EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DO _ JUIZADO CVEL E DAS RELAES DE CONSUMO DE SO LUIS /MA.

ASSISTNCIA JUDICIRIA

xxxxxxxxxxxxxxxx, por sua advogada ao final subscrito (doc.1), vem respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, com fulcro nos art. 5 inciso V e X da CF e art. 42, CDC, ajuizar a presente: AO DE INDENIZAO POR DANOS MATERIAIS C/C DANOS MORAIS em face de xxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxx, pelas razes de fato e direito a seguir aduzidas: 1. Dos Fatos Em xx/xx/xx a Autora (doc.2/3) e a R (doc.4) firmaram contrato referente ao Consrcio Ita, na modalidade veculo, com grupo/cota n 010608/023, no valor de R$ 24.490,00 (doc.5). O referido contrato no foi entregue ora Autora e foi firmado por telefone, neste contato foi avenado que a forma de pagamento seria por dbito em conta. Pois bem. Decorrido certo tempo, aps algumas parcelas pagas (docs.6 a 8, 9v) a ora R, ao invs de descontar o valor mensal do consrcio, achou por bem descontar, arbitrariamente, taxas, pic etc. No por outro motivo, o saldo, no momento do desconto do consrcio, se tornou insuficiente.

A fim de resolver tal situao, a Autora procurou a, poca, gerente Alice que disse que poderia imprimir um boleto avulso para ser pago. Entretanto, a despeito de ter pagado, no baixaram a situao de dbito, e, consequentemente, debitaram em duplicidade a mesma parcela. A Autora informou ainda por diversas vezes que o erro persistia (docs.8;9;9,v e 11) - continuavam debitando em conta parcelas j pagas e considerando a Autora inadimplente. Contudo, o Ru s pedia 5 dias teis para resposta, mas nunca retornava e sequer solucionava o caso. Sobreleve-se que a gerente tambm no obtinha resposta junto ao Ru, e, sempre que a Autoria lhe pedia uma soluo, lhe informava que no era mais possvel pagar as parcelas avulsas, pois o Ru iria novamente debitar em conta o valor j pago. Em consequncia disto, a Autora teve seu consrcio cancelado unilateralmente, sem sequer ter sido informada (verbal/escrito), no mais pde participar dos sorteios, bem como ficou impossibilitada de participar das assemblias. Conquanto a gerente tenha conseguido que reativassem ainda por duas vezes o consrcio, a raiz do problema no era sanada e, pois, o consrcio continuava sendo cancelado todo ms. Como se no bastassem tais problemas, ao tentar ao menos cancelar o consrcio e receber o valor j pago ( R$ 9.306,65: doc.11), vez que no estava concorrendo e sequer podia pagar as parcelas, fora informada de que teria direito de receber somente uma parte do que j havia pagado e to-somente ao final do contrato. Eis os fatos. 2.1. 2. Do Direito Dos Danos Materiais

 cedio que em toda e qualquer relao consumerista, o prestador de servio dotado de responsabilidade objetiva. De sorte que, como preleciona o art. 14, CDC:
O fornecedor de servios responde, independentemente da existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos relativos prestao dos servios , bem como por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua fruio e riscos. Pargrafo nico. O servio defeituoso quando no fornece a segurana que o consumidor dele pode esperar, levando-se em considerao as circunstncias relevantes, entre as quais (...) (Grifo nosso)

Nosso Cdigo do Consumidor tambm linear ao afirmar que tal fornecedor ou prestador de servio deve prevenir e reparar possveis danos (materiais e/ou morais) causados ao consumidor, sendo estltimo hipossuficiente. o que dispe os arts. 6, VI, VIII e 14, CDC, litteris:
Art. 6. So direitos bsicos do consumidor: V - A efetiva preveno e reparao de danos patrimoniais e morais, individuais, coletivos e difusos. (Grifou-se) VIII - a facilitao da defesa de seus direitos, inclusive com a inverso do nus da prova, a seu favor, no processo civil, quando, a critrio do juiz, for verossmil a alegao ou quando for ele hipossuficiente, segundo as regras ordinrias de experincias. (Grifo nosso)

