MATERIAL DE AULA

I Ementa de aula 1.inexistncia de fatos impeditivos e extintivos do direito de recorrer 2. interesse 3. legitimidade

II legislao correlata
CPC/73

Art. 289. lcito formular mais de um pedido em ordem sucessiva, a fim de que o juiz conhea do posterior, em no podendo acolher o anterior.

Art. 301. Compete-lhe, porm, antes de discutir o mrito, alegar: (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) Art. 499. O recurso pode ser interposto pela parte vencida, pelo terceiro prejudicado e pelo Ministrio Pblico. 1 Cumpre ao terceiro demonstrar o nexo de interdependncia entre o seu interesse de intervir e a relao jurdica submetida apreciao judicial. 2 O Ministrio Pblico tem legitimidade para recorrer assim no processo em que parte, como naqueles em que oficiou como fiscal da lei. Art. 501. O recorrente poder, a qualquer tempo, sem a anuncia do recorrido ou dos litisconsortes, desistir do recurso. Art. 502. A renncia ao direito de recorrer independe da aceitao da outra parte. Art. 503. A parte, que aceitar expressa ou tacitamente a sentena ou a deciso, no poder recorrer. Pargrafo nico. Considera-se aceitao tcita a prtica, sem reserva alguma, de um ato incompatvel com a vontade de recorrer.
o o

III jurisprudncia

RECURSO ESPECIAL. PROCESSO CIVIL. ART. 499, CAPUT E 1, DO CPC. LEGITIMIDADE RECURSAL. TERCEIRO PREJUDICADO. INTERESSE

JURDICO. RECURSO CONHECIDO E PROVIDO. 1. Na condio de terceira prejudicada, para ter legitimidade para a interposio da apelao, recorrente basta demonstrar o nexo de interdependncia entre o seu interesse de intervir e a relao jurdica submetida apreciao judicial (1 do art. 499 do CPC). 2. A deciso relativa declarao da ilegitimidade ad causam da recorrente, para ser parte, ainda que transitada em julgado, em nada poder atingir sua legitimidade recursal ativa como terceira prejudicada. 3. Dvida no h quanto ao evidente interesse jurdico da recorrente, consubstanciado no reconhecimento de sua condio de convivente com o investigado, tanto que ocorrida a partilha dos bens adquiridos em comum, segundo consignado no prprio acrdo guerreado. 4. Recurso conhecido e provido. - REsp 696934 / PB - Ministro Hlio Quaglia Barbosa - Quarta Turma - 15/05/2007 PROCESSO CIVIL. MANDADO DE SEGURANA. MINISTRIO PBLICO FEDERAL. LEGITIMIDADE RECURSAL. 1. O Ministrio Pblico oficia obrigatoriamente nos processos de mandado de segurana como fiscal da lei, conforme o disposto no art. 10 da Lei n 1.533/51. Da a sua legitimidade para recorrer, como previsto no 2 do art. 499 do CPC. Smula n 99/STJ. 2. O interesse recursal, como requisito de admissibilidade, aparece nsito na prpria legitimidade, j que o Ministrio Pblico tem o dever institucional de, como custos legis, fiscalizar a correta aplicao da lei. 3. Recurso especial provido. REsp 612075 / SC - Ministro Castro Meira - Segunda Turma - 23/03/2004

IV questes

(Ministrio Pblico/SP 82) Em sede de desistncia do recurso: a) o recorrente somente poder desistir do recurso com a anuncia do recorrido b) o recorrente somente poder desistir do recurso com a anuncia do recorrido e homologao judicial c) o recorrente poder desistir do recurso a qualquer tempo, independentemente da anuncia do recorrido d) os efeitos da desistncia somente ocorrero aps a homologao judicial e) a homologao da desistncia necessria para pr fim ao procedimento recursal.

V - doutrina 4.1.6 inexistncia de fato impeditivo ou extintivo para recorrer Profere-se juzo de admissibilidade negativo1 quando existir algum fato que impea ou extinga o direito da parte recorrer. So requisitos verificados endoprocessualmente, ou seja, apenas por requisitos dentro do processo.

Consubstanciam-se nas atitudes tomadas pelo recorrente que impedem que seu recurso seja admitido para a apreciao do mrito. Constitui a exigncia de que no tenha ocorrido nenhum fato que conduza extino ou impedimento do direito de recorrer.

