento fantasiosa, j que se apurou que se trata de jovens envolvidos
com o trfico de drogas, sendo certo que trs deles j foram processados por
tal prtica (depoimento de L.B., T.C.S. e W.V.P. - CD de fls. 118). No mais, as
contradies por eles trazidas e mudanas de verses ocorridas ao longo de seus
depoimentos, tanto na Delegacia de Polcia (fls. 26/27, 29/30, 31/32 e 33/34),
como na oitiva informal (fls. 35/36, 37, 39 e 40) e na audincia de apresentao
(fls. 108/109, 110/113 e CD de fls. 118) do conta que os jovens no disseram
a verdade, porm, assumiram que participaram do espancamento da vtima, de
modo que a autoria, por parte dos quatro, indubitvel.
No que toca ao jovem apelante W.V.P., em que pese tenha negado que
estava no local do espancamento, mas num bar em Taquaritinga, certo que os
outros trs adolescentes apelantes confirmaram que os quatro, inclusive W.V.P.,
estavam no local dos fatos e participaram do espancamento da vtima, de modo
Acesso ao Sumrio
1432
e-JTJ - 00
que sua negativa restou isolada e dissonante das demais provas dos autos. Certo
, tambm, que ele prprio assumiu que foi para a cidade de Santa Adlia, logo
aps o ocorrido, local em que permaneceu escondido com C.E.L.S.
No mais, as demais provas colhidas durante a instruo processual,
mormente pelo depoimento da testemunha presencial Jos Nilton dos Santos
(fls. 187), do Delegado de Polcia Dr. Renato Cndido Soares (fls. 188) e do
Investigador de Polcia Jos Roberto Cerri (fls. 189), todos registrados no CD
de fls. 190, evidenciaram que os quatro jovens, e possivelmente outras pessoas
tambm, espancaram a vtima, e disso resultou a sua morte.
A testemunha Jos Nilton dos Santos (fls. 187 - CD de fls. 190) declarou
que na noite dos fatos, uma quarta-feira, estava em casa assistindo ao jogo de
futebol pela TV, quando ouviu uns gritos de um homem pedindo socorro. Notou
que perto de sua casa, uns 50 ou 60 metros, num canavial com a cana ainda
baixa, havia um homem apanhando de um grupo de pessoas. Disse que ouviu os
agressores, que estavam em grande nmero, dizendo que bateriam e matariam
a vtima. A vtima, por sua vez, gritava: Pra, socorro. Pra, quebraram meu
brao. Nessa oportunidade ouviu quando um dos agressores disse: No pra
no, vamos quebrar o outro brao e as pernas. Esclareceu que os agressores
batiam na vtima com pedaos de pau e diziam: Voc quer usar o bagulho e
no quer me pagar!. Afirmou, tambm, que no vozerio dos agressores havia
tambm voz feminina. Disse que conseguiu v-los batendo na vtima, mas
que, como no se aproximou, temeroso pelo grande nmero de agressores, no
conseguiu ver suas fisionomias. Gritou, ento, de longe, que chamaria a polcia,
oportunidade em que todos os agressores fugiram correndo.
Afirmou, ento, que enquanto sua mulher telefonava para o SAMU e
para a polcia, ele foi at a vtima, que somente pedia socorro. Esclareceu que
quando ele chegou, a vtima estava de barriga para cima, todo suja de sangue e
de fezes, com vrias escoriaes na perna e nos braos. Informou que durante
a agresso notou que a vtima estava de quatro e que havia um pedao de
cabo de vassoura no local. Alguns agressores tambm davam pauladas em suas
costas.
O Delegado do Delegado de Polcia Dr. Renato Cndido Soares (fls. 188
- CD de fls. 190) esclareceu que tomou conhecimento dos fatos no dia seguinte,
quando o pai da vtima foi Delegacia de Polcia registrar a ocorrncia. A vtima
estava ainda com vida, internada no Hospital, razo pela qual os investigadores
foram at o nosocmio colher informaes, porm, com medo de represlias, ela
nada falou e, dias depois, veio a falecer. Em investigao, obtiveram informaes
por meio de moradores do bairro, que no quiseram se identificar, que os quatro
apelantes estavam envolvidos no caso, o que foi confirmado pela me do
apelante C.E.L.S. (fls. 20/21). Denunciaram, tambm, na Delegacia da cidade de
Santa Adlia que dois dos garotos envolvidos nos fatos estavam ali, foragidos.
e-JTJ - 00
1433
Acesso ao Sumrio

Foram, ento, at os garotos C.E.L.S. e W.V.P., que confessaram que bateram na

vtima e que o fizeram em razo de dvida de drogas. Tomaram conhecimento
ainda, o que ainda esto investigando, de que os quatro adolescentes fazem
parte de uma quadrilha ainda maior e mais sofisticada, de trfico de drogas,
e que praticaram o homicdio ora em apreo a mando de outros. Acredita, por
isso, que h imputveis envolvidos no caso. Afirmou, tambm, que dentre os
adolescentes, W.V.P., o mais velho, era o lder.
Esclareceu que os jovens assumiram as agresses vtima, e declararam
que quiseram quebrar suas pernas e seus braos. Soube que a vtima sofreu,
alm das agresses de ordem fsica, tambm agresses de ordem sexual,
empalamento, com um pedao de madeira. Os outros dois apelantes (T.C.S. e
L.B.) foram apreendidos em Taquaritinga mesmo, um em sua residncia e o
outro no frum, quando compareceu a um ato, de um outro processo ao qual
responde.
O Investigador de Polcia Jos Roberto Cerri (fls. 189 - DC de fls. 190)
afirmou que foi at o hospital aonde estava a vtima, para buscar informaes
sobre o fato mas a vtima disse que era melhor deixar quieto. A vtima
confirmou o motivo das agresses estavam relacionados droga, mas pedia
para deixar quieto. Pouco tempo depois a vtima morreu. Declarou que a me
do jovem C.E.L.S. confirmou que os quatro apelantes estavam envolvidos com
o caso, e ela mesma afirmou que dois deles (seu filho e W.V.P.) fugiram para
Santa Adlia. Localizados, todos confessaram que participaram das agresses s
vtimas e que confessaram que realmente o fizeram por razo de dvida de drogas,
que queriam dar um corretivo na vtima. Esclareceram que eles introduziram um
cabo de vassoura no nus do agredido, mas que isso no foi assumido pelos
jovens. Informou que a vtima era usuria de drogas, com 35 anos.
A respeito da lisura do depoimento dos policiais, convm mencionar que
pacfico o entendimento do Colendo Superior Tribunal de Justia de que ...
o depoimento de policiais responsveis pela priso em flagrante do acusado
constitui meio de prova idneo a embasar o dito condenatrio, mormente quando
corroborado em Juzo, no mbito do devido processo legal. (HC n 96665/ ES
- 5 Turma - Rel. Min. Jorge Mussi - DJe 13.10.09). ainda assente, naquela
Corte Superior, que ... os policiais no se encontram legalmente impedidos
de depor sobre atos de ofcio nos processos de cuja fase investigatria tenham
participado, no exerccio de suas funes. Em sendo assim, tais depoimentos
revestem-se de inquestionvel eficcia probatria, sobretudo quando prestados
em juzo, sob a garantia do contraditrio. Precedentes do STJ e do STF. (REsp
n 604815/ BA - 5 Turma - Rel. Min. Laurita Vaz - DJ 26.09.05).
E o Colendo Supremo Tribunal Federal, sobre a questo, j pronunciou
que da jurisprudncia desta Suprema Corte a absoluta validade, enquanto
instrumento de prova, do depoimento em juzo (assegurado o contraditrio,
Acesso ao Sumrio
1434
e-JTJ - 00
portanto) de autoridade policial que presidiu o inqurito policial ou que

presenciou o momento do flagrante. Isto porque a simples condio de ser o
depoente autoridade policial no se traduz na sua automtica suspeio ou na
absoluta imprestabilidade de suas informaes. (HC n 87662/ PE - 1 Turma Rel. Min. Carlos Britto - DJ 16.02.07).
Enfim, as confisses dos trs adolescentes, ainda que parciais, no restaram
isoladas, foram corroboradas pelos depoimentos da testemunha, Delegado
de Polcia e investigador de polcia. No se pode, ainda, dar crdito verso
trazida por W.V.P., lder dos adolescentes, de que no estava presente quando da
agresso, por que os outros trs jovens apelantes afirmaram que ele estava sim
presente e participou da agresso. Tanto que fugiu para outra cidade.
No mais, a verso de que a agresso se deu por razo de dvida de uma
bicicleta no crvel, eis que no h nexo que um usurio de drogas, de 35
anos de idade, tenha comprado uma bicicleta de um adolescente de 14 anos,
no pagou, e por isso apanhou de quatro adolescentes at a morte, sofrendo,
inclusive empalamento. Frise-se, ainda, que a me de L.B., adolescente que
disse ter vendido a bicicleta para a vtima, disse em seu depoimento ao juzo que
jamais viu uma bicicleta em sua casa.
Assim, a autoria, dos quatro adolescentes, para o ato infracional descrito
na representao, inconteste.
Enfim, o conjunto probatrio suficiente para o reconhecimento da prtica
do ato infracional anlogo ao crime de homicdio triplamente qualificado, de
modo que manuteno da r. sentena de rigor.
Importante mencionar que o caput do artigo 29 do Cdigo Penal (de
aplicao subsidiria espcie, nos termos do artigo 152 do Estatuto da Criana
e do Adolescente) estabelece que quem, de qualquer modo, concorre para o
crime incide nas penas a este cominadas, na medida de sua culpabilidade.
Assim, embora no se tenha a certeza sobre o que cada um dos adolescentes
praticou, certo que todos contriburam para o resultado morte.
No se diga, ainda, que no houve animus necandi, eis que o dolo se
consubstanciou pela forma brutal como agrediram a vtima, em nmero de
agressores, que lhe impediu qualquer reao, alm da tortura, que lhe causou
at a evacuao durante o espancamento. Assim, como afirmado na r. sentena
ora apelada, Na melhor das hipteses foi um homicdio praticado com dolo
eventual, pois no h como se afirmar que no assumiram o resultado morte
depois de agredirem brutalmente a vtima com socos, chutes e pauladas,
abandonando-a toda ensanguentada e com fezes.
Estabelece o artigo 18, inciso I, do Cdigo Penal, a saber: Diz-se o
crime doloso, quando agente quis o resultado ou assumiu o risco de produzilo. Assim, tem- se que dolo a vontade dirigida consecuo da figura tpica,
e-JTJ - 00
1435
Acesso ao Sumrio

ainda que o agente, em razo da forma de agir, tenha apenas assumido o risco de
produzir o resultado tpico, sendo este o chamado dolo eventual.
No caso em tela, considerando a brutalidade das leses, ocasionadas
tambm em regies letais que fizeram com que a vtima necessitasse at mesmo
de hemodilise, no h que se falar em desclassificao da conduta para mero
delito de leses corporais, na medida em que qualquer pessoa que d uma surra
desta magnitude, assume, no mnimo, claramente o risco de produzir o resultado
morte.
Para tanto, tem-se entendimento jurisprudencial sobre o tema, a saber:
O disparo de um nico tiro de pistola que atinge regio vital, como a cabea
da vtima, feriando-a gravemente, deve ser reconhecido como ato inequvoco,
idneo e suficiente para caracterizar a tentativa de homicdio, a fim de ser o ru
pronunciado, para ser submetido o seu Juiz natural, o Tribunal do Jri, a quem
compete julgar sobre a efetiva existncia desse (RT 673/347).
Sobre a questo da motivao dos adolescentes, pondera-se que, tendo
em vista que o presente procedimento tem por finalidade a aplicao de medida
socioeducativa, e, portanto, carter pedaggico e no punitivo, de menor
importncia a apurao das razes que levaram os jovens a praticar tamanha
atrocidade para a configurao da conduta infracional, sendo apenas de relevo a
caracterizao da violncia contra a pessoa, que ocasionou a sua morte, para se
ponderar a aplicao da medida socioeducativa mais adequada.
Assim, superada a caracterizao da conduta infracional, passa-se
anlise da adequao das medidas socioeducativas aplicadas.
Foi bem aplicada a medida socioeducativa de internao para os quatro
apelantes.
O crime de homicdio, por si s, gravssimo e violento, de modo que
o ato infracional a ele equiparado perfaz, de pronto, a hiptese do art. 122, I,
do Estatuto da Criana e do Adolescente, e permite a aplicao da medida de
internao.
Mas vejamos os casos de cada um dos adolescentes, separadamente:
Conforme apurado no relatrio tcnico inicial realizado pela Fundao
CASA, a respeito do adolescente T.C.S. (fls.97/99), o jovem possui engajamento
com o meio infracional, envolvido com pares delinquentes. Afirmou, em seu
depoimento em juzo (fls. 112 e CD de fls. 118) que estava estudando a noite, no
supletivo, e que no trabalhava. Usa maconha h pouco tempo e j teve anterior
passagem pela Vara da Infncia pela prtica de trfico, tendo permanecido 41
dias na Fundao CASA, e sado em junho de 2012. Sua me declarou que ele
lhe d trabalho, eis que a desobedece, se envolve com ms companhias e sai de
casa mesmo sem autorizao.
Quanto ao adolescente C.E.L.S., apurou-se no relatrio tcnico inicial da
Acesso ao Sumrio
1436
e-JTJ - 00
Fundao CASA (fls. 101/103 e 153/155) que pratica trfico por motivao
utilitria, a fim de satisfazer suas necessidades de consumo. Afirmou que
sua me no questiona a origem dos objetos de valor que traz para a casa,
adquiridos com o dinheiro do trfico. Usa maconha. Mostra-se imaturo, com
comportamento no condizente com a faixa etria e com evidente dificuldade
de refletir sobre o ato praticado e a gravidade do mesmo. Mantem-se defensivo
diante das orientaes e intervenes da equipe, limita-se a responder o que
lhe perguntado, permanecendo reservado e aparentemente indiferente,
mecanismo de proteo adotado.(...) As relaes familiares se apresentam
de maneira empobrecida, e pouco socializante, interferindo diretamente no
desenvolvimento integral do adolescente. Recomenda-se no aludido relatrio
a internao, a fim de propiciar a ele reflexo frente ao ato e a importncia da
formao escolar para melhorar suas perspectivas futuras; escolhas, atitudes e
consequncias. Sugerem, tambm, que tambm sua famlia seja assistida pela
rede socioassistencial.
Os relatrios da Fundao CASA a respeito de L.B. (fls. 105/107,
137/139 e 153/155) demonstram que o jovem imaturo, altamente influencivel
por ms companhias, razo pela qual sugerem, inclusive, que o jovem permanea
internado em unidade da Fundao CASA diversa dos demais envolvidos
no mesmo ato, para favorecer seu processo reflexivo e de mudana. No se
conseguiu contato com sua genitora, somente com o padrasto, que sempre est
sob a influncia de etlicos. Apurou-se, inclusive, que o padrasto j cumpriu
pena de recluso decorrente de agresses fsicas que praticou contra o apelante
L.B.
No mais, em seu depoimento na audincia de apresentao (fls.113 - CD
fls. 118) L.B. afirmou que possui duas passagens pela vara da Infncia pela
prtica de trfico, sendo que em uma delas ele foi absolvido e na outra cumpriu
medida de liberdade assistida. Com 13 anos de idade, usa maconha h dois anos.
Matriculado na escola, na quinta srie, no perodo matutino, sendo que de tarde
permanecia ocioso.
Quanto ao jovem W.V.P., no relatrio da Fundao CASA (fls. 132/134)
se apurou que ele demonstra identificao com o meio delitivo. Apresenta
comportamentos anteriores agressivos frente a situaes adversas, o que
evidencia dificuldade em resolver os problemas sem o uso da fora. Foi morar
em Santa Adlia, sem avisar sua famlia, local em que permaneceu morando por
duas semanas at ser apreendido. Ele, em seu depoimento ao juzo (fls. 111- CD
de fls. 118) afirmou que essa sua segunda passagem pela Vara da Infncia,
tendo j permanecido internado na Fundao CASA por 41 dias, pela prtica de
trfico, tendo sado no dia 20 de junho de 2012.
Sua me, em seu depoimento ao juzo (fls. 115 e CD de fls. 118), declarou
que o filho desobediente e que no sabia que ele estava usando maconha.
e-JTJ - 00
1437
Consta dos apensos que L.B., T.C.S. e W.V.P. ostentam passagem anterior,
evidenciando, para estes jovens, a incidncia do artigo 122, inciso II, do ECA.
Assim, no caso dos quatro apelantes, evidente que suas famlias no
conseguem lidar com a situao irregular em que esto inseridos, inexistindo
uma figura marcante de autoridade que possa inibir a continuidade infracional
dos jovens. Tais circunstncias revelam a ineficcia na aplicao de medida
socioeducativa mais branda.
Diante desse contexto, todos os adolescentes demandam rigoroso
acompanhamento integral na tentativa de orient-los, fazendo-os ponderar sobre
seus atos, corrigirem seus comportamentos e adotarem valores socialmente
positivos. A segregao, nesse passo, salutar e necessria para retir-los do
ambiente nocivo em que esto inseridos, afastando-os, assim, do convvio
marginal, tudo em perfeita consonncia com a proteo integral prevista no
Estatuto da Criana e do Adolescente, sendo certo que as avaliaes peridicas
ficam a cargo do Juzo da Execuo, o qual acompanhar a evoluo do processo
de ressocializao e, portanto, o perodo adequado para as reavaliaes.
Bem aplicada, assim, para os jovens, a medida socioeducativa de
internao pelo Digno Magistrado sentenciante.
Pelo exposto, nega-se provimento aos recursos.
ACRDO
Ementa: INFNCIA E JUVENTUDE. Ato infracional

equiparado ao delito de ameaa. Sentena de
Acesso ao Sumrio
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000109310.2013.8.26.0562, da Comarca de Santos, em que apelante M.L.C.J.
(MENOR), apelado PROMOTOR DE JUSTIA DA VARA DA INFNCIA
E JUVENTUDE DE SANTOS.
ACORDAM, em Cmara Especial do Tribunal de Justia de So
Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento ao apelo para decretar
a improcedncia da representao. Comunique-se com urgncia. V.U., de
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores VICEPRESIDENTE (Presidente) e DESEMBARGADOR DECANO.
ANTONIO CARLOS TRISTO RIBEIRO, Presidente da Seo de
Direito Criminal e Relator
Acesso ao Sumrio
1438
e-JTJ - 00
procedncia com aplicao de medida socioeducativa
de internao. Apelao do adolescente. Delito de ao
pblica condicionada. Ausncia de individualizao
das vtimas e de representao que desencadeasse a
ao penal. Improcedncia. Recurso provido.
VOTO
Trata-se de apelao interposta pelo menor M.L.C.J., qualificado
nos autos, da sentena que considerou improcedente a representao pelo
ato infracional equiparado ao crime de receptao e o submeteu medida de
internao pela prtica de ato infracional equiparado ao delito de ameaa.
Postula, seu Defensor, o abrandamento da medida socioeducativa
aplicada.
O recurso foi regularmente processado e, nesta instncia, a douta
Procuradoria Geral de Justia opinou pelo no provimento da irresignao (fls.
140/145).
o relatrio.
Consta da representao que, na data de 27 de dezembro de 2012, o
apelante teria dito, no abrigo em que se encontrava institucionalizado, que
mataria dois funcionrios, sendo um homem e uma mulher.
De acordo com o relatrio da Fundao Casa, revoltado com a deciso
que determinou seu afastamento do abrigo e o retorno ao convvio com a
genitora, o jovem ameaara genericamente os funcionrios. Para a psicloga
que o entrevistou, o jovem teria dito: No entendo, como sai desabrigamento
para uma me que fala para o juiz que no quer o filho? (fls. 42).
A anlise dos autos, em especial do documento de fls. 28/29, da oitiva
do jovem (fls. 39), dos testemunhos (fls. 84 - mdia digital), e o prprio teor da
representao demonstram que a ameaa que embasa a inicial foi feita de forma
genrica, motivada por inconformismo com a deciso que impunha sua vida
uma mudana contundente.
Ora, o delito de ameaa exige a individualizao da vtima e o oferecimento
de representao por parte desta, como condio de procedibilidade. Trata-se de
crime de ao pblica condicionada.
No h nos autos, sequer indicao de quais funcionrios teriam sido
ameaados. As testemunhas cujos relatos constam da mdia digital de fls.
84, afirmaram ter ouvido o apelante fazer ameaas genricas, salientando
a funcionria Dbora que ele jamais encostou em algum e que, embora
ocorressem brigas no abrigo envolvendo o apelante e os demais abrigados, eles
eram amigos. Observe-se que o prprio apelante diz que jamais se dirigiu a
pessoas determinadas quando de suas bravatas (fls. 39).
e-JTJ - 00
1439
A tipicidade do fato est ausente por conta da inexistncia de sujeito

passivo e de condio de procedibilidade, logo a improcedncia da representao
de rigor.
Ainda que assim no fosse, de se salientar que a Lei n 12.594/12 estabelece
em seu artigo 35, inciso I, que na execuo das medidas socioeducativas, o
adolescente no poder receber tratamento mais gravoso do que o conferido ao
adulto.
Ora, o artigo 147, do Cdigo Penal, prev pena de deteno de 01 a
06 meses ou multa para o adulto que cometer tal delito. O jovem M.L.C.J. se
encontra privado de sua liberdade desde fevereiro de 2013, em decorrncia
deste feito.
Por fim, de se salientar que a rebeldia e a inconsequncia so tpicas da
juventude e no podem ser interpretadas como desvio criminal, em especial
quando se observa, como no caso concreto, a vivncia sofrida do apelante, por
toda sua vida, com relatos de violncia domstica e de abandono e rejeio
parental.
Cabe ao Estado a defesa dos direitos dos adolescentes, no sendo
compatvel com tal defesa a internao daqueles que apresentam comportamento
indisciplinado ou que no se adequam aos regramentos institucionais.
A aplicao do direito penal a ultima ratio e no se presta ao controle
de atos de rebeldia juvenil que no representem dano a qualquer bem jurdico
tutelado.
Seja mantida a deciso que o afastou do abrigo, orientando-se o jovem a
se aproximar de seus familiares.
Ante o exposto, dou provimento ao apelo para decretar a improcedncia
da representao. Comunique-se com urgncia.
ACRDO

Acesso ao Sumrio
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 001100080.2013.8.26.0506, da Comarca de Ribeiro Preto, em que apelante FAZENDA
DO ESTADO DE SO PAULO, apelado PROMOTOR DE JUSTIA DA
VARA INFNCIA E JUVENTUDE DE RIBEIRO PRETO.
Paulo, proferir a seguinte deciso: REJEITARAM as preliminares e NEGO
PROVIMENTO apelao e ao recurso oficial, aqui conhecido de ofcio,
mantendo assim a respeitvel sentena apelada, por seus prprios e jurdicos
fundamentos. V.U., de conformidade com o voto da Relatora, que integra este
Acesso ao Sumrio
1440
e-JTJ - 00
v. Acrdo. (Voto n 6418)

VICE-PRESIDENTE (Presidente) e PRESIDENTE DA SEO DE DIREITO
CRIMINAL.
CLAUDIA LCIA FONSECA FANUCCHI, Relatora
Ementa: APELAO. AO CIVIL PBLICA.
FORNECIMENTO
DE
MEDICAMENTO
PARA
TRATAMENTO
DE
SADE.
LEGITIMIDADE
ATIVA.
MINISTRIO
PBLICO.
RECONHECIMENTO.
FALTA
DE INTERESSE DE AGIR PELO NO
EXAURIMENTO DA VIA ADMINISTRATIVA.
PRINCPIO
DA INAFASTABILIDADE
DA
JURISDIO. NULIDADE DECORRENTE DA
NO REALIZAO DA PROVA PERICIAL.
INOCORRNCIA. DOCUMENTAO HBIL
A DEMONSTRAR O DIREITO INVOCADO.
PRELIMINARES REJEITADAS.
LIMITAES
ORAMENTRIAS
NO
CONSTITUEM
BICE
PARA
O
NO
CUMPRIMENTO DA TUTELA JURISDICIONAL,
QUE NO REPRESENTA VIOLAO
INDEPENDNCIA DOS PODERES E AO
PRINCPIO
DA
ISONOMIA.
MATRIA
SUMULADA POR ESTE E. TRIBUNAL.
SENTENA DE PROCEDNCIA MANTIDA.
APELAO
E
REEXAME
NECESSRIO,
CONHECIDO DE OFCIO (SMULA 490, DO C.
STJ), DESPROVIDOS.
VOTO
Vistos...
Cuida-se de apelao interposta contra a respeitvel sentena, proferida
nos autos do processo de ao civil pblica, que, tornando definitiva a liminar,
condenou a Fazenda Pblica do Municpio de Ribeiro Preto e a Fazenda Pblica
do Estado de So Paulo, solidariamente, a fornecer o medicamento pleiteado
(metilfenidato), nas doses prescritas e pelo tempo necessrio, a critrio mdico
e de forma gratuita, impondo-se multa diria cominatria no valor de R$ 500,00,
e-JTJ - 00
1441
Acesso ao Sumrio

em caso de descumprimento (fls. 64/69).