No h dvidas de que, in casu, houve inegvel m prestao de servios, na medida em que, no restituindo o valor efetivamente pago pelo consrcio nem tampouco garantido o pagamento das parcelas para a efetiva participao de sorteios e lances, o Ru imprimiu Autora uma insegurana nunca dantes esperada. 3.2.1. Da Restituio do Valor Pago Deste modo, inegvel o dever de reparar todos os danos causados, inclusive restituindo todos os valores pagos pelas prestaes, corrigidos monetariamente. No demais lembrar que o art. 20, II, CDC prev a devoluo do valor j pago sempre que houver vicio na prestao de servio, vejamos:

O fornecedor de servios responde pelos vcios de qualidade que os tornem imprprios ao consumo ou lhes diminuam o valor, assim como por aqueles decorrentes da disparidade com as indicaes constantes da oferta ou mensagem publicitria, podendo o consumidor exigir, alternativamente e sua escolha: II - a restituio imediata da quantia paga, monetariamente atualizada, sem prejuzo de eventuais perdas e danos; (Grifo)

Nesta esteira, Rizzatto Nunes1 nos ensina que a interpretao deste dispositivo deve ocorrer da seguinte forma:
garantido ao consumidor exigir: (...) b) a restituio total da quantia paga, sempre que o saneamento do vcio, para se efetivar, tenha de se dar de maneira global, isto , tem de haver reexecuo total; c) que, em qualquer hiptese, as verbas a serem devolvidas estejam atualizadas. (Grifo nosso)

Mutatis Mutandis, o entendimento do Superior Tribunal de Justia, ex vi da pena do E. Rel. Min. Barros Monteiro (REsp. 115.76660), verbis:
Consrcio Devoluo das prestaes pagas Carncia de ao decretada pelas instncias ordinrias. O desistente do consrcio, ante a perda da capacidade financeira de continuar pagando as cotas, no precisa aguardar o encerramento do grupo para postular a restituio dos valores desembolsados . Precedentes. Recurso especial conhecido e provido para afastar a carncia. (Grifo nosso)

3.2.2. Da Repetio do Indbito Sobreleve-se, por oportuno, que o Ru, alm de cobrar quantia j paga pela Autora, debitou em sua conta o valor pago em boleto. Situao que bem se adqua ao dispositivo do CDC que nos impe a figura da repetio do indbito, pargrafo nico, art. 42, litteris:
O consumidor cobrado em quantia indevida tem direito repetio do indbito, por valor igual ao dobro do que pagou e excesso, acrescido de correo monetria e juros legais, salvo hiptese de engano justificvel.

3.2.3. Do Cancelamento Unilateral do Consrcio Ademais, insigne ressaltar que, como j dito, o consrcio foi, por diversas vezes, indevidamente cancelado. cedio que tal ato rechaado de nosso ordenamento, vez que, inclusive no caso de
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NUNES, Luis Antonio Rizzatto. Curso de Direito do Consumidor 6. ed. rev. e atual. So Paulo: Saraiva, 2011.

uma clusula contratual pactuada entre ambas as partes que admita o cancelamento unilateral, nula de pleno direito, verbis:
Art. 51. So nulas de pleno direito, entre outras, as clusulas contratuais relativas ao fornecimento de produtos e servios que: XI - autorizem o fornecedor a cancelar o contrato unilateralmente, sem que igual direito seja conferido ao consumidor;

Sendo tautolgico, porque necessrio, ressalte-se que, com o cancelamento, a Autora sofreu diversos danos, tais quais: no mais pde participar da assemblia nem dos sorteios, bem como ficou impossibilitada de efetuar lances os lances. 3.2.4. Da Inverso do nus da Prova No bastante lembrar que o art. 6, VIII, CDC institui a hiptese do nus da prova como direito bsico do consumidor, litteris:
So direitos bsicos do consumidor: VIII - a facilitao da defesa de seus direitos, inclusive com a inverso do nus da prova, a seu favor, no processo civil, quando, a critrio do juiz, for verossmil a alegao ou quando for ele hipossuficiente, segundo as regras ordinrias de experincias; (Grifo nosso).

