APELAO CVEL N 0017373-51.2012.404.

9999/RS
RELATOR

: Des. Federal ROGERIO FAVRETO

APELANTE
ADVOGADO
APELADO
ADVOGADO

:
:
:
:

LEONIDA PEREIRA
Adriano Jose Ost
INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL - INSS
Procuradoria Regional da PFE-INSS

EMENTA

PREVIDENCIRIO. ART. 45 DA LEI DE BENEFCIOS. ACRSCIMO DE

25% INDEPENDENTEMENTE DA ESPCIE DE APOSENTADORIA.
NECESSIDADE DE ASSISTNCIA PERMANENTE DE OUTRA PESSOA.
NATUREZA ASSISTENCIAL DO ADICIONAL. CARTER PROTETIVO DA
NORMA. PRINCPIO DA ISONOMIA. PRESERVAO DA DIGNIDADE DA
PESSOA HUMANA. DESCOMPASSO DA LEI COM A REALIDADE SOCIAL.
1. A possibilidade de acrscimo de 25% ao valor percebido pelo segurado, em
caso de este necessitar de assistncia permanente de outra pessoa, prevista regularmente para
beneficirios da aposentadoria por invalidez, podendo ser estendida aos demais casos de
aposentadoria em face do princpio da isonomia.
2. A doena, quando exige apoio permanente de cuidador ao aposentado, merece
igual tratamento da lei a fim de conferir o mnimo de dignidade humana e sobrevivncia,
segundo preceitua o art. 201, inciso I, da Constituio Federal.
3. A aplicao restrita do art. 45 da Lei n. 8.213/1991 acarreta violao ao
princpio da isonomia e, por conseguinte, dignidade da pessoa humana, por tratar iguais de
maneira desigual, de modo a no garantir a determinados cidados as mesmas condies de
prover suas necessidades bsicas, em especial quando relacionadas sobrevivncia pelo auxlio
de terceiros diante da situao de incapacidade fsica ou mental.
4. O fim jurdico-poltico do preceito protetivo da norma, por versar de direito
social (previdencirio), deve contemplar a analogia teleolgica para indicar sua finalidade
objetiva e conferir a interpretao mais favorvel pessoa humana. A proteo final a vida do
idoso, independentemente da espcie de aposentadoria.
5. O acrscimo previsto na Lei de Benefcios possui natureza assistencial em
razo da ausncia de previso especfica de fonte de custeio e na medida em que a Previdncia
deve cobrir todos os eventos da doena.
6. O descompasso da lei com o contexto social exige especial apreciao do
julgador como forma de aproxim-la da realidade e conferir efetividade aos direitos
fundamentais. A jurisprudncia funciona como antecipao evoluo legislativa.
7. A aplicao dos preceitos da Conveno Internacional sobre Direitos da Pessoa
com Deficincia assegura acesso plena sade e assistncia social, em nome da proteo
integridade fsica e mental da pessoa deficiente, em igualdade de condies com os demais e
sem sofrer qualquer discriminao.

ACRDO

Vistos e relatados estes autos em que so partes as acima indicadas, decide a

Egrgia 5 Turma do Tribunal Regional Federal da 4 Regio, por maioria, dar provimento
apelao, nos termos do relatrio, votos e notas taquigrficas que ficam fazendo parte
integrante do presente julgado.
Porto Alegre, 27 de agosto de 2013.

Desembargador Federal ROGERIO FAVRETO

Relator

Documento eletrnico assinado por Desembargador Federal ROGERIO FAVRETO, Relator, na

forma do artigo 1, inciso III, da Lei 11.419, de 19 de dezembro de 2006 e Resoluo TRF 4 Regio n
17, de 26 de maro de 2010. A conferncia da autenticidade do documento est disponvel no endereo
eletrnico http://www.trf4.jus.br/trf4/processos/verifica.php, mediante o preenchimento do cdigo
verificador 6008186v9 e, se solicitado, do cdigo CRC F2F5215.
Informaes adicionais da assinatura:
Signatrio (a):
Data e Hora:

Rogerio Favreto
09/09/2013 13:39

APELAO CVEL N 0017373-51.2012.404.9999/RS

RELATOR

: Des. Federal ROGERIO FAVRETO

APELANTE

: LEONIDA PEREIRA

ADVOGADO
APELADO

: Adriano Jose Ost

: INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL - INSS

ADVOGADO

: Procuradoria Regional da PFE-INSS

RELATRIO

Trata-se de ao em que o autor, titular de aposentadoria por idade, objetiva a

concesso do acrscimo de 25%, previsto no art. 45 da Lei n 8.213/91, sobre o valor de seu
benefcio, em virtude do agravamento de sua doena, fazendo-se necessrio o auxlio de

acompanhante.
Sentenciando, o MM. Juiz assim decidiu:
Diante do exposto, na forma do artigo 269, I, do CPC, JULGO IMPROCEDENTE o
pedido veiculado.

Irresignada, a parte autora interps apelao reiterando o seu pedido inicial, ou

seja, requerendo o INSS seja condenado a conceder o acrscimo de 25% previsto no art. 45 da
Lei de Benefcios.
Oportunizadas as contrarrazes, vieram os autos a esta Corte.
o relatrio.

VOTO

Trata-se de ao em que o autor, titular de aposentadoria por idade, objetiva a

concesso do acrscimo de 25%, previsto no art. 45 da Lei n 8.213/1991, sobre o valor de
seu benefcio, em virtude do agravamento de sua doena, fazendo-se necessrio o auxlio de
acompanhante.
A Lei de Benefcios determina a concesso do acrscimo de assistncia
permanente nos seguintes termos:
Art. 45. O valor da aposentadoria por invalidez do segurado que necessitar da
assistncia permanente de outra pessoa ser acrescido de 25% (vinte e cinco por
cento).
Pargrafo nico. O acrscimo de que trata este artigo:
a) ser devido ainda que o valor da aposentadoria atinja o limite mximo legal;
b) ser recalculado quando o benefcio que lhe deu origem for reajustado;
c) cessar com a morte do aposentado, no sendo incorporvel ao valor da
penso.

Conforme se verifica da redao desse dispositivo da Lei n 8.213/1991, a

possibilidade de acrscimo de 25% ao valor percebido pelo segurado, em caso de este
necessitar de assistncia permanente de outra pessoa, prevista regularmente para beneficirios
da aposentadoria por invalidez, sem a previso de extenso nos casos de benefcio diverso. E
nessa direo foi a deciso do magistrado a quo, julgando improcedente o pleito do autor pela
ausncia de previso expressa na lei.
Contudo, proponho reflexo mais ampliada do sentido da norma e sua
finalidade, bem como a adoo de preceitos constitucionais e internacionais de proteo e
concretizao dos direitos humanos, em que se incluem os sociais, de natureza previdenciria e
assistencial.