A apelante postula, em preliminar, o reconhecimento da ilegitimidade
ativa do Ministrio Pblico; a ausncia de interesse processual do apelado
diante da inexistncia de pedido administrativo e a nulidade decorrente da no
realizao de prova pericial, bem como de estudo social do grupo familiar do
apelado (fls. 72/75).
O recurso foi devidamente contrariado (fls. 78/84), contando os autos
com deciso mantenedora em sede de juzo de retratao (fls. 85) e com parecer
da douta Procuradoria-Geral de Justia pelo no conhecimento limiar ou
desprovimento do recurso (fls. 89/100).
o relatrio.
No caso de deixar de conhecer o inconformismo, como postulado
pela Douta Procuradoria-Geral de Justia, porquanto, malgrado a tese autoral
encontre acolhida jurisprudencial, no se pode coarctar o direito de a parte
sucumbente recorrer da deciso, sob pena de cerceamento de defesa e de
negativa de prestao jurisdicional.
Ademais, o defrontamento do recurso no representa qualquer prejuzo
s partes.
Visto isso, conhece-se, de ofcio, do reexame necessrio, aplicando-se
a Smula n 490, do Colendo Superior Tribunal de Justia (A dispensa de
reexame necessrio, quando o valor da condenao ou do direito controvertido
for inferior a sessenta salrios mnimos, no se aplica a sentenas ilquidas).
Rejeita-se, igualmente, toda a matria preliminar suscitada pela recorrente.
indiscutvel a legitimidade do Ministrio Pblico para ajuizar ao civil
pblica na tutela de direito individual indisponvel, como o caso em testilha.
O artigo 127, da Constituio Federal, confere ao Ministrio Pblico,
de forma genrica, a incumbncia de defesa da ordem jurdica, do regime
democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis.
O artigo 201, inciso V, da Lei n 8.069/90, estabelece expressamente
que compete ao Ministrio Pblico promover o inqurito civil e a ao
civil pblica para a proteo dos interesses individuais, difusos ou coletivos
relativos infncia e adolescncia, inclusive os definidos no art. 220, 3
inciso II, da Constituio Federal.
Nessa conformidade, e tendo em vista que o artigo 227, da Constituio
Federal, impe ao Estado (gnero) o dever de assegurar criana e ao
adolescente, com absoluta prioridade, o direito vida, sade e educao,
reconhece-se legitimidade ao Ministrio Pblico para propor aes que visem
dar cumprimento aos ditames constitucionais e legais.
O Colendo Superior Tribunal de Justia j assentou:
Acesso ao Sumrio
1442
e-JTJ - 00
1. Primeira Turma deste Tribunal entende que o Ministrio Pblico

tem legitimidade para defesa dos direitos individuais indisponveis,
mesmo quando a ao vise tutela de pessoa individualmente
considerada. 2. A legitimidade ativa, portanto, se afirma, no por se
tratar de tutela de direitos individuais homogneos, mas por se tratar de
interesse individual indisponvel. 3. A Segunda Turma, na assentada de
28.8.2008, por unanimidade, ratificou o entendimento acima esposado,
ao julgar o REsp 993.431/MG. Agravo regimental improvido. (2
Turma, AgRg no Ag n 1156930/RJ, Rel. Min. Humberto Martins, DJ
10.11.2009)
O Excelso Supremo Tribunal Federal tambm j decidiu nesse sentido:
O Ministrio Pblico parte legtima para ingressar em juzo com
ao civil pblica visando a compelir o Estado a fornecer medicamento
indispensvel sade de pessoa individualizada. (1 Turma, RE n
407902/RS, Rel. Min. Marco Aurlio, DJ 26.05.2009)
De igual modo, o no esgotamento da via administrativa no resulta em
falta de interesse de agir capaz de obstar o prosseguimento do pleito.
Ora, pelo princpio da inafastabilidade do controle jurisdicional,
insculpido no inciso XXXV, do artigo 5, da Constituio Federal, todos tm
livre acesso justia para pleitear tutela jurisdicional preventiva ou reparatria a
leso ou ameaa de leso a um direito individual, coletivo, difuso e at individual
homogneo, no estando tal direito vinculado a qualquer condicionante.
Em outras palavras, o direito de ao constitui um direito pblico
subjetivo, decorrente da assuno estatal de administrao da justia, conferido
parte para invocar a prestao jurisdicional, relativamente ao conflito de
interesses qualificado por uma pretenso resistida, aqui identificada pela prpria
interposio do presente recurso.
Desnecessria, tambm a produo de prova ou a elaborao de percia
tcnica para comprovar o alegado, vez que, at prova em contrrio, o documento
apresentado, subscrito por profissional devidamente inscrito no Conselho
Regional de Medicina, hbil a provar a necessidade de medicao indicada,
lastreada nas condies excepcionais da criana.
Por outro lado, observa-se que o remdio receitado foi prescrito por
profissional do servio pblico municipal de sade (fls. 10), portanto, no h
que se falar em realizao de estudo social do grupo familiar do apelado, com o
propsito de se certificar sobre a sua hipossuficincia econmica.
Ainda que assim no fosse, ante a natureza do direito que se pleiteia, de
carter fundamental, o seu acesso deve ser universal e integral, independentemente
das condies pessoais do indivduo.
Rechaadas as prejudiciais, passa-se anlise do mrito.
e-JTJ - 00
1443
Acesso ao Sumrio

A Constituio Federal, em seu artigo 6, assenta a sade como direito

social e, em seu artigo 196, estabelece-a como direito de todos e dever do Estado.
A Lei n 8.069/90, objetivando a proteo integral criana e ao
adolescente, preceitua, em seu artigo 4, que dever da famlia, da comunidade,
da sociedade em geral e do poder pblico assegurar, com absoluta prioridade,
a efetivao dos direitos referentes vida, sade, alimentao, educao,
ao esporte, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito,
liberdade e convivncia familiar e comunitria.
E a mesma Lei n 8.069/90 ordena que as medidas de proteo devam ser
acionadas sempre que direitos reconhecidos forem ameaados ou violados por
ao ou omisso estatal (art. 98, I).
Tem-se, ainda, que a partir-se da premissa incontroversa da qualificao
do direito sade, enquanto direito subjetivo fundamental, integrante do ncleo
mnimo existencial, cuja tutela comporta e justifica a excepcional atuao do
Poder Judicirio, no sentido de suprir a inrcia estatal no cumprimento da
obrigao a tanto correspondente, o acesso a esse direito no pode ser negado,
adiado ou condicionado por conta de percalos burocrticos.
Pois bem.
Os autos noticiam que o menor interessado portador de transtorno
de hiperatividade, necessitando da medicao metilfenidato, 10mg e que o
Sistema nico de Sade e a Prefeitura Municipal de Ribeiro Preto no vm lhe
proporcionando o frmaco prescrito.
Logo, tanto a patologia que acomete a criana, quanto a imprescindibilidade
do medicamento em questo esto suficientemente comprovadas pelas
declaraes emitidas por profissional mdico especialista.
Como bem ressalta a pea inicial, no bastasse o laudo expedido por
mdico assistente, a Promotoria de Justia requisitou parecer de uma Comisso
integrada por mdicos das Secretarias Municipal e Estadual de Sade, alm de
representante do Hospital das Clnicas, que tambm apontou para a necessidade
de utilizao dos medicamentos, sendo, dessa forma, totalmente descabida a
alegao de ausncia de percia mdica que comprove ser o medicamento o
nico para a enfermidade do menor.
Nesse sentido:
O medicamento foi prescrito por mdico regularmente inscrito no
Conselho Regional de Medicina e de confiana da famlia da criana.
A responsabilidade na escolha do tratamento adequado ao paciente
nica e exclusivamente do mdico que o acompanha. Portanto,
a declarao mdica a comprovao da necessidade do menor.
Vale ressaltar que se trata de direito sade, constitucionalmente
resguardado. (Apelao n 183.157-0/2-00, Rel. Des. Jeferson Moreira
Acesso ao Sumrio
1444
e-JTJ - 00
de Carvalho, DJ 16.11.2009).
Com tal quadro, inarredvel o arremate de que o Poder Pblico no
est desincumbindo-se de sua misso constitucional de preservar a sade e a
dignidade da vida dos cidados, valendo ressaltar, paralelamente, que o fato de
o medicamento necessrio no fazer parte da padronizao estabelecida pela
Poltica Estadual de Assistncia Farmacutica ou pelo Ministrio da Sade no
bice ao fornecimento pblico (TJSP, Cmara Especial, Apelao Cvel n
185.770-0/4-00, Rel. Presidente da Seo de Direito Pblico, DJ 14.12.2009;
STJ, 1 Turma, REsp n 684.646/RS, Rel. Min. Luiz Fux, DJ 05.05.2005).
Destarte, no pode a parte apelante esquivar-se do dever jurdico que lhe
foi imposto.
A satisfao do comando imposto pela tutela jurisdicional deve ser
viabilizada com base nas receitas especficas j previstas no oramento ou, se
o caso, com base em crditos adicionais obtidos com a necessria autorizao
legislativa, no havendo falar em ofensa ao princpio da legalidade oramentria.
certo que existam limitaes oramentrias para a execuo e pleno
funcionamento dos servios e equipamentos pblicos. Todavia, no menos
certo o dever do Administrador de cumprir os mandamentos constitucionais
relacionados s polticas pblicas, cuja inobservncia poder comprometer a
plena realizao dos direitos individuais e sociais, dentre eles, o direito vida,
integridade fsica e sade, este ltimo em situao de risco comprovado nos
autos.
No h falar em intromisso do Poder Judicirio em rea discricionria
do Poder Legislativo, pois aquele est apenas fazendo cumprir a legislao
que admite o exame judicial quando estiver em risco leso ou ameaa a direito
(artigo 5, inciso XXXV, da Constituio Federal).
No mais, tambm no prevalece a suposta violao ao princpio da
igualdade constitucional.
Isso porque, a plena observncia da isonomia deflui, na espcie, da
circunstncia bvia e inexorvel de que, reconhecido o direito subjetivo
subjacente ao litgio, ora tratado sob o enfoque metaindividual, a todas as pessoas,
nas condies previstas pela lei, o Poder Judicirio assegura, indistintamente, a
possibilidade de sua fruio qualificada pela continuidade.
Referidas matrias encontram-se pacificadas no mbito desta Colenda
Cmara Especial, nos termos da Smula 65 e 66:
No violam os princpios constitucionais da separao e independncia
dos poderes, da isonomia, da discricionariedade administrativa e da
anualidade oramentria as decises judiciais que determinam s
pessoas jurdicas da administrao direta a disponibilizao de vagas
em unidades educacionais ou o fornecimento de medicamentos,
e-JTJ - 00
1445
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 200083523.2012.8.26.0037, da Comarca de Araraquara, em que apelante ANDR
WOLTZENLOGEL BONETTI, apelado PROMOTOR DE JUSTIA VARA
DA INFNCIA E JUVENTUDE DE ARARAQUARA.
proferir a seguinte deciso: Deram provimento parcial apelao. V.U., de
ANTONIO CARLOS TRISTO RIBEIRO, Presidente da Seo de
Direito Criminal e Relator
VOTO
Trata-se de apelao interposta por Andr Woltzenlogel Bonetti ME
Acesso ao Sumrio
Ementa: ESTATUTO DA CRIANA E DO

ADOLESCENTE. Infrao administrativa. Ingresso
de adolescentes em evento em desacordo com alvar
judicial. Art. 258, do ECA. Responsabilidade de
todos os realizadores do espetculo. Sano fixada
em salrios mnimos. Impossibilidade. Arbitramento
em salrios de referncia com correo pela Tabela
Prtica do TJSP. Precedentes. Recurso provido em
parte.
insumos, suplementos e transporte a crianas ou adolescentes (Smula

65 - Cmara Especial, DJe 14.04.2011, pgs. 02/03).
A responsabilidade para proporcionar meios visando garantir o
direito sade da criana ou do adolescente solidria entre Estado
e Municpio. (Smula 66 - Cmara Especial, DJe 14.04.2011, pgs.
02/03).
Nesse contexto, a procedncia da ao era mesmo de rigor.
Ante o exposto, rejeito as preliminares e NEGO PROVIMENTO
apelao e ao recurso oficial, aqui conhecido de ofcio, mantendo assim a
respeitvel sentena apelada, por seus prprios e jurdicos fundamentos.
Acesso ao Sumrio
1446
e-JTJ - 00
contra a r. sentena de fls. 188/197, que julgou procedente representao e

lhe imps o pagamento de multa, no valor de 03 (trs) salrios mnimos, por
infrao do artigo 258, do Estatuto da Criana e do Adolescente.
Sustenta a recorrente que cumpriu as determinaes do alvar judicial e
fiscalizou de modo rigoroso o ingresso de pblico no evento. Acrescenta que
houve burla para a entrada de adolescentes e que isso no lhe pode ser atribudo,
reclamando, finalmente, da indevida fixao da sano em salrios mnimos.
A d. Procuradoria Geral de Justia opinou pelo desprovimento do recurso
(fls. 234/239).
o relatrio.
De incio, frise-se que a r. sentena julgou improcedente a representao
em face da pessoa fsica Andr Woltzenlogel Bonetti, de modo que deve ter
havido omisso na qualificao da apelante nas razes recursais, entendendose que a recorrente a microempresa e pessoa jurdica com o mesmo nome,
alis, a nica que teria legtimo interesse em recorrer, j que o scio no foi
condenado.
No obstante, v-se que a apelao no aponta possveis erros ou defeitos do
decisum, o que j seria suficiente para desprov-la, conforme autorizada doutrina
(Jos Carlos Barbosa Moreira, Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, vol.
V, 13 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2006, p. 425) e sem maiores digresses. Os
fundamentos da sentena no foram especificamente atacados, ao passo que as
razes recursais reproduzem em considervel parte as manifestaes anteriores
da recorrente e que restaram minuciosamente enfrentadas pelo douto julgador.
Incontroverso nos autos que, no dia 22 de maio de 2011, realizou-se um
espetculo com o grupo musical Exaltasamba nas dependncias do Clube
22 de Agosto e, apesar de o alvar judicial vedar o ingresso de menores de
quatorze anos e a venda de bebidas alcolicas, o documento de fls. 2/3, que no
foi alvo de impugnao especfica da recorrente, demonstrou que os menores ali
relacionados, com treze anos de idade, foram surpreendidos ao tomar vodca e
cerveja.
As testemunhas Geraldo, Ricardo e Antonio confirmaram tal fato a fls.
115/120, esclarecendo que a fiscalizao dos funcionrios do apelante na portaria
foi ineficaz, permitindo o ingresso de adolescentes menores de quatorze anos.
Portanto, a responsabilidade da recorrente inequvoca (como foi a do
clube), no havendo necessidade de se perquirir sobre culpa, dolo ou efetiva
leso aos direitos tutelados pelo Estatuto da Criana e do Adolescente, pois
as infraes administrativas estabelecidas na Lei n 8.069/90 consumam-se
com a mera realizao da conduta prevista no tipo legal, independentemente
da demonstrao concreta de risco ou prejuzo criana ou ao adolescente
(Smula n 87, deste Tribunal de Justia).
e-JTJ - 00
1447
ACRDO
ADICLEIA MARIA CHAPARIM, apelado PROMOTOR DE JUSTIA
VARA DA INFNCIA E JUVENTUDE DE SO CAETANO DO SUL.
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores VICEPRESIDENTE (Presidente), DESEMBARGADOR DECANO E PRESIDENTE
GONZAGA FRANCESCHINI, Vice-Presidente do Tribunal de Justia e
Relator
VOTO
Trata-se de apelao interposta por Adicleia Maria Chaparim e motivada
Acesso ao Sumrio
Ementa: Infrao administrativa - Apelao

objetivando a reforma da sentena que julgou
procedente a representao formulada contra a
recorrente, condenando-a ao pagamento de multa, em
razo da prtica da infrao prevista no artigo 249 do
ECA - Prova apta a demonstrar o descumprimento
dos deveres decorrentes do poder familiar - Postura
desidiosa da genitora que no se coaduna com
a reverso do julgado - Manuteno da sano
pecuniria - Recurso desprovido.
A penalidade foi bem imposta; porm, assiste razo recorrente no que

toca base de clculo, pois deve observar o texto legal e ser fixada em salrios
de referncia e com atualizao pela Tabela Prtica deste Tribunal de Justia
poca do recolhimento, conforme vem decidindo esta Cmara Especial (Ap.
0000604-97.2011, Rel. Encinas Manfr, j. 23.4.2012; Ap. 9000049-14.2010,
Rel. Claudia Grieco Tabosa Pessoa, j. 11.3.2013).
Ante o exposto, voto pelo provimento parcial da apelao para os fins
acima indicados, mantendo, no mais, a r. sentena.
Acesso ao Sumrio
1448
e-JTJ - 00
por ilustre advogada dativa (fls. 119) em face da r. deciso de fls. 138/v e 139,
prolatada pelo Excelentssimo Juiz de Direito da Vara da Infncia e da Juventude
da Comarca de So Caetano do Sul, que julgou procedente a representao
oferecida pela prtica de infrao administrativa prevista no artigo 249 da Lei
n 8.069/90, aplicando-lhe multa no valor equivalente a 03 (trs) salrios de
referncia.
Nas razes de inconformismo (fls. 151/153), a zelosa recorrente almeja
a reverso do desfecho, insistindo no argumento de ausncia de dolo. Sustenta,
tambm, que h de se reconhecer a impossibilidade da me manter viglia na
porta do colgio durante todo o perodo de aulas por todo o ano escolar. Em
carter alternativo, pleiteia a excluso da multa.
Apresentadas as contrarrazes (fls. 155/156) e mantido o decidido (fls.
157), nesta Instncia a douta Procuradoria Geral de Justia sugere o provimento
do reclamo (fls. 161/164).
o relatrio.
Pesem, no obstante, os ponderveis fundamentos que vm expostos no
r. parecer, cumpre anotar que a argumentao da nobre Defensora no pode
socorrer a apelante, cuja responsabilidade desponta ntida do processado.
O presente procedimento iniciou-se aps a juntada de relatrio do
Conselho Tutelar de So Caetano do Sul, o qual noticiava a evaso escolar do
menor K.H.C., filho da apelante.
No decorrer da audincia de conciliao (fls. 30/v), comprometeu- se a
insurgente em velar pela frequncia e pelo aproveitamento escolar do menor.
Na oportunidade, a recorrente fora alertada no sentido de que a inobservncia
desses deveres poderia caracterizar abandono intelectual.
Contudo, o documento encartado a fls. 33 deu conta de que o menor
possua um total de 60 faltas no 1 bimestre e 75 faltas no 2 bimestre letivo,
realando no s que o aluno se recusava a entrar na sala de aula, mas tambm
que em algumas dessas faltas o aluno sai, sem autorizao da escola, antes do
trmino do perodo. Noticiou-se tambm que, durante todas as ocorrncias,
o responsvel foi comunicado (...) e ficou ciente do ocorrido.
Os relatrios de fls. 46/47 e 48, por sua vez, esclareceram que K.
no tem frequncia assdua e, em virtude da frequncia irregular, deixou
de realizar provas e outras atividades avaliatrias (...). Corre srio risco de
ser reprovado no final do semestre. No se olvide tambm que, por fora do
consumo frequente de substncias psicoativas, foi o adolescente encaminhado
para tratamento, mas K. e sua genitora no compareceram aos agendamentos.
Salienta-se que ao menor foi imposta a medida protetiva prevista no
inciso III do artigo 101 do Estatuto da Criana e do Adolescente; genitora foi
aplicada aquela prevista no artigo 129, inciso V, do mesmo diploma legal (fls.
e-JTJ - 00
1449
Acesso ao Sumrio

51 e 52).
Conferem suporte deciso ora hostilizada, ademais, os relatos da
Conselheira Tutelar Sandra Regina Mira Feijo e da professora Dorcilia
Aparecida da Silva (v. degravao).
Consoante disposio do artigo 249 do Estatuto da Criana e do
Adolescente, constitui infrao administrativa o descumprimento de obrigaes
inerentes ao poder familiar ou decorrente de tutela ou guarda, bem assim
determinao da autoridade judiciria ou Conselho Tutelar, conduta que
independe de dolo ou culpa do agente.
Nesse sentido o teor da Smula n 87 deste Tribunal de Justia: As
infraes administrativas estabelecidas na Lei n 8.069/90 consumam-se com
a mera realizao da conduta prevista no tipo legal, independentemente da
demonstrao concreta de risco ou prejuzo criana ou ao adolescente.
Portanto, sobejamente demonstrado que o recorrente no demonstrou
comprometimento na conduo do menor a uma satisfatria escolarizao e
sequer manifestou nimo de receber orientaes e ferramentas necessrias para
promover a frequncia regular de K., restou evidente seu descaso no exerccio
do poder familiar.
O artigo 55 do ECA estabelece que os pais ou responsvel tm a
obrigao de matricular seus filhos ou pupilos na rede regular de ensino. Sob
outro norte, o inciso V do artigo 129 do mesmo diploma legal dispe que o
Juzo pode obrigar os pais a matricular os filhos e acompanhar sua frequncia
e aproveitamento escolar.
Em precedentes absolutamente ajustveis espcie, a Colenda Cmara
Especial assentou:
APELAO CVEL - Interposio contra sentena que julgou
procedente representao do Ministrio Pblico pela prtica de
infrao administrativa prevista no artigo 249 do ECA - Filho que no
frequenta com assiduidade estabelecimento de ensino - Multa aplicada
na sentena em salrios mnimos (Apelao Cvel n 0001518-45.2011,
Relator Des. Eduardo Gouva, j. em 02.05.2011, v.u.).
APELAO - Infrao administrativa - Evaso escolar Descumprimento dos deveres decorrentes do poder familiar e de
determinaes do Conselho Tutelar - Prova suficiente a demonstrar
o descaso e omisso dos genitores no cumprimento de seus deveres
- Justificativas no comprovadas - Aplicao dos artigos 22 e 55 do
ECA - No provimento do recurso (Apelao Cvel n 172.031-0/2-00,
Relatora Des. Maria Olvia Alves, j. em 01.06.2009, v.u.).
Segura e idnea prova se angariou, e foi analisada com alto critrio.
Preserva-se, pois, a r. sentena.
Acesso ao Sumrio
1450
e-JTJ - 00
Por fim, assinala-se que a sano pecuniria - aplicada no mnimo legal

- merece ser mantida. Com a imposio da punio, espera-se que a insurgente
venha a se conscientizar a propsito da imperiosidade da observncia dos
preceitos que regulam o exerccio do poder familiar que lhe incumbe.
Pelo exposto, NEGA-SE PROVIMENTO ao recurso.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos do Conflito de Competncia n
0063090-31.2013.8.26.0000, da Comarca de Jacare, em que suscitante MM
JUIZ DE DIREITO VARA JUIZADO ESPECIAL CVEL DE JACARE,
suscitado MM JUIZ DE DIREITO 2 VARA CVEL DE JACARE. (Voto n
28.071)
proferir a seguinte deciso: Julgaram improcedente o conflito e declararam
a competncia do Juzo Suscitante, MM. Juiz de Direito da Vara do Juizado
Especial Cvel e Criminal de Jacare. V.U., de conformidade com o voto do
GONZAGA FRANCESCHINI Vice-Presidente e TRISTO RIBEIRO
(Presidente da Seo de Direito Criminal).
PRESIDENTE DA SEO DE DIRIETO PBLICO, Relator
CONFLITO NEGATIVO DE COMPETNCIA - Ao
de obrigao de fazer objetivando o fornecimento de
medicamento ao autor - Propositura perante a Vara
Cvel - Remessa ao Juizado Especial - Competncia
absoluta do Juizado Especial da Fazenda Pblica
Provimento n 1.768, de 15.06.2010, do Conselho
Superior da Magistratura e Lei n 12.153/2009 Questo que no demonstra necessidade de realizao
de percia complexa (artigo 10 da Lei n 12.153/09)
- Competncia do Juzo Suscitante - Conflito
improcedente.
e-JTJ - 00
1451
Acesso ao Sumrio

VOTO
Trata-se de conflito negativo de competncia suscitado pelo MM. Juiz de
Direito da Vara do Juizado Especial Cvel e Criminal de Jacare em face do MM.
Juiz de Direito da 2 Vara Cvel de Jacare nos autos da ao de obrigao de
fazer ajuizada por Alberto Marques de Oliveira em face da Prefeitura Municipal
de Jacare, visando ao fornecimento de medicamento (insulina glargina) ao seu
tratamento (diabetes mellitus).
O MM. Juiz Suscitado, considerando que o objeto da ao e o valor da
causa so inferiores a 60 salrios mnimos, que o pedido no consta do rol do
art. 2, 2, da Lei 12.153/2009 e nem foi excludo da competncia dos Juizados
Especiais da Fazenda Pblica pelo Provimento 1.768/2010 e 1.769/2010, ambos
do Conselho Superior da Magistratura, entendeu que a competncia para o
processamento e julgamento do feito do Juizado Especial da Fazenda Pblica
da Comarca, determinando a redistribuio ao Juzo competente.
O MM. Juiz Suscitante, por sua vez, igualmente refutou a competncia
para o julgamento da causa e suscitou o conflito, destacando a alta complexidade
da causa, que demanda prova pericial mdica, alm disso, alegou que, na
Comarca de Jacare, no foi instalado Juizado Especial da Fazenda Pblica.
O Juzo Suscitante foi designado para a apreciao de eventuais medidas
urgentes (fls. 70).
A D. Procuradoria Geral de Justia manifestou-se pelo acolhimento do
conflito para que se declare a competncia do juzo suscitado (fls. 73/75).
o relatrio.
O conflito negativo de competncia est configurado, uma vez que ambos
os Magistrados consideram-se incompetentes para julgar a ao proposta.
Tem razo o Juzo Suscitado.
A discusso nestes autos limita-se ao reconhecimento ou no do mrito
configurar matria de maior ou menor complexidade. Para tanto necessria a
definio dos conceitos de percia e exame tcnico (espcies do gnero prova
pericial), somente o ltimo admitido, por fora da Lei n 12.153/09 (art. 10), no
mbito e contexto dos Juizados Especiais.
Dispe o artigo 98, inciso I, da Constituio Federal sobre a criao
dos juizados especiais, providos por juzes togados, ou togados e leigos,
competentes para a conciliao, o julgamento e a execuo de causas cveis de
menor complexidade e infraes penais de menor potencial ofensivo, mediante
os procedimentos oral e sumarssimo, permitidos, nas hipteses previstas em lei,
a transao e o julgamento de recursos por turmas de juzes de primeiro grau.
Assim, buscou traar as linhas definidoras de uma justia atual que tem por
objetivo desafogar a litigiosidade contida, fenmeno inerente s sociedades
de massa.
Acesso ao Sumrio
1452
e-JTJ - 00
A realizao da pacificao social, escopo do Poder Judicirio, concretizase ao atingir e agilizar os pequenos litgios e as pequenas querelas surgidas,
desde que compatveis com a discusso sob um rito menos alongado e mais
simplificado, portanto, sumarssimo.
Cndido Rangel Dinamarco ensina que a Lei dos Juizados Especiais
(buscando solues simplificadas que facilitem o acesso justia) surgiu
para efetivar os ideais de uma justia rpida e de um judicirio eficiente,
aplicando os princpios da simplicidade, informalidade, economia processual e
celeridade, e sempre que possvel utilizando a conciliao e a transao como
formas de resolver os conflitos a eles inerentes.
A dinmica dos Juizados Especiais no permite e tampouco se compraz
com demandas de intricada apurao ftica, que necessitem de eventual produo
de prova tcnica de difcil realizao, inclusive porque a complexidade que o
orienta e o define no a do direito propriamente dito e sim dos fatos, a saber, da
causa petendi apresentada como fundamento do pedido reivindicado.
A anlise da competncia material excluindo o aspecto da menor
complexidade no a interpretao que melhor se alinha com os objetivos
finalsticos da Lei dos Juizados Especiais.
Aproveitando os conceitos supradefinidos que a percia (estrito senso) e
o exame tcnico tm que ser compreendidos.
No se conclui que o sistema dos Juizados no admita a espcie prova
pericial, apenas a permite enquanto sua produo no exija um maior rigor
procedimental.
Evidentemente que a necessidade de um nico medicamento ao tratamento
da autora, portadora de diabetes, se insere no conceito de exame tcnico, j
que sua aferio no demanda apurao complexa, refinada e idnea.
Ademais, diga-se en passant, a prescrio feita por mdico habilitado
basta ao reconhecimento da imperiosa necessidade e consequentemente do
direito da autora. H presuno de que o profissional que prescreveu o remdio
avaliou a sua necessidade, no cabendo discutir-se o mrito de tal deciso. Da
a desnecessidade da prova pericial.
Por outro lado, enquanto no instalado o Juizado Especial da Fazenda
Pblica fica designada a Vara do Juizado Especial Cvel e Criminal (suscitante),
por fora do Provimento 1.768/10, artigo 2, o qual dispe: Ficam designadas
em carter exclusivo para o processamento e julgamento dos feitos previstos
na Lei n 12.153/09 as seguintes unidades judicirias: I na Comarca da Capital,
as Varas de Juizado Especial da Fazenda Pblica; II nas Comarcas do interior,
enquanto no instalados os Juizados Especiais de Fazenda Pblica: a) as Varas
da Fazenda Pblica onde instaladas; b) as Varas de Juizado Especial, com
competncia cvel ou cumulativa, onde no haja Vara da Fazenda Pblica
e-JTJ - 00
1453
Acesso ao Sumrio

instalada; c) os Anexos de Juizado Especial, nas comarcas onde no haja Vara

da Fazenda Pblica e de Juizado Especial, designados os Juzes das Varas Cveis
ou Cumulativas para julgamento.
O Conselho Superior da Magistratura, no uso de suas atribuies legais,
por meio do referido provimento, determinou o julgamento de aes de interesse
da Fazenda Pblica de competncia dos Juizados Especiais criados pela Lei
n 12.153/09, onde no tiverem ainda instalados, e onde no houver Vara da
Fazenda Pblica, pelos Juizados Especiais de competncia cvel ou cumulativa,
em carter exclusivo (artigo 2, caput do Provimento 1.768/10).
Ampliou, portanto, a competncia dos Juizados j existentes para abarcar
tambm as causas de interesse da Fazenda Pblica. Tal iniciativa expressa
exerccio legtimo de prerrogativa, outorgada aos Tribunais, de dispor sobre a
competncia e o funcionamento dos respectivos rgos jurisdicionais (art. 96,
I, a, da CF).
Dessa forma, tem o Juizado Especial Cvel e Criminal de Jacare
competncia para processar e julgar os feitos de interesse do Juizado da Fazenda
Pblica, observado o valor da causa indicado na Lei n 12.153/09.
Por fim, esta C. Cmara Especial tem reiteradamente se manifestado
favoravelmente ao processamento de aes dessa natureza perante os Juizados
Especiais da Fazenda Pblica, in verbis:
Conflito negativo de competncia. Ao ordinria ajuizada contra
o Estado em que se busca o fornecimento de medicamentos. Lei n
12.153/2009 que instituiu os Juizados Especiais da Fazenda Pblica com
competncia absoluta para processar e julgar as causas cveis de interesse
dos entes da Federao at o valor de 60 salrios mnimos. Provimento
n 1.768/2010 do CSM. Designao das Varas dos Juizados Comuns,
em carter exclusivo, para o processamento e julgamento dos feitos
enquanto no instaladas as Varas de Juizado Especial da Fazenda Pblica.
Competncia do Juzo suscitado (Conflito de Competncia n 058559646.2010.8.26.0000 Rel. Des. Presidente da Seo De Direito Privado j.
20.6.2011);
CONFLITO NEGATIVO DE COMPETNCIA Ao ordinria
visando o fornecimento de medicamento Diosmin 500 mg CP Demanda
proposta no Juzo comum - Remessa dos autos ao Juizado Especial
Cvel - Possibilidade - Juzos com a mesma competncia territorial Competncia a ser estabelecida em funo do valor da causa - Critrio
absoluto Aplicao do artigo 2, caput, e pargrafo nico da Lei
12.153/2009 e artigo 2, inciso II, a, do Provimento n 1.768/2010 Conflito procedente - Competncia do Juzo suscitado (Conflito de
Competncia n 0585600-83.2010.8.26.0000 Rel. Des. Martins Pinto j.
Acesso ao Sumrio
1454
e-JTJ - 00
31.5.2011).
Em face de tais razes, julga-se improcedente o conflito e declara-se
a competncia do Juzo Suscitante, MM. Juiz de Direito da Vara do Juizado
Especial Cvel e Criminal de Jacare.
ACRDO
n 0101269-34.2013.8.26.0000, da Comarca de Jacare, em que suscitante
MM JUIZ DE DIREITO DA VARA DO JUIZADO ESPECIAL CVEL DE
JACARE, suscitado MM JUIZ DE DIREITO DA 2 VARA CVEL DE
JACARE. (voto n 15.552)
Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento ao recurso. V. U., de
DESEMBARGADOR DECANO, Relator
Ementa:
CONFLITO
NEGATIVO
DE
COMPETNCIA. Ao de obrigao de fazer.
Fornecimento de medicamento. Valor originariamente
atribudo causa superior a sessenta salrios
mnimos. Quantia passvel de correo ex officio.
Possibilidade por haver critrio especfico fixado
em lei. Admissibilidade do juzo cvel redistribuir a
ao ao juizado especial cvel local. Competncia
absoluta. Inteligncia do artigo 2, pargrafo 4, da lei
n 12.153/09. Competncia do juizado especial cvel,
enquanto no instalados os juizados especiais da
fazenda pblica. Conflito procedente. Necessidade de
percia de alta complexidade afastada. Competncia
do juzo suscitante.
VOTO
O MM Juiz de Direito da Vara do Juizado Especial Cvel da Comarca de
e-JTJ - 00
1455
Acesso ao Sumrio

Jacare suscita o presente conflito negativo de competncia em detrimento do

MM Juiz de Direito da 2 Vara Cvel, da mesma Comarca, em ao de obrigao
de fazer ajuizada por Iracy Luiz de Lima em face da Prefeitura Municipal de
Jacare.
Sustenta o MM. Juiz suscitante, em resumo, que o artigo 98, inciso I,
da Constituio Federal, estabelece a competncia dos juizados Especiais
para a conciliao, o julgamento e a execuo de causas cveis de menor
complexidade. E mais, que no seria vivel a redistribuio do feito, tambm,
por no haver Vara do Juizado Especial da Fazenda Pblica instalada na Comarca
de Jacare, pois em tal hiptese a competncia no absoluta.
Designado o MM Juzo suscitado para decidir questes urgentes (fls.
90), nesta instncia, a Douta Procuradoria Geral de Justia apresentou parecer
pela competncia do MM Juzo suscitante (fls. 94/96).
o relatrio.
Configurado est o conflito negativo de competncia, nos termos do
artigo 115, inciso II do Cdigo de Processo Civil.
Respeitado o entendimento do MM Juiz da Vara do Juizado Especial
Cvel da Comarca de Jacare, dele a competncia para apreciar e julgar o
pedido em anlise.
Constata-se do exame dos autos que Iracy Luiz de Lima, ajuizou ao
de obrigao de fazer em face da Prefeitura Municipal de Jacare, visando
obteno do medicamento indicado na exordial.
Importante ressaltar, de incio, que o valor originariamente atribudo
causa pela autora ultrapassa o limite previsto no artigo 2, da Lei n 12.153/09
(R$ 59.692,83, fl. 25). Contudo, no se pode olvidar a existncia de critrio
especfico fixado em lei, o que torna vivel que o magistrado ex officio altere
o valor dado causa, tal como j ocorreu em outra ao, tambm da Comarca
de Jacari, objeto do Conflito de Competncia n 0089133-05.2013.8.26.0000,
Desembargador Relator ANTONIO CARLOS TRISTO RIBEIRO, Presidente
da Seo Criminal, j. em 29.7.2013.
Dispe o pargrafo 2, do dispositivo assinalado:
Art. 2 de competncia dos Juizados Especiais da Fazenda Pblica
processar, conciliar e julgar causas cveis de interesse dos Estados, do
Distrito Federal, dos Territrios e dos Municpios, at o valor de 60
(sessenta) salrios mnimos.
1 ...................................................................................................
2 Quando a pretenso versar sobre obrigaes vincendas, para fins
de competncia do Juizado Especial, a soma de 12 (doze) parcelas
vincendas e de eventuais parcelas vencidas no poder exceder o valor
Acesso ao Sumrio
1456
e-JTJ - 00
referido no caput deste artigo.