Se a parte praticou o ato incompatvel com o recurso aplica-se a proibio do princpio do venire contra factum proprium.

Os fatos extintivos so a renncia ao recurso e a aquiescncia deciso. Os fatos impeditivos so a desistncia do recurso ou da ao, o reconhecimento jurdico do pedido ou a renuncia ao direito sobre o que se funda a ao.

EXTINTIVOS

Renncia negcio jurdico de disponibilidade de uma posio jurdica em que a parte abre mo do direito de recorrer. Pode ser manifestada expressa ou tacitamente.

Como se trata de extino de direitos, ela deve ser interpretada restritivamente e, portanto, no se presume. Assim, para que ela seja declarada (principalmente a tcita) deve se emergir de dados precisos de um comportamento da parte tendente haver renunciado aquele direito.

i) Apenas se renuncia recurso no interposto,

o nico, pois todos os requisitos de admissibilidade tm natureza positiva.

ii) Seu efeito a precluso consumativa de apresentar recurso e o transito em julgado da deciso. negcio jurdico unilateral no receptcio, pois no depende da outra parte para que produza seus efeitos

imediatamente.

iii) Expressa ocorre quando o recorrente se manifesta no sentido de no interpor o recurso, tcita quando o recorrente deixa transcorrer in albis o prazo recursal.

iv) H divergncia doutrinria em relao a renncia prvia, ou seja, antes da prolao da deciso. Duas correntes: a que no permite, entende que o direito sobre o qual incidiria a renncia ainda no nasceu e com a renncia prvia estaria suprimindo o duplo grau de jurisdio, princpio cogente que no admite conveno das partes.

Ademais como renunciar uma deciso que sequer se sabe seu teor? (Barbosa). Outra corrente (Nery) entende ser possvel. Entende que se h permisso para o compromisso arbitral, no haveria porque se permitir a conveno da renuncia. O direito de apelar no de ordem pblica sendo uma faculdade. Se h possibilidade de transacionar sobre o objeto litigioso (transao, reconhecimento, renuncia), bem como eleio de foro e nus da prova porque se vedaria uma disposio processual, como a renuncia?

Se pode o mais, pode o menos.

A renuncia prvia, mesmo para aqueles que a defendem, perde sua eficcia quando a deciso do magistrado reveste-se de algum vcio como error in procedendo ou deciso extra, infra ou ultra petita, pois foi vcio no esperado (a sucumbncia pode ser esperada).

v) Quando se trata de direitos indisponveis, o sistema cria conseqncias processuais potestativas, como a impossibilidade de confisso (351), a no incidncia dos efeitos da revelia (319, II) dentre outros. Mas estas

restries limitam-se ao primeiro grau de jurisdio e no atingem a possibilidade de renunciar ao direito de recorrer. H conseqncias relevantes. Numa Ao Civil Pblica, o Ministrio Pblico no obrigado a recorrer podendo se conformar com a deciso prolatada.

vi) Aquele que renuncia pode recorrer adesivamente? Novamente duas questes: Nery entende que sim, pois a renncia deve ter aplicao restritiva e se no houve manifestao a respeito possvel recorrer.

Barbosa entende que no por aplicao analgica do artigo 503 aos casos em espcie. Para concurso, este o melhor posicionamento.

vii) havendo litisconsrcio a renuncia manifestada por um no influencia aos demais, mesmo sendo litisconsrcio unitrio.

Aquiescncia a prtica de ato capaz de demonstrar a conformao em relao deciso desfavorvel. Alis, que o que preconiza o artigo 503:

A parte, que aceitar expressa ou tacitamente a sentena ou a deciso, no poder recorrer. Par. nico Considera-se aceitao tcita a prtica, sem reserva alguma, de um ato incompatvel com a vontade de recorrer

Difere-se a renncia da aquiescncia. Quem aquiesce a uma deciso, se curva diante dela, aceitando-a. A renncia ato de vontade a aquiescncia ato de conformismo.

Os tratamentos sero diferentes. A aquiescncia pode ser expressa quando a parte pratica ato incompatvel com o recurso.