DO PRINCPIO DA ISONOMIA E A PROTEO VIDA:

Estender o adicional remuneratrio para acompanhamento de terceiro
aposentadoria por tempo de contribuio, dentro de uma interpretao mais literal ou
formalista, poderia indicar alcance alm dos ditames legais, por no haver norma positiva
autorizando a concesso do acrscimo ao aposentado por tempo de contribuio.
Todavia, entendo que alm de uma anlise sistmica da norma, combinada com os
preceitos basilares de proteo e finalidade do sistema previdencirio, o tema merece
abordagem sob a tica do direito que se busca proteger: o adicional de assistncia de terceiro ao
segurado invlido.
Nesse plano, a proteo complementar almejada pela norma a vida, onde o
norte deve ser a doena e suas decorrncias, que importam na exigncia do apoio de um
terceiro para conferir o mnimo de dignidade humana e sobrevivncia, segundo o preceito
constitucional da cobertura do risco social - art. 201, inciso I, da Carta Federal. Para tanto, a lei
criou um adicional financeiro no benefcio previdencirio, objetivando dar cobertura econmica
ao auxlio de um terceiro contratado ou familiar para apoiar o segurado nos atos dirios que
necessite de guarida, quando sua condio de sade no suporte a realizao de forma autnoma.
O fato de a Lei de Benefcios, no seu art. 45, associar o acrscimo de 25% no
valor do benefcio somente nas situaes de invalidez, demonstra, por um lado, uma hiptese
objetiva de cabimento, mas, de outra banda, indica que a origem da proteo foi lincar com a
situao mais flagrante da necessidade de apoio suplementar pela condio de invlido.
Entretanto, a melhor interpretao no pode ser restritiva ao direito de proteo da
dignidade da pessoa humana, sob pena de estar em desconformidade com o conceito de
proteo ao risco social previdencirio.
A melhor exegese da norma orienta, ainda, a interpretao sistemtica do
princpio da isonomia, em que o fato de a invalidez ser decorrente ou episdio posterior a
aposentadoria, no pode excluir a proteo adicional ao segurado que passa a ser invlido e
necessitante do auxlio de terceiro, como forma garantir o direito vida, sade e dignidade
humana.
A aplicao restrita do dispositivo legal em debate acarreta violao ao princpio
da isonomia e, por conseguinte, dignidade da pessoa humana, posto que estaria se tratando
iguais de maneira desigual, de modo a no garantir a determinados cidados as mesmas
condies de prover suas necessidade bsicas, em especial quando relacionadas sobrevivncia
pelo auxlio de terceiros diante da situao de incapacidade fsica.
Qual a diferena entre o aposentado por invalidez que necessita do auxlio
permanente de terceiro e de outro aposentado por qualquer das modalidades de aposentadoria
previstas em lei, que sofre de uma doena diagnosticada depois e que remeta a necessidade do
mesmo apoio de terceiro? NENHUMA, salvo o momento da ocorrncia da "grande invalidez"!
bvio que pelo fato de a pessoa idosa ter uma tendncia maior ao adoecimento ou
agravamento de eventuais enfermidades, essa interpretao extensiva e conforme os preceitos
basilares da proteo e efetividade dos direitos fundamentais da pessoa humana deve merecer a

cautela de aplicao a situaes excepcionais, em que a condio de invalidez incontroversa,

bem como com a necessidade de assistncia permanente de terceiro.
Alis, o carter personalssimo do acrscimo postulado (porque calculado em
relao ao benefcio originrio e cessa coma morte do aposentado), complementado pelo rol
de situaes previstas no Anexo I, do Decreto n 3.048/1999, sem falar que essa relao no
pode ser considerada exaustiva, desde que comprovada outra hiptese por meio de percia
mdica.
Compreender de forma diversa seria levar ao absurdo de exigir que o cidado pea
a converso ou transformao da sua condio de aposentado por idade e/ou tempo de
contribuio para aposentadoria por invalidez, j que mantm a qualidade de segurado por estar
em gozo do benefcio (art. 14 da Lei n 8.213/91). Tudo isso com o objetivo posterior de
pleitear o adicional de acompanhamento de terceiro.
Ou seja, por que usar uma maratona judicial para mudar sua natureza de
beneficirio do sistema previdencirio, quando a causa que lhe confere o direto proteo
adicional decorre da gravidade de sua doena? Esta sim o fundamento a ser protegido pelo
direito normativo, a fim de garantir direito vida com mnimas condies de sade!
Nesse diapaso, merece registro passagem comentada pelo Ministro Peanha
Martins do Superior Tribunal de Justia, ao defender a possibilidade de extenso do benefcio
com proventos integrais a servidor pblico que sofre de um mal de idntica gravidade queles
mencionados no rol do 1 do 186, da Lei 8.112/90, citando o Ministro Jos Delgado:
"No se pode apegar, de forma rgida, letra fria da lei, e sim consider-la com
temperamentos, tendo-se em vista a inteno do legislador, mormente perante o
preceito maior insculpido na Constituio Federal garantidor do direito sade,
vida e dignidade humana e, levando-se em conta o carter social do Fundo que
, justamente, assegurar ao trabalhador o atendimento de suas necessidades
bsicas e de seus familiares." (Resp. 942.530-RS, Rel. Ministro Jorge Mussi, Dje
29.03.2010)

DA ANALOGIA E INTERPRETAO MAIS FAVORVEL DA LEI:

Afora a busca do tratamento isonmico entre iguais (segurados invlidos), tem-se
ainda a possibilidade da interpretao sob o argumento da analogia ou o argumento a contrrio.
Sob a tica desta interpretao, ficamos limitados hiptese da proteo complementar
prescrita expressamente pela lei, ou seja, na situao de aposentadoria por invalidez. J pelo
argumento da analogia, estende-se a interpretao para casos similares ou que possuam idntica
proteo, como a situao de invalidez posterior aposentadoria, com incontroversa
comprovao da necessidade de auxlio permanente de terceiro, como no caso em tela.
Portanto, no plano lgico-formal, esses dois argumentos, que conduzem a
resultados completamente diferentes, tm a mesma legitimidade. No se trata de mera escolha
ao gosto e sabor do intrprete, mas verificao combinada com o fim jurdico-poltico do
preceito protetivo da norma, mormente por versar de direito social (previdencirio) imanente
concretizao do preceito maior da dignidade da pessoa humana.

E nesse sentindo o ensinamento de KARL ENGISH ao estudar o pensamento

jurdico, a partir de uma viso sistmica e aplicao prtica:
"Verificamos que a escolha entre o argumento da analogia e ao argumento a
contrrio no pode de fato fazer-se no plano da pura lgica. A lgica tem que
combinar-se com a teleolgica. Quer isto dizer: o processo formal de
concludncia, que, claro, tem de ser logicamente correto, praticamente s
funciona em ligao com determinados conhecimentos materiais que tm de ser
adquiridos atravs duma metdica especificamente jurdica. Podemos mesmo
avanar mais um passo e afirmar: o argumento jurdico da analogia nos e nutre
apenas da sua segurana lgica e da sua aplicabilidade jurdico-prtica baseada
na 'semelhana jurdica', mas mergulha as suas razes ainda mais profundamente
no cho do Direito ao pressupor que, para aplicao deste, os preceitos legais e
consuetudinrios podem e devem ser frutuosos no s direta como ainda
indiretamente. Os juzos de valor gerais da lei e do Direito consuetudinrio devem
regular e dominar no s os casos a que imediatamente respeitam mas tambm
aqueles que apresentam uma configurao semelhante." (Introduo ao
Pensamento Jurdico. 6 edio. Fundao Calouste Gulbenkian/Lisboa, 1983, pp.
292/3 - grifei).