No presente caso, ad argumentum, provvel erro material teria ocorrido
quanto ao valor dado da causa devendo a questo ser apreciada ex officio
na ao respectiva, pois, o paciente necessita diariamente de 60 unidades de
insulina lantus, portanto, em trinta dias, 1.800 unidades. Se, comercialmente,
apresentam-se frascos de 10 ml (contendo 1000 unidades) seja para utilizao
em seringas ou em refis e de 3ml (contendo 300 unidades), seja para utilizao
em canetas, com o custo de um frasco de 3 ml (fl. 38) de R$ 118, 29 (ainda
que sem desconto), o gasto mensal de 6 frascos de 300 unidades (total 1800
unidades ou 18ml) seria de R$ 709,74 (setecentos e nove reais e setenta e quatro
centavos). Nesse caso, somando as 12 (doze) parcelas alcanaria a quantia de
R$ 8.516,88 (oito mil, quinhentos e dezesseis reais e oitenta e oito centavos).
Ainda que se multiclasse por dez esse valor muito longe estaria de atingir o
limite de alada. Portanto, mostra-se plausvel a ocorrncia de erro material na
estimao do valor da causa.
De qualquer modo, tal pedido vem amparado por objetiva prescrio
mdica, portanto, sem dvida, no h que se falar em percia de alta complexidade
para que possa ser aferida a real necessidade da medicao pleiteada (artigo 5,
da Lei n 9099/95).
E mais, a Lei n 12.153/09, estabeleceu, em seu artigo 2, pargrafo 4,
que no foro onde estiver instalado o Juizado Especial da Fazenda Pblica, a
sua competncia absoluta, para o julgamento das causas cveis, at o valor
de 60 (sessenta) salrios mnimos, e de interesse dos Estados, Distrito Federal,
dos Territrios e dos Municpios.
O artigo 2, inciso II, do Provimento n 1.768/10, do Conselho Superior
da Magistratura, anota que nas comarcas do interior, enquanto no instalados os
Juizados Especiais da Fazenda Pblica, a competncia para o processamento e
julgamento dos feitos previstos na Lei n 12.153/09 ser, exclusivamente, das
Varas da Fazenda Pblica ou, quando tambm no instaladas, ser das Varas de
Juizado Especial com competncia cvel ou cumulativa.
E, deste modo, em sendo absoluta a competncia indicada, declinvel
de ofcio. Neste sentido, cite-se:
Conflito de Competncia. Ao ordinria de obrigao de fazer em
que se busca o fornecimento de aparelho auditivo. Propositura no
Juzo comum. Causa cujo valor inferior a 60 salrios mnimos.
Redistribuio Vara do Juizado Especial Cvel. Possibilidade,
enquanto no instaladas as Varas de Juizado Especial da Fazenda
Pblica na Comarca. Interpretao da lei n 12.153/09 e do Provimento
n 1.768/10, do Conselho Superior da Magistratura. Conflito julgado
procedente. Competncia da MM. Juzo suscitado. (Conflito de
e-JTJ - 00
1457
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos do Conflito de Competncia n
MM JUIZ DE DIREITO 5 VARA CVEL DO FORO REGIONAL DO
JABAQUARA, suscitado MM JUIZ DE DIREITO 1 VARA CVEL DE
RIBEIRO PIRES.
proferir a seguinte deciso: Acolheram o conflito para declarar a competncia
do Juzo suscitante (5 Vara Cvel do Foro Regional do Jabaquara). V. U., de
MARCELO GORDO, Relator
VOTO
Trata-se de conflito negativo de competncia suscitado pelo MM. Juiz
de Direito da 5 Vara Cvel do Foro Regional do Jabaquara, na ao ordinria
ajuizada por Maria Alice de Araujo em face de BV Financeira S/A.
Sustenta, em apertada sntese, que o foro privilegiado estatudo pelo
Estatuto Consumerista mera faculdade de que pode dispor o consumidor.
Acesso ao Sumrio
Ementa: Ao ordinria - Declinao da competncia

sob o argumento de que o foro eleito no teria
pertinncia legal - Impossibilidade de declarao ex
officio da incompetncia - Regra do artigo 114, do
CPC - Exceo ao disposto na Smula 33 do STJ
- Inexistncia de liame lgico para eleio do foro Conflito Procedente - Competncia do juzo suscitante
(5 Vara Cvel do Foro Regional do Jabaquara)
Competncia n 0228062-86.2011.8.26.0000, Rel. Camargo Aranha

Filho, DJ 27.02.2012).
Ante o exposto, JULGO PROCEDENTE o conflito negativo,
reconhecendo a competncia do MM. Juzo de Direito da Vara do Juizado
Especial Cvel de Jacare, ora suscitante.
Acesso ao Sumrio
1458
e-JTJ - 00
A Douta Procuradoria Geral de Justia opinou pelo acolhimento do

conflito, declarando-se a competncia do Juzo suscitado (fls. 30/32).
o relatrio.
No se olvida que, a teor do que dispe o artigo 112 do Cdigo de Processo
Civil e as Smulas 33 do Colendo Superior Tribunal de Justia e 77 deste
Tribunal Estadual, vedado ao Magistrado, de ofcio, declinar da competncia
fixada por critrio territorial, face sua natureza relativa, especialmente nas
hipteses envolvendo direitos relacionados proteo do consumidor, em que
h entendimento consolidado acerca do tema aqui discutido.
No entanto, diante da peculiaridade do presente incidente, era mesmo de
rigor a recusa de competncia para o julgamento da lide, independentemente da
provocao da parte.
Ocorre que no caso ora em apreo, apesar da demanda envolvendo relao
de consumo, hiptese em que a lei consumerista faculta-lhe intentar a ao no
foro de seu prprio domiclio, sendo igualmente possvel seu ajuizamento no
foro onde instalado o ru (competncia territorial), verifica-se ter sido o feito
distribudo, sem aparente liame lgico, o que torna invivel seu processamento
pelo juzo suscitado.
O ordenamento no confere ao demandante o direito de optar por juzo ao
puro alvedrio, pena de vulnerar-se o Princpio do Juiz Natural.
Vale dizer, a distribuio em Ribeiro Pires pelo argumento de que ali
existe uma das agncias, entre inmeras, traduz ainda mero expediente que no
comporta regra formal de fixao.
A eleio h de ter fulcro, ainda que se esteja diante de multiplicidade de
endereos da acionada, em motivo plausvel, ausente na espcie. Coincidem,
aqui, domiclio da autora, sede da r e local onde celebrada a avena: Comarca
da Capital.
Deste modo, correta foi a remessa dos autos ao juzo suscitante - sob
cuja jurisdio est o endereo a autora - providncia inclusive que atende aos
princpios da economia e celeridade processual e dos princpios informadores
dos direitos do consumidor e encontra fundamento legal no artigo 101, inciso I
do Cdigo de Defesa do Consumidor.
Cite-se a respeito do assunto recente julgado deste tribunal:
Agravo de instrumento - Contrato de mtuo bancrio - Ao
revisional - Declinao da competncia de ofcio, com determinao de
remessa dos autos ao foro do domiclio do consumidor demandante Hiptese em que nenhuma das partes domiciliada na comarca em que
ajuizada a demanda, local em que situado o escritrio do advogado do
autor - Quadro evidenciando que a escolha do local da propositura da
ao se fez segundo a pura convenincia do causdico - Inadmissibilidade
e-JTJ - 00
1459
- Acertada, nas circunstncias, a declinao da competncia de ofcio Inteligncia do art. 125, III, do CPC - Precedente do STJ. O processo
instrumento tico (CPC, art. 14, II) e a administrao da Justia tema
tambm srio, no podendo ficar ao sabor dos litigantes, menos ainda
da convenincia do advogado da parte. Por isso que a propositura da
demanda em foro diverso daquele ditado pelas regras de competncia,
ainda que de cunho territorial, escolha fundada no comodismo do
advogado do autor, algo que afronta s escncaras a dignidade da
Justia. Um dos poderes-deveres do juiz , justamente, prevenir ou
reprimir qualquer ato contrrio dignidade da justia (CPC, art. 125,
III). Tal dispositivo representa, em verdade, o fundamento legal para
a acertada declinao da competncia na situao dos autos. Agravo
a que se nega provimento. (Conflito de Competncia n 015526493.2012.8.26.0000, rel. Des. Ricardo Pessoa de Mello Belli, 19 Cmara
de Direito Privado, j. 3.9.2012).
Destarte, a despeito da natureza relativa da competncia ora em estudo,
em face da absoluta ausncia de previso legal para atribuir competncia ao
juzo suscitado para o julgamento do processo, correta sua deciso declinatria,
mesmo de ofcio, em decorrncia de seu poder-dever de zelar pela dignidade da
justia (artigo 125, inciso III, do Cdigo de Processo Civil).
Ante o exposto, acolho o conflito para declarar a competncia do Juzo
suscitante (5 Vara Cvel do Foro Regional do Jabaquara).
Conflitos de Jurisdio
ACRDO

Acesso ao Sumrio
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Conflito de Jurisdio n

MM JUIZ DE DIREITO 1 VARA CRIMINAL DO FORO REGIONAL DE
SO MIGUEL PAULISTA, suscitado MM JUIZ DE DIREITO DA VARA DA
VIOLNCIA DOMSTICA E FAMILIAR CONTRA A MULHER DO FORO
REGIONAL DE SO MIGUEL PAULISTA REGIO LESTE 2. (Voto n
21.002)
proferir a seguinte deciso: Conheceram do conflito e declararam a competncia
do JECRIM de So Miguel Paulista. V.U., de conformidade com o voto do
Acesso ao Sumrio
1460
e-JTJ - 00

PRESIDENTE (Presidente), DESEMBARGADOR DECANO E PRESIDENTE
VICE-PRESIDENTE, Relator
Ementa: Conflito de Jurisdio - Ao Penal - Artigo 136, 3,
do Cdigo Penal Crime praticado pela me contra sua filha, na
residncia onde vivem - Fato, entretanto, que no caracterizada
violncia domstica e familiar - Ausncia de violncia baseada no
gnero - Inteligncia da Smula n 114, deste Egrgio Tribunal
Precedentes - Incidncia do art. 61 da Lei n 9.099/95 - Conflito
procedente - Competncia do Juizado Especial Criminal.
VOTO
Trata-se de conflito negativo de jurisdio suscitado pelo MM. Juiz de
Direito da 1 Vara Criminal do Foro Regional de So Miguel Paulista (suscitante)
em face do MM. Juiz de Direito da Vara da Violncia Domstica e Familiar
contra a Mulher daquele Foro (suscitado), no qual se questiona a competncia
para processamento de ao penal decorrente da prtica, em tese, do delito
descrito no artigo 136, 3, do Cdigo Penal, praticado por Miriam da Silva
Andrade contra sua filha, C. A. W.
Opinou a Douta Procuradoria Geral de Justia pela procedncia do
conflito, declarando-se a competncia do Juizado Especial Criminal daquele
foro (fls. 20/21).
o relatrio.
O conflito negativo de jurisdio est configurado, uma vez que nenhum
dos Juzos reconhece sua competncia para conhecer o feito.
E, respeitado o entendimento em contrrio, tem razo a Digna Procuradoria.
O cerne da controvrsia consiste no conceito do que seja violncia
domstica contra a mulher baseada no gnero, para fins de aplicao da Lei n
11.340/06.
O artigo 5 do referido Diploma Legal prev que configura violncia
domstica e familiar contra a mulher qualquer ao ou omisso baseada no
gnero que lhe cause morte, leso, sofrimento fsico, sexual ou psicolgico e
dano moral ou patrimonial:
I - no mbito da unidade domstica, compreendida como o espao de
convvio permanente de pessoas, com ou sem vnculo familiar, inclusive as
esporadicamente agregadas;
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1461
Acesso ao Sumrio

II - no mbito da famlia, compreendida como a comunidade formada por

indivduos que so ou se consideram aparentados, unidos por laos naturais,
por afinidade ou por vontade expressa;
III - em qualquer relao ntima de afeto, na qual o agressor conviva ou
tenha convivido com a ofendida, independentemente de coabitao.
O legislador ptrio optou pela adoo da expresso gnero ao invs de
sexo, pois ambos so termos totalmente distintos.
Laura Nayara Gonalves Costa Gomes leciona que o sexo de uma pessoa
determinado logo aps o seu nascimento e diz respeito ao estado biolgico,
enquanto que o gnero construdo ao decorrer de uma vida e se refere ao
estado psicolgico. Esse conceito de gnero uma construo social no se
apresentando, pois, de maneira uniforme em todas as pocas e lugares. Assim,
depende da cultura, dos costumes e das criaes oriundas da experincia social,
tais como as leis, religies, a vida poltica. Ademais, dentro de uma mesma
sociedade encontramos variantes que influem diretamente nesse conceito, tais
como a idade, a raa e classe social (A Aplicao da Lei Maria da Penha ao
Gnero Feminino, http://www.lex.com.br/doutrina_23343224).
Por conseguinte, infere-se que a Lei n 11.340/06 visa prevenir, punir e
erradicar violncia domstica e familiar contra a mulher, no em razo do sexo,
mas em virtude do gnero, resguardando todas as pessoas que se comportam
como mulheres.
Tanto verdade que o pargrafo nico do artigo 5 daquele Diploma
Legal dispe que as relaes pessoais enunciadas neste artigo independem de
orientao sexual.
Por outro lado, a violncia domstica a praticada entre pessoas unidas
por vnculo jurdico de natureza familiar, decorrente de casamento, parentesco
ou afetividade.
Todo este entendimento perfilhado por este Colendo Tribunal, conforme
se pode depreender de sua Smula n 114:
Para efeito de fixao de competncia, em face da aplicao da Lei
n 11.340/06 (Lei Maria da Penha), tanto o homem quanto a mulher podem
ser sujeito ativo da violncia, figurando como sujeito passivo apenas a mulher,
sempre que fique caracterizado o vnculo de relao domstica, familiar ou de
afetividade, alm da convivncia ntima, com ou sem coabitao, e desde que a
violncia seja baseada no gnero, com a ocorrncia de opresso, dominao e
submisso da mulher em relao ao agressor.
No caso em testilha, a r foi denunciada pela prtica de maus tratos
cometidos contra sua prpria filha, no mbito de sua residncia (fls. 02/03).
Olhando-se mais atentamente a denncia de fls. 02/03, a r, na qualidade
de me, abusou da autoridade sob sua filha de trs anos, corrigindo-a de forma
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e-JTJ - 00
imoderada, por ter esta defecado em suas prprias vestes.

Dessa forma, apesar de presente aqui, em tese, violncia contra mulher no
mbito da unidade domstica, e relao de ascendncia entre agressor e vtima,
constata-se, de plano, que as agresses no se deram em razo de a vtima ser do
gnero feminino, como forma de oprimi-la, mas sim em razo dessa ser criana
e filha da r, o que afasta a competncia do Juzo Especializado.
Em caso anlogo, assim j se pronunciou esta Colenda Cmara Especial:
Conflito negativo de jurisdio. Agresso de filha contra a me, no
mbito das relaes domsticas. Violncia domstica e familiar que pressupe
uma ao ou omisso baseada no gnero. No caracterizao. Afastamento
da competncia da Vara da Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher.
Conflito julgado procedente. Competncia do Juzo Suscitado. (CC n
0031656-24.2013.8.26.0000; Rel. DD. Presidente da Seo de Direito Criminal;
j. 27.05.13.; v.u.).
Por fim, dada a pena mxima cominada ao delito imputado genitora,
ainda que com a causa de aumento de pena prevista no pargrafo terceiro do art.
136 do Cdigo Penal, cumpre reconhecer a competncia do Juizado Especial
Criminal para julgamento da lide, nos termos do art. 61 da Lei n 9.099/95,
conforme bem ressaltou a Digna Procuradoria Geral de Justia (fls. 21).
Pelo exposto, JULGA-SE PROCEDENTE o conflito e DECLARA-SE
COMPETENTE o Juizado Especial Criminal do Foro Regional de So Miguel
Paulista.
Oficie-se.
Excees de Suspeio
Acesso ao Sumrio
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Exceo de Suspeio n
0100108-86.2013.8.26.0000, da Comarca de Ribeiro Preto, em que excipiente
SANTA LYDIA AGRICOLA S/A (EM CONCORDATA), excepto PAULO
CICERO AUGUSTO PEREIRA (JUIZ DE DIREITO).
proferir a seguinte deciso: Por maioria, rejeitaram, vencido o 2 Juiz, que
declarar. O 3 Juiz tambm declarar voto vencedor., de conformidade com o
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores VICEPRESIDENTE (Presidente sem voto), PRESIDENTE DA SEO DE DIREITO
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1463
Ementa: Exceo de suspeio oposta em face de

magistrado que, nos autos de concordata preventiva,
teria proferido decises favorveis ao comissrio
dativo, cuja remunerao foi considerada fora
dos ditames legais pela Cmara de Falncias e de
Recuperaes Judiciais, culminando com recente
decisum que, a despeito do venerando acrdo,
indeferiu o pedido de destituio do referido auxiliar
do juzo. Preliminar de intempestividade rejeitada
no tocante s alegaes relativas a ltima deciso.
Inocorrncia das hipteses previstas nos incisos
I e V do Cdigo de Processo Civil. Ausncia de
demonstrao da alegada parcialidade do condutor
do processo. Exceo rejeitada, na parte conhecida.

Acesso ao Sumrio
VOTO
Santa Lydia Agrcola S/A., denominao atual da pessoa jurdica de
direito privado, Usina Santa Lyda S/A, ops a presente exceo de suspeio
em face do Juiz de Direito da 5 Vara Cvel da Comarca de Ribeiro Preto,
doutor Paulo Ccero Augusto Pereira, sob o fundamento, em sntese, de que
estaria atuando com parcialidade na conduo da concordata preventiva de n
1.228/1995, ao decidir favoravelmente aos interesses do comissrio dativo,
Dr. Renato Csar Cavalcante, chegando a indeferir o pedido da destituio do
auxiliar do juzo, mesmo aps a Cmara Especial de Falncias e Recuperaes
Judiciais ter reconhecido sua atuao fora dos ditames legais (fls. 1.794/1.802).
Requer, portanto, o reconhecimento da suspeio do excepto para processar
e julgar os mencionados autos de concordata preventiva, determinando-se a
remessa dos autos ao seu substituto legal, alm da remessa de peas do presente
incidente Egrgia Corregedoria do Tribunal de Justia de So Paulo, caso
haja entendimento no sentido de que esto presentes na conduta do magistrado
indcios que, em tese, configurem desvio funcional (fls.2/26).
J de acordo com as dedues do Magistrado, em matria preliminar, a
presente exceo no deve ser conhecida ante sua intempestividade e, quanto ao
mrito, revela-se descabida a alegada parcialidade dada a ausncia das hipteses
previstas no artigo 135 do Cdigo de Processo Civil (fls.1.707/1.714).
O ilustre representante do Ministrio Pblico em segundo grau de

Acesso ao Sumrio
1464
e-JTJ - 00
jurisdio opinou pelo conhecimento da exceo e consequente provimento

(fls.1822/1826).
o relatrio.
A preliminar arguida deve ser refutada.
Reza o artigo 305, do Cdigo de Processo Civil: Este direito pode ser
exercido em qualquer tempo, ou grau de jurisdio, cabendo parte oferecer
exceo, no prazo de 15 (quinze) dias, contado do fato que ocasionou a
incompetncia, o impedimento ou suspeio.
Ora, segundo as razes invocadas pela excipiente, a suspeio do
magistrado d-se em virtude de algumas decises proferidas em perodo remoto,
a autorizar o reconhecimento, nesse particular, da extemporaneidade do presente
incidente processual. Por outro lado, com relao s suas alegaes, aps dez
dias da recente deciso contra a qual tambm se insurge, por ter indeferido o
pedido de destituio do comissrio (fls. 2 e 1.630), verifica-se a tempestividade
da exceo, nesta parte, nos termos do mencionado dispositivo legal.
Cumpre consignar, ainda, que, muito embora o excepto tenha decretado
a falncia da concordatria aos 26 de janeiro de 2006, conforme informado por
ele em suas razes (fl.1.708), o que prima facie autorizaria o reconhecimento
da extemporaneidade do incidente processual frente extino do feito, no se
pode perder de vista que o v. acrdo de fls. 1.795/1.802 restaurou a concordata
em 31 de maio de 2011, suspendendo aquela.
Com relao ao mrito, na parte conhecida, de rigor a rejeio da exceo.
Conforme se depreende dos autos, desde 1995 tramita pela 5 Vara Cvel
da Comarca de Ribeiro Preto, ao de concordata preventiva, na qual foi
nomeado Renato Csar Cavalcante como comissrio dativo, cuja atuao foi
considerada, aos 31 de maio de 2011, fora dos ditames legais pelo v. acrdo
da relatoria do desembargador Manoel de Queiroz Pereira Calas nos autos
de agravo de instrumento de n 0043091-63.2011.8.26.0000 (fls.1.795/1.802).
Inconformada com a atuao do auxiliar do juzo, a ora excipiente requereu o
pedido de sua destituio, por duas vezes, sendo indeferido, porm, pelo excepto
sob os seguintes fundamentos:
Por considerar que eventuais pendncias em relao ao Comissrio
foram solucionadas, inexistem motivos para exonerao do encargo (fl.1.630),
deciso esta objeto do agravo de instrumento de n 0038744-16.2013.8.26.0000,
pendente de julgamento perante este Egrgio Tribunal de Justia (fl. 1.830).
Nesse cenrio apresentado, impe-se fazer algumas consideraes para
dirimir a celeuma.
A exceo de suspeio instrumento processual hbil para afastar da
conduo do processo o magistrado, que por motivo subjetivo, tenha maculado
sua imparcialidade.
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1465