Cabe aquiescncia aps a interposio do recurso? A despeito de boa parte de a doutrina entender o contrrio, seguimos a tese restritiva. E isso porque a lei fala em no poder recorrer e a utilizao do verbo no futuro revela a ausncia de interposio de anterior recurso (a lei no se socorre

de

palavras

inteis).

Assim,

qualquer

manifestao

contrria

interposio do recurso, deve ser denominada como desistncia.

So exemplos de aquiescncia: a) a entrega das chaves pelo locatrio na ao condenatria do despejo, b) efetuar o pagamento na ao de indenizao.

IMPEDITIVOS

Desistncia da ao ato de natureza processual em que o autor abre mo do processo. Abre mo de sua condio processual ativa (autor) que adquirira com a propositura da demanda. A iniciativa da desistncia da ao cabe ao autor que tem que contar com a anuncia do ru caso j tenha transcorrido o prazo para a reposta.

Portanto trata-se de ato bilateral que apenas se aperfeioa com a manifestao da parte contrria. Difere-se da renuncia ao direito, pois nesta o autor renuncia ao direito da prpria pretenso, naquela apenas daquele processo. Com a aceitao do ru, gera um efeito vinculativo ao juiz que obrigado a homologar a extino.

Reconhecimento do pedido e a renncia ao direito que se funda a ao (direito material) ambos so atos privativos respectivamente do ru e do autor que acarretam normalmente resoluo de mrito a favor da parte contrria. Se reconheceu ou renunciou o direito, no poder apresentar recurso por precluso lgica, porque ato de disposio do direito material incompatvel com a vontade de recorrer, salvo se o recurso versar sobre a invalidade do reconhecimento ou da renncia do direito.

Desistncia do recurso ato unilateral que independe da parte contrria (art. 501) em que, aps a interposio do recurso manifesta-se a parte ao juiz o interesse em no ver o recurso julgado.

Independe da parte contrria, pois ausente o prejuzo.

A desistncia pressupe recurso j interposto. Quando a lei fala a qualquer tempo quer limitar a desistncia da interposio do recurso at o momento do julgamento.

necessrio que o advogado tenha poderes especiais para tanto que esto fora dos poderes limitados previstos no artigo 38 do CPC.

Assim como a renuncia, a desistncia no necessita de homologao judicial. Basta que a parte protocolize sua inteno. Os efeitos se produzem a partir do momento em que exteriorizada.

Ao contrrio do artigo 576 do CPP o MP pode desistir do recurso interposto.

A desistncia pode ser expressa ou tcita: tcita quando a parte pratica ato incompatvel com o recurso j interposto (v.g no reiterar o agravo retido, no juntar os originais em cartrio aps a interposio de recurso via fac-smile, etc.).

Vamos agora ao estudo dos requisitos subjetivos, ou seja, os requisitos pertinentes pessoa que recorre.

4.1.7 legitimidade

Para ajuizar a ao a parte precisa ter legitimidade ad causam. Sem o preenchimento dessa condio o pedido formulado (mrito) no poder ser apreciado. Como o recurso constitui uma extenso ao direito de ao, tambm exige que a parte tenha legitimidade. Assim, para que o recurso seja admissvel necessrio que a parte que o interponha seja qualificada para tal. A questo se analisa no campo subjetivo.

A legitimidade objetiva separar as pessoas que podem recorrer daquelas que no podem. A lei limita o rol dos possveis recorrentes. Se permitisse que qualquer um pudesse utilizar os recursos o sistema seria inoperante e invivel. Assim a regra relativa a legitimidade recursal leva em considerao qual a relevncia que a deciso causar no agente.

perfeitamente possvel que a parte tenha legitimidade, mas no tenha interesse. A legitimidade cogita-se num momento lgico anterior quele em que se cogita o interesse. Somente aps ter verificado a legitimidade que a parte poder constatar se h ou no interesse.

A legitimidade permanente. Algum a adquire pela simples condio de ser parte e perdura enquanto permanecer nessa situao. O interesse transitrio e atual. Deve se verificar o interesse com base nas circunstncias decorrentes daquela deciso. A legitimidade se olha para fora deciso recorrida (no processo) o interesse se olha para dentro.

O artigo 499 dispe que o recurso pode ser interposto pela parte vencida, pelo terceiro prejudicado e pelo Ministrio Pblico. O ordenamento levou em considerao a quem se atinge a deciso.