Mesmo assim no muito fcil determinar, em cada caso concreto, a justa relao
entre o argumento de analogia e da interpretao mais literal (a contrrio), at porque tambm
existe uma linha fronteiria entre interpretao e analogia.
Se a interpretao assenta-se na regra de que ela encontra o seu limite onde o
sentido possvel das palavras j no d cobertura a uma deciso jurdica (HECK: "O limite das
hiptese de interpretao o 'sentido possvel da letra'"), neste ponto que comea a indagao
de um argumento de analogia. Por isso que K. ENGISH defende que "de um modo geral
podemos dizer: a analogia insere-se por detrs da interpretao, por detrs mesmo da
interpretao extensiva" (Ob. Cit., p. 294)
Por isso que, mesmo entendendo que uma interpretao extensiva da regra legal
solvesse a questo sub judice, acrescento o fundamento da aplicao analgica dos preceitos
jurdicos, a fim de no deixar dvidas sobre a aplicabilidade da proteo assistencial invocada
pelo autor.
Dessa forma, utilizando uma analogia teleolgica, pode-se descobrir o
pensamento fundamental da vontade do legislador ou, melhor ainda, a finalidade objetiva da
norma, que pelo seu significado tem os fins inerentes ao preceito da proteo da vida do
cidado (no caso, do aposentado), fundada na apreenso do seu respectivo sentido. Com isso,
tanto se pode, pela analogia da lei, partir de uma regra isolada e dela retirar um pensamento
fundamental aplicvel a casos semelhantes, como pela analogia do Direito, que surge da
pluralidade de normas jurdicas, desenvolver princpios mais gerais e aplicar a casos que no
cabem em nenhuma norma jurdica.
Em qualquer das analogias interpretativas, seja da regra pontual (art. 45 da Lei de
Benefcios), ou do direito protegido (vida do segurado pela assistncia complementar de
terceiro), obtm-se elementos slidos de extenso da norma para o aposentado que se torna
invlido posteriormente, diante da sua finalidade de carter social e proteo vida.

Corrobora tudo isso o entendimento da interpretao mais favorvel da norma,

em especial quando se lida com a efetivao de direitos sociais, como no caso, os de natureza
previdenciria, ainda mais com colorao assistencial. Nesse sentido, a jurisprudncia do
Superior Tribunal de Justia, tambm tem afirmado a interpretao teleolgica e finalstica da
norma, mesmo que dispondo sobre temas diversos:
TRIBUTRIO. RECURSO ESPECIAL. IMPOSTO DE RENDA PESSOA FSICA.
INCIDNCIA SOBRE PROVENTOS DE APOSENTADORIA. CARDIOPATIA
GRAVE. ISENO. TERMO INICIAL: DATA DO DIAGNSTICO DA PATOLOGIA.
DECRETO REGULAMENTADOR (DECRETO N 3.000/99, ART. 39, 5) QUE
EXTRAPOLA OS LIMITES DA LEI (LEI 9.250/95, ART. 30). INTERPRETAO.
(...)
6. A interpretao finalstica da norma conduz ao convencimento de que a
instituio da iseno de imposto de renda sobre proventos de aposentadoria em
decorrncia do acometimento de doena grave foi planejada com o intuito de
desonerar quem se encontra em condio de desvantagem pelo aumento dos
encargos financeiros relativos ao tratamento da enfermidade que, em casos tais
(previstos no art. 6, da Lei 7.713/88) altamente dispendioso.
(...)
(STJ, Primeira Turma, Resp 812799 - 2006/0017416-6, Rel. Ministro Jos
Delgado, j. 12/06/2006)
PREVIDENCIRIO. APOSENTADORIA POR IDADE. TRABALHADOR
URBANO. ARTIGOS 25, 48 E 142 DA LEI 8.213/91. PERDA DA QUALIDADE DE
SEGURADO. ARTIGO 102, 1 DA LEI 8.213/91. IMPLEMENTAO
SIMULTNEA. PRESCINDIBILIDADE. VERIFICAO DOS REQUISITOS
NECESSRIOS. IDADE MNIMA E RECOLHIMENTO DAS CONTRIBUIES
DEVIDAS. PRECEDENTES.
ARTIGO 24, PARGRAFO NICO. NO APLICABILIDADE. AGRAVO INTERNO
DESPROVIDO.
(...)
VII - Ademais, cumpre relembrar que o carter social da norma previdenciria
requer interpretao finalstica, ou seja, em conformidade com os seus objetivos.
(...)
(STJ, Quinta Turma, Resp 773371 - 2005/0134063-5, Rel. Ministro Gilson Dipp, j.
24/10/2005)

No mesmo sentido, o Supremo Tribunal Federal: "A interpretao teleolgica ao

dispositivo supramencionado revela que a inteno do legislador foi o de punir aqueles que
buscam furtar-se ao cumprimento da pena alternativa" (STF, Primeira Turma, HC 95370,
Rel. Ministro Ricardo Lewandowski, j. 31/03/2009).
DO CARTER ASSISTENCIAL DO COMPLEMENTO AO BENEFCIO:
Se no bastasse essa compreenso, ainda poderia ser agregado que o acrscimo de
25% ao benefcio previdencirio possui natureza assistencial, tanto que o prprio dispositivo
legal remete expresso "da assistncia permanente de outra pessoa", que combinado com o
princpio da "universalidade de atendimento significa, por seu turno, a entrega das aes,
prestaes e servios de seguridade social a todos os que necessitem, tanto em termos de
previdncia social - observado o princpio contributo - como no caso da sade e da
assistncia social." (Castro; Lazzari, 2010, p. 114 - g. n.).

Quanto fonte de custeio do acrscimo de assistncia complementar e da

possibilidade ora sustentada, de aplicao extensiva ao art. 45 da Lei de Benefcios, a lei no faz
meno a nenhum lastro contributivo especfico, provavelmente pela sua natureza
assistencial, que garante a prestao pelo Estado, independentemente de contribuio
seguridade social (art. 203, CF). Oportuna nesse aspecto, o registro anotado no trabalho
acadmico de Maria Eugnia Bento de Melo, produzido junto Universidade do Sul de Santa
Catarina:
"Assim, a aplicao do acrscimo de 25% da aposentadoria por invalidez no
pode ser interpretada de forma isolada, vez que a fonte de custeio desse
percentual a mesma para todas as espcies de aposentadoria do RGPS. Neste
norte, a medida plausvel a se adotada seria a aplicao extensiva. Isto porque, se
se entender que no h fonte de custeio para a extenso s demais espcies de
aposentadoria, da mesma forma, dever-se-ia entender que no h fonte de custeio
para a prpria extenso da aposentadoria por invalidez. E assim seria porque, em
momento algum a legislao aponta a fonte de custeio para o acrscimo dos
aposentados por invalidez". (A Possibilidade de Extenso do Acrscimo de 25%
Previsto no Artigo 45 da Lei n 8.213/91 aos demais Benefcios de Aposentadorias
do Regime Geral da Previdncia Social: UNISUL, Tubaro/SC, 2010 - sublinhei).

No mesmo diapaso aponta outro estudo desenvolvido em especializao de

Direito Previdencirio:
"Destarte, uma vez evidenciado que o artigo 45 da Lei 8.213/91 tem natureza
puramente assistencial, a aplicao deste dispositivo exclusivamente aos
aposentados por invalidez, viola no s os princpios da isonomia e o da
dignidade da pessoa humana, como tambm os princpios que regem a assistncia
social no Brasil, quais sejam, supremacia do atendimento das necessidades sociais,
universalizao dos direitos sociais, respeito dignidade do cidado e igualdade
de direitos no acesso ao atendimento." (Maurcio Pallotta Rodrigues. "Da
Natureza Assistencial do Acrscimo de 25% previsto no Artigo 45 da Lei 8.213, de
24 de julho de 1991").