Acesso ao Sumrio
1 MARCATO, Antonio Carlos et all. Cdigo de Processo Civil Interpretado. So Paulo: Editora
Atlas S.A., 3 edio revista e atualizada, 2008, p. 399.
Dita exceo o meio pelo qual a parte, denunciado a falta de capacidade

subjetiva do juiz, provoca seu afastamento da relao processual (SANTOS,
Moacyr Amaral. Primeiras Linhas de Direito Processual Civil, 2 vol. 10 Ed.
So Paulo: Saraiva, 1985, p. 197).
Consoante a lio de Alfredo Buzaid (BUZAID, Alfredo. Estudos
e Pareceres de Direito Processual Civil - Exceo de Suspeio. So Paulo:
Editora Revista dos Tribunais, 2002, p. 189), comentando o que significa no
artigo 135, inciso V, do CPC a locuo interessado no julgamento das causa em
favor de uma das partes dispe que o que o enunciado da lei quer exprimir com
essas palavras que o juiz tem um vnculo de interesse prprio, que se identifica
com o interesse da parte, em cujo benefcio profere ou vai proferir a sentena.
Ele estar julgando causa alheia, mas na qual tem um interesse prprio.
A despeito de a excipiente ter alegado a suspeio do juiz, mormente
no que diz respeito s hipteses previstas nos incisos I e V do artigo 135 do
Cdigo de Processo Civil, verifica-se que prova alguma foi produzida nesse
sentido, de modo que suas assertivas no passaram do campo abstrato de mera
argumentao.
cedio que juiz amigo ou inimigo aquele que, movido por
sentimentos e emoes profundos que todos os homens experimentam, poder
deixar de lado sua imparcialidade, sufocando seu senso de justia e de dever,
assim beneficiando ou prejudicando, com o poder de que est investido, a parte
submetida a seu julgamento1. E nesse particular, no houve a produo de prova
robusta a reconhecer a parcialidade do excepto na conduo do processo. No
se indicou especificamente qual o interesse do Magistrado na soluo da causa.
Ademais, em suas razes sustenta o excepto que, quando assumiu a
titularidade da 5 Vara Cvel, em 28.11.2005, em face do falecimento do Dr. Jos
Durval Feltrim, os autos de concordata j se encontravam no 25 volume, sendo
o primeiro despacho proferido por este juzo no dia 30.11.2005 (fls.5.563 - j
citado nesta deciso), ocasio em que o Comissrio Dativo - Dr. Renato Csar
Cavalcante, j se encontrava anteriormente nomeado nos autos por despacho
de lavra do saudoso Dr. Feltrim, em 22.04.2003 (fls. 4.303, tambm j citado
nesta deciso), sendo que na sequncia com o chamamento do processo foi
proferida sentena em data de 26.01.2006 (fls. 5583/5605 - tambm citado nesta
deciso), a qual declarou a resciso da concordata da Usina Santa Lydia S.A.,
em consequncia, DECLAROU-LHE A FALNCIA com a DESTITUIO do
Comissrio Dativo - Dr. Renato Csar Cavalcante, todavia, com a interposio
de recurso foi o referido ato suspenso pelo Tribunal de Justia deste Estado no
recurso de Agravo de Instrumento n. 436.815-4/9-00, onde a Cmara Especial
de Falncias e Recuperaes Judiciais de Direito Privado, deu provimento por
Acesso ao Sumrio
1466
e-JTJ - 00
votao unnime no julgamento ocorrido no dia 28.02.2007, para oportunizar

s partes soluo amigvel da dvida de responsabilidade da agravante, j
reconhecida definitivamente, devendo o juzo estipular um prazo razovel
para a celebrao de acordo, hiptese em que no sendo o mesmo realizado, a
decretao da quebra medida de rigor (fl. 1.707).
Tampouco h que se acolher a incidncia, no caso em comento, do j
mencionado inciso V do artigo 135 do Cdigo de Processo Civil.
Ora, de igual modo no se comprovou que o juiz tenha atuado em favor de
alguma das partes, ou at mesmo do comissrio dativo, visando a se beneficiar
de alguma situao vantajosa advinda de suas decises.
Pelo contrrio, milita contra a excipiente o noticiado nos autos acerca da
concesso da tutela antecipatria em favor da concordatria, ora excipiente, para
determinar a imediata suspenso da eficcia de decises judiciais, favorveis ao
comissrio, at o julgamento definitivo desta lide (fls.1.713/1.714).
Ademais, no h que se questionar a atuao do magistrado atravs deste
incidente processual, eis que as atividades do Juiz de cunho jurisdicional devem
ser atacadas por meio da via recursal prpria. A propsito, a prpria excipiente
informou que interps agravo de instrumento, ainda pendente de julgamento por
esta Egrgia Corte de Justia (fl.1.830).
Por fim, consabido que a exceo de suspeio no se presta para atacar
deciso que contrarie interesse da parte. A matria, alis, j est pacificada nesta
Corte, conforme se infere da Smula n 88: Reiteradas decises contrrias
aos interesses do excipiente, no estrito exerccio da atividade jurisdicional, no
tornam o juiz excepto suspeito para o julgamento da causa.
Decises contrrias ao interesse da parte, error in judicando, error in
procedendo, ou eventual no apreciao ou m inteleco das teses ou de
prova no so passveis de correo por meio da exceo de suspeio e nem a
justificam quando inexistente o dolo e caberia parte, como j enunciado, valerse do recurso adequado.
Em suma, qualquer que seja o ngulo de anlise das razes expostas
na inicial, no se encontra respaldo ftico ou jurdico para o afastamento do
Magistrado na conduo do feito.
Sobre o tema j se manifestou esta Egrgia Corte de Justia:
EXCEO DE SUSPEIO - Exceo contra magistrada. Inexistncia
de apontamento de alguma das hipteses do art.135 do Cdigo de
Processo Civil. Exceo no configurada. Comprometimento de iseno
em razo de posicionamento jurisdicional. Decises que deveriam, se
o caso, ser atacadas pela via recursal adequada. Inexistncia de prova
ou razo para acolhimento da exceo (Exceo de suspeio n
0219179-19.2012.8.26.0000, Rel. Des. Antonio Carlos Tristo Ribeiro,
e-JTJ - 00
1467
DECLARAO DE VOTO
j. 28.1.2013).
EXCEO DE SUSPEIO. Alegao que a parte fez de existncia
de amizade ntima entre seu adversrio, autor de ao de reparao
de danos, e a MM. Juza. Recusa peremptria desta ltima. Ausncia
de provas. Exceo rejeitada (Exceo de suspeio n 021814084.2012.8.26.0000, Rel. Des. Costabile e Solimene, j. 4.2.2013).
Ementa: Exceo de Suspeio - Execuo de Sentena - Parcialidade
da Magistrada no caracterizada pela simples prolao de decises
contrrias ao entendimento do excipiente - Incidente que no se presta
a servir de sucedneo dos recursos processuais prprios - Exceo
rejeitada (Exceo de suspeio n 0149100-15.2012.8.26.0000, Rel.
Des. Gonzaga Franceschini, j. 12.11.2012).
Ante o exposto, na parte conhecida, rejeito a exceo.
(Voto n 34716)
Cuida-se exceo de suspeio na qual se imputa ao magistrado excepto

parcialidade na conduo da concordata da excipiente porquanto alberga os
interesses ilcitos do comissrio dativo, dr. Renato Csar Cavalcante, negandose, inclusive, a destitu-lo, a despeito de requerimento fundado a respeito.
Negou o excepto a suspeio, em especial ter homologado interesses escusos, e
disse estar sub judice a ao indenizatria contra comissrio, alm de pender
agravo de instrumento contra sua no destituio.
Acesso ao Sumrio
Ementa: EXCEO DE SUSPEIO - Preliminar

de descabimento rejeitada - Inexistncia das causas
elencadas taxativamente no art. 135 do CPC Favorecimento a ex-comissrio de concordata no
comprovado - Superao das alegaes por decises
posteriores e por remoo do comissrio por fora da
abertura da falncia - Eventuais erros in procedendo
ou in judicando passveis de correo por recurso,
sem que caracterizem imparcialidade - Eventual
atraso no servio no causa de parcialidade - Inrcia
da excipiente quando a tal excesso, sem contar ter
estado sob regime de concordata por quase duas
dcadas, sem que a honrasse - Exceo rejeitada.
Acesso ao Sumrio
1468
e-JTJ - 00
o relatrio.
Como cedio, proferida a sentena de mrito, no h mais lugar para
o oferecimento da exceo de suspeio porquanto o juiz j entregou e, desta
forma, esgotou a prestao jurisdicional. Se j havia aberto a falncia, outrora,
agora tornou a faz-lo, depois de ouvido o nico credor restante, como havia
sido ordenado por v. acrdo desta Corte. Todos os fatos invocados contra o
ento comissrio situam-se entre as duas sentenas de quebra ou, como diz o
Magistrado, entre a sentena de quebra e aquela que a restaurou, de sorte que
nada mais restaria a fazer, seno por uma particularidade.
que havia sido requerida a remoo do comissrio, indeferida pelo
excepto, e desta deciso resultou agravo de instrumento. O agravo, como se sabe,
impe condio suspensiva a tudo o que ocorre depois de sua interposio. Foi
por esta razo, alis, que esta Corte pode anular os atos processuais praticados
aps interposto o recurso anterior. Assim sendo, no importa a restaurao da
falncia, mas o agravo de instrumento ajuizado antes dela.
Desta forma, a presente exceo de suspeio no est prejudicada, pelo
que agora conhecida.
Foroso reconhecer, todavia, poder existir um nexo de prejudicialidade
entre a presente exceo e o agravo de instrumento interposto; se confirmada a
deciso de primeiro grau, que indeferiu a remoo do comissrio, cai por terra,
por perecimento do objeto, esta exceo. Com efeito, a confirmao significaria
que o juiz agiu acertadamente, pelo que no poderia ter sido parcial. Correo e
parcialidade so coisas mutuamente excludentes. Se a deciso for reformada, no
entanto, subsistiria o exame de eventual parcialidade, mesmo assim em termos.
Como veremos mais tarde, removida a causa da imputao de parcialidade
estaria prejudicada a exceo. Na melhor das hipteses, pois, seria o caso de
se suspender a tramitao desta exceo espera do julgamento do agravo de
instrumento. Mas no se pode olvidar, todavia, ter sido reaberta a quebra, com
destituio do comissrio, pelo que, ao que tudo indica, o aludido agravo estaria
prejudicado. O caso, porm, de rejeio da exceo, pelo que no h de se
aguardar o julgamento do recurso mencionado.
H de se reputar fundada a suspeio de parcialidade quando: a) o juiz
for amigo ntimo ou inimigo capital de qualquer das partes; b) alguma das
partes for credora ou devedora do juiz, de seu cnjuge ou de parentes destes,
em linha reta ou colateral at o terceiro grau; c) quando o juiz for herdeiro
presuntivo, donatrio ou empregador de alguma das partes; d) quando o juiz
receber ddivas, antes ou depois de iniciado o processo; aconselhar alguma
das partes acerca do objeto da causa, ou subministrar meios para atender s
despesas do litgio; e) quando for o juiz interessado no julgamento da causa em
favor de uma das partes, e f) por motivo de foro ntimo. (cf. CPC, 135)
e-JTJ - 00
1469
Acesso ao Sumrio

Cuida-se de numerus clausus. Exceo de suspeio. Rol taxativo.

Revela-se desprovida de fundamento a suspeio quando a situao no se
subsume em quaisquer das hipteses do art. 135 do CPC (STJ-4 T, AI 520.160AgRg, Min. Fernando Gonalves, j. 21/10/04. DJU 16.11.04). No mesmo
sentido, no admitindo a ampliao das hipteses de suspeio previstas no art.
135 do CPC: STJ-RP 130/204 e RF 382/351 (REsp 730.811, 1 T.); STJ-3 T., AI
444.085- AgRg, Min. Gomes Barros, j. 28.6.05, DJU 22.8.05; RT 833/201. (cf.
THEOTONIO NEGRO, Cdigo de Processo Civil e Legislao Processual
em Vigor, Saraiva, 42 ed., atualizao por Jos Roberto F. Gouva e Luiz
Guilherme A. Bondioli, nota 3 ao art. 135).
Verifica-se no se encartarem os fatos elencados na inicial da exceo
em quaisquer das hipteses do dispositivo legal mencionado; nem mesmo em
eventual favorecimento ao comissrio, porquanto este parte no . O que existe,
a rigor, mera inconformidade.
Por isso, o mero inconformismo com os entendimentos do Magistrado,
deduzidos em decises fundamentadas, no pode justificar, nem justifica, o
reconhecimento de suspeio. O art. 135, do Cdigo de Processo Civil, possui
rol taxativo, que no comporta interpretao analgica ou extensiva.
Exemplificativamente, do Colendo Superior Tribunal de Justia, confirase:
O simples fato de o julgador proferir deciso contrria pretenso
da parte no configura, por si s, suspeita de parcialidade. Isso porque,
para se caracterizar a parcialidade do julgador, necessrio que, alm
da prolao de deciso adversa ao interesse da parte, tenha ele praticado
atos passveis de suspeio, como aqueles previstos no artigo 135 do
CPC (Rec. Esp. n. 698.843 - SP (2004/0153247-9), 1 Turma, Rel.
Ministra Denise Arruda, em 03.08.2006, DJ: 31/08/2006).
Alis, o descontentamento da parte com relao s decises questionadas
deveria ser objeto dos recursos prprios, no havendo sequer indcios da
veracidade da afirmao de parcialidade do julgador, que no se pode presumir.
Nesse sentido, destaca-se a Smula 88, aprovada pelo Colendo rgo
Especial, nos termos do artigo 188, pargrafos 3 e 4, do Regimento Interno, e
publicada no DJE de 14.04.2011, fls. 03: Reiteradas decises contrrias aos
interesses do excipiente, no estrito exerccio da atividade jurisdicional, no
tornam o juiz excepto suspeito para o julgamento da causa.
Desse modo, prevalece a presuno de idoneidade e de iseno do
Magistrado, ausentes, ainda, indcios de qualquer vantagem material ou moral
decorrente da causa para o julgador.
Admita-se, porm, para argumentar, no ser taxativa a relao e que a
conduta do juiz em prejuzo manifesto de uma das partes e intencional poderia
Acesso ao Sumrio
1470
e-JTJ - 00
ensejar a aplicao do dispositivo.

bom que se diga desde logo, porm, inexistir o menor trao de
favorecimento ilegal nos autos, em prejuzo da concordatria.
A primeira fixao da remunerao do comissrio ocorreu por acordo
entre este ltimo e a concordatria, que, ento, no poderia invocar, agora,
sua prpria torpeza; e mais, contou com o beneplcito do Ministrio Pblico.
Onde, pois, a responsabilidade do excepto? Houve sim, posteriormente, nova
fixao, mas luz do que o comissrio j recebera. Como esclareceu o excepto,
ao rejeitar a exceo, o comissrio havia trabalhado por mais de dez anos na
concordata, pelo que acrescentou aos R$ 337.106,22, j recebidos por ele,
mais R$ 50.000,00, o que perfaz o total de R$ 387.106,22, que lhe pareceu
justo, menos de um dcimo da renumerao fixada por acordo, que era de R$
5.262.474,48. No contra esta ltima fixao que a excipiente se volta, mas
contra aquela fixada por mtuo acordo.
bem verdade que, no que concerne ao arbitramento dos honorrios,
v. acrdo desta Corte, ao qual far-se- nova referncia abaixo, disse, com
propriedade, ser inaplicvel hiptese o art. 24 da Lei n. 11.101/05, mas sim
os arts. 67 e 170 do Decreto-lei n. 7.661/45. A confuso, no primeiro grau, no
era difcil de ser feita: cuida-se da aplicao da antiga Lei de Falncias e no
da nova Lei de Falncias; os diplomas legais referidos so exatamente estes: a
anterior Lei de Falncias e a nova Lei de Falncias. Como tempus regit actum,
na hiptese presente era aplicvel a Lei de Falncias antiga, a ora revogada, e
no a nova. No se vislumbra seno erro, e mesmo assim incuo. No se pode
esquecer que as falncias so relativamente raras no Interior, pelo que enganos
deste tipo podem ocorrer. Ressalte-se, ademais, que, quer pela lei antiga, quer
pela lei nova, a falncia, a concordata e, agora, a recuperao da empresa,
traduzem processos complexos, cheios de incidentes, sendo possveis, por isso,
erros. No se v, porm, as tais ilegalidades continuadas e, mais, com intuito
de prejudicar a concordatria, hoje falida, ou de beneficiar quem quer que seja.
Erros in procedendo ou in judicando no so causas de parcialidade. E
as decises assim eivadas de erro so passveis de recurso. Mais uma vez a
ausncia das causas do art. 135 do CPC.
Voltaremos ao assunto mais abaixo.
Se estranha a adjudicao, pelo comissrio, de imvel da concordatria
para pagamento de seus salrios, no se pode olvidar ter sido ordenada pelo Juiz
Substituto de ento, e no pelo excepto, e ocorreu em regular ao de execuo
movida pelo credor, com penhora do aludido imvel. O concordatrio, como se
sabe, no perde a administrao de seus bens, contrariamente ao que ocorre na
falncia. Em assim sendo, de se supor que a concordatria sabia exatamente o
que estava fazendo ao acordar os honorrios j referidos. Em princpio, o credor
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Acesso ao Sumrio

pode adjudicar o bem penhorado por preo no inferior ao da avaliao (cf.

CPC, 685-A). Ora, consta do v. acrdo proferido no AI 0043091, da relatoria
do eminente Desembargador Manoel de Queiroz Pereira Calas, ter sido o valor
do imvel estabelecido pela prpria excipiente, e era superior verba honorria
acordada. Em tese, a adjudicao teria sido possvel dentro dos ditames legais.
A verdade, porm, que nenhum destes fatos subsistiu porquanto,
em ao movida pela falida contra o comissrio dativo, o prprio excepto
suspendeu a eficcia da homologao do acordo sobre os salrios do comissrio
e da deciso que deferiu a penhora sobre o imvel adjudicado, encontrando-se a
questo sub judice. A r. deciso proferida, como se v, favorece enormemente
a concordatria, agora falida. Pois bem, No h fundamento para a suspeio
do juiz quando cessa a causa da arguio (RSTJ 64/56 e RT 719/264, maioria.
No mesmo sentido: RSTJ 56/452. (cf. ob. cit., nota 2c ao art. 135).
Todos os fatos invocados contra o Magistrado situam-se em passado
remoto, e poderiam ter sido objeto de recurso, quando no o foram. De recente
existe apenas o indeferimento da remoo do comissrio, remoo esta que
acabou ocorrendo por ocasio da nova abertura da falncia, como disse o
excepto, que o chama at de ex-comissrio. Mais uma vez o argumento de que
a causa j foi removida.
No custa dizer, tambm, que o comissrio em questo no fora sequer
nomeado pelo excepto, mas sim pelo Magistrado que o antecedeu, e mesmo
assim removido j na primeira decretao de quebra. No se vislumbra, portanto,
qualquer tipo de relacionamento que pudesse levar o excepto a favorecer, por
alguma forma, o referido auxiliar do juzo.
Quanto ao tempo de processamento do pedido de remoo do excomissrio, no se sabe o que ocorre na Comarca de Ribeiro Preto, em especial
na Vara pela qual responde o excepto. A verdade, entretanto, que atraso no
servio no elencado como causa de suspeio de magistrado. Pode acarretar
representao junto Corregedoria Geral de Justia, mas exceo de suspeio
no pode acarretar. Alm disso, em termos de prazo, para quem tinha vinte e
quatro meses para pagar os credores muito, mas muito tempo mesmo. Gozou
a excipiente do favor legal por muito mais tempo do que o previsto em lei. Pode,
pois, se queixar de prazo? Desde 1995, diz.
Por outro lado, se morosidade houve, tampouco agiu a excipiente para
combat-la, usando os meios processuais existentes.
Ataca, ainda, a excipiente a forma com que foi feito o acordo sobre
honorrios, presses, etc., mas no atribui qualquer fato concreto ao Magistrado
neste particular. Interessante notar que atribui ilegalidades e injustias ao
comissrio, mas nada fala do Juiz seno de forma indireta. Sabia o Magistrado
de eventuais presses exercidas pelo ex-comissrio? Sabia, ainda, de alguma
Acesso ao Sumrio
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conduta reprovvel deste auxiliar do juzo? Tudo fica no ar.

Observe-se que o excepto, conforme deciso de fls. 205, com a concordncia
do Ministrio Pblico, acolheu o pedido do comissrio de arbitramento dos seus
honorrios nos termos do art. 24, 1, 11.101/2005 em 22 de janeiro de 2008.
Passado mais de um ano, em maro de 2009, o comissrio e a concordatria
firmaram acordo sobre o pagamento dos honorrios, conforme documento de
fls. 206. O acordo foi assinado pelo advogado da concordatria e por dois de
seus aparentes representantes legais e contou com a concordncia do Ministrio
Pblico. Somente em maio de 2009 houve homologao judicial pelo excepto,
de maneira que haveria tempo suficiente para eventuais impugnaes quanto s
supostas presses que a concordatria teria sofrido por parte do comissrio.
Destaque-se que a excipiente no noticia a interposio, na poca, de
qualquer recurso em face do arbitramento dos honorrios. Somente em 2011,
por deciso do prprio Juiz excepto, foi determinada a suspenso da eficcia de
tal homologao (fls. 876v.)
O acrdo prolatado no AI n. 0043091-63.2011, ressaltou o acerto da
atitude do Juiz excepto, in verbis: Em suma, corretssima a deciso hostilizada,
incorrendo na espcie coisa julgada ou precluso pro judicato, (...).
O certo que uma empresa que est em concordata desde 1995, e no
consegue pagar credores, ou um nico credor, como queira, e isto em 2013, j
deveria estar falida h muito tempo.
No se v, ainda, diante de todo o processado, qualquer animosidade do
Juiz contra a concordatria. A rejeio da exceo de suspeio est muito bem
fundamentada. Houve erro, sem dvida, ao deixar de suspender o processo em
face do ajuizamento da exceo de suspeio. Mas no passa de erro porquanto
seria um absurdo se voltasse contra a clareza da lei processual. E, segundo
elementar regra de Hermenutica devem ser desprezadas todas as interpretaes
que levem ao absurdo.
Em sntese, no h como se acolher o pedido.
Pelo exposto, pelo meu voto, rejeitada a presente exceo de suspeio.
SILVEIRA PAULILO, Terceiro Juiz
DECLARAO DE VOTO DIVERGENTE
(Voto n 25.025)
Santa Lydia Agrcola S/A, em concordata, ope Exceo de Suspeio em
face do MM. Juiz de Direito da 5a Vara Cvel da Comarca de Ribeiro Preto, Dr.
Paulo Ccero Augusto Pereira, para processar e julgar a Concordata Preventiva
de n 1228/95, requerida pelo Excipiente. Labora pelo reconhecimento da
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Acesso ao Sumrio

referida suspeio de sorte que os autos sejam remetidos ao substituto legal do

Juiz Excepto e, para a hiptese de restarem reconhecidos indcios de eventual
desvio funcional, seja determinada a remessa de cpia dos autos Corregedoria
deste Tribunal.
A inicial da presente exceo de suspeio relata que, em 01/08/1995,
foi deferido o processamento da Concordata Preventiva da excipiente. Em
11/08/1995, J.A. Aviao Agrcola Ltda. foi nomeada como comissria, aps o
pedido e insistncia amparada, inclusive, em medida judicial subscrita por seu
advogado, Dr. Renato Csar Cavalcante. Com a renncia levada a efeito por
esta comissria, o mesmo advogado, Dr. Renato Csar Cavalcante colocou-se
a postular tal encargo, valendo-se, inclusive, de mandado de segurana contra
ato da primeira rejeio. Adveio, assim, em 22/04/2003 sua nomeao como
Comissrio Dativo, oportunidade em que a excipiente possua apenas um credor.
A petio inicial da presente Exceo apega-se a diversos fatos
que, vinculados atuao do Comissrio, influenciaram decises judiciais
posteriormente anuladas ou reformadas e que traduziram prejuzo ao andamento
do feito. Vai mais alm. Sugere a existncia de extrema confiana ou amizade
entre o Comissrio e Dr. Paulo Ccero Augusto Pereira, de forma prejudicial ao
bom andamento do feito.
A excipiente imputa ao Comissrio prtica de condutas que
constrangeram seus representantes legais e que culminaram na confeco de
um termo de confisso de dvida na qual o prprio Comissrio e a concordatria
estabeleceram o valor de sua remunerao por toda a sua atuao no processo.
Em 30.03.2009, este valor estabelecido entre o Comissrio, Dr. Renato Csar
Cavalcante, e a concordatria era de R$ 6.394.262,25 (folhas 724/727). Quantia
esta que ultrapassou, de forma absurda, a regra inserida no artigo 170 do
Decreto- Lei n. 7.661/45 (qual seja a de que a remunerao do Comissrio no
pode ultrapassar 0,66% do valor das obrigaes passivas da Concordatria).
Prossegue a excipiente no sentido de que o Comissrio passou a constranger
seus representantes no sentido de que, para a hiptese de no pagamento de sua
elevada remunerao, seria requerida a falncia da empresa.
Considerando que o pagamento da remunerao esperada no ocorreu
na data aprazada, o mesmo comissrio requereu, em 16.12.2010, a intimao
judicial da excipiente para saldar a importncia de R$ 6.545.363,99 sob pena
de penhora de imvel rural pertencente excipiente. Nos termos da inicial, este
pedido restou deferido pelo Excepto na mesma data em que formulado e o termo
de penhora foi expedido no dia subsequente tal deciso. A penhora, assim, foi
averbada em 29.12.2010.
A inicial desta Exceo de Suspeio relata todos os atos praticados pelo
Dr. Renato Csar Cavalcante que, valendo-se de sua condio de comissrio,
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buscou impedir que o imvel da excipiente fosse praa para pagamento de

dbitos trabalhistas. Aponta, inclusive, para o teor de do requerimento que
foi, por ele, formulado nos autos da Concordata Preventiva no sentido de que
fosse oficiado para a Justia do Trabalho informando-a sobre a constituio de
hipoteca sobre referido bem para garantia de sua remunerao cuja natureza
alimentar e extraconcursal.
A propsito, leitura merece o requerimento reproduzido a folhas 675/681.
Consta, ainda, que a Justia Trabalhista oficiou ao Juzo da Concordata e
sugeriu que o caso traduzia conflito de interesses entre o Dr. Renato e o encargo
de comissrio que lhe foi confiado.
Ao referido pedido formulado pelo comissrio, ops-se a excipiente por
meio de petio que, sem justificativa e, de acordo com a excipiente, perdeu-se no
cartrio da Justia Estadual. Ato contnuo, certificou-se nos autos da Concordata
que o pedido de adjudicao deduzido pelo Comissrio no foi impugnado.
No entanto, a impugnao expressa feita pela excipiente ao pedido
de adjudicao, protocolizada em 24.01.2011 (folhas 766/767), chegou ao
conhecimento do magistrado quase um ano depois de sua protocolizao. E
durante este ano, os atos de expropriao foram levados a efeito com extrema
velocidade.
A inicial desta exceo, ainda, confere especial ateno ao fato de que
o pedido de adjudicao formulado pelo Comissrio foi levado concluso
no mesmo dia da protocolizao da petio, com anuncia da excipiente dita
apcrifa, com dispensa de avaliao do imvel. Este pedido foi deferido no
mesmo dia pelo Magistrado Excepto, em pleno recesso forense. A propsito,
tem-se que tal pedido foi apreciado na mesma data como se pode aferir do teor
de folhas 768.
Em 21.01.2011, Dr. Renato Csar Cavalcante requereu que a carta de
adjudicao fosse expedida em nome de Advocacia Renato Cavalcante, empresa
da qual scio. E poca desta adjudicao, segundo a excipiente, o imvel
adjudicado valia R$ 10.946.718,75.
A propsito, registre-se o laudo de avaliao de folhas 860 que aponta
para o valor do imvel objeto da matrcula n. 27.169 como R$ 8.439.750,00
(at 2010) e, conforme expresso por deciso judicial subscrita pelo Excepto,
reproduzida a folhas 874/877, o mesmo imvel foi avaliado pela Justia do
Trabalho em R$ 13.385.625,00.
Em 25.01.2011, o Juzo Excepto declarou a natureza privilegiada de
carter alimentar do crdito do comissrio.
Em 27.01.2011, este mesmo Juzo da Concordata determinou a expedio
da carta de adjudicao nos termos como postulados pelo Dr. Renato, antes
mesmo de a impugnao apresentada pelo excipiente ter sido levada s mos
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Acesso ao Sumrio

do magistrado.
Neste cenrio, esta exceo de Suspeio sustenta que o Comissrio, Dr.
Renato Csar Cavalcante, foi contemplado com uma propriedade cujo valor
aproximado, gira em torno de R$ 10.946.718,75. E isso por conta do exerccio
de seu encargo judicial.
Em 15.02.2011, o Juzo suspendeu o pagamento do comissrio e tornou
sem efeito a carta de adjudicao expedida em nome da Advocacia Renato
Cavalcante, enquanto no decidida a situao afeta ao cumprimento da
concordata ou sua convolao em falncia. Contra esta deciso, o Comissrio
interps Agravo de Instrumento que, submetido Cmara Reservada de Falncia
e Recuperao Judicial do Tribunal de Justia de So Paulo, em 31.05.2011,
restou improvido, com a mantena da deciso em foco. Da deciso proferida
nestes autos do Recurso de Agravo de n 0043091-63.2011.8.26.0000, relatada
pelo d. Des. Manoel de Queiroz Pereira Calas, apontou-se expressamente para
a necessidade de se declarar a nulidade do arbitramento da remunerao
do Comissrio, do acordo firmado com a concordatria, da penhora, da
adjudicao e da carta de adjudicao do imvel valioso como meio de
satisfazer o interesse exclusivo do comissrio. Expressamente declarou-se no
voto que no bastassem tais circunstncias, no se pode deixar de mencionar
a presena de graves indcios de violao lei e que acarretam a estranha
adjudicao do valioso imvel rural em favor do Comissrio, que teve mnima
atuao o exerccio de suas funes de auxiliar do Juzo. (folhas 895/903)
Houve, assim, expressa manifestao do Tribunal de Justia no sentido
de que a atuao do comissrio foi ilegal e de que todos os atos processuais
atrelados adjudicao do imvel padecem de nulidade.
Restou frustrada a satisfao do crdito do comissrio, Dr. Renato Csar
Cavalcante, por ato de ofcio da Cmara Reservada de Falncia e Recuperao
Judicial do Tribunal de Justia de So Paulo, no importe de R$ 6.545.363,99,
que jogou por terra a adjudicao de imvel rural de valor superior a R$
10.000.000,00 e sem a realizao de avaliao. Ato contnuo, o Sr. Comissrio
discordou com o pedido de desistncia da Concordata Preventiva, formulado
pela Excipiente. O prprio Comissrio, ento, posicionou-se pela decretao da
falncia.
Em cumprimento deciso da Superior Instncia, o Sr. Comissrio foi
instado a apresentar a nova estimativa de sua remunerao a qual foi feita em R$
922.992,91. Esta nova estimativa foi questionada pela Excipiente por entender
que a mesma contraria os artigos 67 e 170 do Decreto-Lei n 7.661/45.
H que se registrar que a Excipiente promoveu ao ordinria de n.
777/11, distribuda por dependncia Concordata, para discutir a legalidade do
valor da primeira remunerao estabelecida em favor do Comissrio e aceita
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pelo d. Juzo Excepto que, por fora do pedido de falncia, foi contemplada com
deciso proferida pelo Excepto de suspendendo por um ano e nove meses sem
qualquer apreciao (folhas 942/946).
No entanto, pelo teor de folhas 956, o douto magistrado excepto reconheceu,
de pronto, que a revogao da remunerao, do acordo e da adjudicao fato
superveniente de sorte a resultar prejudicado o interesse processual.
A excipiente sustentou o conflito de interesses entre a atuao do Dr.
Renato em busca da satisfao de seus interesses prprios e a conduta afeta
ao encargo de Comissrio Judicial. Em 22.08.2011, requereu a destituio do
comissrio da concordata preventiva com a sua substituio. Passados mais de
dezoito (18) meses, o magistrado aqui apontado como excepto nada decidiu
sobre esse pedido.
Interessante, ainda, observar que, pelas cpias apresentadas a folhas
685, buscou-se aferio do valor pertinente verba honorria perante o Juzo
da Concordata, silenciada pelo Comissrio com amparo em certido sobre a
precluso consumativa do quanto apontado pela concordatria.
Aps reiterao do pedido formulado pela excipiente em 08.02.2013, o
Juzo Excepto decidiu em 18.02.2013 que eventuais pendncias em relao ao
comissrio j foram solucionadas de forma a no haver motivo que ampare o
pedido de destituio e substituio (folhas 1630).
Aps o relato de todos esses fatos, o excipiente apega-se ao argumento de
que resta comprovada a relao de extrema confiana entre o Juiz e o comissrio
Dr. Renato Csar Cavalcante, que compromete o regular andamento do feito e
que impe o acolhimento desta Exceo de Suspeio.
A Exceo de Suspeio foi rejeitada pelo excepto. Em preliminar,
suscitou a intempestividade desta oposio considerando que o feito foi
sentenciado em 26.01.2006 - data em que esgotou sua funo jurisdicional
de primeira instncia. Quanto ao mrito propriamente dito, observou que,
quando da prolao da sentena da quebra, cuidou de destituir o comissrio
dativo e que a mera suspenso do cumprimento da sentena falimentar, por si,
voltou-se a oportunizar s partes eventual acordo. Prosseguiu no sentido de
que, diante do pronunciamento da r. Superior Instncia, o mesmo magistrado
suspendeu, de pronto, todos os atos atrelados remunerao e satisfao do
crdito do comissrio. Motivou eventual erro no volume excessivo de folhas
que compem os autos e multiplicidade de peties apresentadas pelas partes.
Refuta a comprovao de fatos que motivem a suspeio de modo a concluir
pela ausncia de qualquer circunstncia que se subsuma ao disposto pelo artigo
135 do Cdigo de Processo Civil.
Por fim, importa destacar a r. deciso de folhas 1804/1807 proferida
pelo excepto em fevereiro de 2013, que restabeleceu a sentena que decretou
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Acesso ao Sumrio