Parte - Parte quem interveio no processo como autor e ru nele permanecendo at a sentena. Todavia parte igualmente o opoente, o denunciado lide, o chamado ao processo, o nomeado autoria e o assistente. O assistente litisconsorcial tem legitimidade autnoma para recorrer enquanto o assistente simples, a despeito de gozar desta legitimidade, subordina-se vontade do assistido. Assim entende Barbosa MOREIRA que o assistente, quer do art. 54, quer o do art. 50, que tambm parte, embora no parte principal (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, vol. V, 1998, 7 edio, Forense, p. 290).

O litisconsrcio, independente da sua condio parte. O revel parte a despeito de no estar fisicamente no processo. A parte para recorrer no precisa ser [considerada] legitima. Alis, poder recorrer na condio de parte,

da deciso que lhe subtraiu o direito de conduzir o processo. Aqueles que litigam em jurisdio voluntria, mesmo no sendo considerados para o ordenamento parte (so chamados de interessados), para fins recursais so partes. O sucessor igualmente parte.

Ministrio Pblico - O ministrio pblico pode recorrer, de acordo com a lei (CPC, art. 499, 2), seja como titular do direito de ao (v.g, CF, art. 129, III e art. 82, I, CDC), seja como fiscal da lei (v.g, CPC, art. 82). No necessrio que o MP tenha efetivamente participado do feito, bastando que na causa necessite de sua intimao e que tenha sido intimado para tanto. Mesmo que ele j tenha comparecido aos autos alegando que no participaria, suficiente para que sua legitimidade esteja presente.

So exemplos os processos falimentares, as aes de estado e nos casos de jurisdio voluntria.

O MP deve preencher todos os requisitos de admissibilidade inerentes ao recurso, como se parte fosse (evidente exceo do preparo).

O recurso do MP independe do recurso apresentado pela parte vencida (enunciado 99 da smula do STJ). E o MP pode recorrer de uma sentena homologatria, ou seja, mesmo que as partes estejam de acordo, o parquet poder recorrer, pois este no fiscal da parte, mas fiscal da correta aplicao da lei.

O MP pode igualmente recorrer adesivamente. Se a causa cuja interveno do MP se cessar, tambm causa ilegitimidade superveniente para recorrer. Neste sentido o entendimento do STJ: Improcedente o pedido de usucapio, cessa a interveno obrigatria do Ministrio Pblico (art. 499 do CPC), no tendo seu representante legitimidade para recorrer da deciso, proferida em sede de execuo de honorrios de advogados, no que tange incidncia de correo monetria sobre os mesmos, questo apenas de interesse das partes e do advogado (art. 99, 1, da Lei 4.215/63) (STJ, 3 T, REsp 2852/PR, rel. Min. Dias Trindade, j. 18.12.1990, DJ. 25.02.1991).

Terceiro prejudicado - Quanto ao terceiro juridicamente interessado, por causar diversas discusses na doutrina e na jurisprudncia, h de se fazer algumas ressalvas. Terceiro prejudicado aquele que no foi parte no processo. Tratase o recurso de terceiro uma espcie de interveno de terceiros na fase recursal.

necessrio ao terceiro demonstrar o seu grau de interdependncia entre a deciso e o seu desejo de intervir no feito (dois requisitos: ser terceiro e ter interesse).

Da decorre a grande zona cinzenta que divide os planos da legitimidade e do interesse. Assim a legitimidade do terceiro aferida com base na sua posio em relao ao que est sendo discutido no processo.

O exemplo clssico o do sublocatrio que no interveio no processo em primeiro grau ou mesmo do fiador.

O terceiro ingressar com o recurso, seguindo os mesmos requisitos das partes.

Advogado O advogado no parte nem terceiro e, portanto no possui legitimidade para recorrer. Sua nica funo ser representante judicial da parte. Importante questo que se apresenta na prtica a legitimidade do advogado para recorrer dos honorrios advocatcios arbitrados em sentena.

Os honorrios com o novo estatuto da OAB so verba complementar pertencente ao advogado que no se confunde com os honorrios contratuais e, tampouco, com a condenao do direito material acertado na sentena.