Com isso, tambm fica afastada a eventual alegao de conflito com o 5 do art.
195 da Lei n 8.213/91 da CF: "Nenhum benefcio ou servio da seguridade social poder ser
criado, majorado ou estendido sem a correspondente fonte de custeio total". Se no existe
fonte especfica para o principal - adicional de 25% aos aposentados por invalidez - nem para as
demais hipteses especiais a serem estendidas, incidir tal exigncia. E, como j dito, a falta de
previso especfica de custeio decorre do seu carter assistencial.
Diante desse enfoque, tambm entendo que independente da modalidade em que se
tenha aposentado o segurado, uma vez comprovada a condio de invlido e a real necessidade
permanente de assistncia de outra pessoa, o segurado ter direito ao acrscimo previsto no
art. 45 da Lei de Benefcios. Trata-se, como assinalado no tpico anterior, da busca da melhor
interpretao da norma pela sua finalidade protetiva e com efeito prospectivo, objetivando
conferir maior vigncia aos princpios que regem a seguridade e assistncia social.
Portanto, afora a busca da melhor efetividade ao direito protegido, em que caber
ao julgador solucionar a causa atento aos fins da norma aplicvel ao caso concreto, incide

adicionalmente o aspecto assistencial ao complemento do benefcio de aposentadoria,

redobrando a necessidade de flexibilizao da regra, com norte na proteo sade e vida do
segurado.
DO DESCOMPASSO DA NORMA COM A REALIDADE:
normal a lgica de a produo legislativa suceder s tendncias e necessidades
da sociedade. Por isso que as normas legais disciplinam as relaes da comunidade a partir do
diagnstico pretrito e, mesmo devendo ser atualizadas com a evoluo histrica, decorrente
das mutaes econmicas, sociais e polticas, de regra, no acompanham as mutaes da vida
em sociedade.
A disciplina previdenciria em apreo tem seu mrito ao agregar um plus
remuneratrio ao aposentado por invalidez que, por decorrncia da gravidade da sua doena ou
deficincia fsica, necessita do auxlio permanente de terceiro. Sem discutir a suficincia do
acrscimo financeiro na aposentadoria, pelo menos propicia a contratao de terceiro ou
compensao de disponibilizao de familiar que abdica do seu trabalho (total ou parcial) para
auxiliar o segurado invlido.
Entretanto, com o passar do tempo, apresentam-se situaes novas que merecem
idntica proteo, como o caso de invalidez posterior aposentadoria obtida por idade ou tempo
de contribuio. Da a necessidade de atualizar a norma previdenciria, a fim de conferir maior
efetividade ao direito protegido, no caso, a vida pela gravidade da doena: invalidez.
Atento a esse descompasso, o atuante Senador Paulo Paim, com destaque no tema
previdencirio pela sua permanente luta na defesa dos aposentados e pensionistas, j apresentou
projeto de lei - PL n 493/2011 - alterando o art. 45 da Lei de Benefcios, j remetido Cmara
dos Deputados (PL n 4.282/2012). Vejamos a proposta da nova disciplina legislativa:
"Art. 45. O valor da aposentadoria por invalidez, por idade, por tempo de servio
e da aposentadoria especial do segurado que necessitar da assistncia permanente
de outra pessoa, por razes decorrentes de doena ou deficincia fsica, ser
acrescido de vinte e cinco por cento."

Assim, enquanto a atualizao legislativa est a caminho, cabe a verificao da

possibilidade de extenso do benefcio, a partir da prova inconteste de cada caso concreto. E
nesse ponto, se no contemplado o direito na via administrativa e judicializada a questo, cumpre
papel de relevante sensibilidade social ao julgador, no sentido de melhor aproximar a norma da
realidade social.
Com isso, antecipa-se o operador do direito evoluo legislativa, pautado pelo
atendimento dos requisitos de fato e adotando princpios gerais de direito, como a analogia e a
isonomia, antes sustentadas. Mais ainda, muitas vezes a jurisprudncia contribui decisivamente
para apressar o legislador no aperfeioamento do sistema normativo previdencirio.
Mesmo j suficientes as razes para o deferimento do pleito, esse registro
constitui mais uma demonstrao da necessidade de conferir interpretao mais favorvel da lei
para melhor solver o caso concreto, em especial quando a prova induvidosa e estamos diante
da concretizao de direitos sociais, como os de natureza previdenciria e assistencial.

DA APLICAO DA CONVENO INTERNACIONAL SOBRE OS

DIREITOS DAS PESSOAS COM DEFICINCIA:
Alm da utilizao dos princpios estruturantes dos direitos sociais j
incorporados fundamentao dessa deciso, a no atualizao da legislao ordinria pode ser
resolvida, de forma complementar, com a aplicao das normas internacionais sobre os direitos
das pessoas com deficincia.
A Constituio da Repblica, pelo art. 5, 1 e 2, atribui status diferenciado no
plano do direito interno aos Direitos Fundamentais decorrentes de tratados internacionais,
mediante sua incorporao ao ordenamento jurdico brasileiro e exigibilidade imediata e direta
no campo do ordenamento jurdico nacional, na linha sustentada por Flvia Piovesan:
"A Constituio de 1988 recepciona os direitos enunciados em tratados
internacionais de que o Brasil parte, conferindo-lhes natureza de norma
constitucional. Isto , os direitos constantes nos tratados internacionais integram e
complementam o catlogo de direitos constitucionalmente previsto, o que justifica
estender a esses direitos o regime constitucional conferido aos demais direitos e
garantias fundamentais. Tal interpretao consonante com o princpio da
mxima efetividade das normas constitucionais, pelo qual, no dizer de Jorge
Miranda, a uma norma fundamental tem de ser atribudo o sentido que mais
eficcia lhe d."
(A Constituio brasileira de 1988 e os tratados internacionais de proteo dos
direitos humanos. In: TEMAS de Direitos Humanos. 2. ed. So Paulo: Max
Limonad, 2003. p. 58. )

Afora esse tratamento especial do constituinte de 1988 aos direitos e garantias

individuais, a Emenda Constitucional n 45/2004, ao inserir o 3 no art. 5 da Carta Magna,
alou equivalncia de emenda constitucional aos tratados e convenes internacionais
sobre direitos humanos, se aprovados, em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos,
por trs quintos dos votos dos respectivos membros.
Ao mesmo tempo, o Brasil signatrio da Conveno Internacional sobre os
Direitos das Pessoas com Deficincia, acolhida formalmente no ordenamento jurdico
nacional pelo Decreto n 6.949, de 25 de agosto de 2009, que afirma que seu contedo, includo
o Protocolo Facultativo, "sero executados e cumpridos to inteiramente como neles se
contm" (art. 1). Antes disso, o Governo brasileiro depositou instrumento de ratificao junto
Organizao das Naes Unidas, em 1 de agosto de 2008, aps aprovao do Congresso
Nacional do Decreto Legislativo n 186/08 (DOU DE 10/07/2008), observando o novo rito de
maioria qualificada e votao em dois turnos, previsto no 3 do art. 5 da Constituio Federal.
Com esses atos de efetivo exerccio da soberania nacional, o Brasil reconhece que
toda a pessoa faz jus a todos os direitos e liberdades estabelecidos na referida Conveno,
"reafirmando a universalidade, a indivisibilidade e a inter-relao de todos os direitos
humanos e liberdades fundamentais, bem como a necessidade de garantir que todas as
pessoas com deficincia os exeram plenamente, sem discriminao" (Prembulo, letra "c").
Em diversas previses dessa Conveno, reiteram-se os comandos tradicionais da
histrica Declarao Universal dos Direitos Humanos, com a particularidade de promover a

igualdade, a partir do reconhecimento "que a discriminao contra qualquer pessoa, por