Frise-se que todos os contatos entre a Autora e o Ru foram feitos verbalmente, inclusive o contrato, como j dito. A despeito de ter alguns protocolos de atendimento, nunca lhe foram enviados documentos escritos sobre o ocorrido, sendo, por isso, hipossuficiente para comprovar o alegado. O que no exclui tambm a verossimilhana do alegado, que resta evidente por todo o fato alegado e documentos acostados. 2.2. Dos Danos Morais Constitucionalmente protegidos (art. 5, V CF/88), os danos morais devem ser fixados, como assente na doutrina e jurisprudncia, levando-se
em considerao, dentre outros elementos, as circunstncias do fato, a condio do lesante2 e do
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Alis, curioso perceber a freqncia com que problemas desta natureza so apresentados pelos produtos do Ru.

lesado, a fim de que o quantum reparatrio, sem perder seu carter pedaggico e punitivo, no constitua lucro fcil para o lesado, nem seja irrisrio3. (Grifo nosso)

Nas palavras de Yussef Said Cahali, tudo aquilo que

molesta gravemente a alma humana, ferindo-lhe gravemente os valores fundamentais inerentes sua personalidade ou reconhecidos pela sociedade em que est integrado, qualifica-se como dano moral4. (Grifo nosso)

Logo, por tudo que at aqui foi dito, no resta dvida de que o s fato de a Autora ter pagado as parcelas em duplicidade e, ainda assim, ter seu consrcio cancelado diversas vezes, sem sequer ser informada, no podendo pagar as parcelas regularmente, nem participar dos sorteios e assemblias, bem como ver negado seu direito de receber de volta as parcelas j pagas, lhe imprime transtornos psicolgico que vai muito alm do mero dissabor. O entendimento do STJ firme no sentido de que, em circunstncias desta natureza, o dano moral exsurge pela simples ocorrncia do fato danoso:
A jurisprudncia deste Pretrio est consolidada no sentido de que, na concepo moderna do ressarcimento por dano moral, prevalece a responsabilizao do agente por fora do simples fato da violao5. (Grifo nosso)

No dizer de Leonardo de Medeiros Garcia6, (...) provada a

ofensa, o dano moral ser uma presuno natural decorrente das regras da experincia comum. Em outros termos, basta to somente a

evidenciao do ato reprovvel para que se d azo ao pagamento por danos morais.

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DIAS, Aguiar. Da Responsabilidade Civil. Forense: Rio e Janeiro, vol. 1 p.388. CAHALI, Yussef Said. Dano Moral. So Paulo: RT. 2000. pag. 20. 5 ex vi da pena do Min. CSAR ASFOR ROCHA (Resp 851522/SP, DJ 29/06/2007) 6 GARCIA, Leonardo de Medeiros. Direito do Consumidor. Cdigo Comentado e Jurisprudncia. 4 ed., 2008, Niteri, RJ.

Visualiza-se a conduta ilcita atravs do ato comissivo voluntrio supracitado do Ru, que tipificado pelo art. 186, CC/02, in verbis:
Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito. (Grifo nosso)

3. DO PEDIDO FINAL:
Ex positis, requer a Autora que V. Excelncia digne-se de:

a) Citar o Ru, para, querendo, apresentar defesa, sob pena de serem reputados como verdadeiros os fatos aqui alegados; b) Seja julgada procedente a seguinte ao condenando a Requerida devoluo em dobro da prestao indevidamente cobrada, conforme artigo 42, pargrafo nico do Cdigo de Defesa do Consumidor; c) Condenar o Ru a ttulo de DANOS MORAIS e MATERIAIS em valor a ser prudentemente arbitrado por este Juzo; d) Condenar o Ru, ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios no percentual de 20% (vinte por cento) sobre o valor da condenao; Protesta provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitidos. D-se a causa o valor de R$ 9.306,65 (nove mil trezentos e seis reais e sessenta e cinco centavos). Termos em que Pede deferimento So Lus, 17 de maio de 2012. _____________________________ xxxxxxxxxxxxxxxxxx OABMA n xxxx