a quebra da excipiente e nomeou como sndico o Banco do Brasil. Na mesma

oportunidade, fixou os honorrios do comissrio em R$ 337.106,22 ( j pagos)
acrescido da complementao de R$ 50.000,00 (folhas 1804/1807).
A douta Procuradoria geral de Justia pronunciou-se pela procedncia
desta Exceo (folhas 1822/1826).
Pois bem.
No h dvidas de que o Comissrio Dr. Renato Csar Cavalcante incidiu
em equvocos srios que comprometeram as decises judiciais proferidas pelo
Dr. Paulo Ccero Augusto Pereira, magistrado da 5a Vara Cvel de Ribeiro
Preto.
Pelo que se extrai da leitura das peas reproduzidas nestes autos e
extradas da Concordata, tem-se que Dr. Renato Csar Cavalcante valeu- se de
ao judicial para obter a nomeao de uma das credoras da concordatria para o
exerccio do encargo judicial. Aproveitando-se da renncia de sua mandatria e
cliente, Dr. Renato ingressou nos autos da concordata na condio de comissrio.
Com a prtica de poucos atos processuais (tal como afirmado ao longo
deste processo), o comissrio firmou acordo com a concordatria para arbitrar
seus honorrios em valor superior a R$ 6.000.000,00.
Homologado este acordo por deciso proferida pelo excepto, o comissrio
cuidou de fazer prevalecer a natureza alimentcia de seu crdito, com amparo
em pronunciamento expresso pelo excepto e buscou reservar para si, de forma
tumultuosa, imvel rural hipotecado nos autos de ao trabalhista objeto da
matrcula 27.169. Veja-se, inclusive, que a prpria Justia do Trabalho registrou
o carter turbulento do comportamento deste comissrio como se extrai do teor
de folhas 970.
O conflito de interesses do comissrio com a concordatria foi anotado pela
Magistrada Trabalhista em ofcio direcionado ao Juzo Estadual, considerando
que o mesmo passou a figurar como parte interessada, autora de execuo
autnoma de seus honorrios em face da concordatria.
Referido acordo e demais atos expropriatrios foram desconstitudos de
ofcio pela r. Superior Instncia quando do julgamento de Recurso de Agravo
tirado dos autos da Concordata.
Consta, ainda, dos autos, documento que aponta para valor do imvel
adjudicado pelo comissrio por demais superior ao crdito que lhe foi reconhecido
e judicialmente homologado. Divergncia que atinge entre R$ 2.500.000,00 a
R$ 5.000.000,00 aproximadamente. Na confiana do quanto requerido pelo
comissrio, o doutro magistrado no se acautelou com a avaliao do bem.
Aps acolher pronunciamento expresso do comissrio pelo decreto da
falncia da concordatria, adveio a suspenso desta deciso nos moldes do v.
acrdo prolatado nos autos do Agravo de Instrumento n. 436.815.4/9-00 (folhas
Acesso ao Sumrio
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1128/1138), oportunidade em que se reconheceu terem sido mais de trezentos

credores satisfeitos com o adimplemento das dvidas por parte da concordatria.
A nova estimativa de honorrios apresentada pelo Sr. Comissrio no
atendeu aos rigores da legislao vigente.
De acordo com a deciso proferida pelo nobre magistrado Dr. Paulo
Ccero Augusto Pereira, a folhas 1714, o comissrio j recebeu R$ 337.106,22
a ttulo de honorrios e, em complementao, fixou-se a verba de R$ 50.000,00,
sem perder de vista que com o ajuizamento da ao ordinria intentada
pela excipiente em desfavor do ex-comissrio, caso venha a ser julgada
procedente, em nada obsta reaver naquele feito inclusive a verba aqui fixada
caso comprovado recebimento a maior do que o efetivamente devido (grifo
nosso).
Por reiteradas vezes, assim, constatou-se que a atuao do comissrio
voltou-se satisfao de seu elevado crdito, olvidando-se dos interesses da
concordatria. Foram situaes que evidenciam conflito de interesses. Esta
circunstncia impe a incidncia dos termos do artigo 66 do Decreto-Lei n
7661/45, aplicvel espcie, por fora do disposto pelo artigo 171 do mesmo
diploma legal, tal como reconhecido pelo prprio comissrio a folhas 1493
desta Exceo.
A preliminar atrelada intempestividade no se adequa ao caso concreto.
Muito embora decretada a falncia da excipiente em 2006, seja por fora de
recurso seja pela suspenso da sentena de quebra, o certo que o Sr. Comissrio
manteve efetiva atuao ao longo de todos esses anos. Ademais, a concordata
foi restaurada em 31.05.2011.
Por outro lado, em pesquisa ao site deste Tribunal, constatou-se que
contra a deciso proferida pelo d. excepto, em fevereiro do corrente ano, foi
interposto novo Recurso de Agravo ao qual foi dado efeito suspensivo, como a
seguir se verifica:
Agravo de Instrumento
Processo n 0068406-25.2013.8.26.0000
Relator(a): PEREIRA CALAS
rgo Julgador: 1 CMARA RESERVADA DE DIREITO
EMPRESARIAL
Comarca: Ribeiro Preto - 5 Vara Cvel Ao : n 001375947.1995.8.26.0506
Agravante : Santa Lydia Agrcola S/A (em concordata)
(Usina Santa Lydia S/A)
Agravados : Banco do Brasil S/A; e Renato Cesar Cavalcante (comissrio)
Vistos.
e-JTJ - 00
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Acesso ao Sumrio

1. Comprovado o requisito do periculum in mora e constatado que resta

a ser pago, aparentemente e exclusivamente, apenas ao Banco do Brasil
S/A que deduz seu crdito de pedido de restituio, com fulcro no art.
527, III, do CPC, concedo efeito suspensivo a este agravo, condicionado
prestao de cauo com crditos de titularidade da agravante em face
da Unio Federal. 2. Comunique-se ao juzo a quo. 3. Aos agravados
para, querendo, contraminutar no prazo legal. 4. Aps, remetam- se os
autos Procuradoria Geral de Justia. Intimem-se. So Paulo, 12 de abril
de 2013. DESEMBARGADOR MANOEL DE QUEIROZ PEREIRA
CALAS RELATOR.
Porquanto no vigente o ftico estado falimentar da excipiente, mantmse o processo de concordata e, por consequncia, vigente a nomeao do Dr.
Renato Csar Cavalcante como comissrio.
As hipteses de suspeio de parcialidade do Juiz esto previstas no
artigo 135 do Cdigo de Processo Civil de forma taxativa.
A presente Exceo de Suspeio funda-se na imputada amizade existente
entre o excepto e o Comissrio, Dr. Renato Csar Cavalcante.
Dos autos no consta prova direta do vnculo existente entre o excepto e
o comissrio.
Todavia, as decises proferidas pelo nobre magistrado permitem
identificar a plena confiana do magistrado na atuao do comissrio que, a partir
de determinado momento, passou a atuar como parte efetivamente interessada e
em conflito direto com os interesses da concordatria.
Como dito pelo nobre relator deste recurso, Des. Walter de Almeida
Guilherme, a exceo de suspeio instrumento processual hbil para
afastar da conduo do processo o magistrado, que por motivo subjetivo, tenha
maculado a sua imparcialidade.
O erro grave em que incidiu o comissrio, seja na forma e no valor em
que arbitrou seus honorrios, seja no modo como tumultuou o andamento dos
processos que envolvem a concordatria, seja, ainda, na via escolhida para
adjudicar imvel de valor muito superior ao seu crdito, foi reconhecido de
plano pela Superior Instncia. Este auxiliar do Juzo comprometeu a legalidade
de deciso judicial e dos atos processuais.
E mesmo diante de tais erros crassos, insistiu, o Excepto, em mant-lo nas
funes de comissrio.
Se provas imediatas e concretas no foram produzidas, a inrcia do
magistrado compromete a confiana em sua parcialidade para a prestao
jurisdicional esperada nos autos da Concordata.
A confiana depositada pelo magistrado nos pedidos e na prpria
manifestao do comissrio ensejou maiores delongas no bom andamento do
1480
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processo, em prejuzo dos jurisdicionados.

A garantia de que o processo ser conduzido por um Juiz ou magistrado
imparcial, ou a necessidade de que o julgador se situe como terceiro que ir
valorar interesses alheios, da essncia da atividade jurisdicional do Estado
contemporneo. Terem as partes a certeza de que o responsvel pela soluo da
causa em julgamento permanecer ao menos equidistante dos dois lados um
dos atributos da cidadania.
O Estado-Juiz deve atuar de tal modo que todos os sujeitos processuais
tenham iguais perspectivas de levar adiante suas pretenses.
No caso concreto, a relutncia do magistrado em substituir o Comissrio
que atua nos autos da Concordata expressa diluio da imagem da imparcialidade
que deve acompanhar o Poder Judicirio.
A plena imparcialidade garantia constitucional que deve prevalecer em
relao ao limitado rol de causas e absteno e recusa formulado pela norma
infraconstitucional.
A imparcialidade, mais que garantir um justo processo para as partes,
consagra a confiana da comunidade como um todo na legitimidade institucional
do Poder Judicirio. O direito fundamental a um juiz imparcial, inclusive,
no est no mbito dos direitos disponveis, razo pela qual a parte no pode
renunciar a essa prerrogativa constitucional.
Por todos esses fundamentos, ouso divergir do eminente Relator para
julgar procedente a presente Exceo de Suspeio.
XAVIER DE AQUINO, 2 Juiz
Habeas Corpus
Acesso ao Sumrio
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Habeas Corpus n 202148911.2013.8.26.0000, da Comarca de Tiet, em que impetrante GISELE
XIMENES VIEIRA DOS SANTOS e Paciente W.F.S. (MENOR).
proferir a seguinte deciso: Denegaram a ordem, mantendo a internao.
n 34754)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores VICEPRESIDENTE (Presidente) e PRESIDENTE DA SEO DE DIREITO
CRIMINAL.
e-JTJ - 00
1481

SILVEIRA PAULILO, Presidente da Seo de Direito Privado e Relator

Acesso ao Sumrio
VOTO
Trata-se de Habeas Corpus impetrado com fundamento em
constrangimento ilegal suportado pelo adolescente diante da r. deciso que,
em carter definitivo, decretou a internao do jovem sob a imputao de ato
infracional equiparado ao delito de trfico ilcito de entorpecente. Sustenta o
impetrante, em suma, a impossibilidade de aplicao de tal medida, pois sem
amparo em quaisquer das hipteses do artigo 122, do Estatuto da Criana e do
Adolescente. Pugna pela concesso da ordem e liberao do jovem.
A liminar foi indeferida.
O parecer da douta Procuradoria Geral da Justia pelo no conhecimento
da ordem e, no mrito, por sua denegao.
Este o relatrio.
Primeiramente comungo do entendimento de que basta a existncia de
ilegalidade para o conhecimento do habeas corpus, sem que se possa afastar
o cabimento do remdio constitucional por fora da previso do recurso de
apelao. De fato, no se trata de substituto recursal, mas da via prpria para a
correo de indevida restrio liberdade, sempre cabvel no restauro da ordem
e da legalidade. Nesse sentido, a orientao do E. STJ no HC 0011464-75.2010,
no conhecido por este Egrgio Tribunal, sobrevindo telegrama remetido pelo
E. Superior Tribunal de Justia informando que foi concedida a ordem de
ofcio em habeas corpus l impetrado para determinar a remessa dos autos ao
Egrgio Tribunal a quo para o exame de mrito da impetrao originria, como
entender de direito (HC 188.000/SP).
No mrito, denega-se a ordem.
Ementa: Habeas corpus. Infncia e Juventude.

Ato infracional equiparado ao trfico ilcito de
entorpecentes com a aplicao da medida de
internao. Interpretao sistemtica do artigo 122,
do Estatuto da Criana e do Adolescente, em conjunto
com os artigos 6, 112 e 121, todos do Estatuto da
Criana e do Adolescente. Ato infracional grave,
equiparado a hediondo. Meio delitivo que expe o
adolescente violncia fsica e psicolgica. Ausncia
de ilegalidade. Condies pessoais que no podem ser
examinadas na estreita via do writ. Ordem denegada.
Acesso ao Sumrio
1482
e-JTJ - 00
A internao definitiva, em razo da prtica de ato infracional equiparado

ao crime de trfico de substncia entorpecente, deve ser analisada sob a tica do
artigo 122, do Estatuto da Criana e do Adolescente, que traa requisitos para
sua decretao.
No se olvida a existncia de entendimento em sentido restritivo do
Superior Tribunal de Justia, consolidado na Smula n 492, nos seguintes
termos: o ato infracional anlogo ao trfico de drogas, por si s, no conduz
obrigatoriamente imposio de medida socioeducativa de internao do
adolescente.
De fato, deve haver interpretao sistemtica do artigo 122, do Estatuto
da Criana e do Adolescente, observados os princpios que regem o Direito da
Infncia e Juventude.
Estabelece o artigo 6, do Estatuto da Criana e do Adolescente que
na interpretao desta Lei levar-se-o em conta os fins sociais a que ela
se dirige, as exigncias do bem comum, os direitos e deveres individuais e
coletivos, e a condio peculiar da criana e do adolescente como pessoas em
desenvolvimento.
Por sua vez, o artigo 121, do Estatuto da Criana e do Adolescente, prev
os princpios que regem a medida de internao: brevidade, excepcionalidade
e respeito condio peculiar de pessoa em desenvolvimento.
O reconhecimento de que crianas e adolescentes so indivduos
em desenvolvimento norteia o escopo da aplicao de todas as medidas
socioeducativas. A prtica de ato infracional exige uma resposta educativa do
Estado e no uma resposta retributiva. Ao se reconhecer que os adolescentes
infratores so indivduos em formao e que precisam ser orientados, a medida
socioeducativa deve ser escolhida dentre aquelas previstas no rol do artigo 112,
do Estatuto da Criana e do Adolescente, levando-se em conta a sua capacidade
de cumpri-la, as circunstncias e a gravidade da infrao (artigo 112, 1, do
Estatuto da Criana e do Adolescente).
Para a avaliao da capacidade do adolescente em cumprir a medida
socioeducativa imperioso observar a sua condio pessoal (se estuda, se
trabalha, se j respondeu a procedimentos por outros atos infracionais, se
toxicmano etc) e familiar (se a famlia estruturada e tem a capacidade de
contribuir com o processo de ressocializao).
Veja-se que a adolescncia perodo conturbado para a formao do carter
de um ser humano. Segundo a psicloga Selma Regina Arago, adolescncia
aponta para um perodo caracterizado psicologicamente por intensos processos
conflituosos e persistentes esforos de auto-afirmao. Corresponde fase de
absoro dos valores sociais e elaborao de projetos que impliquem plena
integrao social (Direitos humanos: algumas consideraes sobre o estatuto
e-JTJ - 00
1483
Acesso ao Sumrio

da criana e do adolescente, p. 50).

A prtica de trfico ilcito de substncias entorpecentes expe o
adolescente violncia fsica e psicolgica do meio delitivo, justamente no
perodo de formao de sua personalidade em que deveria assimilar valores
socialmente positivos.
Diante dessa vulnerabilidade, a internao pode ser a nica medida
adequada para a sua ressocializao (artigo 122, 2, do Estatuto da Criana e
do Adolescente), observada a capacidade do adolescente em cumpri-la.
Desta forma, tambm pode estar justificada a excepcionalidade prevista
em Lei.
Quanto s circunstncias e gravidade do ato infracional, h que se
destacar que o trfico ilcito de substncias entorpecentes considerado pela
Constituio Federal como inafianvel e insuscetvel de graa ou anistia (artigo
5, inciso XLIII).
O reconhecimento da gravidade da conduta atinge esfera global. O
aliciamento dos jovens para este submundo preocupao dos organismos
internacionais de proteo infncia e juventude. Tanto assim que a Conveno
Internacional sobre os Direitos da Criana adotada pela Resoluo n. 44/25 da
Assembleia Geral das Naes Unidas, em 20 de novembro de 1989 e ratificada
pelo Brasil em 24 de setembro de 1990, prev a proteo contra o recrutamento
para o trfico ilcito de substncias entorpecentes (artigo 33).
Em sntese, legalmente possvel a aplicao de medida de internao
quando praticado trfico ilcito de substncia entorpecente, por se tratar de
crime grave que poder impor a segregao, em ateno condio peculiar do
adolescente como pessoa em desenvolvimento, observada sua capacidade em
cumprir a medida.
Entretanto, a avaliao das condies pessoais do adolescente B.H.S.A.
e a correspondente apreciao da adequao da medida de internao implicam
em anlise de provas e dados que no se coadunam com o habeas corpus. Este
remdio constitucional previsto para se coibir a ilegalidade ou o abuso de poder
(artigo 5, inciso LXVIII, da Constituio Federal).
No caso concreto, no se vislumbram tais vcios, j que, em tese (mas no
necessariamente), legal a imposio de medida de internao nas hipteses de
trfico ilcito de substncia entorpecente. E quanto s condies pessoais, no
h elementos seguros a indicar teratologia da r. sentena a justificar deslinde
diverso, sendo que foi destacada a anterior aplicao de medida de liberdade
assistida, a qual no surtiu o efeito almejado.
De rigor, pois, a manuteno da internao do paciente.
Pelo exposto, denego a ordem, mantendo a internao.
1484
e-JTJ - 00
Revises Criminais
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Reviso Criminal n 200431671.2013.8.26.0000, da Comarca de Santo Andr, em que so peticionrios
M.S.S. e V.R.S..
proferir a seguinte deciso: Conheceram a vertente reviso criminal, julgando-a
improcedente, prejudicadas as demais questes arguidas pelos requerentes.
n 28.628)
SAMUEL JNIOR, Presidente da Seo de Direito Pblico e Relator
Acesso ao Sumrio
Ementa: REVISO CRIMINAL - Ato infracional

equiparado ao crime de trfico de entorpecentes
- Representao julgada procedente, aplicada aos
jovens liberdade assistida - Cabimento da reviso, em
razo de sua natureza rescisria - Inocorrncia das
hipteses previstas no art. 621 do CPP - Improcedncia.
Reviso a que se julga improcedente.
VOTO
M.S.S. e V.R.S. ingressaram com pedido de reviso criminal, buscando
a anulao da r. sentena que acolheu a representao, aplicando aos jovens a
medida socioeducativa de liberdade assistida.
Sustenta-se, em apertada sntese, a falta de defesa tcnica e violao ao
direito ao silncio, bem como ao contraditrio.
Argui-se ainda que, verificada a prescrio da pretenso punitiva
intercorrente referente aos atos infracionais imputados aos requerentes, no
cabe em sede do juzo rescisrio a reanlise do mrito do caso em tela, razo
pela qual se requer a absolvio do recorrente, mormente porque, nos autos, no
e-JTJ - 00
1485
Acesso ao Sumrio

foi amealhado conjunto probatrio suficiente.

Por fim, pretende-se a condenao do Estado ao pagamento de
indenizao suficiente para amenizar a dor psicolgica sofrida em virtude da
ilegal condenao, nos termos do art. 630, do Cdigo de Processo Penal.
a sntese do que importa.
Sem razo o requerente.
A reviso criminal , por sua natureza, uma ao penal originria de
segundo grau, com carter constitutivo, cujo objetivo a reanlise de deciso
condenatria proferida por juiz singular ou tribunal, na qual haja vcio de
procedimento ou julgamento.
Consoante leciona Guilherme de Souza Nucci, a reviso criminal
ao penal de natureza constitutiva e sui generis, de competncia originria
dos tribunais, destinada a rever deciso condenatria, com trnsito em julgado,
quando ocorreu erro judicirio. Trata-se de autntica ao rescisria na esfera
criminal (...). Ora, justamente essa a funo da reviso criminal: sanar o
erro judicirio, que indesejado e expressamente repudiado pela Constituio
Federal (Cdigo de Processo Penal comentado, 8 ed., So Paulo, RT, 2008,
p. 983/984).
Veja-se que os requerentes fundamentaram sua pretenso no art. 621, I, do
Cdigo de Processo Penal, sustentando que houve violao garantia de defesa
tcnica dos adolescentes, na medida em que o defensor limitou-se a concordar
com a D. Promotora de Justia que oficiou nos autos, violada, destarte, a
orientao contida na Smula 523, do Supremo Tribunal Federal.
Ponderou-se ainda que no foi feita aos adolescentes a ressalva relacionada
ao direito de se manterem em silncio, maculado, destarte, o art. 5, LXIII, da
Constituio Federal.
Arguiu-se que o contraditrio no foi respeitado, eis que a condenao
ocorreu com base na renncia do Ilustre membro do Parquet na colheita de
outras provas (fls. 9), refutando-se a impossibilidade da condenao escorada
to-somente na confisso.
Alegou-se haver ocorrido a prescrio e pediu-se, em sede de juzo
rescisrio, a absolvio dos jovens. Ainda, pelo reconhecimento do erro
judicirio, requereu-se a condenao do Estado de So Paulo ao pagamento de
indenizao.
Conquanto tenham os requerentes suscitado questes relevantes relativas
suposta insuficincia da defesa e inobservncia do contraditrio, h que
se considerar que os representados confessaram, sem ressalvas e de forma
espontnea, a prtica dos atos que lhes foram imputados, consoante se pode
verificar com clareza dos depoimentos prestados em juzo (fls. 24/30).
Acesso ao Sumrio
1486
e-JTJ - 00
Veja-se que V. admitiu que era responsvel pela venda dos entorpecentes,
informando minuciosamente como se dava a dinmica dos fatos criminosos,
inclusive detalhando valores e funes de cada um dos envolvidos.
E M. confessou que dava respaldo para o trfico, dizendo-se olheiro,
declarando o quanto recebia para exercer esta atividade, embora V. tenha
asseverado que M. tambm vendia drogas.
No se pode olvidar que a confisso uma das modalidades de prova com
maior efeito de convencimento judicial. E, conquanto no possa ser recebida
com valor absoluto, por fora do disposto no art. 197, do Cdigo de Processo
Penal, no vertente caso no parece existir dvidas sobre a veracidade dos fatos
carreados aos jovens, na medida em que as verses dos requerentes encontramse em sintonia com os fatos apurados tanto na fase investigatria quanto em
juzo, valendo observar que no houve, nem mesmo em sede de reviso,
questionamento sobre a materialidade do ato infracional.
Alm disto, os procedimentos e atos processuais previstos no Cdigo
de Processo Penal para as aes penais so sabidamente marcados por maior
formalismo que aqueles presentes na Justia Especializada da Infncia e da
Juventude.
Destarte, a inobservncia das formalidades prescritas no Cdigo de
Processo Penal, mormente no vertente caso, em que tal procedimento
aconselhvel e salutar, mas no imprescindvel, no gera a invalidade da prova
ou a nulidade do processo quando o acervo probatrio robusto e coeso o
bastante para respaldar e motivar o livre convencimento do magistrado, no
verificado, ademais, prejuzo para a defesa.
Cumpre ainda ponderar que a reviso criminal no , absolutamente, nova
instncia recursal, no podendo funcionar como uma segunda apelao (alis,
contra a sentena que julgou procedente a representao sequer foi interposta
apelao), at porque invivel a reanlise dos fatos sem que tenham sido
carreadas novas provas aos autos, ou que se tenham noticiados fatos novos,
capazes de alterar o quadro ftico que autorizou o reconhecimento da procedncia
da representao. Ela destina-se, exclusivamente, correo de eventual erro
judicirio, hiptese que no se verifica no caso em tela, porquanto no ocorreu
nenhuma das situaes elencadas no art. 621, do Cdigo de Processo Penal.
Isto posto, conheo da vertente reviso criminal, julgando- a improcedente,
prejudicadas as demais questes arguidas pelos requerentes.

e-JTJ - 00
1487
CONSELHO SUPERIOR DA MAGISTRATURA
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000018209.2012.8.26.0408, da Comarca de Ourinhos, em que so apelantes ANTONIO
MILANI, WILSON DOMINGOS POLEZEL e OSWALDO POLEZEL
FILHO, apelado OFICIAL DE REGISTRO DE IMVEIS, TTULOS E
DOCUMENTOS E CIVIL DE PESSOA JURDICA DA COMARCA DE
OURINHOS.
ACORDAM, em Conselho Superior da Magistratura do Tribunal de Justia
RECURSO, V.U., de conformidade com o voto do(a) Relator(a), que integra
GUILHERME, SILVEIRA PAULILO, SAMUEL JNIOR E TRISTO
RIBEIRO.
RENATO NALINI, Corregedor Geral da Justia e Relator
VOTO
Inconformados com a r. deciso de fls. 65/68, apelam Antonio Milani,
Wilson Domingos Polezel e Oswaldo Polezel Filho, buscando o registro da
escritura pblica de 05.09.11 lavrada pelo 1 Tabelio de Notas e Protesto de
Letras e Ttulos de Ourinhos, por meio da qual adquirem de Mauro Moura
Acesso ao Sumrio
Ementa: REGISTRO DE IMVEIS Vendas

sucessivas de fraes ideais de imvel - Coproprietrios
sem vnculo - Burla ao parcelamento do solo Precedentes da CGJ e do CSM que recusam o registro
do ttulo quando aferidas essas circunstncias - Item
151, do Captulo XX, das NSCGJ - Recurso no
provido
Jurisprudncia - CSM
Apelaes
Acesso ao Sumrio
Jurisprudncia - CSM
1488
e-JTJ - 00
Filho e Tnia Cristina Bressanin de Moura, uma parte ideal correspondente a

11,3636363636% do imvel rural com rea de 4,00 alqueires, denominada Stio
Nossa Senhora Aparecida I, no lugar denominado gua do Pinho, descrita na
matrcula n 32.413, de referida Serventia.
Aduzem que a venda da frao ideal no caracteriza burla ao parcelamento
do solo, que o negcio jurdico perfeito e deve produzir todos os seus efeitos, e
que inexiste no sistema jurdico regra que obste a copropriedade. Assim, a mera
suposio do MM. Juiz Corregedor Permanente de que h burla ao parcelamento
do solo no pode prosperar.
A Procuradoria Geral de Justia opinou pelo no provimento do recurso.
o relatrio.
A questo da aquisio e registro de fraes ideais com indcios de burla
Lei do Parcelamento do Solo antiga neste Conselho Superior da Magistratura.
O item 151, do Captulo XX, das Normas de Servio da Corregedoria
Geral da Justia diz que:
151. vedado proceder a registro de venda de fraes ideais, com
localizao, numerao e metragem certa, ou de qualquer outra forma
de instituio de condomnio ordinrio que desatenda aos princpios
da legislao civil,caracterizadores, de modo oblquo e irregular, de
loteamentos ou desmembramentos.
Nos autos do Processo CG n 21/2003, ao examinar hiptese de venda
de frao ideal de imvel rural frente ao item 151, das NSCGJ, o ento Juiz
Auxiliar da Corregedoria Claudio Luiz Bueno de Godoy observou que:
A matria ventilada neste feito conhecida nesta esfera
administrativa, e mesmo no mbito do Conselho Superior da Magistratura,
que, costumeiramente, enfrenta negativas de registros de partes ideais
nfimas, vendidas a pessoas diversas, sem qualquer vnculo aparente
entre si.
Por exemplo recentemente, decidindo a Apelao n. 96.085.0/4-00,
teve oportunidade de assentar o Conselho Superior que uma das formas
de burla s regras do parcelamento , justamente, a venda sucessiva de
partes ideais pequenas, diante do todo, e a vrias pessoas, sem qualquer
vnculo entre si, com ou sem indicao de metragens ou reas de
superfcie. Quanto a estas ltimas, elucidativo o Acrdo n. 72.365.0/700, Comarca de Atibaia, em que se identificou a fraude consistente na
utilizao de expediente aparentemente lcito, qual seja, o condomnio
tradicional, previsto no Cdigo Civil, com a alienao de partes ideais
no localizadas e sem identificao no ttulo, para burla da legislao
cogente que dispe sobre o parcelamento do solo urbano.
Alis, to corriqueira a situao que as prprias Normas de Servio
e-JTJ - 00
1489
Acesso ao Sumrio

Jurisprudncia - CSM
da Corregedoria determinaram, no seu Captulo XX, item 151, a vedao

de registros que indiquem forma oblqua de se fraudarem os objetivos da
Lei 6.766. Na mesma senda, o prprio Conselho Superior j cuidou de
assentar a possibilidade de, havendo srios indcios de desrespeito Lei
6.766, se negar mesmo o registro pretendido (v.g. Apelaes ns. 27.8330/9 e 17.477-0/0).
Nem faria sentido, de resto, diante da verificao dos indcios
citados, e tal como se a atividade de qualificao fosse puramente
mecnica e dissociada da unidade do sistema, que visa preservar valores
essenciais, registrar-se o ttulo para depois, j a dano potencial de
terceiros, cancel-lo ou bloque-lo por maltrato exigncia do artigo 18
da lei do Parcelamento, assim burlada.
Pois exatamente o que acontece no caso em tela, o que se pode
inferir de elementos exclusivamente tabulares, consistentes na prpria
matrcula, em que pequenas pores ideais so vendidas a diversas
pessoas, sem vnculo aparente entre si, expediente de todo usual, como se
disse, para burla Lei do Parcelamento.
De outra parte, nada infirma a concluso presente o fato de ter
havido registro anterior de parte ideal, dado que, como se sabe, erros
registrrios pretritos no justificam outros se perpetrem (cf., por
exemplo, Aps. ns. 15.980-0/0 e 17.690-0/7).
Por fim, tambm irrelevante o fato de se tratar de imvel rural. Isto
porquanto, se no aplicvel a Lei 6.766/79, o Dec. Lei 58/37 (art. 1o),
e tambm o Estatuto da Terra (art. 61), complementado pelo art. 10 da
Lei 4.947, ao regrar o parcelamento do imvel rural, igualmente exigem
uma srie de providncias acautelatrias dos adquirentes e do meioambiente, no caso contornadas pelo expediente de aparente instaurao
de condomnio civil, com vendas de partes ideais, todavia em burla lei.
O caso ora em exame se encaixa s premissas da citao acima, construda
a partir de slida jurisprudncia tanto deste Conselho Superior da Magistratura
quanto da Corregedoria Geral da Justia.
A escritura pblica recusada tem por objeto a frao de 11,3636363636%
do imvel descrito na matrcula n 32.413, do Registro de Imveis de Ourinhos.
Esta matrcula tem origem na matrcula n 24.947 que, por sua vez, decorre da
matrcula n 24.758. Todas do Registro de Imveis de Ourinhos.
De acordo com as informaes do Oficial, ratificadas pelas certides
de matrculas que juntou aos autos (fls. 33/44), o imvel descrito na matrcula
me n 24.758, com 43,35 alqueires, foi partilhado entre os herdeiros do
titular de domnio, dando ensejo a dez glebas menores (matrculas ns 24.947 a
24.956), com reas distintas na proporo dos direitos de cada sucessor.
Jurisprudncia - CSM
1490
e-JTJ - 00
At a, nenhuma irregularidade pode ser apontada.