O EOAB (art. 23, L. 8906/94) entendeu que os honorrios pertencem ao advogado, logo, este possui interesse autnomo para recorrer independente da parte contrria. Antes atuava sempre como representante da parte. Agora tambm possui direitos no processo. E isso porque o direito prprio. Permitir

que a parte recorresse seria trabalhar com legitimao extraordinria que apenas decorre de lei, o que no o caso. O entendimento no pacificado.

Unio (L. 9.469/97, art. 5) A referida lei ampliou o espectro subjetivo do artigo 499 do CPC ao permitir, com possibilidade recursal a Unio.

Preconiza o art. 5 da referida Lei: A Unio poder intervir nas causas em que figurarem como autoras ou rs, autarquias, fundaes pblicas, sociedades de economia mista e empresas pblicas federais. O pargrafo nico o que interessa para o estudo aqui proposto:

Pargrafo nico. As pessoas jurdicas de direito pblico podero, nas causas cuja deciso possa ter reflexos, ainda que indiretos, de natureza econmica, intervir, independentemente da demonstrao de interesse jurdico, para esclarecer questes de fato e de direito, podendo juntar documentos e memoriais reputados teis ao exame da matria e, se for o caso, recorrer, hiptese em que, para fins de deslocamento de competncia, sero consideradas partes. necessrio, antes, estabelecer algumas premissas. Constitui nova forma de interveno de terceiros2 (juntamente com as conhecidas modalidades previstas no CPC arts. 50-80) com algumas caractersticas especficas:

a) legitimao exclusiva da Unio; b) o interesse que se apresenta em juzo no jurdico, mas sim econmico3.

c) a Fazenda no adquire condio de parte, a no ser que interponha recurso. O recurso objetiva resguardar o seu interesse econmico. Aqui, diversamente
H autores que enquadram esta modalidade de interveno como Amicus Curiae (Cassio Scarpinella BUENO, Amicus Curiae no processo civil brasileiro, um terceiro enigmtico, So Paulo, Saraiva, 2006, p. 214). 3 A despeito de tambm este interesse ser jurdico, deste a interveno prescinde. necessrio o critrio econmico o que, alis, novidade no nosso sistema, sempre pautado pelo interesse eminentemente jurdico.
2

do que ocorre com as demais intervenes de terceiro em que o terceiro adquire a condio de parte com o ingresso, a Unio apenas adquirir esta condio com a interposio de recurso.

d) a interveno pode ser dada por qualquer pessoa de direito pblico e aplicase a qualquer tipo de causa, ainda que envolva apenas particulares.

e) constitui interveno desprovida de maiores solenidades, bastando o comparecimento da Fazenda Pblica com a apresentao de documentos, provas e memoriais, sem a necessidade de se formalizar novo procedimento. Justamente pode no haver interesse jurdico, parece desnecessria a intimao das partes para verificar se existe este interesse ou no. A intimao seria apenas formal, cujo objetivo resguardar o contraditrio.

f) do que se colhe das poucas - informaes trazidas pela Lei, no parece que a Unio tenha ampla atuao no processo. Sua atividade est confinada, como dito, aos esclarecimentos de fato e de direito, com a juntada de documentos, provas e memoriais. Os poderes conferidos so menores que o do assistente simples.

Conforme se verifica da lei, a Fazenda no pode excursionar sobre pontos incontroversos do processo, apenas os controvertidos.

Por consequncia lgica, se apenas pontos controvertidos sero objeto de sua interveno, lhe vedada a apresentao de defesa, pois esta cronologicamente anterior formao da questo. Se a controvrsia se d com a contestao, como poderia a Fazenda utiliz-la se sua funo , justamente, esclarecer os pontos controvertidos? como bem assevera Leonardo Jos Carneiro da CUNHA Se possvel pessoa jurdica de direito pblico, na interveno anmala, contestar, seria ela que estaria fazendo surgir a questo no processo (A Fazenda Pblica em juzo, So Paulo, 6 edio, 2008, Dialtica, p. 164).

g) Se recorrer desloca-se a competncia. Como a Fazenda no ingressa como parte, no haver deslocamento da competncia. Veja que a Constituio Federal (art. 109, I) fala de autora, r, assistente e opoente, sabendo que esta modalidade de interveno no se enquadra em nenhuma delas. Contudo com a interposio do recurso, e somente nesta oportunidade, adquire a condio de parte. A simples interposio do recurso gera o deslocamento da competncia, independente de sua admissibilidade. Desta forma o exame de admissibilidade j ser no novo juzo. Este o entendimento da lei.