motivo de deficincia, configura violao da dignidade e do valor inerentes ao ser humano"
(Prembulo, letra "h").
Os fundamentos prosseguem na afirmao da igualdade, incorporando "que a
famlia o ncleo natural e fundamental da sociedade e tem o direito de receber a proteo
da sociedade e do Estado e de que as pessoas com deficincia e seus familiares devem
receber a proteo e a assistncia necessrias para tornar as famlias capazes de
contribuir para o exerccio pleno e eqitativo dos direitos das pessoas com deficincia"
(Prembulo, letra "x" - grifei).
Dentro do propsito (artigo 1) da Conveno, destacada a necessidade de
"promover, proteger e assegurar o exerccio pleno e eqitativo de todos os direitos humanos
e liberdades fundamentais por todas as pessoas com deficincia", sempre em respeito a
dignidade humana.
E existe maior necessidade de dignidade humana que receber o apoio para
enfrentar os encargos extras da invalidez? Nesse ponto, cabe anotar que o estado de invalidez
atribui condio de pessoa deficiente, o que no caso em tela, incontroversa pela prova
presente nos autos.
A concretizao dos direitos humanos e fundamentais da pessoa deficiente deve
contemplar os diferentes aspectos, como de ordem econmica, social e cultural, a fim de que
determinada deficincia - como a limitao para atos da vida civil decorrente da invalidez - no
constitua discriminao contra essas pessoas. E como se deve dar a efetiva proteo legal contra
a discriminao por qualquer motivo?
No caso em apreo a discriminao constada na regra normativa (art. 45 da
LBPS) que no contempla o direito de assistncia adicional ao segurado somente porque a
invalidez foi posterior aposentadoria.
A soluo para esse vcuo legal est na aplicao de diversos preceitos da
Conveno Internacional sobre Direitos da Pessoa com Deficincia, quando: i) confere
proteo da integridade fsica e mental da pessoa deficiente para ter igualdade de condies
com os demais (art. 17); ii) assegura acesso a servios de sade, incluindo servios de
reabilitao ( art. 25 ); iii) prev a incluso na comunidade e em todas os aspectos da vida
social (art. 26, b), que pode ser concretizada pelo auxlio de terceiros ao invlido.
Mais que essas previses gerais e principiolgicas, j suficientes a extenso do
direito em debate, a Conveno, no seu artigo 28, ao dispor sobre o padro de vida e proteo
social adequados, reporta o dever de assegurar as pessoas com deficincia e suas famlias,
particularmente mulheres, crianas e idosos, " assistncia do Estado em relao a seus
gastos ocasionados pela deficincia, inclusive treinamento adequado, aconselhamento,
ajuda financeira e cuidados de repouso" (letra "c"). E, prosseguindo, no plano da seguridade
social, os Estados Partes da Conveno devem "assegurar igual acesso de pessoas com
deficincia a programas e benefcios de aposentadoria" (letra "e") - grifei.
Claro que a defesa da transposio dos preceitos e disposies convencionais de

origem internacional ao plano interno e concreto das relaes interpessoais decorre de sua
eficcia legal pela constitucionalizao das normas de direitos humanos. Contudo, sou ainda
mais radical no sentido de que a norma internacional prevalece sobre a norma constitucional,
mormente quando subscrita pelo Estado e incorporadas depois da EC n 45/2004.
No caso brasileiro, as protees pessoa deficiente e idosa no enfrentam
contraposio no ordenamento constitucional brasileiro, mas sim complementao, como se
observam dos arts.: i) 23, II e 24, XIV - competncia legislativa comum e concorrente dos entes
federados em cuidar da sade e assistncia da proteo e garantias das pessoas portadoras
de deficincia; ii) 203, IV e V - dever do Estado prestar assistncia social pessoas
portadoras de deficincia, para promoo de sua integrao vida comunitria e garantia
de renda bsica; e, especialmente, iv) 1 do art. 201, que permite a adoo de critrios
diferenciados na concesso de aposentadoria para segurados portadores de deficincia.
Afora a omisso legislativa na regulamentao desses preceitos constitucionais,
verifica-se a restrio da legislao ordinria em debate - art. 45 da LBPS, ao prever o adicional
ao valor da remunerao apenas ao aposentado por invalidez. Mas nesse ponto, a supremacia dos
direitos e garantias individuais internacionalmente consagrados, conforme j registrado,
remetem a aplicao da norma mais benfica ao ser humano, seja ela interna ou internacional
(MELLO, Celso A. O pargrafo 2 do artigo 5 da Constituio Federal. In: TORRES, Ricardo
Lobo. Teoria dos direitos fundamentais. Rio de Janeiro: Renovar, 1999. p. 27).
Em sntese, a proteo s pessoas com deficincia, como no caso de invalidez,
agravada pela velhice e necessidade de apoio permanente de outra pessoa, deve ser efetivada
com a aplicao dos direitos sade, combate discriminao e respeito dignidade, previstos
e acolhidos na Conveno Internacional pelo Brasil, em complemento s disposies antes
referidas, que atendem os objetivos fundamentais da Carta Federal de erradicar as
desigualdades sociais e promover o bem de todos, sem quaisquer formas de discriminao
(art. 3, incisos III e IV, CF).
Por tanto, filio-me ao entendimento segundo o qual os tratados de direitos
humanos - como a Conveno dos Direitos das Pessoas Portadoras de Deficincia - possuem
estatura constitucional, ainda mais quando submetidos ao procedimento estabelecido pela EC n
45/2004, tendo em vista que esta percepo melhor se coaduna com as concepes
contemporneas na ordem internacional. Considerando que equivalem s emendas
constitucionais, so, em matrias de direitos humanos, clusulas ptreas (art. 60, 4, IV, CF).
Nessa perspectiva, os conflitos ocasionados entre tratado e a Constituio devem
ser solucionados pela aplicao da norma mais favorvel vtima da violao do direito humano,
titular do direito, como tarefa hermenutica de incumbncia do julgador. Exemplo disso so as
decises das cortes internacionais pela prevalncia da maior proteo aos direitos humanos,
decidindo, inclusive, que um Estado tenha que adequar as suas normas constitucionais e legais
aos valores consagrados na Conveno Americana, como foi ocaso "La ltima tentacin de
Cristo" (Olmedo Bustos y otros Vs. Chile).
Portanto, esse derradeiro fundamento, mesmo que aparentemente dispensvel por
toda a fundamentao at aqui despendida, faz-se para demonstrar a grandeza e necessidade
de afirmar a igualdade e isonomia no tratamento da assistncia permanente de outra
pessoa, previsto no art. 45 da Lei n 8.213/91, quando acometido de invalidez, mesmo que

posterior aposentao, em nome da proteo vida e sade do segurado, que a prpria

norma deve proteger e, por consequncia, estender sua aplicao concreta.
DA JURISPRUDNCIA LOCAL:
Para arremate das concluses, mesmo verificando pouca abordagem concreta da
doutrina sobre o tema e jurisprudncia desse Tribunal, no desconheo precedente de aplicao
restritiva do benefcio complementar previsto no art. 45 da Lei de Benefcios (Apelao cvel n
2001.72.07.002588-4, 5 Turma - TRF4, Des. Federal Ricardo Teixeira do Valle Pereira, d.j.u.
11/02/2004). Por outro lado, anoto recente deciso do Juiz Federal Andrei Pitten Velloso, que
assim se manifestou:
"O recorrente beneficirio de aposentadoria de contribuio (...), ento de
aposentadoria por invalidez, o que, em princpio, impediria a concesso do
acrscimo previsto no art. 45 da Lei n 8.213/91.
Ocorre que se afigura possvel a aplicao analgica do acrscimo previsto no
art. 45, da LBPS para as aposentadorias por idade ou tempo de servio, desde que
cumpridos estes requisitos: a) comprovao da incapacidade definitiva, que
justificaria a concesso da aposentadoria por invalidez, caso o beneficirio j
no estivesse aposentado; e b) a necessidade de assistncia permanente de outra
pessoa.
A possibilidade da aplicao analgica do art. 45 da LBPS espcie decorre,
sobre tudo, do fato de a lei no exigir que a ajuda de terceiros seja necessria
desde o incio da incapacidade. Assim, se algum que se aposentou por
incapacidade e posteriormente passou a necessitar da ajuda permanente de
terceiro faz jus ao benefcio, com maior razo de se assegurar tal benefcio
quele que, aps contribuir por toda a sua vida para a previdncia, preencheu os
requisitos legais para a aposentadoria e, posteriormente, se tornou definitivamente
incapaz e passou a necessidade da ajuda permanente de terceiro."
(Recurso Inominado 2007.72.59.000245-5, 1 Turma Recursal de Santa Catarina,
Rel. Juiz Federal Andrei Pitten Velloso).