Ocorre que, na linha do que sustentou a ilustrada Procuradoria Geral de
Justia, aps a diviso inicial do imvel me, ocorreram sucessivas alienaes de
partes ideais em algumas das novas matrculas (24.948, 24.949, 24.950 e 24.951)
e desmembramentos em virtude de alienaes de partes com metragem certa e
determinada em outras (24.955 e 24.956) com abertura de novas matrculas. E
na matrcula n 32.413 (ora em exame), desmembrada da n 24.947, j constam
trs vendas de partes ideais a pessoas distintas (R.3, R.7 e R.8 - fls. 30/32).
O ttulo recusado seria, assim, a quarta venda de frao ideal do imvel,
unindo coproprietrios sem qualquer vnculo aparente o que, por si s, j seria
bastante a caracterizar a situao repelida pela jurisprudncia.
No excessivo lembrar que o fato de ter havido registros anteriores
na mesma situao no confere aos recorrentes o direito de registrar o ttulo
recusado porque erros registrrios pretritos no justificam que outros se
perpetrem. Afinal, no existe direito adquirido ao erro.
por todas essas razes que a r. deciso recorrida, ao considerar que o
caso no revela simples alienao de frao ideal, mas verdadeiro parcelamento
irregular, deve ser mantida.
Acesso ao Sumrio
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000292091.2012.8.26.0400, da Comarca de Olmpia, em que so apelantes IVO
COLICHIO JNIOR, ZELIS PEREIRA FURLAN COLICHIO e WILMA
PEREIRA FURLAN, apelado OFICIAL DE REGISTRO DE IMVEIS,
TTULOS E DOCUMENTOS E CIVIL DE PESSOA JURDICA DA
COMARCA DE OLMPIA.
ACORDAM, em Conselho Superior da Magistratura do Tribunal de
Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: NO CONHECERAM DO
RECURSO, V.U., de conformidade com o voto do(a) Relator(a), que integra
RIBEIRO.
RENATO NALINI , Corregedor Geral da Justia e Relator
e-JTJ - 00
1491

Acesso ao Sumrio
VOTO
Inconformados com a r. deciso de fls. 171/172, apelam Ivo Colichio
Jnior, Zelis Pereira Furlan Colichio e Wilma Pereira Furlan, objetivando o
registro, na matrcula n 18.541, do Registro de Imveis de Olmpia, da carta de
sentena expedida nos autos do processo n 956/1988, a fim de que se registre
a desapropriao da rea de 3.441,85 m2 havida em favor do Municpio de
Olmpia e sejam abertas seis matrculas relativas aos remanescentes.
A Procuradoria Geral de Justia opinou pelo no provimento do recurso.
o relatrio.
De incio, observe-se que o presente recurso est prejudicado, conforme
passo a demonstrar.
O ttulo foi prenotado em 17.02.2012. Feita a qualificao, o Oficial de
Registro de Imveis de Olmpia expediu nota devolutiva em 23.02.12, pela qual
informou que o registro foi recusado porque: a) a sentena proferida. na ao
de indenizao no declarou a transmisso de propriedade; e b) os recorrentes
deveriam providenciar a retificao da rea remanescente do imvel (fls. 10).
Em 22 de maro de 2012, os ora recorrentes formularam pedido de dvida
inversa. Encaminhados os autos ao Oficial de Registro de Imveis, este deixou
de prenotar novamente o ttulo, o que, segundo a jurisprudncia deste Conselho
Superior da Magistratura, prejudica o recurso:
Ressalte-se, inicialmente, a ausncia de prenotao eficaz. De
fato, o mencionado ttulo judicial foi apresentado para registro em duas
oportunidades, observando-se que ltima (com o mandado judicial
aditado) correspondeu a prenotao n 202.840, de 18 de maro de 2002
(fls. 18), bem como a nota respectiva desqualificao de 22 de maro
de 2002 (fls. 22). Todavia, apenas em 17 de maro de 2005 passados
mais de dois anos da devoluo do ttulo desqualificado para o registro
predial -, operou-se a suscitao inversa da dvida, no voltando o ttulo
a ser prenotado, nada obstante a manifestao do oficial registrador
neste procedimento, em resposta dvida suscitada (fls. 31). Ora, mesmo
Jurisprudncia - CSM
Ementa: REGISTRO DE IMVEIS Dvida Ausncia de prenotao - Ausncia da via original

do ttulo cujo registro se busca - Prejudicialidade Exame, em tese, das exigncias para nortear futuras
prenotaes - Desapropriao indireta - Apurao de
remanescente - Necessidade de retificao de registro
na forma do art. 213, II, 7, da LEI N 6.015/73 Recurso prejudicado
Acesso ao Sumrio
Jurisprudncia - CSM
1492
e-JTJ - 00
considerando que o procedimento de dvida inversa, sem disciplina

normativa (o artigo 198 da Lei de Registros Pblicos prev apenas a
dvida direta), por economia procedimental, na trilha de inmeros
precedentes do Conselho Superior da Magistratura (Apelaes Cveis ns
14.797-0/3, 21.445-0/4, 42.171.0/7-00, 76.030-0/8, entre outros), pode,
excepcionalmente, ter seu processamento admitido, isso no afasta a
necessidade de satisfao de prenotao eficaz, no se admitindo invocar
aquela (prenotao n 202.840) cujos efeitos j cessaram (artigo 205
da Lei n 6.015/73). Cessados automaticamente os efeitos da prenotao
n 202.840 pelo decurso in albis do prazo legal (artigo 205 da Lei
de Registros Pblicos) e ausente nova prenotao aps a suscitao
inversa da dvida no h como no a considerar prejudicada, inclusive
ao associar esse fato quele adiante indicado que tambm aponta para a
exatido da qualificao negativa. Essa a posio do Egrgio Conselho
Superior da Magistratura, como se colhe na Apelao Cvel n 43.7280/7, da Comarca de Batatais, rel. Des. Srgio Augusto Nigro Conceio,
DOE-Poder Judicirio-Caderno I, de 13 de outubro de 1998 (p. 4):
REGISTRO DE IMVEIS - Dvida inversamente suscitada - Falta do
ttulo original e de prenotao - Inadmissibilidade - Prejudicialidade Recurso no conhecido. (..) Ao ser suscitada a dvida, a requerimento
do interessado, o ttulo recusado deve ser prenotado para que esteja
assegurado o direito de prioridade do apresentante. Se fosse admitido
cumprir exigncia durante o procedimento, estaria aberto caminho para
uma injusta prorrogao do prazo da prenotao que, muita vez, viria em
prejuzo dos eventuais detentores de ttulos contraditrios. (...) No tendo
sido mantido nos autos, no original, nem oportunamente prenotado,
o ttulo cujo registro pretende a recorrente, no de ser conhecido o
recurso, prejudicadas as demais questes suscitadas pelas partes. No
mesmo sentido, a Apelao Cvel n 78.700-0/0, da Comarca de Itanham,
j. 16 de agosto de 2001, rel. Des. Lus de Macedo.
Alm da falta de prenotao, verifica-se que no consta dos autos a via
original da carta de sentena cujo ingresso pretendido, o que tambm prejudica
o recurso1.
A despeito disso, nada obsta o exame em tese das exigncias formuladas
pelo Oficial de Registro de Imveis a fim de orientar futuras apresentaes.
Na linha do que bem ponderou a ilustrada Procuradoria Geral da Justia,
caso superadas as prejudicialidades apontadas, a recusa do Oficial de Registro
de Imveis deveria ser mantida.
que, na linha de precedentes deste Conselho Superior da Magistratura,
1
Apelaes Cveis 2.177-0, 4.258-0, 4.283-0, 12.439-0/6, 13.820-0/2,16.680-0/4 e 17.542-0/2

e-JTJ - 00
1493
Apelaes Cveis 1.103-6/0, 61.876-0/3, 27.849-0/1, 72574-0/0, 79368-0/1, 442-6/9

Acesso ao Sumrio
Jurisprudncia - CSM
pressuposto do registro buscado pelos recorrentes a apurao da rea

remanescente para o controle da disponibilidade registral e atendimento do
princpio da especialidade2.
Note-se que os recorrentes buscam a especificao e diviso da rea que
remanesceu em seu domnio; e no da destacada.
Devem, assim, se valer do procedimento prprio para isso previsto no art.
213, 7, da Lei n 6.015/73:
Pelo mesmo procedimento previsto neste artigo podero ser
apurados os remanescentes de reas parcialmente alienadas, caso em
que sero considerados como confrontantes to-somente os confinantes
das reas remanescentes. (Includo pela Lei n 10.931, de 2004)
importante observar que o procedimento de retificao de rea para
apurao de remanescente exige notificao de confrontantes ou anuncia
destes e a apresentao de planta e memorial descritivo assinado por profissional
legalmente habilitado, com prova de anotao de responsabilidade tcnica no
competente Conselho Regional de Engenharia e Arquitetura - CREA, bem
assim pelos confrontantes.
O atendimento desses requisitos deve ser demonstrado na retificao
de rea; no nos autos do procedimento de dvida, cujo escopo apenas o de
examinar a recusa do registro do ttulo feita pelo Oficial de Registro de Imveis.
Oportuno, a propsito, citar trecho do parecer da lavra do MM. Juiz
Auxiliar da Corregedoria Lus Paulo Aliende Ribeiro, hoje Juiz Substituto em
2 Grau, proferido nos autos do Processo CG n 2.926/01:
Neste contexto o acolhimento da pretenso da recorrente
importaria em retificao do registro sem o devido processo legal e em
grave violao do princpio da especialidade (artigo 225, 2, da Lei n
6.015/73), correta a postura do oficial registrador em recusar a prtica
do ato.
A obedincia aos princpios da especialidade e da continuidade,
informadores dos registros pblicos, pressupe um encadeamento perfeito
e harmonioso no tempo da cadeia de titularidades de um determinado
imvel, entendido como um objeto precisamente individuado, revelandose necessrio, na espcie, procedimento bilateral para a correo do
registro de origem, indispensvel para a prpria segurana do registro
imobilirio e dos efeitos dele irradiados.
No caso em exame, no fosse a prejudicialidade apontada, a recusa seria
mantida pois, sem a retificao de registro, no h como atender ao princpio da
especialidade objetiva.
As descries das matrculas feitas pela Municipalidade, alm de no
Jurisprudncia - CSM
1494
e-JTJ - 00
fazerem parte do ttulo qualificado, no substituem a forma prescrita no art.

213, da Lei n 6.015/73. Demais disso, o levantamento topogrfico de fls. 132
tambm no faz parte do ttulo.
Por fim, observe-se que o trabalho pericial contido nos autos da ao de
indenizao por desapropriao indireta restringe-se aos aspectos financeiros
da parte destacada do imvel, sem enfrentar as questes relativas descrio e
localizao do remanescente (especialidade objetiva quantitativa e qualitativa),
de modo que no tem a fora que os recorrentes aduzem.
vista do exposto, no conheo do recurso porque prejudicado.
ACRDO
Acesso ao Sumrio
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000640691.2012.8.26.0236, da Comarca de Ibitinga, em que apelante ESPLIO DE
RUBENS ANGELUCCI, apelado CARLOS DE OLIVEIRA.
Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: NEGARAM PROVIMENTO
AO RECURSO, V.U., de conformidade com o voto do(a) Relator(a), que
integra este acrdo. (Voto N 21.300)
RIBEIRO.
RENATO NALINI, Corregedor Geral da Justia e Relator
Ementa: REGISTRO DE IMVEIS Dvida
julgada improcedente Tabelio de Notas de Gois
que descumpriu item das NSCGJ de So Paulo ao
lavrar escritura - norma de aplicao restrita aos
atos lavrados pelos Tabelies do Estado de So Paulo
- Inexistncia de referida exigncia na legislao Alegao de vcio de natureza intrnseca do ttulo matria que transborda os limites do procedimento
administrativo - Recurso no provido
VOTO
Inconformado com a r. deciso de fls. 67/68, que determinou o registro da
e-JTJ - 00
1495
Acesso ao Sumrio

Jurisprudncia - CSM
escritura pblica de doao do imvel descrito na matrcula n 20.985, apela o

Esplio de Rubens Angelucci, aduzindo, em suma, que o ttulo deveria informar
o grau de parentesco entre doador e donatrio, e que se encontra em sub judice
nos autos do incidente de falsidade instaurado nos autos do inventrio dos bens
deixados pelo falecimento de Rubens Angelucci.
Contrarrazes s fls. 93/99, com alegao de falta de interesse recursal, e,
no mrito, acerto da r. deciso recorrida.
O Ministrio Pblico de primeira instncia opinou pelo no provimento
do recurso (fls. 112/115) e a D. Procuradoria Geral de Justia, pelo provimento
(fls. 119/121).
Inicialmente distribudo E. Corregedoria Geral da Justia, o feito foi
encaminhado a este C. Conselho Superior da Magistratura (fl. 123).
o relatrio.
A preliminar de ausncia de legitimidade do Esplio de Rubens Angelucci
para o presente recurso deve ser afastada, uma vez que o imvel objeto da
escritura pblica ora em exame integrava o patrimnio Rubens Angelucci.
Assim, caso venha a ser julgado procedente o noticiado incidente de falsidade
da escritura pblica, o imvel voltar universalidade de bens que compem o
Esplio. Da seu prejuzo caso o ttulo seja registrado.
No mrito, a despeito das razes do recorrente, o recurso no comporta
provimento.
que inexiste qualquer vcio de ordem extrnseca que impea o registro
pretendido.
A alegada falsidade do ttulo matria de natureza intrnseca que
transborda os limites de cognio da dvida registral.
Narciso Orlandi Neto faz bem a distino entre vcio intrnseco e
extrnseco dos ttulos:
preciso distinguir nulidade direta do registro e nulidade
do ttulo, com reflexo no registro. O registro no pode ser
cancelado por nulidade do ttulo, salvo em processo contencioso
de que participe o titular do direito inscrito. Em outras palavras, o
art. 214 da Lei n. 6015/73 exceo. E como se sabe se o registro
ou no nulo de pleno direito? Sabe-se que o registro ou no
nulo de pleno direito examinando-o separadamente do ttulo que
lhe deu causa, apenas luz dos princpios que regem o registro,
a saber se foram cumpridos os requisitos formais. A indagao
da nulidade do registro deve ficar restrita aos defeitos formais
do assento, ligados inobservncia de formalidades essenciais
da inscrio (Cdigo Civil, arts. 130 e 145, III) (Afrnio de
Carvalho, Retificao do Registro, in RDI 13, p. 17). ... A nulidade
Acesso ao Sumrio
Jurisprudncia - CSM
1496
e-JTJ - 00
a que se refere o art. 214 da Lei de Registros Pblicos exclusiva

do registro, absolutamente independente do ttulo, tanto que,
uma vez declarada, permite que o mesmo ttulo seja novamente
registrado. ... A nulidade que pode ser declarada diretamente
independentemente de ao, de direito formal, extrnseca. Ela
no pode alcanar o ttulo, que subsiste ntegro e, em muitos casos,
apto a, novamente, ingressar no registro. ... Problemas relativos ao
consentimento das partes, diz respeito ao ttulo, tanto quanto sua
representao e a elaborao material do instrumento. Assim, se
houve fraude, se a assinatura do transmitente foi falsificada, se
o instrumento pblico no consta dos livros de nenhum notrio,
se a procurao que serviu na representao de uma das partes
falsa, se o consentimento do alienante foi obtido com violncia, so
todos problemas atinentes ao ttulo. Podem afetar o registro, mas
obliquamente. S podem determinar o cancelamento do registro,
em cumprimento de sentena que declare a nulidade do ttulo
e, em conseqncia, do registro... (Retificao do Registro de
Imveis, Ed. Oliveira Mendes, pg. 183/192 grifou-se).
E os precedentes da Corregedoria Geral da Justia so nesse sentido1.
Deste modo, inexistente qualquer determinao oriunda da via
jurisdicional no sentido de bloquear a matrcula do imvel at o final julgamento
do incidente de falsidade do ttulo, o registro, por esta alegao, no pode ser
obstado.
Tambm a alegao de descumprimento do item 15, f, (atual 44, j)
do Captulo XIV, das Normas de Servio da Corregedoria Geral, no pode ser
acolhida.
que referida norma vige apenas no Estado de So Paulo e no obriga
Tabelies de outros Estados da Federao. No caso em exame, a escritura
pblica foi lavrada em Bom Jardim de Gois, Estado de Gois (fl. 04). Portanto,
no cabia ao Tabelio observar regra a que no est submetido.
Demais disso, referida exigncia tambm no consta como requisito de
validade da doao no Cdigo Civil (arts. 538/554) nem da escritura pblica
(art. 215, 1).
Correta, assim, a r. deciso recorrida.
Por exemplo: Processos CG ns 249/2006, 825/05, 140/06, 122/06, e 825/05

e-JTJ - 00
1497
ACRDO
Jurisprudncia - CSM
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 001658934.2012.8.26.0071, da Comarca de Bauru, em que apelante IRACY
FERREIRA FRANCO THEODORO DE SOUZA, apelado 1 OFICIAL
DE REGISTRO DE IMVEIS, TTULOS E DOCUMENTOS E CIVIL
DE PESSOAS JURDICAS DA COMARCA DE BAURU.
ACORDAM, em Conselho Superior de Magistratura do Tribunal de
AO RECURSO, V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra
RIBEIRO.
RENATO NALINI, Relator
Ementa: Registro de Imveis - Dvida - Registro
de formal de partilha - Transmisso de parte ideal
de imvel a viva e herdeiros - Partilha que recai
sobre a totalidade do bem - Hipoteca realizada em
financiamento imobilirio que no afasta a norma
geral - Acerto das exigncias formuladas pelo
Registrador - Recurso no provido.

Acesso ao Sumrio
VOTO
O Oficial do Registro de Imveis, Ttulos e Documentos e Civil de Pessoa
Jurdica da Comarca de Bauru suscitou a presente dvida a pedido de Iracy
Ferreira Franco Theodoro de Souza, diante de exigncia por ele formulada para
o registro de formal de partilha dos bens havidos em decorrncia do falecimento
de Francisco Theodoro de Souza Netto.
A MM. Juza Corregedora Permanente manteve o bice e julgou
procedente a dvida (fls. 81/84).
Inconformada, ofertou a interessada o presente recurso (fls. 87/92).
A Douta Procuradoria Geral da Justia manifestou-se pelo no provimento
do apelo (fls. 103/106).
o relatrio.
O ttulo judicial apresentado a registro teve o ingresso negado, por
Acesso ao Sumrio
Jurisprudncia - CSM
1498
e-JTJ - 00
entender o Oficial ser imperiosa sua retificao, a fim de consignar que o imvel
foi integralmente arrolado e partilhado, em obedincia aos parmetros legais,
e no no percentual indicado para a composio de renda para a contratao
de financiamento imobilirio, bem como fosse demonstrado o recolhimento do
imposto devido (fl. 13).
Pondera a recorrente que o seguro do financiamento do bem imvel de
propriedade do casal quitou, em razo do falecimento do cnjuge varo, apenas
a parte que correspondia ao percentual de sua renda, ou seja, 68,43%, restando
a outra parte em garantia hipotecria. Sustenta que a transmisso foi apenas
parcial, sendo que a viva meeira j era proprietria em condomnio, motivo
pelo qual os nus referentes ao ato registral e o imposto de transmisso devem
ter como valor de referncia estritamente a parcela transmitida por sucesso
mortis causa (fls. 87/92).
Corno bem exposto pela MM. Juza Corregedora Permanente em sua
sentena, por fora do artigo l.829 do Cdigo Civil, o imvel adquirido pelo
casal na constncia do casamento, observado o regime legal de bens, pertence
em sua totalidade a ambos os cnjuges. A inventrio levado o todo, somente
sendo apurada a parte pertencente a cada um com a extino do condomnio (fls.
81/84).
A transmisso da propriedade de bem dado em garantia real perfeitamente
possvel, mantido o nus que sobre ele recai. Ademais, no se confundem os
termos de contrato de seguro, negcio jurdico de carter pessoal, com as normas
de ordem pblica que regem o direito sucessrio.
Conforme mencionado no parecer da Douta Procuradora de Justia,
citando doutrina sobre a matria, correto o posicionamento do Oficial de
Registro, uma vez que a meao do cnjuge sobrevivente participa do estado
indiviso do bem levado partilha (fl. 105 ).
Por estas razes, a hiptese de no provimento do recurso.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 002479489.2012.8.26.0576, da Comarca de So Jos do Rio Preto, em que apelante
MARIA DA GLRIA ALVES ALAMINO, apelado 1 OFICIAL DE
REGISTRO DE IMVEIS DA COMARCA DE SO JOS DO RIO
PRETO.
e-JTJ - 00
1499
Ementa: REGISTRO DE IMVEIS - Carta de

Sentena - Imvel que no mais pertence aos
demandados - Transferncia de propriedade pelo
ingresso anterior de Carta de Adjudicao - Violao
dos princpios da disponibilidade e continuidade Impossibilidade de ingresso no flio real - Recurso
no provido.

Acesso ao Sumrio
VOTO
Trata-se de dvida apresentada pelo 1 Oficial de Registro de Imveis da
Comarca de So Jos do Rio Preto, a pedido de Maria da Glria Alves Alamino,
em face da negativa de ingresso de Carta de Sentena referente ao imvel objeto
da matrcula n 97.398.
Foi interposta apelao (fls. 77/82) contra r. sentena que reconheceu a
impossibilidade do registro, em razo da quebra do princpio da continuidade
registral (fls. 72/73).
A douta Procuradoria Geral de Justia opinou pelo no provimento do
o relatrio.
Sustenta a apelante o cabimento do ato, por possuir ttulo judicial expedido
nos autos de ao de Obrigao de Fazer, que tramitou perante a 3 Vara Cvel da
Comarca de So Jos do Rio Preto.
O ttulo judicial submete-se qualificao registraria como qualquer
outro (item l06 do Captulo XX das Normas de Servio da Corregedoria Geral
da Justia), no incorrendo em qualquer exame de contedo da deciso judicial,
sendo to somente apreciadas as formalidades extrnsecas da ordem e da
conexo dos dados do ttulo com o registro (Apelao Cvel n 681- 6/9, Rel.
Des. Gilberto Passos de Freitas, j. 26.4.07).
A hiptese em julgamento cuida do registro de carta de adjudicao
expedida em favor da apelante.
Jurisprudncia - CSM
AO RECURSO, V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra

este acrdo. (Voto n 21. 283)
RIBEIRO.
Jurisprudncia - CSM
1500
e-JTJ - 00
Pelo que se depreende do exame da matrcula n 97.398, o imvel foi

transmitido, em razo de Carta de Adjudicao expedida pela 1 Vara da Justia
do Trabalho, em 16 de novembro de 2010, para Ansio Jos Vetorasso (fls. 7).
Conforme bem observou o zeloso Registrador, o ttulo judicial que
favorece a apelante no pode ter ingresso pela ausncia de disponibilidade
patrimonial, uma vez que o bem no se encontra mais na titularidade dos
demandados.
De outra parte, como ressaltado na r. sentena, haveria a quebra do
princpio da continuidade caso fosse atendida a pretenso da apelante. A entrada
de um ttulo no flio real depende de perfeito encadeamento com o registro de
origem. Essa rgida sequncia afigura-se necessria para assegurar a segurana
jurdica.
O D. Procurador de Justia, em seu parecer, esposa o mesmo entendimento.
Claro est que no se emite juzo de valor acerca da validade ou invalidade
da deciso jurisdicional, apenas se coloca a impossibilidade do acesso ao flio
real por meio do exame formal do ttulo, que fere o princpio da continuidade
registral.
Ante o exposto, pelo meu voto, nega-se provimento ao recurso.
Acesso ao Sumrio
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 900000181.2012.8.26.0462, da Comarca de Po, em que apelante MUNICPIO
DE FERRAZ DE VASCONCELOS, apelado OFICIAL DE REGISTRO
DE IMVEIS, TITULOS E DOCUMENTOS E CIVIL DE PESSOA
JURDICA DA COMARCA DE PO.
ACORDAM, em Conselho Superior de Magistratura do Tribunal de
Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: NO CONHECERAM DA
APELAO, COM OBSERVAO, V.U., de conformidade com o voto do
Relator, que integra este acrdo. (Voto n 21. 332)
RIBEIRO.
Ementa:
REGULARIZAO
FUNDIRIA

e-JTJ - 00
1501
1 Fls. 95/96.
2 Fls. 100/107.
3 Fls. 110/111.
4 Fls. 114.

Acesso ao Sumrio
VOTO
Apela o Municpio de Ferraz de Vasconcelos contra a r. sentena1 que, nos
autos do procedimento administrativo de dvida, indeferiu o cancelamento de
hipotecas e penhoras para o registro de projeto de regularizao fundiria. Aduz
o apelante a possibilidade do registro independentemente do cancelamento dos
gravames2.
A Procuradoria Geral de Justia opinou pela possibilidade do registro
independentemente do cancelamento dos nus reais, requerendo a converso do
julgamento em diligncia para apurao da localizao dos lotes3.
O processo foi remetido pela Corregedoria Geral da Justia a este
Conselho Superior da Magistratura4.
o relatrio.
Houve erro material na r. sentena objeto deste recurso, pois, a dvida,
suscitada de forma inversa, foi julgada procedente e no improcedente como
constou, porquanto a deciso teve pela correo da recusa do Sr. Oficial em
efetuar o registro sem o cancelamento das hipotecas e penhoras registradas nas
matrculas.
No possvel o conhecimento da dvida pelas seguintes razes: (i)
no houve impugnao de todas as exigncias (a fls. 62/63), (ii) no ocorreu
a prenotao do ttulo na dvida inversa e, (iii) no foi apresentado o ttulo
original.
Essas situaes impedem o conhecimento do recurso em virtude da
impossibilidade do registro do projeto de regularizao fundiria sem o exame
da totalidade das exigncias e falta de prenotao e de apresentao do
ttulo original consoante pacfico entendimento deste Conselho Superior da
Magistratura (Apelao n 990.10.325.599-2, Rel. Des. Antonio Carlos Munhoz
Soares, j. 14/12/2010; Apelao n 990.10.030.839-4, Rel. Des. Marco Csar
Mller Valente, j. 30/06/2010; Apelao n 0011799-78.2010.8.26.0070, Rel.
Maurcio Vidigal, j. 07/11/2011, Apelao n 17-6/0, Rel. Des. Luiz Tmbara, j.
Jurisprudncia - CSM
Impugnao parcial das exigncias, falta de prenotao

e do ttulo original - No conhecimento - Cabimento
do registro do projeto de regularizao fundiria com
a averbao das hipotecas e penhoras existentes nas
matrculas anteriores, seguindo se a averbao nas
matrculas a serem abertas - Recurso no conhecido.
Acesso ao Sumrio
Jurisprudncia - CSM
1502
e-JTJ - 00
7.11.03 e Apelao n. 7.120-0/9, Rel. Des. Sylvio do Amaral, j. l.6.87).