Todavia aceitar este entendimento inverter a hierarquia normativa do sistema e permitir que uma lei ordinria altere a competncia estabelecida constitucionalmente. Desta forma, seria inaceitvel permitir que o TRF reveja (por fora do deslocamento) a sentena proferida por um juiz estadual que a ele tribunal no est vinculado.

Correto entender que a interposio do recurso no geraria o deslocamento da competncia, alis, o posicionamento do enunciado 55 da sumula do STJ: O Tribunal Regional Federal no competente para julgar recurso de deciso proferida por juiz estadual no investido de jurisdio estadual. Esta regra ofende tambm o artigo 108, II da CF que estabelece competncia dos Tribunais Regionais Federais para julgar as decises dos juzes federais e dos estaduais no exerccio da competncia federal da rea de sua jurisdio.

h) a Unio no ser atingida pela coisa julgada porquanto, pelos limites subjetivos, a coisa julgada somente atinge as partes, no terceiros (CPC, art. 472). Entretanto haver a incidncia da res iudicata quando a Unio interpuser recurso, j que, nessa situao, adquire ao status de parte.

4.1.8 interesse

No basta a parte ter legitimidade recursal. necessrio ter interesse para tanto.

O interesse recursal segue os mesmos critrios que o interesse de agir como condio da ao. necessrio demonstrar a necessidade A necessidade de se utilizar da via recursal para atingir ao objetivo pretendido como o nico meio necessrio para tanto. H casos no ordenamento em que, a despeito de haver sucumbncia o recurso no meio necessrio (juzo positivo de

admissibilidade recursal, a deciso que julga a exceo de impedimento e suspeio), pois o tribunal poder de ofcio rever a deciso no havendo a necessidade de recorrer.

A utilidade revela-se no resultado do julgamento do recurso deve ser mais vantajoso do ponto de vista prtico do que a deciso impugnada = sucumbncia.

O interesse para recorrer independe da fundamentao do recurso (decorrente do desacerto da deciso), pois depende somente de uma deciso que o prejudique. a existncia da sucumbncia que move o interesse. A demonstrao do interesse inferida objetivamente, vale dizer, no basta apenas demonstrar o inconformismo. necessrio demonstrar a situao de desvantagem que a sentena produziu.

No h, no sistema processual civil, como o direito processual penal, norma que aplique ao caso: art. 577 CPP No se admitir, entretanto, recurso da parte que no tiver interesse na reforma ou modificao da deciso.

Entretanto, a expresso interesse vem subentendida com o adjetivo vencida do artigo 499, que alude ao fato da deciso no ter proporcionado, igualmente, parte, tudo aquilo que ela poderia esperar. O CPC conduziria concluso, em uma superficial anlise, que interesse em recorrer residiria num descompasso entre aquilo que fora pedido com aquilo que as partes obtiveram.

Autores dividem a sucumbncia em formal e material. formal quando h diferena entre o pedido e o concedido. Material o simples gravame da deciso (piorar a situao que tinha antes do processo). Assim:

H sucumbncia formal quando o contedo da parte dispositiva da deciso judicial divergir do que foi requerido pela parte no processo. um critrio quase matemtico, pois se apura a diferena entre o que se pede na demanda e na sentena.

H sucumbncia material quando independente da formulao das partes a deciso judicial colocar a parte ou terceiro em situao de desvantagem pior do que tinha antes do processo.

Entretanto o critrio da sucumbncia formal no se mostra completamente satisfatrio para as mltiplas situaes existentes: o revel pode apelar e nada pediu, os pedidos implcitos (aqueles que o juiz poder conceder de ofcio juros, honorrios) no foram pedidos e cabem recurso de sua deciso. E o terceiro ou o MP, como fiscal da lei, que nada pediram ao processo e possuem interesse de recorrer.

O principal defeito do critrio formulado com base no prejuzo (formal) consiste em limitar o confronto em uma tica retrospectiva. Apenas se compara a situao da parte em face daquela em que se encontrava antes da deciso.