No mesmo sentido, destaco concluso do voto-vista - mesmo que vencido - do

Juiz Jose Antonio Savaris, que na esteira de diversos outros precedentes deste Tribunal e do
Superior Tribunal de Justia, sustentou um posicionamento pr-ativo do julgador na aplicao da
lei aos casos concretos, mediante ajustamento das diretrizes gerais diante das exigncias de
justia oferecidas pelo caso, para flexibilizar os requisitos legais em nome do postulado da
igualdade e, em face de uma evidente situao de necessidade, bem como para evitar
consequncias inquas ou desarrazoadas:
"Todavia, desimportante a espcie de benefcio de que se encontra em gozo o
segurado. O que releva a identidade de situao ftica (incapacidade total e
necessidade de assistncia permanente de outra pessoa), o que me faz reconhecer,
em nome da necessidade de recursos para subsistncia e do postulado da
igualdade, que faz jus ao acrscimo pretendido." (Incidente de Uniformizao do
JEF n 0010550-56.2009.404.7254/SC).

Nesse quadro, associando-me compreenso de que, na aplicao das normas

legais, s pode ser buscado o seu fim social quando passvel de mais de uma interpretao,
hiptese em que o magistrado dever optar pela que mais satisfaz a finalidade da norma e
concretize os direitos sociais. E, no plano previdencirio, o papel do julgador reveste-se de

maior compromisso com a realidade social, no devendo seguir de fronte baixa o que
textualmente diz a legislao, mas utilizar o seu poder-dever de constituir a norma para o caso
concreto, dentro do espao de construo jurisprudencial pautada pela equidade, na tarefa de
aperfeioamento do sistema de proteo social, com base na igualdade e viabilizao de meios
de subsistncia do segurado.
Da mesma forma, o preenchimento de lacuna pode ser solvido com a aplicao
dos princpios gerais da isonomia, igualdade e combate discriminao pessoa deficiente,
previstos nas convenes internacionais reconhecidas pelo Brasil, como forma de garantir
dignidade pessoa humana.
DO CASO CONCRETO:
A parte autora, atualmente com 76 anos, percebe aposentadoria por idade,
devida ao trabalhador rural, desde 26/02/1993.
Para demonstrar a condio de invalidez e a necessidade permanente de outra
pessoa para conduzir e realizar os atos da vida civil, foram juntados aos autos dois atestados
mdicos (fls. 08 e 31) que relatam que a demandante no possui condies para o trabalho
dirio por estar realizando tratamento ortopdico.
Nesse sentido, foi ouvida a testemunha PEDRO PAULO DE BARROS (CD fl.
41), que confirmou que a parte autora necessita de auxlio para os atos cotidianos, pois faz
uso contnuo de medicamentos, mora sozinha e no possui contato com os filhos.
Portanto, superado o atendimento destes requisitos materiais, resta definir se o
adicional de apoio ao aposentado por invalidez pode ser estendido s demais hipteses, como na
categoria de aposentado por idade.
E neste plano, conforme extensivamente fundamentado no curso dessa anlise, o
adicional pleiteado devido, porque:
i) objetiva proteger a vida do segurado, onde o evento da doena que torna a
invalidez dependente da necessidade de apoio de outra pessoa;
ii) a hiptese restritiva do art. 45 da Lei de Benefcios, deve ser afastada pelo
direito de isonomia ao segurado, imanente concretizao do preceito maior da
dignidade da pessoa humana;
iii) o fim jurdico-poltico do preceito protetivo da norma, mormente por
versar de direito social (previdencirio), deve contemplar a analogia teleolgica para
indicar sua finalidade objetiva e conferir a interpretao mais favorvel pessoa
humana;
iv) possui natureza assistencial, em face ausncia de nenhum lastro
contributivo especfico e na medida em que a Previdncia deve cobrir todos os eventos da
doena;
v) o julgador deve ter a sensibilidade social para se antecipar a evoluo

legislativa quando em descompasso com o contexto social, como forma de aproxim-la da

realidade e conferir efetividade aos direitos fundamentais;
vi) a soluo para esse vcuo legal tambm est na aplicao dos preceitos da
Conveno Internacional sobre Direitos da Pessoa com Deficincia, j incorporados e
internalizados ao ordenamento jurdico nacional, assegurando acesso plena sade e
assistncia social, em nome da proteo integridade fsica e mental da pessoa
deficiente, em igualdade de condies com os demais e sem sofrer qualquer
discriminao.
Em suma, na esteira do ensinamento basilar do mestre Carlos Maximiliano, para o
mesmo problema - necessidade de apoio permanente de terceiro - seja decorrente de
incapacidade originria ou posterior, o remdio deve ser o mesmo: acrscimo do adicional de
25% ao benefcio de aposentadoria, a fim de conferir tratamento igualitrio.
Por fim, ressalvo que a aplicao extensiva deve ser adotada em situaes
especiais, como caso em tela, onde est incontroversa a condio de invlido do recorrente,
pela comprovao do tratamento ortopdico e a exigncia de ajuda de terceiros.
Nestes termos, merece reforma a sentena a fim de condenar o INSS ao
pagamento do acrscimo de 25% a contar da data em que requerido administrativamente,
qual seja, 25/04/2011 (fl. 07).
Dos consectrios:
a) Correo monetria e juros de mora:
Os juros de mora devem ser fixados taxa de 1% ao ms, a contar da citao,
com base no art. 3 do Decreto-lei n 2.322/1987, aplicvel, analogicamente, aos benefcios
pagos com atraso, tendo em vista o seu carter alimentar, consoante firme entendimento
consagrado na jurisprudncia do STJ e na Smula n 75 e julgados deste TRF4.
A correo monetria incidir a contar do vencimento de cada prestao e ser
calculada pelos ndices oficiais e jurisprudencialmente aceitos, quais sejam:
- ORTN (10/64 a 02/86, Lei n 4.257/64);
- OTN (03/86 a 01/89, Decreto-Lei n 2.284/86);
- BTN (02/89 a 02/91, Lei n 7.777/89);
- INPC (03/91 a 12/92, Lei n 8.213/91);
- IRSM (01/93 a 02/94, Lei n 8.542/92);
- URV (03 a 06/94, Lei n 8.880/94);
- IPC-r (07/94 a 06/95, Lei n 8.880/94);
- INPC (07/95 a 04/96, MP n 1.053/95);
- IGP-DI (05/96 a 03/2006, art. 10 da Lei n. 9.711/98, combinado com o art. 20,
5 e 6., da Lei n. 8.880/94);
- INPC (a partir de 04/2006, conforme o art. 31 da Lei n. 10.741/03, combinado
com a Lei n. 11.430/06, precedida da MP n. 316, de 11/08/2006, que acrescentou o art. 41-A
Lei n. 8.213/91, e REsp n. 1.103.122/PR).