Igualmente h prejuzo no exame da converso do julgamento em
diligncia conforme requerido pela D. Procuradoria Geral de Justia.
Apesar do no conhecimento, em razo do carter administrativo deste
processo, passamos a examinar a necessidade do prvio cancelamento das
hipotecas e penhoras existentes nas matrculas para registro do projeto de
regularizao fundiria.
Essa questo regida pelas Normas de Servio da Corregedoria Geral da
Justia, cujos itens 229.2 e 229.3 e 221, do Captulo XX, estabelecem:
229.2. A existncia de registros de direitos reais ou constries
judiciais, inclusive as averbaes de bloqueios e indisponibilidades,
sobre os imveis no obstar a unificao das reas e o registro do
projeto de regularizao fundiria.
229.3. Ocorrendo unificao de imveis de proprietrios distintos,
o oficial do registro de imveis, logo aps a abertura da matrcula,
averbar as parcelas correspondentes aos titulares de domnio ou
proceder de conformidade com o previsto no item 240.7, III, juntamente
com os nus e constries judiciais, legais ou convencionais que sobre
elas existirem, independentemente de prvia anuncia do beneficirio, do
credor, do exequente ou de manifestao judicial.
221. O registro do parcelamento decorrente do projeto de
regularizao fundiria importar na abertura de matrcula para toda
a rea objeto de regularizao, se no houver, e para cada uma das
parcelas resultantes do projeta, inclusive dos bens pblicos.
Diante disso, acaso atendidos os demais ditames legais, caberia o registro
objeto do registro independentemente do cancelamento das hipotecas e penhoras
existentes, as quais devero ser averbadas na matrcula a ser aberta.
As matrculas descerradas nos termos do disposto no item 221, do Captulo
XX, das NSCGJ, devero ter averbados os direitos reais e penhoras existentes,
competindo aos interessados os atos necessrios ao seu levantamento por no
ser possvel seu cancelamento no mbito administrativo falta de determinao
legal expressa.
A questo da dificuldade de localizao dos lotes para transposio
dos gravames e afetao judicial situao a ser resolvida de forma pontual,
observado o fato da averbao do auto de demarcao urbanstica incluir atos
necessrios para facilitar a exata compreenso fsica da rea (NSCGJ, Cap. XX,
item 240.2). incabvel a negativa do registro sem a utilizao dos meios legais
para exata individualizao em conformidade ao lbum imobilirio.
Ante o exposto, no conheo da apelao com observao.
e-JTJ - 00
1503
NOTICIRIO
Noticirio
JOS ROBERTO BEDRAN (Desembargador ex-Presidente do Tribunal

de Justia) - Discurso proferido por ocasio da solenidade de inaugurao de
seu retrato na galeria de retratos dos ex-Presidentes do Tribunal de Justia
(Sesso solene de 05.03.13)
Excelentssimo Senhor Desembargador IVAN RICARDO GARSIO

SARTORI, Dignssimo Presidente desta Corte; Excelentssimo Senhor
Desembargador JOS GASPAR GONZAGA FRANCESCHINI, Dignssimo
Vice-Presidente; Excelentssimo Senhor Desembargador JOS RENATO
NALINI, Dignssimo Corregedor Geral da Justia; Eminente Desembargador
HAMILTON ELLIOT AKEL, que, com belas e inesquecveis palavras, falou
em nome do Tribunal as dirigidas a mim s justificadas pela longa relao de
amizade e das quais certamente no sou merecedor -, em cujas pessoas peo
vnia para saudar e cumprimentar todas as demais autoridades presentes, em
particular os Eminentes Desembargadores que compem o Colendo Conselho
Superior da Magistratura.
Os meus cumprimentos e sinceros agradecimentos a todos os demais
Desembargadores e Juzes, Procuradores de Justia e Promotores, Advogados,
Defensores Pblicos, enfim, a todos os diletos amigos que compareceram para
o prestgio desta solenidade.
No dia 3 de maro de 2011, ao assumir a Presidncia desta Casa, com a voz

embargada pela mesma e profunda emoo de que ora tambm estou tomado,
no momento solene em que o Tribunal Pleno, com sua soberania e autoridade de
Colgio Eleitoral, escolhera-me para o seu mais alto cargo, confirmando, com
grande comparecimento e sufrgio, convocao de que, sem nunca haver dela
antes cogitado, no pude declinar, deixei expresso no singelo discurso ento
proferido:
Acesso ao Sumrio
Uma especial saudao a todos os servidores do Poder Judicirio do

Estado de So Paulo, abnegados trabalhadores e sustentculo dos servios
pblicos forenses que lhe do afetos, em particular queles que por anos atuaram
em meu gabinete, Reinaldo, Andria, Sueli, Gilson e Rodrigo, dos quais guardo
as melhores recordaes e a quem tributo o mais elevado crdito e a eterna
gratido pelos bons servios prestados.
1504
e-JTJ - 00
Noticirio
So dois motivos de honra e glria em minha simples vida profissional,

de quarenta e dois anos de Magistratura, dezoito dos quais como integrante
deste Tribunal de Justia. A convocao e agora a escolha do meu nome so,
sem dvida, agregadas ao longnquo fato do prprio ingresso na carreira, desde
janeiro de 1969, a maior conquista e o mais valioso prmio que um juiz poderia
almejar um dia receber.
Soma-se, neste evento, a derradeira e mui significativa honraria (a qual,
pelo pouco tempo de mandato exercido, qui nem a merecesse) de passar a
figurar, no tradicional Salo dos Retratos, entre os demais ilustres e luminares
Presidentes desta Corte, estes, sim, modelos e exemplos de Juzes a seguir. Pois
no se deve nunca olvidar, como afirmou o Aristteles, que a grandeza no
consiste em receber honrarias, mas em realmente merec-las.
Acesso ao Sumrio
Senhor Presidente, o galardo que Vossa Excelncia e seus Eminentes

Pares ora me conferem pela modesta e curta passagem na Presidncia deste
Tribunal de Justia, representa, como registro eterno e perenal, a consagrao
do prmio j ento recebido na coroao de uma carreira de 43 anos de servios
prestados Magistratura de So Paulo, esta, verdadeiramente, minha segunda
famlia.
Nesta oportunidade, Senhor Presidente, gostaria apenas de lembrar que,
se algo de bom ou algum mrito houve no desenrolar de meu curto mandato,
tudo se deveu, alm da decisiva participao do Egrgio Conselho Superior
da Magistratura e do Colendo rgo Especial, prestimosa colaborao das
comisses integradas por denodados desembargadores, ao inestimvel trabalho
dos excelentes Juzes Assessores do Gabinete da Presidncia e de todo o
competente pessoal componente da Administrao Superior da Corte, aos
quais, declinando, em nome de todos, as pessoas do Desembargador CARLOS
EDUARDO DONEG MORANDINI, do hoje Juiz Substituto em Segundo Grau
HAMID CHARAF BDINE JNIOR e da Secretria ROSANA BARREIRA,
rendo a mais sincera e eterna gratido.
Agora, na inatividade, ao lado de minha esposa Rosely, companheira
solidria de todas as jornadas, experimentando o cio com dignidade de quem
logrou alcanar os mais de 70 anos de idade bem vividos alis, j se disse,
e todos o sabem, que envelhecer o nico meio de viver muito tempo s
me resta continuar a fruir da bela vida que Deus me proporcionou e cultivar
a grande amizade que me dedicam os bons, fiis e leais amigos que tive a
felicidade de conquistar, muitos dos quais me honrando com a distinta presena
nesta solenidade. Afinal, como escreveu o grande poeta Mrio Quintana e no
me canso de sempre repetir, a amizade um amor que nunca morre.
e-JTJ - 00
1505
Valeu a pena? claro que sim, seguro, prontamente respondo

indagao do nobre escritor Fernando Pessoa, bastando lembrar, para tanto,
outra erudita e filosfica passagem de sua prpria autoria: s vezes ouo o
vento passar: e s de ouvir o vento passar valeu a pena ter nascido.
Noticirio
Senhor Presidente, encerro estas simples palavras de agradecimento,

pedindo vnia para revelar derradeiro e sincero desejo de um feliz septuagenrio,
que firmemente cr haver tentado cumprir, com amor e dedicao, sua misso
profissional: parodiando expressiva e memorvel pgina do cancioneiro
nacional:
Eu s quero uma casa de campo onde eu possa plantar meus amigos,
meus discos, meus livros... um violo e nada mais....
Muito Obrigado.
05 de maro de 2013.
HAMILTON ELLIOT AKEL (Desembargador)
Discurso proferido em nome do Tribunal de Justia por ocasio da solenidade
de inaugurao do retrato do Desembargador Jos Roberto Bedran, na galeria de
retratos dos ex-Presidentes do Tribunal de Justia (Sesso solene de 05.03.13).
Em dezembro de 2011, em sua ltima participao no rgo Especial

deste Tribunal, que presidia, o Desembargador Jos Roberto Bedran, depois de
indagar o que mais poderia desejar depois de ter ascendido ao cargo maior de
nossa Corte, disse:
Afirmou mais, na ocasio:

Se me for dado o direito de fazer uma ltima e humilde solicitao,
peo que esse Tribunal siga unido em prol do interesse pblico e dos nossos
jurisdicionados. Tenho certeza que isso ocorrer nessa nova gesto, confio no
Sartori, no Franceschini e no Nalini. Meu tempo chegou e ns todos somos
Acesso ao Sumrio
Procurei servir Magistratura como verdadeiro escravo e no sei se fiz

tudo o que poderia fazer, mas devo tudo o que foi feito aos meus amigos do
Tribunal.
1506
e-JTJ - 00
passageiros efmeros nessa nossa instituio.
Noticirio
Vejam, amigos, a grandeza da alma de nosso amigo Bedran. Sempre

considerado uma das mais brilhantes inteligncias do Judicirio Paulista, nunca
perdeu a simplicidade do homem interiorano.
Desde o perodo em que privei de suas lies, nas antolgicas sesses
plenrias do 1 Tribunal de Alada Civil do final da dcada de 80 e no incio da
de 90, depois no 1 Grupo de Direito Privado e no rgo Especial, sua palavra
era sempre aguardada com ansiedade. Ela servia como o farol que iluminava e
tornava mais seguro o caminho que leva realizao da verdadeira Justia.
Faa-se silncio, rogvamos. Prestemos ateno: Mestre Bedran vai falar.
E suas intervenes realmente eram primorosas, objetivas, definitivas.
Toda sua extensa carreira, que se iniciou em 1969, foi feita dessa maneira.
Bedran no era homem dado a pompas, que sempre dispensava, mesmo depois
de consagrado Presidente do Tribunal de Justia. Foi candidato por consagrao,
depois de intenso convencimento empreendido por todos ns que o conhecamos,
e apesar de sua resistncia tenaz.
Assumiu a Presidncia no momento mais crtico dos ltimos anos e,
mesmo assim, deu a todos ns, julgadores e jurisdicionados, a confiana e a
certeza de que a Justia paulista estava em boas mos.
Acesso ao Sumrio
Jos Roberto Bedran, despojado de arrogncia, com a serenidade que no

indica timidez, jamais se omitiu na explicao serena e racional daquilo que se
fazia e se deveria fazer em benefcio da melhor prestao jurisdicional.
Bedran, isso eu sempre afirmei a quem quisesse ouvir, no dia de sua
eleio, restaurou a dignidade do Tribunal, que havia sido sombreada no s pelas
aleivosias de alguns jornalistas mais interessados em desconstruir a imagem do
Judicirio do que informar, de um rgo de controle externo miditico e de
equvocos administrativos.
Do Anurio da Justia de So Paulo, edio de 2012, extraio trecho que
bem revela sua imagem: Um raio de luz foi projetado na direo do Palcio da
Justia. O Tribunal ficou mais visvel e transparente. O holofote tornou a corte
paulista mais presente na vida da sociedade.
Com coragem, Bedran assumiu a resoluo que tratou os processos
da chamada Meta 2, o que de certa forma atraiu ressentimento daqueles que
e-JTJ - 00
1507
tiveram de prestar contas de sua atuao jurisdicional e adequa-la aos padres

aceitveis.
Sempre pensou, contudo, na instituio, no em si mesmo.
A Justia de So Paulo tem no nome de Jos Roberto Bedran um
verdadeiro cone, exemplo de magistrado, de modelo padro.
Noticirio
Obrigado Bedran. Pela seriedade, pela dedicao, pela coerncia, pelo

brilho, pela humildade e pela amizade.
Obrigado por ter existido no Tribunal de Justia de So Paulo.
JOS JOAQUIM DOS SANTOS (Desembargador) - Discurso proferido

em nome do Tribunal de Justia por ocasio da Cerimnia de posse dos
Desembargadores Walter Cesar Incontri Exner, Dcio Tadeu Viviani Nicolau,
Carlos Eduardo Pachi, Edison da Silva Martins Pinto, Alberto Marino Neto,
Oscild de Lima Jnior, Alex Tadeu Monteiro Zilenovski e Osvaldo Palotti
Jnior. (Sesso solene de 30.07.12)

Acesso ao Sumrio
Excelentssimo Senhor Presidente deste egrgio Tribunal de Justia do

Estado de So Paulo, Desembargador IVAN RICARDO GARISIO SARTORI,
na pessoa de quem peo licena para saudar todos os integrantes da mesa e
demais autoridades j nomeadas pelo cerimonial.
Acrescento minha saudao os Magistrados presentes, os membros
do Ministrio Pblico, os senhores advogados, os senhores Serventurios, os
convidados e familiares dos empossandos.
Excelentssimas Senhoras e Senhores.
Senhor Presidente, tive a subida honra de receber de Vossa Excelncia a
delegao de saudar os novos Desembargadores. No fosse gratificante, por si
s, essa honrosa incumbncia, devo registrar que a recebo tambm como um
rgio presente porque vou falar de amigos e, portanto, vou falar com o corao.
Se fracassar na misso pela expectativa de uma oratria apurada, prometo
que a compensao vir, ao menos, pela virtude da brevidade. De qualquer
modo, Senhor Presidente, agradeo muitssimo a confiana em mim depositada
pela nmia gentileza da escolha.
Pois bem. Nesse cenrio de imensa e contagiante alegria, nosso glorioso
Acesso ao Sumrio
Noticirio
1508
e-JTJ - 00
Tribunal de Justia abre suas portas para receber oito novos desembargadores
que, merecidamente, ascendem ao mais elevado grau da carreira da magistratura
estadual. Falo das pessoas dos Excelentssimos Senhores ALEX TADEU
MONTEIRO ZILENOVSKI, WALTER CESAR INCONTRI EXNER,
OSVALDO PALOTTI JNIOR, ALBERTO MARINO NETO, EDISON DA
SILVA MARTINS PINTO, DCIO TADEU VIVIANI NICOLAU, CARLOS
EDUARDO PACHI e OSCILD DE LIMA JNIOR.
O Desembargador Alex Tadeu tomou posse como Juiz Substituto em
So Bernardo do Campo em 1986. Passou pelas comarcas de Bilac, Mogi das
Cruzes (Foro Distrital de Guararema), Barueri (Foro Distrital de Carapicuiba),
novamente So Bernardo do Campo e, finalmente, promovido, em entrncia
final, para a 11 Vara Criminal.
O Desembargador Walter Exner tomou posse como Juiz Substituto em
1985. Como tal, judicou nas comarcas de Americana e Santo Andr. A partir da,
j como Juiz de Direito, passou pelas comarcas de Socorro, Taboo da Serra,
veio auxiliar na comarca da Capital e, em entrncia final, foi promovido para a
22 Vara Criminal. Juiz Substituto em 2 Grau a partir de 2006.
O Desembargador Osvaldo Palotti Jnior tomou posse em 1983. Juiz
Substituto na comarca de Araatuba, posteriormente nas comarcas de Ribeiro
Bonito, Pirassununga, Juiz Auxiliar na Capital e, em entrncia final, foi
promovido para a 9 Vara Criminal e removido para a 17 Vara tambm criminal.
Juiz Substituto em 2 Grau a partir de 2007.
O Desembargador Alberto Marino Neto tomou posse em 1985. Juiz
Substituto nas comarcas de Registro e Osasco, posteriormente nas comarcas de
So Bento do Sapuca, Barueri (Foro Distrital de Carapicuba), Diadema e Juiz
Auxiliar na Capital e, em entrncia final, foi promovido para a 2 Vara Criminal
do foro Regional de Itaquera e Juizado de Violncia Domstica e Familiar contra
a Mulher do mesmo Regional. Substituto em 2 Grau a partir de 2006.
O Desembargador Edison da Silva Martins Pinto tomou posse como
Juiz Substituto em 1987. Como tal, judicou na comarca de Guaratinguet. A
partir da, j como Juiz de Direito, passou pelas comarcas de Canania, Itapeva,
Itapecerica da Serra, veio auxiliar na comarca da Capital e, em entrncia final,
foi promovido para a 2 Vara Cvel do Foro Regional da Lapa. Juiz Substituto
em 2 Grau a partir de 2006.
O Desembargador Viviani Nicolau tomou posse como Juiz Substituto
em 1985. Como tal, judicou na comarca de Santos. A partir da, j como Juiz
de Direito, passou pelas comarcas de Buritama, Mogi Guau, veio auxiliar
na comarca da Capital e, em entrncia final, foi promovido para a 29 Vara
Criminal. Juiz Substituto em 2 Grau a partir de 2006.
O Desembargador Carlos Eduardo Pachi tomou posse como Juiz
e-JTJ - 00
1509
Acesso ao Sumrio

Noticirio
Substituto em 1985. Como tal, judicou na comarca de Amparo. A partir da, j

como Juiz de Direito, passou pelas comarcas de Itapetininga, FD So Miguel
Arcanjo, FD Emb Guau, em entrncia final, foi promovido para a 20 Vara
Cvel e removido para a 3 Famlia e Sucesses de Santo Amaro. Juiz Substituto
em 2 Grau a partir de 2006.
O Desembargador Oscild de Lima Jnior tomou posse como Juiz
Substituto em 1986. Como tal, judicou na comarca de Guarulhos. A partir da,
j como Juiz de Direito, passou pelas comarcas de Guariba, Palmital, veio
auxiliar na comarca da Capital e, em entrncia final, foi promovido para a 2
Vara Criminal foro Regional de Santo Amaro e Juizado de Violncia Domstica
e Familiar contra a Mulher do mesmo Regional. Juiz Substituto em 2 Grau a
partir de 2007.
Como se v, so Magistrados experientes e que conhecem de perto e
largamente os dramas humanos nas suas multifacetadas apresentaes. Ao longo
de suas vitoriosas carreiras, depararam-se, no raro, com torturantes inquietaes
intelectuais na difcil misso de julgar. Jurisdicionados, sedentos de justia,
batem s portas do Judicirio, cotidianamente, trazendo conflitos patrimoniais
e extrapatrimoniais, familiares, empresariais, ambientais, fazendrios, etc.;
questes criminais tambm se apresentam e carregam em si o clamor do ru pela
sua inocncia, colocando no lado oposto, a um s tempo, a expectativa da vtima
de que no sofrer ainda mais pelo insupervel sentimento de impunidade. O
hipossuficiente tambm tem voz e vez, e protegido do massacre do poder
econmico.
Eis alguns exemplos da prestao jurisdicional para a qual Vossas
Excelncias foram exemplarmente escolhidos, porque detm a vocao para
o justo e dela nunca se apartaram. Esta vocao pressupe a coragem moral
para decidir, liberdade intelectual para agir, e o dom de reunir as experincias
hauridas ao longo da carreira para transform-las em aprimoramento da cultura
jurdica. Por isso, Vossas Excelncias esto hoje mais sbios, porque no
apostaram corrida com o tempo.
Tais qualidades traduzem a riqueza maior que o merecimento desse
momento mgico e nico. A posse de Vossas Excelncias, estejam certos, passa
a compor a histria deste Tribunal e marca, por conta da moldura tica e dos
predicamentos morais e profissionais que ornamentam o currculo de cada qual,
a festiva data de hoje.
Penso que Vossas Excelncias, ao olharem pelo retrovisor da vida,
estejam a recordar desde os momentos da fase de preparao para o concurso, da
espera pelo resultado, de cada degrau cuidadosa e responsavelmente construdo,
do ingresso at o topo agora merecidamente alcanado. Quantas lembranas,
quantas histrias, quantos dramas, quantos recolhimentos! A magistratura,
Acesso ao Sumrio
Noticirio
1510
e-JTJ - 00
certamente, a mais solitria das profisses, por isso que merece um registro
especial a importncia que tem os familiares dos magistrados na construo de
suas carreiras. Renncia ao convvio pleno e compreenso, para dizer o mnimo.
Justo, pois, o compartilhamento maior com a famlia desse momento em que
coraes alegres se juntam para esse instante de celebrao.
O Tribunal de Justia de So Paulo, confiante nesses valores, renese aqui e agora para esse preito solene, na certeza de que Vossas Excelncias
conservaro, tal qual um iniciante, o fervor da justia como fator da vida em
comunidade. Essa justia que to necessria para todos e que por isso superou
sculos e milnios. So chamados agora para compor este Tribunal. Judicaro
em segunda instncia, experincia j iniciada por alguns. No demais relevar,
todavia, que grave a responsabilidade de reexaminar questes j decididas
em primeiro grau, sobretudo pela qualidade dos Magistrados que receberam as
demandas em seu estado bruto, lapidaram-nas com processamento escorreito, e
lhes deram sentido e qualidade em seus pronunciamentos jurisdicionais.
Vencedor ou vencido, cada voto de Vossas Excelncias vir com selo de
qualidade que d grandeza ao nosso Tribunal e o coloca em posio de destaque
no cenrio jurdico nacional.
Sejam bem-vindos senhores Desembargadores. Contem sempre com a
estrutura de nosso Tribunal, que, a despeito das reconhecidas carncias materiais,
dispe de um exrcito qualificado de servidores que os ajudar a dar dignidade
jurisdio, certos de que os jurisdicionados so os destinatrios maiores de
nossas melhores atenes. Contem tambm com a retaguarda segura da nossa
mais alta administrao.
Que Deus ilumine Vossas Excelncias, pois, no cumprimento dessa nova
etapa que hoje se inicia, propiciando, igualmente, a sade necessria para o
enfrentamento da enorme carga de trabalho.
Muitssimo Obrigado.
DCIO TADEU VIVIANI NICOLAU (Juiz Substituto em Segundo Grau) Posse no cargo de Desembargador. Discurso proferido em seu nome e em nome
dos demais empossantes Desembargadores Walter Cesar Incontri Exner, Carlos
Eduardo Pachi, Edison da Silva Martins Pinto, Alberto Marino Neto, Oscild
de Lima Jnior, Alex Tadeu Monteiro Zilenovski e Osvaldo Palotti Jnior. (Sesso solene de 30.07.12).

e-JTJ - 00
1511
Acesso ao Sumrio

Noticirio

EXCELENTSSIMO SENHOR PRESIDENTE IVAN RICARDO
GARISIO SARTORI.
PEO LICENA PARA, NA PESSOA DE VOSSA EXCELNCIA,
SAUDAR AS AUTORIDADES AQUI PRESENTES, J NOMINADAS.
MEUS SENHORES, MINHAS SENHORAS.
AGRADEO A GENTILEZA DAS PALAVRAS DO EMINENTE
DESEMBARGADOR JOS JOAQUIM DOS SANTOS, QUE FALOU EM
NOME DESTE TRIBUNAL.
AGRADEO AOS COLEGAS EMPOSSANDOS PELA ESCOLHA
PARA FALAR NESTA CERIMNIA DE POSSE E ESPERO REFLETIR, EM
LINHAS GERAIS, O SENTIMENTO DE TODOS.
SENHOR PRESIDENTE: RENOVAMOS, NESTA DATA, O
COMPROMISSO DE TRABALHAR COM DEDICAO E SERIEDADE E
TENTAR VENCER O ANGUSTIANTE DESAFIO DE PRODUZIR CADA
VEZ MAIS, SEM COMPROMETER A SEGURANA E A JUSTIA DESSES
JULGAMENTOS.
EMOCIONADOS COM ESTA CONSAGRADORA HONRARIA
CONCEDIDA POR ESTE EGRGIO TRIBUNAL, NAS PALAVRAS
DO NOSSO QUERIDO POETA PAULO BONFIM, AGRADECEMOS A
TODOS AQUELES QUE NOS AJUDARAM NESSE CAMINHO: PAIS,
FILHOS, FAMILIARES, AMIGOS, PROFESSORES, ADVOGADOS,
PROCURADORES DO ESTADO E DOS MUNICPIOS, DEFENSORES
PBLICOS E PROMOTORES DE JUSTIA COM QUEM TRABALHAMOS,
FUNCIONRIOS DESTE TRIBUNAL, COLEGAS DE TRABALHO DA
PRIMEIRA INSTNCIA E DESEMBARGADORES QUE NOS RECEBERAM
DE FORMA FRATERNAL.
AGRADECEMOS AOS INTEGRANTES DO COLENDO RGO
ESPECIAL DESTE TRIBUNAL E DO CONSELHO SUPERIOR DA
MAGISTRATURA, PELA CONFIANA QUE NOS FOI DEPOSITADA.
FAO UM AGRADECIMENTO ESPECIAL MINHA ESPOSA
CLAUDIA, FONTE DA MINHA ALEGRIA E, REPRESENTANDO OS
COLEGAS HOJE HOMENAGEADOS, UM AGRADECIMENTO S SUAS
RESPECTIVAS ESPOSAS, AQUI PRESENTES, COMPANHEIRAS SEM AS
QUAIS NADA SERIA POSSVEL.
REFLETINDO SOBRE O QUE DIZER, NUM MOMENTO COMO
ESSE, DE CHEGADA, LEMBREI-ME DE UM MOMENTO OPOSTO, DE
PARTIDA.
TRADIO DESTE TRIBUNAL E DE SEUS MEMBROS A
Acesso ao Sumrio
Noticirio
1512
e-JTJ - 00
PRESTAO DE UMA HOMENAGEM AO COLEGA QUE SE APOSENTA.