Assim a existncia dessas situaes fez emergir na doutrina outra forma de pensar no interesse. O critrio no seria mais formal, mas sim material. A sucumbncia material no se liga propriamente ao prejuzo perpetrado com a deciso proferida no seu aspecto formal, mas sim, e principalmente, aos efeitos prejudiciais da deciso, independente de ter sido pedido ou no.

Com a sucumbncia material, o confronto no ser feito de forma retrospectiva, mas prospectiva, ou seja, tiver interesse em recorrer quando o recorrente puder obter algum proveito do ponto de vista prtico.

Pergunta-se se seria possvel a interposio de recurso pela parte vencedora. A resposta positiva. Basta que a deciso (por meio do recurso que ser interposto) possa ser mais vantajosa ao devedor sob o ponto de vista prtico.

H controvrsia sobre o cabimento de recurso quando a parte formula pedido sucessivo e deferido apenas o pedido subsidirio (art. 289, CPC), bem como nos casos em que o ru alega uma preliminar (que acolhida acarretando a extino do processo) e recorre objetivando uma deciso de mrito no tribunal. Nesse ltimo caso, mesmo que a sentena seja, aparentemente e sob certo aspecto favorvel ao ru, extinto o processo, fica este ainda sujeito a ser acionado novamente. A deciso que o favoreceria integralmente e de forma inequvoca seria a de improcedncia.

Mesmo que o ru tenha levantado em preliminar. Pois isso decorre da regra da eventualidade (Nery, Teresa, Flvio Cheim)4. Ademais, trata-se de matria de ordem pblica. Mesmo que a parte no tivesse levantado, o juiz poderia apreciar. No se trata de um venire contra factum proprium. A improcedncia um plus em relao carncia.

Importante asseverar que a interposio do recurso deve trazer algum benefcio prtico ao recorrente. Desta forma, no se pode recorrer da motivao da deciso, mas apenas da parte dispositiva. Se o magistrado rechaou todos os fundamentos esposados pela parte no processo, mas julgou o pedido procedente, no h se falar em recurso.

O critrio objetivo: a sucumbncia justifica o recurso, no a negativa de fundamentos. Se o juiz julgou improcedente pela prescrio, no poder o ru recorrer para que se julgue improcedente pela improcedncia, pois o resultado prtico seria o mesmo.

At mesmo porque somente a parte dispositiva que ser acobertada pela coisa julgada, no a sua fundamentao (CPC, 469), carecendo de interesse a invocao da ratio decidendi, j que a motivao no produz nenhum efeito prtico no processo.

Este o entendimento do STJ em recente acrdo do Min. Humberto Gomes de Barros, 3 T, Humberto Gomes de Barros, 3 T, Resp 710.287-SP.

H, todavia casos em que a fundamentao repercute sobre a formao da coisa julgada. Assim ocorre nas aes coletivas em que h coisa julgada secudum eventum litis. Nesses casos, quando a sentena for julgada improcedente por insuficincia de provas (fundamentao) no se far coisa julgada material. interesse do ru que a fundamentao seja modificada improcedncia stricto sensu para que a sentena da demanda coletiva seja imunizada pela coisa julgada.

Por fim, se a deciso tiver com base dois ou mais fundamentos que, isoladamente, seriam aptos a manter a deciso recorrida, obrigatrio que a parte recorra atacando todos os fundamentos, sob pena do seu recurso no possui interesse (utilidade). E isso porque a impugnao de apenas um fundamento no ter o condo de modificar a deciso que poder ser mantida pelo outro fundamento inatacado. o que entende a Smula 283 do STF inadmissvel o recurso extraordinrio quando a deciso recorrida assenta em mais de um fundamento suficiente e o recurso no abrange todos eles. No mesmo sentido sumula 126 STJ.

Uma ltima questo.

possvel ao Ministrio Pblico recorrer de uma deciso em que saiu vencedor, tendo ele mesmo proposto a demanda. como bem observa Eduardo Arruda ALVIM (Direito Processual...ob.cit. p. 762) Pode, por exemplo, recorrer de uma ao declaratria de nulidade de casamento, por ele ajuizada e julgada procedente, por entender que, ante as provas produzidas, a ao deveria ter sido julgada improcedente, apesar de o pedido por ele formulado ter sido na ntegra.