Deixo de aplicar aqui os ndices previstos na Lei n 11.960/2009, que modificou a

redao do art. 1-F da Lei n 9.494/97, por conta de deciso proferida pelo Plenrio do
Supremo Tribunal Federal, no julgamento das ADIs 4.357 e 4.425, que apreciou a
constitucionalidade do artigo 100 da CF, com a redao que lhe foi dada pela EC 62/2006. Essa
deciso proferida pela Corte Constitucional, alm de declarar a inconstitucionalidade da
expresso "na data de expedio do precatrio", do 2; dos 9 e 10; e das expresses
"ndice oficial de remunerao bsica da caderneta de poupana" e "independente de sua
natureza", do 12, todos do art. 100 da Constituio Federal de 1988, com a redao da
Emenda Constitucional n 62/2009, por arrastamento, tambm declarou inconstitucional o
art. 1-F da Lei n 9.494, com a redao dada pelo art. 5 da Lei n 11.960, de 29.07.2009
(Taxa Referencial - TR).
Registro que as decises proferidas em ADINs, em regra, possuem efeitos "ex
tunc". Todavia, o STF anunciou a modulao dos efeitos desse julgamento, mas ainda no se
manifestou sobre a questo. Desse modo, o juzo de execuo/liquidao deste processo poder
adequar a disciplina jurdica dos juros de mora e da correo monetria incidentes a partir de
30/06/2009, de acordo com o balizamento dado pela Corte Constitucional aos efeitos da
referida declarao de inconstitucionalidade, caso distinta da presente capitulao.
No h falar que, em assim decidindo, estar-se-ia proferindo deciso condicional.
A condenao ou a declarao do direito no sofrer qualquer limitao decorrente da
modulao dos efeitos das ADINs pelo STF. Apenas permite-se o ajuste dos ndices de correo
monetria e de juros moratrios para a fase de cumprimento da sentena, j em consonncia
com a modulao dos efeitos da deciso do STF aplicvel espcie. Inclusive, h recente
julgado da Suprema Corte que decidiu nesse sentido, de relatoria da Min. Carmem Lcia, que, ao
reafirmar a inconstitucionalidade declarada nas ADINs 4.357 e 4.425, determinou que "o
Tribunal de origem julgue como de direito quanto aplicao de outro ndice que no a
taxa referencial (TR)" - RE 747702/SC.
b) Honorrios advocatcios:
Honorrios advocatcios devidos pelo INSS no percentual de 10% das parcelas
vencidas at a data da sentena de procedncia ou do acrdo que reforma a sentena de
improcedncia, nos termos da Smula n 111 do Superior Tribunal de Justia e Smula n 76
deste TRF.
c) Custas processuais:
O INSS isento do pagamento de custas processuais quando demandado no Foro
Federal (art. 4, I, da Lei n 9.289/96) e na Justia Estadual do Rio Grande do Sul (art. 11 da Lei
n 8.121/85, com a redao dada pela Lei n 13.471/2010). Quando demandado perante a Justia
Estadual de Santa Catarina, a autarquia responde pela metade do valor (art. 33, p. nico, da Lei
Complementar Estadual n. 156/97). Contudo, esta iseno no se aplica quando demandado na
Justia Estadual do Paran (Smula 20 do TRF4).
Concluso:
Reforma-se a sentena, dando provimento apelao da parte autora quanto
condenao do INSS ao pagamento do acrscimo de 25%, previsto no art. 45 da Lei de

Benefcios, a contar da data em que requerido administrativamente, qual seja, 25/04/2011

(fl. 07).
Dispositivo:
Ante o exposto, voto por dar provimento apelao da parte autora, nos
termos da fundamentao.

Desembargador Federal ROGERIO FAVRETO

Relator

Documento eletrnico assinado por Desembargador Federal ROGERIO FAVRETO, Relator, na

forma do artigo 1, inciso III, da Lei 11.419, de 19 de dezembro de 2006 e Resoluo TRF 4 Regio n
17, de 26 de maro de 2010. A conferncia da autenticidade do documento est disponvel no endereo
eletrnico http://www.trf4.jus.br/trf4/processos/verifica.php, mediante o preenchimento do cdigo
verificador 6008185v8 e, se solicitado, do cdigo CRC 805A956C.
Informaes adicionais da assinatura:
Signatrio (a):

Rogerio Favreto

Data e Hora:

09/09/2013 13:39

APELAO CVEL N 0017373-51.2012.404.9999/RS

RELATOR

: Des. Federal ROGERIO FAVRETO

APELANTE
ADVOGADO

: LEONIDA PEREIRA
: Adriano Jose Ost

APELADO
ADVOGADO

: INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL - INSS

: Procuradoria Regional da PFE-INSS

VOTO DIVERGENTE

Peo vnia para divergir.

O caput do artigo 45 da Lei 8.213/91 estabelece que "o valor da aposentaria por
invalidez do segurado que necessitar da assistncia permanente de outra pessoa ser
acrescido de 25%".
Parece-me que a concesso da vantagem postulada no decorre de uma simples
interpretao da norma. A norma expressamente deixa de contemplar o benefcio de

aposentadoria por tempo de servio ou contribuio. De igual maneira, a hiptese no de

analogia, seja ela analogia legis ou analogia juris, na definio de Karl Larenz, que utilizada
tambm por Carlos Maximiliano. A extenso do acrscimo de 25% aos casos de aposentadoria,
assim, implica reconhecimento da invalidade parcial da norma. Em outras palavras, acarreta
reconhecimento da inconstitucionalidade parcial, com reduo de texto, ou seja, a reduo para
excluir a meno aposentadoria por invalidez. Esta constatao, assim, estaria a reclamar o
respeito clusula do full bench ou clusula da reserva de plenrio, na linha, a propsito, do que
estabelece a Smula Vinculante n 10 do Supremo Tribunal Federal.
De qualquer sorte, no diviso inconstitucionalidade na norma.
Com efeito, estabelecido o pressuposto de que passa a questo pela anlise da
constitucionalidade da disposio que restringiu a aplicao do acrscimo somente aos casos de
aposentadoria por invalidez, resta que se verifique se caracterizada ofensa Constituio
Federal, ou, em um sentido mais amplo, ao ordenamento jurdico vigente - notadamente aquele
com status constitucional. E de rigor o reconhecimento da mcula desta norma somente se
justificaria no caso em apreo, em ltima anlise, com base em possvel afronta ao princpio da
isonomia.
No me parece, todavia, que haja igualdade de situao entre o caso do segurado
que desempenha atividade laborativa se depara com a contingncia da incapacidade -e assim tem
deferida aposentadoria por invalidez-, e o caso do aposentado que, tempos aps obter sua
aposentadoria por idade, tempo de servio ou contribuio, vem a ficar doente ou sofrer
acidente. Diversas as bases fticas, o legislador no est obrigado a tratar os casos de forma
idntica.
Veja-se que a concesso do adicional no caso da denominada "grande invalidez"
no decorre da Constituio; no determinada pela Constituio Federal. Assim, no ofenderia
a Constituio Federal a Lei 8.213/91 se no tivesse sequer criado este acrscimo previsto em
seu artigo 45. No se pode, assim, afirmar que inconstitucional a norma porque no contemplou
outros benefcios que no a aposentadoria por invalidez que est prevista expressamente no art.
45.
A propsito, a se entender que a criao da vantagem no poderia se restringir
aposentadoria por invalidez, a sua extenso deveria ser feita a todos os benefcios previstos no
artigo 201 da Constituio Federal, que a regra matriz de tudo o que dispe no particular a Lei
8.213/91. No haveria por que deixar de contemplar, por exemplo, o auxlio-doena e a penso,
pois a necessidade de amparo de terceira pessoa pode atingir tambm, eventualmente, os
titulares dos referidos benefcios.
Quanto conveno sobre os direitos das pessoas com deficincia, no nego sua
fora normativa. Pelo contrrio, tem o referido ato fora normativa e isso decorre inclusive do
nosso sistema, notadamente aps o advento da Emenda 45/2005. No vejo no referido texto da
conveno, disposio que contemple especfica determinao para concesso de proteo
adicional a segurado aposentado, que, em rigor, j est amparado pelo sistema.
Por outro lado, a se entender que o acolhimento do pedido no dependeria de
declarao de inconstitucionalidade parcial da norma com reduo de texto, mas sim decorreria
de extenso do direito nela previsto a situao diversa, avultaria, a meu sentir, um outro