TRATA-SE DE CERIMNIA SINGELA, EM REGRA REALIZADA
POR OCASIO DA LTIMA SESSO DE JULGAMENTO DA QUAL
PARTICIPAR O HOMENAGEADO. ENQUANTO A CERIMNIA DE
CHEGADA DOS NOVOS DESEMBARGADORES SOLENE E FESTIVA,
A DESPEDIDA MAIS SIMPLES, POIS TALVEZ REFLITA A TRISTEZA
DO AFASTAMENTO.
EM DETERMINADA OCASIO, SAINDO DE CASA PARA
PARTICIPAR DE UMA DESSAS SESSES DE DESPEDIDA, UMA
FOTOGRAFIA PUBLICADA NO JORNAL DESPERTOU MINHA
ATENO.
UM JOGADOR DE FUTEBOL, APS MARCAR UM GOL, CORRIA
EM DIREO TORCIDA DE SEU TIME. A FOTOGRAFIA MOSTRAVA
A REAO DOS TORCEDORES: HOMENS, MULHERES E CRIANAS
NUMA EXPLOSO DE ALEGRIA, FELICIDADE E EMOO.
A FOTOGRAFIA ME LEVOU A PENSAR QUE AQUELE COLEGA
QUE NAQUELE DIA PARTICIPARIA DE SUA LTIMA SESSO DE
JULGAMENTO, COMO MAGISTRADO, PROVAVELMENTE JAMAIS
HAVIA PRESENCIADO, COMO RESULTADO DE SEU TRABALHO,
UMA CENA SEMELHANTE QUELA, INVEJVEL PELA ALEGRIA
PRODUZIDA.
AQUELES QUE, COMO NS, MAGISTRADOS, ADVOGADOS,
PROCURADORES DO ESTADO, PROMOTORES DE JUSTIA,
PARTICIPARAM DE MILHARES DE AUDINCIAS, AO LONGO DESSAS
DCADAS DE TRABALHO, SABEM QUE AS REAES DAS PARTES
E TESTEMUNHAS NORMALMENTE SO OUTRAS: TRISTEZA, MEDO,
TIMIDEZ, RAIVA, DESNIMO, DIO E, POR VEZES, UMA DISCRETA
ALEGRIA.
EVIDENTEMENTE, NO POSSVEL COMPARAR O ESPORTE E
O LAZER COM A REALIZAO DA JUSTIA.
COMPREENSVEL QUE A ATIVIDADE DO JUIZ, PELA SUA
PRPRIA NATUREZA, NO PROVOQUE AS MESMAS REAES
MOSTRADAS POR AQUELA FOTOGRAFIA.
NA VERDADE, O ATO DE JULGAR EST RELACIONADO, EM
GRANDE PARTE, AO ATO DE NEGAR.
ABORDANDO APENAS UM DOS ASPECTOS DESSA ATIVIDADE,
DE FORMA SIMPLES E DESPRETENSIOSA, CONVM FAZER UMA
INDAGAO.
QUANTAS VEZES, AO LONGO DA CARREIRA, O JUIZ FORADO
A DIZER NO?
e-JTJ - 00
1513
Acesso ao Sumrio

Noticirio
NO AO AUTOR; NO AO RU; NO A AMBOS; NO AO

ADVOGADO OU AO MINISTRIO PBLICO.
E FOROSO RECONHECER QUE NO SE TRATA DE UMA
NEGATIVA RPIDA. EM REGRA, TRATA-SE DE UM NO DEMORADO,
POR VEZES TARDIO, CUSTOSO E PROVISRIO, SUJEITO AINDA A UM
NO DE UMA INSTNCIA SUPERIOR.
O PADRE ANTNIO VIEIRA, NUM DE SEUS SERMES, NOS D
UMA PRECIOSA EXPLANAO SOBRE O SIGNIFICADO DA PALAVRA
NO.
EM POUCAS PALAVRAS, AFIRMA QUE: TERRVEL PALAVRA
UM NON. NO TEM DIREITO NEM AVESSO: POR QUALQUER LADO
QUE O TOMEIS, SEMPRE SOA E DIZ O MESMO. LEDE-O DO PRINCPIO
PARA O FIM, OU DO FIM PARA O PRINCPIO, SEMPRE NON. (...) POR
QUALQUER PARTE QUE TOMEIS SEMPRE SERPENTE, SEMPRE
MORDE, SEMPRE FERE, SEMPRE LEVA O VENENO CONSIGO. MATA A
ESPERANA, QUE O LTIMO REMDIO QUE DEIXOU A NATUREZA
A TODOS OS MALES. NO H CORRETIVO QUE O MODERE, NEM
ARTE QUE O ABRANDE, NEM LISONJA QUE O ADOCE. POR MAIS
QUE O CONFEITEIS UM NO SEMPRE AMARGA; POR MAIS QUE O
ENFEITEIS SEMPRE FEIO; POR MAIS QUE O DOUREIS SEMPRE
DE FERRO. (...) PORQUE DIZER NO A QUEM PEDE, DAR-LHE UMA
BOFETADA COM A LNGUA. TO DURA, TO SPERA, TO INJURIOSA
PALAVRA UM NO. (...) E SE UM NO TO DURO PARA QUEM O
OUVE, CREIO QUE NO MENOR A SUA DUREZA PARA QUEM O DIZ;
E TANTO MAIS QUANTO MAIS GENEROSO FOR O CORAO, E MAIS
SOBERANO O NIMO QUE O HOUVER DE PRONUNCIAR. (SERMO
DA TERCEIRA QUARTA-FEIRA DA QUARESMA, ANTNIO VIEIRA,
SERMES, EDITORA HEDRA, SO PAULO, 2003, PG. 250).
NATURAL QUE O ATO DE JULGAR, EM PARTE ASSOCIADO
NEGAO DAQUILO QUE SE PEDE, PROVOQUE REAES MAIS
CONTIDAS E MENOS ALEGRES.
NO TENHO A ILUSO DE QUE AS DECISES DESTE
TRIBUNAL POSSAM PROVOCAR A MESMA ALEGRIA MANIFESTADA
POR AQUELES TORCEDORES. MAS DESEJO QUE ESSAS DECISES,
COM A PARTICIPAO DOS NOVOS DESEMBARGADORES, HOJE
HOMENAGEADOS, LEVEM AOS JURISDICIONADOS A CRENA DE
QUE H JUZES EM SO PAULO E QUE SO PESSOAS HONESTAS,
TRABALHADORAS, PREPARADAS E PREOCUPADAS COM A
REALIZAO DA JUSTIA.
SENHOR PRESIDENTE: ESSE O PERFIL DO NOSSO TRIBUNAL
Noticirio
1514
e-JTJ - 00
E ESSE O MOTIVO DO NOSSO ORGULHO, DE NELE INGRESSAR,

AGORA NA CONDIO DE DESEMBARGADORES.
AO TRIBUNAL DE JUSTIA DE SO PAULO, QUE NOS RECEBEU
COM UM SIM, O NOSSO AGRADECIMENTO.
AOS SENHORES E SENHORAS QUE NOS HONRARAM COM SUA
PRESENA E ATENO, MUITO OBRIGADO.
VIVIANI NICOLAU
Acesso ao Sumrio
CANDIDO PEDRO ALEM JUNIOR (Desembargador) - Carta de

aposentadoria dirigida ao Exmo. Desembargador Presidente do Tribunal de
Justia.
Senhor Presidente,
O Dirio Oficial de hoje publicou o ato de minha aposentadoria.
Como da tradio do Poder Judicirio bandeirante trago a minha
despedida que no pode deixar de ter reverncias de gratido.
Natural de Ribeiro Preto e criado em Catanduva onde meus queridos
pais Candido e Elvira e tios tinham escola, recebi com meus irmos rgida e
profunda formao humanstica que procurei transmitir aos meus filhos. A eles
e aos meus irmos que sempre me ajudaram, eterna gratido.
Algumas pessoas, pela bondade, tolerncia e dedicao marcaram a minha
vida antes e durante a carreira como o Dr. Luiz Correa Fragoso, que fora juiz
de direito e j advogava, o desembargador Hildebrando Dantas de Freitas e seu
sobrinho, o desembargador Luiz Srgio de Mello Pinto, cuja casa frequentava,
o amigo e bondoso desembargador Felizardo Calil que me orientava e, j na
carreira, o desembargador Jos Luiz Fonseca Tavares, amigo de meu tio dr.
Alem, de Campos do Jordo que, com sua pacincia e dedicao me ajudou, e o
ento juiz de direito Reynaldo Galli, meu irmo e compadre, que me acolheu e a
minha esposa, no convvio familiar, quando chegamos a Dracena.
Ao longo da carreira conheci bons e dedicados magistrados, muitos deles
solidrios e amigos com quem pude contar nos mais diversos momentos. A
todos eles meu reconhecimento e a minha eterna gratido.
Nesta longa caminhada conheci bons, cultos, lutadores e dedicados
advogados, cujas amizades me honraram.
e-JTJ - 00
1515

Acesso ao Sumrio
PAULO EDUARDO RAZUK (Desembargador) - Discurso proferido por

ocasio da Solenidade de Posse dos Juzes Substitutos do 183 Concurso de
Ingresso Magistratura. Discurso proferido em nome da Comisso do Concurso
- (Sesso Solene de 04.10.12)
Noticirio
Os dedicados e respeitosos serventurios e funcionrios, muitos deles

amigos, solidrios e leais, jamais sero esquecidos.
Foi uma honra integrar o Poder Judicirio deste Estado de So Paulo,
assumindo as Comarcas de Dracena, Buritama, Santa Cruz do rio Pardo e
Campinas, Frum da Lapa e extintos TACRIM e 1 TAC. Neste, a ento 6
Cmara resultou na 16 Cmara deste Tribunal, onde foram reunidos os colegas,
solidrios e dedicados, como o querido Farah que j partiu para o oriente eterno.
Sempre me dediquei ao trabalho, e procurei fazer justia. No medi
esforos para o trabalho, tendo chegado a deixar minha querida esposa internada
na UTI em hospital de Ribeiro Preto, e quando participava de sesso de
julgamento recebi um telefone pra ir sepult-la. A eterna gratido aos amigos,
inclusive aos colegas da 6 Cmara de Direito Privado que me confortaram.
Aos antigos colegas das 15 e 16 Cmaras, pela compreenso, tolerncia
e solidariedade, a minha gratido.
Nestes ltimos anos tive a honra de conviver diariamente com os cultos e
dedicados amigos e colegas desembargadores e juzes de direito do prdio 9 de
Julho, onde se localizava o meu gabinete, assim como os dedicados e amigos
funcionrios. Deles levarei eterna saudade.
Aos meus filhos, de quem me orgulho e amo, sempre procurei dar o
melhor exemplo. Da minha querida esposa Lourdes Aparecida Chediek Alem,
trago o orgulho e a saudade.
Deixo a toga honrada da Magistratura bandeirante com a convico de
dever cumprido.
Os ideais que me levaram judicatura permanecem.
Aos eminentes desembargadores e juzes de direito que ficam, que Deus,
o Grande Arquiteto do Universo, a todos proteja e oriente.
A Vossa Excelncia, a quem admiro, o meu mais elevado respeito.
Candido Pedro Alem Junior
Desembargador
Acesso ao Sumrio
Noticirio
1516
e-JTJ - 00
Estamos aqui reunidos para dar posse aos novos magistrados, aprovados
no 183 Concurso de Ingresso na Magistratura Paulista.
O edital de abertura fora publicado na imprensa oficial em 7 de dezembro
de 2010.
A Comisso de Concurso fora constituda pelo Des. Jos Renato Nalini
(Presidente), pelo Des. Jos Carlos Xavier de Aquino (Seo de Direito
Pblico), pelo Des. Antonio Carlos Tristo Ribeiro (Seo de Direito Criminal),
por mim (Seo de Direito Privado) e pelo Dr. Manoel Alceu Affonso Ferreira
(representante da Ordem dos Advogados do Brasil, Seo de So Paulo),
posteriormente substitudo, em razo de impedimento, pelo Dr. Antonio
Penteado Mendona, Presidente da Academia Paulista de Letras.
Em virtude de haverem sido eleitos para os cargos de Corregedor Geral
de Justia e de Presidente da Seo Criminal, os Desembargadores Nalini e
Tristo afastaram-se da Comisso antes da prova oral. Assumiu a Presidncia
o Des. Xavier de Aquino e passaram a integr-la os Desembargadores Ricardo
Henry Marques Dip (Seo de Direito Pblico) e Fernando Torres Garcia (Seo
Criminal).
Durante o exame oral, revezaram-se nas provas o Dr. Antonio Penteado
Mendona e o Dr. Paulo Hamilton de Siqueira, pela Ordem dos Advogados do
Brasil, Seo de So Paulo, que l estavam para participar do certame e para
fiscaliz-lo.
Todos os componentes da Comisso so operadores do Direito h longo
tempo, ps-graduados e com experincia docente, que os habilita tarefa de que
foram incumbidos.
O Concurso comps-se das seguintes fases: I prova objetiva seletiva; II
prova escrita discursiva; III prova escrita de prtica de sentena; IV exame
psicotcnico; V exame oral e VI avaliao de ttulos.
A prova objetiva seletiva teve cem questes de mltipla escolha, com
cinco alternativas cada questo, versando sobre os diversos ramos do direito.
ela compareceram 11.787 candidatos, tendo sido aprovados 711, com fixao da
nota de corte em 72 respostas certas.
A primeira prova escrita comps-se de uma dissertao e de cinco
questes discursivas. Compareceram 683 candidatos, tendo sido aprovados 333.
A segunda prova escrita desdobrou-se em prtica de sentena civil e de
sentena penal. primeira compareceram 327 candidatos e segunda 325.
Foram aprovados 218, que tiveram de submeter-se ao exame psicotcnico.
prova oral foram 210 candidatos. A arguio desprezou a memorizao,
valorizando a capacidade de raciocnio, a cultura geral e a cultura jurdica dos
candidatos.
e-JTJ - 00
1517
Acesso ao Sumrio

Noticirio
Aps o exame oral, todos os candidatos, de maneira isonmica, foram

submetidos a entrevista reservada, como previsto no art. 30 do Regulamento
do Concurso, editado em 24.08.2005 pelo Tribunal de Justia, entrevista que
tradio dos concursos de ingresso na Magistratura e no Ministrio Pblico de
So Paulo.
Ao final foram aprovados 70 candidatos, cujos ttulos foram avaliados,
para aferio da mdia final, tendo sido o resultado homologado pelo rgo
Oficial do Tribunal de Justia em 09.05.2012.
Dos 70 aprovados, 42 so do sexo masculino e 28 do feminino, o que
perfaz os percentuais de 60% e 40% respectivamente.
Dentre eles, 15 so naturais de outros Estados da Federao. Atualmente,
13 residem fora do estado de So Paulo.
Da lista dos aprovados, verifica-se a mais ampla diversidade de origem, o
que reflete a pluralidade da sociedade brasileira.
Dentre as faculdades que mais tiveram candidatos aprovados, destacamse a USP (17), a PUC (9) e o Mackenzie (5), o que tambm tem se verificado nos
exames da OAB-SP e nos diversos concursos para carreiras pblicas realizados
em So Paulo.
O resultado do concurso reflete o mrito dos candidatos, de acordo com
as provas a que foram submetidos.
Os senhores deixaro este salo ungidos e armados cavaleiros e damas
para o exerccio da jurisdio, j calejados por um pleito jurdico do qual saram
vitoriosos.
Foi reconhecido o direito dos candidatos aprovados nomeao, no
havendo evidncia de preconceito, privilgio ou favorecimento de qualquer
ordem. Tambm no se vislumbrou dvida quanto idoneidade, honradez e
esprito pblico da banca examinadora.
Queremos agradecer o apoio incondicional do Presidente do Tribunal
de Justia do Estado, Des. Ivan Sartori e dos Juzes Auxiliares da Presidncia,
Doutores Guilherme de Macedo Soares e Rodrigo Capez. A eles nosso
reconhecimento.
Outrossim, agradecemos o apoio da Procuradoria Gerald o Estado e
da Seo de So Paulo da Ordem dos Advogados do Brasil, em especial da
Procuradora do estado Dra. Mirian Kiyoko Murakawa e do Dr. Brs Martins
Neto, meu colega da turma de 1973 da Arcadas, a quem muito devemos.
H quem questione a nossa autoridade por no sermos eleitos por voto
popular. Falcia!
Em primeiro lugar, o poder resulta da prpria natureza da sociedade, e,
portanto, da natureza humana, pois o homem um ser naturalmente social. Por
Acesso ao Sumrio
Noticirio
1518
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isso mesmo decorre de uma ordenao de Deus, autor da natureza. A existncia

do poder em qualquer sociedade , pois, legtima, prende-se essncia da
sociedade, que sem ele no pode subsistir. A est a legitimidade fundamental,
a legitimao do poder em si mesmo considerado. Todo poder vem de Deus
ensina So Paulo: non est potestas nisi a Deo (Romanos, XIII, I)1.
Em segundo lugar, legitimidade do poder comporta dois aspectos:
legitimidade de origem e de exerccio. Quanto origem, a investidura dos juzes
conforme a Constituio e as leis da Nao. No que diz respeito ao exerccio,
a legitimidade se d pela atuao em prol do bem comum, ou seja, a paz ou
tranquilidade da ordem e a garantia dos direitos de cada um. O poder poltico
torna-se ilegtimo desde que, deixando de ser ordenado ao bem comum, se
transforma em um instrumento de opresso. O poder legtimo , pois, um poder
limitado, isto , limitado pelo fim que constitui a sua razo de ser. Nisso est a
legitimidade de exerccio, que no pode coincidir com a legitimidade de origem.
Adaptando a frmula da monarquia visigtica: judex eris si recta facies, si recta
non facies non eris (sers juiz enquanto procederes retamente, fora disso no)2.
No se deixem seduzir pela grotesca imagem que Montesquieu traa do
juiz: a boca que pronuncia as palavras da lei, o ser inanimado que no pode
moderar nem sua fora nem seu rigor.
Enganosa a reduo da sentena, segundo esquemas da lgica formal, a
puro silogismo, em que a premissa maior a norma, a menor o pressuposto de
fato, e a concluso, a sentena3.
A deciso judicial nunca a concluso necessria de um silogismo, mas
sempre uma deciso que, como tal, pressupe a possibilidade de optar por uma
ou outras solues. A essncia da funo jurisdicional traduzir o comando
abstrato da norma no comando concreto entre as partes. Essa atividade desdobrase em trs operaes: a averiguao do estado de fato objeto da controvrsia,
a determinao da norma jurdica aplicvel e a pronncia do resultado jurdico
derivado da subsuno do estado de fato aos princpios jurdicos: a norma
individual4.
No reduzam o Direito norma abstrata, visto que a estrutura essencial da
experincia jurdica tridimensional. O Direito no puro fato, nem pura norma,
mas o fato social na forma que lhe d uma norma racionalmente promulgada por
1
Jos Pedro Galvo de Souza, Iniciao Teoria do Estado, 2 Ed., p. 35/36, Revista dos
Tribunais, So Paulo, 1976.
2
Galvo de Souza, op. Cit., p. 95/98.
3
Gonzalo Rodrigues Mourullo, Aplicacion judicial del decrecho y logica de la argumentacion
jurdica, p. 14, Civistas, Madrid.
4
Hamilton Elliot Akel, O Poder Judicial e a Criao da Norma Individual, p. 21, Saraiva, So
Paulo, 1995.
e-JTJ - 00
1519
Noticirio
uma autoridade competente, segundo uma ordem de valores5.

Interpretar a norma descobrir o seu significado jurdico, de que ela
apenas expresso verbal. Mas o resultado da interpretao no pode desaguar,
pelo culto da forma, em um fiat lex pereat mundus. O sentido da norma, que a
interpretao procura relevar, o seu significado como ato valorativo, como
valorao da conduta humana em funo do valor supremo da justia6.
Em dezembro de 1977 fui aprovado no 143 Concurso de Ingresso
na Magistratura Paulista, pela Comisso composta pelos Desembargadores
Adriano Marrey (Presidente), Mrio Hoepner Dutra e Pedro Barbosa Pereira e
pelo Conselheiro Jos de Castro Bigi, representante da Ordem dos Advogados
do Brasil, Seo de So Paulo. Em janeiro de 1978 tomei posse do cargo de Juiz
Substituto perante o Des. Accio Rebouas, Presidente do Tribunal. Coube-me
a orao pelos novos juzes.
Passados quase trinta e cinco anos, foi uma grande honra ter integrado a
banca examinadora e saudar os colegas que agora ingressam na carreira.
Sejam felizes!
MARINA BALESTER MELLO DE GODOY - Discurso proferido por

ocasio da Solenidade de Posse dos Juzes Substitutos do 183 Concurso de
Ingresso Magistratura. Discurso em seu nome e tambm dos empossandos (Sesso Solene de 04.10.12)
5
Miguel Reale, teoria Tridimensional do Direito, 3 ed., p. 58, Saraiva, So Paulo, 1980.
6
J. Flscolo da Nbrega, Introduo ao Direito, 4 ed., p. 197/200, Jos Konfino Editor, Rio de
Janeiro, 1968.
Acesso ao Sumrio
Excelentssimo Senhor Presidente deste Egrgio Tribunal de Justia do

Estado de So Paulo, Desembargador Ivan Ricardo Garisio Sartori, na pessoa
de quem cumprimento todas as autoridades presentes.
Prezados Colegas
Queridos familiares e amigos
A solenidade da posse dos novos magistrados paulistas acontece hoje,
agora, dia 04 de outubro de 2012. Porm, esta posse est atrasada. No era para
ser hoje, ontem ou no ms passado. Tampouco era para ter ocorrido h quatro
meses. A nossa posse j aconteceu faz tempo. Aconteceu no dia em decidimos
ser juzes. No dia em que resolvemos envidar todos os nossos esforos para
ingressar nos quadros da magistratura paulista. Neste dia, cada um se A-POS-
Acesso ao Sumrio
Noticirio
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e-JTJ - 00
SOU de uma ideia e iniciou uma luta para concretiz-la.

No meu caso, a ideia surgiu como aquela do personagem Brs Cubas de
Machado de Assis. Uma ideia que, depois de tantas cabriolas, abri os braos, deu
um grande salto do trapzio da minha cabea, at ser definitivamente agarrada,
e se tornar uma ideia fixa. Disse Machado de Assis que a ideia fixa que faz as
pessoas fortes ou doidas. Acho que a ideia fixa me deu foras.
No h como driblar a vocao. Ns no conseguimos, tanto que estamos
aqui, depois de muita dedicao, persistncia e renncias.
Lutamos durante anos de nossas vidas para que o dia de hoje finalmente
chegasse. O dia chegou, mas a luta no acabou.
Na verdade, a luta comea agora e as batalhas se renovam a cada dia.
Em tempos de descrdito do Poder Judicirio, em que se questiona
a legitimidade de decises de seus rgos, reclama-se da lentido dos
julgamentos e manifesta-se a insatisfao por decises supostamente injustas,
urge realizarmos uma reflexo sobre o papel do magistrado, especialmente
aquele a que a sociedade almeja, sem que se comprometa a sua independncia
e imparcialidade.
No se olvidando dos escopos jurdico e poltico da funo jurisdicional, h
de se atentar s finalidades que, atualmente, entendo como as mais importantes:
a de pacificao e educao sociais.
Iniciemos a carreira com a conscincia de que trabalhamos para a sociedade
e estamos aqui para servi-la. Para tanto, temos que atuar com transparncia e
simplicidade; compreender que cada conflito tem a sua relevncia e que a dor do
prximo para ele a maio de todas. No vamos nos perder em uma linguagem
rebuscada e confundir imparcialidade com isolamento. No nos deixemos tomas
pela arrogncia, tampouco nos influenciar por interesses escusos.
tempo de trabalharmos para garantir efetivamente a to falada tutela
jurisdicional justa e tempestiva; utilizarmos o processo como instrumento de
educao da populao e meio para a pacfica convivncia em sociedade.
necessrio, pois, que, a cada dia, demonstremos que somos dignos
do poder que a Constituio Federal nos conferiu, para mantermos a sua
legitimidade e credibilidade.
Na solenidade de escolha das circunscries, realizada no dia 24,
o Excelentssimo Senhor Presidente deste Egrgio Tribunal de Justia,
Desembargador Ivan Ricardo Garisio Sartori, ressaltou a importncia do juiz na
construo de um bom relacionamento com os membros do Ministrio Pblico,
os advogados e os servidores. Corroboro tais palavras e acrescento que a boa
convivncia se inicia com o cumprimento de nosso DEVER de tratar com
urbanidade e cortesia todos os operadores do Direito, membros do Ministrio
Pblico, Defensores Pblicos e advogados, bem como servidores, partes, vtimas
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Acesso ao Sumrio

Noticirio
e testemunhas. No adquire respeito aquele que no respeita o prximo.

Tive a oportunidade de integrar a Defensoria Pblica e o Ministrio
Pblico do Estado de So Paulo, instituies essenciais concretizao da
Justia. Em ambas conheci pessoas dedicadas, competentes e prestativas.
Aprendi muito com cada uma delas e tenho certeza de que aproveitarei suas
lies na magistratura. Conviver com profissionais que trabalhavam com
satisfao e paixo foi um incentivo para que eu buscasse tambm a minha
vocao e persistisse na realizao de meu objetivo, ingressar na magistratura
paulista. Transmito, pois, a minha profunda gratido pelos ensinamentos dos
Procuradores e Promotores de Justia e Defensores Pblicos com quem convivi
e trabalhei, e ainda ei de reencontrar nos fruns da vida.
Colegas, a luta constante, mas no h como negar que a nossa aprovao
em um dos concursos pblicos de maior complexidade do pas, que durou
quase dois anos, a vitria da primeira batalha. E essa conquista somente foi
possvel porque, certamente, tivemos ao nosso lado guerreiros fiis: familiares
e amigos. Sem o apoio, a compreenso, o incentivo e a pacincia deles a nossa
ideia sofreria uma queda do trapzio e iria esvanecer. Por isso, tenho o dever
de agradecer, do fundo meu corao, cada familiar e amigo querido que tornou
possvel esse momento.
E eu, particularmente, fao agora agradecimento especial aos meus
pais, Maria Ceclia e Luiz Antonio, e s minhas irms, Luciana e Silvana, por
acreditarem na minha ideia fixa e me ajudarem a sustenta-la sempre que ela
parecia estar em iminente queda.
Neste concurso, a vitria foi decorrncia tambm de uma atuao
especial dos candidatos que, unidos contando com o grande auxlio de um
amigo advogado, superaram dificuldades para garantir o exerccio de um direito
arduamente conquistado por mrito prprio. Assim, aproveito para agradecer
cada um dos colegas, novos juzes, pela garra e companheirismo, indispensveis
para que o dia de hoje se realizasse. E estou convicta de que todos ns, como
magistrados, demonstraremos, diuturnamente, que somos dignos da funo que
nos foi conferida, exercendo-a com competncia, respeito tica e em prol do
bem comum.
Externo, ainda, as minhas estima e admirao pelos Desembargadores
que compuseram a Comisso de Concurso, os Excelentssimos Senhores
Doutores Jos Renato Nalini, Jos Carlos Gonalves Xavier de Aquino, Antonio
Carlos Tristo Ribeiro, Paulo Eduardo Razuk, Fernando Antonio Torres Garcia,
Ricardo Henry Marques Dip, e pelos advogados representantes da Ordem dos
Advogados do Brasil, Seco de So Paulo, Drs. Antonio Penteado Mendona
e Paulo Hamilton Siqueira Jnior, que, durante o certame, trataram-nos com
respeito e buscaram de ns extrair, de modo objetivo, os conhecimentos
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Acesso ao Sumrio
Noticirio
necessrios para o adequado desempenho da judicatura.

Meus caros colegas, vamos fazer o uso adequado desse enorme poder
que passamos a ter. Vamos trabalhar com AMOR e sigamos sempre firmes e
confiantes! Que venham novas ideias fixas!


Revista Eletrônica de Jurisprudência Do TJ-SP, Vol.0, Ano 1, Nov/dez2013

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ISSN 0000-0000

REVISTA ELETRNICA DE JURISPRUDNCIA

Repositrio autorizado pelo Supremo Tribunal de Federal,

As ntegras aqui publicadas correspondem aos seus originais, obtidos junto

So Paulo, dezembro de 2013

IVAN RICARDO GARISIO SARTORI

Desembargador ALBERTO GENTIL DE ALMEIDA PEDROSO NETO

3.1- Seo de Direito Privado

f) Impugnaes ao Valor da Causa

3.2- Seo de Direito Pblico

e) Recursos em Sentido Estrito

Jurisprudncia do rgo Especial:

a) Aes Diretas de Inconstitucionalidade (Adins)

Jurisprudncia da Cmara Especial:

g) Habeas Corpus 1480

Jurisprudncia do Conselho Superior da Magistratura 1487

TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo - Ano I,

1. Direito - jurisprudncia 2. Tribunal de Justia - peridico. I. So Paulo (Estado). Tribunal de Justia.

CONSELHO SUPERIOR DA MAGISTRATURA

COMPOSIO DE GRUPOS E CMARAS DE DIREITO

2 Cmara de Direito Privado (sala 511

Desembargador Hamilton ELLIOT AKEL

Desembargador JOS CARLOS FERREIRA

2 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO QUINTA-FEIRA

4 Cmara de Direito Privado (sala 509 5

Desembargador Carlos Eduardo DONEG

Desembargador NIO Santarelli ZULIANI

feira 13:30 horas PJ)

3 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO QUARTA-FEIRA E

6 Cmara de Direito Privado (sala 510

Desembargador Antonio Carlos MATHIAS COLTRO

Desembargador VITO Jos GUGLIELMI

4 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO QUARTA-FEIRA

8 Cmara de Direito Privado (sala 510

Desembargador LUIZ ANTONIO SILVA COSTA

Desembargador LUIZ Antonio AMBRA

5 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO TERA-FEIRA

10 Cmara de Direito Privado (sala 612

Desembargador ANTONIO VILENILSON Vilar

Desembargador JOO CARLOS SALETTI***

6 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO QUARTA-FEIRA PJ (SALA 622)

12 Cmara de Direito Privado (sala 622

Desembargador GILBERTO PINTO DOS

Desembargador JOS REYNALDO Peixoto de

7 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO QUARTA-FEIRA PJ

14 Cmara de Direito Privado (sala 612

Desembargadora ZLIA MARIA ANTUNES ALVES

Desembargador Everaldo de MELO COLOMBI

8 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO TERA-FEIRA PJ

16 Cmara de Direito Privado (sala 504

Desembargador Jos ARALDO da Costa TELLES

Desembargador Jos Roberto COUTINHO DE

9 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO QUARTA-FEIRA PJ

18 Cmara de Direito Privado (sala 622

Desembargador LUIZ Roberto SABBATO

Desembargador CARLOS ALBERTO LOPES

10 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO SEGUNDA-FEIRA PJ

20 Cmara de Direito Privado (sala 509

Desembargador SEBASTIO Alves JUNQUEIRA

Desembargador LVARO TORRES JNIOR

11 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO SEGUNDA-FEIRA PJ

22 Cmara de Direito Privado (sala 510