problema. que o reconhecimento do direito vantagem para os casos de aposentadoria por

tempo de servio ou contribuio, no adviria, neste caso, de mera interpretao extensiva, mas
sim de processo de integrao, mediante analogia, uma vez que partindo de norma existente, que
regula caso diverso, se estaria a conceder a vantagem a pessoas que esto em outra situao.
Com efeito, no caso no se trataria simplesmente de aplicao de norma a situao concreta, de
modo a solver litgio instaurado acerca de bem da vida disputado por dois sujeitos relacionados
juridicamente. A analogia seria utilizada para reconhecer direito no caso de situao que o
legislador claramente no contemplou, pois o art. 45, como j disse, claro, ele estabelece: O
valor da aposentadoria por invalidez do segurado que necessitar da assistncia permanente de
outra pessoa ser acrescido de 25% (vinte e cinco por cento). O processo integrativo no se
mostra apropriado, parece-me, quando a norma taxativa.
No cabe ao julgador sindicar os fundamentos de poltica jurdica que levaram o
legislador a criar a norma; pode apenas analisar a sua compatibilidade luz do ordenamento
constitucional. Nesse ponto, no s pode como deve. Mas a sua atuao como legislador
positivo no caso, conquanto no seja totalmente invivel, at consoante precedentes do Supremo
Tribunal Federal, deve se reservada a situaes muito especiais, notadamente quando a omisso
estatal na produo legislativa esteja a inviabilizar direito que decorre ictu oculi da Constituio
Federal.
No me parece que esta seja a situao em foco, de modo que a atuao como
legislador positivo, de toda sorte, no se mostraria adequada. Ou seja: s cogitaria de
afastamento da norma se reconhecida a inconstitucionalidade com reduo de texto. No diviso,
entrementes, essa inconstitucionalidade e, ainda que se reputasse que seria caso de aplicao
analgica da norma, se estaria a criar, na verdade, uma nova norma para contemplar uma situao
no prevista pelo legislador, o que no seria possvel porque no decorre da Constituio esta
determinao no caso concreto.
Oportuna tambm a transcrio do voto vista proferido pelo Des. Federal Cndido
Alfredo Silva Leal por ocasio do julgamento por esta Turma do processo 002060917.2008.404.7100:
A norma legal do artigo 45 da Lei 8.213/91 pode discriminar, atribuindo o adicional
apenas aposentadoria por invalidez porque: (a) em vrias outras situaes h
distino entre os requisitos e os tipos de benefcio de aposentadoria; (b) a prpria
renda inicial do benefcio diferenciado, conforme o tipo de benefcio (sendo que no
caso da aposentadoria por invalidez essa renda inicial de 100%, enquanto em outras
aposentadorias varivel).
Alm disso, (c) existe motivo ftico que justifique a discriminao porque a
aposentadoria por invalidez algo no-esperado, no se espera a incapacidade, no se
pode prev-la, ao contrrio das outras aposentadorias que so relativamente previsveis
(a idade certa; o tempo de contribuio tambm certo). A lei pode discriminar,
tratando de forma privilegiada apenas quem tenha se aposentado por invalidez, e no
todo e qualquer benefcio previdencirio ou toda e qualquer aposentadoria. Pede ser
que um aposentado por idade ou por tempo de contribuio tambm venha a necessitar
do benefcio adicional, mas a lei no lhe d esse direito e nisso no h discriminao.

Em suma, tenho que, a despeito dos relevantes fundamentos do eminente Relator,

o direito invocado no encontra amparo no ordenamento jurdico. Assim, peo vnia para adotar
a linha que norteou precedentes desta Corte. Refiro aqui AC n 1999.04.01.1053417, da 5

Turma, Rel. Juza Ana Paula de Bortoli, AC 2006710006619, 6 T., Rel. Des. Aurvalle. No
mesmo sentido os seguintes precedentes da 1 e da 2 Regio: AC 200438000001962, 2 Turma
TRF1, Rel. Des. Neuza Maria Alves da Silva e AGTAC 200451015371995, 2 T Especializada
TRF2, Rel. Des. Messod Azulay Neto.
Ante o exposto, voto por negar provimento apelao, na forma da fundamentao
supra.

Des. Federal RICARDO TEIXEIRA DO VALLE PEREIRA

Documento eletrnico assinado por Des. Federal RICARDO TEIXEIRA DO VALLE PEREIRA, ,
na forma do artigo 1, inciso III, da Lei 11.419, de 19 de dezembro de 2006 e Resoluo TRF 4 Regio
n 17, de 26 de maro de 2010. A conferncia da autenticidade do documento est disponvel no
endereo eletrnico http://www.trf4.jus.br/trf4/processos/verifica.php, mediante o preenchimento do cdigo
verificador 6097386v2 e, se solicitado, do cdigo CRC BEC1B1A2.
Informaes adicionais da assinatura:
Signatrio (a):
Data e Hora:

Ricardo Teixeira do Valle Pereira

28/08/2013 19:46

EXTRATO DE ATA DA SESSO DE 27/08/2013

APELAO CVEL N 0017373-51.2012.404.9999/RS
ORIGEM: RS 12411100022223
RELATOR
PRESIDENTE

: Des. Federal ROGERIO FAVRETO

: Rogerio Favreto

PROCURADOR : Dr. Carlos Eduardo Copetti Leite

APELANTE

: LEONIDA PEREIRA

ADVOGADO

: Adriano Jose Ost

APELADO
ADVOGADO

: INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL - INSS

: Procuradoria Regional da PFE-INSS

Certifico que este processo foi includo na Pauta do dia 27/08/2013, na seqncia
110, disponibilizada no DE de 15/08/2013, da qual foi intimado(a) INSTITUTO NACIONAL DO
SEGURO SOCIAL - INSS, o MINISTRIO PBLICO FEDERAL e as demais
PROCURADORIAS FEDERAIS.
Certifico que o(a) 5 TURMA, ao apreciar os autos do processo em epgrafe, em
sesso realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso:
A TURMA, POR MAIORIA, DECIDIU DAR PROVIMENTO APELAO.
VENCIDO O DES. FEDERAL RICARDO TEIXEIRA DO VALE PEREIRA.

RELATOR
ACRDO

Des. Federal ROGERIO FAVRETO

VOTANTE(S)

Des. Federal ROGERIO FAVRETO

:
:

Des. Federal LUIZ CARLOS DE CASTRO LUGON

Des. Federal RICARDO TEIXEIRA DO VALLE PEREIRA

Marilia Ferreira Leusin

Supervisora

Documento eletrnico assinado por Marilia Ferreira Leusin, Supervisora, na forma do artigo 1, inciso
III, da Lei 11.419, de 19 de dezembro de 2006 e Resoluo TRF 4 Regio n 17, de 26 de maro de
2010. A conferncia da autenticidade do documento est disponvel no endereo eletrnico
http://www.trf4.jus.br/trf4/processos/verifica.php, mediante o preenchimento do cdigo verificador
6113862v1 e, se solicitado, do cdigo CRC 672813F0.
Informaes adicionais da assinatura:
Signatrio (a):
Marilia Ferreira Leusin
Data e Hora:

28/08/2013 17:15