ANTNIO SANTOS ABRANTES GERALDES

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O Novo Processo Declarativo

1. Introduo 1.1. No sendo vivel abordar cada uma das modificaes que constam da Proposta de Reviso CPC, incidirei fundamentalmente sobre trs vectores da aco declarativa: a) O reforo dos poderes efectivos do juiz; b) Matria de facto; c) Meios de prova. 1.2. Antes, porm, importa reconhecer as dificuldades na introduo de melhorias verdadeiramente significativas num diploma cuja estrutura fundamental data de 1939, aprovado em circunstncias sociais e econmicas bem distintas das actuais, com diferenas significativas no nvel de litigiosidade e no grau de exposio da actividade dos tribunais ao escrutnio da sociedade. Tal diploma foi submetido a diversas modificaes, com destaque especial para as que decorreram da Reforma de 1995/96 cujos resultados, no entanto, acabaram por ser prejudicados pelo aumento exponencial do recurso aos Tribunais Judiciais que obscureceu os efeitos das medidas que, alm de outros objectivos, visavam a simplificao processual e a prevalncia de aspectos materiais sobre os de natureza formal. Tornando-se cada vez mais difcil a introduo de novas alteraes, em termos puramente tericos impor-se-ia, porventura, a elaborao de um novo CPC assente num largo consenso quanto aos seus objectivos e quanto aos mecanismos que permitissem alcan-los, submetido a uma ajustada vacatio legis que permitisse interiorizar um novo modelo processual capaz de responder, com eficcia e celeridade e sem reduo dos nveis de segurana, aos desafios dos Tribunais Judiciais em matria de direito privado. Porm, a aprovao de um novo diploma que constitua um verdadeiro motor do desempenho dos Tribunais no compatvel com a actual conjuntura que

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exige medidas capazes de produzir efeitos a curto ou mdio prazo no campo da eficcia e da celeridade da resposta judiciria. Por isso, nas actuais circunstncias, em que se pretende uma resposta urgente e convincente a compromissos externos, uma nova reviso do CPC deve ser encarada no tanto como mais um remendo num tecido j gasto, antes como remdio que permita insuflar no CPC a capacidade de resposta em tempo til s necessidades do sistema. , alis, a actual conjuntura que explicar o nvel de aceitao de algumas medidas que constam da Proposta de Reviso com a qual se pretende projectar uma efectiva mudana de paradigma do processo civil ou, ao menos, uma efectiva mudana de comportamento dos diversos intervenientes processuais. 2. Reforo dos poderes do juiz 2.1. O primeiro aspecto que cumpre realar est ligado ao efectivo reforo dos poderes do juiz na direco e gesto do processo. Presente na estrutura do processo, o poder de direco do juiz consagrado no art. 265 do CPC no mais pode ser encarado nem como afloramento de uma postura de autoritarismo, nem como mero poder virtual esvaziado de contedo pela sujeio do ritmo processual s iniciativas das partes. Desenvolvendo o modelo que foi fixado na reforma de 1995/96, um conjunto de medidas sectoriais, com a natureza de princpios gerais ou como medidas concretas, pretende reforar efectivamente os poderes do juiz na direco da lide. Sem embargo da manuteno do princpio do dispositivo nos pontos cruciais em que a interveno do juiz correria o risco de perda do necessrio distanciamento em relao s estratgias das partes e ao funcionamento do princpio da auto-responsabilidade e sem prejuzo tambm da manuteno de um equilbrio entre os princpios do dispositivo e do inquisitrio, ao poder de direco do juiz acresce a consagrao do princpio da gesto processual que implicar deveres de iniciativa que podem sobrepor-se aos interesses das partes no que concerne simplificao e agilizao processual, nos termos que constam do art. 265-B importado directamente do processo experimental, cabendo ao juiz dirigir activamente o processo, determinando, aps audio das partes, a adopo dos mecanismos de simplificao e agilizao processual que, respeitando os princpios da igualdade das partes e do contraditrio, garantam a composio do litgio em prazo razovel.

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Este novo princpio acompanha outras medidas que traduzem a atenuao da rigidez formal que ainda se mantm em alguns segmentos da tramitao, de modo que, por exemplo, para alm da expressa assuno da possibilidade de rectificao de erros de clculo ou de escrita, revelados no contexto da pea processual apresentada (art. 150-B, n 1) j comummente aceite a partir da ponderao do que se dispunha na norma geral do art. 249 do Cdigo Civil, consagra-se a admissibilidade do suprimento ou correco de vcios ou omisses puramente formais de actos praticados (art. 150-B, n 2) ou a desvalorizao do erro de qualificao de meios processuais nos termos que constam do n 3 do art. 199. ainda no reforo dos poderes de direco e de gesto do processo que se inscreve o poder/dever do juiz de, em conjugao com as partes, proceder programao da audincia final, tendo em vista acelerar e conferir mais previsibilidade e eficcia tramitao posterior aos articulados, tutelando ainda, na medida do possvel, os interesses de terceiras pessoas chamadas a colaborar com o tribunal, nos termos que constam dos arts. 508-A, n 1, al. g), e 508-C, n 2, al. d), com seguimento, no art. 650, n 2, al. a), in fine, em sede de direco da audincia de julgamento. A se inscreve tambm a consagrao expressa da possibilidade de ser determinada a juno de documentos cuja apreciao permita resolver de imediato excepes ou o mrito da causa (art. 508, n 1, al. c)). 2.2. Mas claro que ao efectivo reforo dos poderes do juiz no basta acrescentar o poder ou o dever de tomar iniciativas. Grande parte da utilidade dessas e de outras medidas frustrar-se-ia se acaso no fossem introduzidas modificaes substanciais em matria de recursos, limitando acentuadamente a recorribilidade de decises de natureza instrumental. verdade que no actual modelo processual, tendo em conta as alteraes introduzidas pelo Dec. Lei n 303/07, de 24-8, a recorribilidade da maior parte das decises interlocutrias foi diferida para o eventual recurso da deciso final, momento em que a utilidade da impugnao se pode ter entretanto desvanecido. Porm, a simples previso da possibilidade de impugnao de decises interlocutrias constitui uma das razes da ineficincia do modelo processual e da morosidade dos meios jurisdicionais. Uma aposta num efectivo poder de direco do juiz que o comprometa na promoo de uma verdadeira gesto processual incompatvel com uma postura de ambiguidade que ainda caracteriza o actual modelo processual revelada pela susceptibilidade de impugnao de toda e qualquer deciso, com ressalva

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dos meros despachos de ordenao procedimental ou dos proferidos no uso de poderes discricionrios, nos termos que constam do art. 679. Importando inverter tal postura de desconfiana em relao ao exerccio por parte do juiz de poderes inerentes direco e gesto dos meios processuais, pretende-se consagrar no n 2 dos arts. 265-A e 265-B a irrecorribilidade das decises proferidas ao abrigo dos poderes a conferidos, com excepo daquelas que ponham em causa os princpios da igualdade e do contraditrio. Soluo que tambm est prevista para as decises sobre nulidades processuais, nos termos do art. 201, n 4. S desse modo se valoriza efectivamente a interveno do juiz e se propiciam condies para que, sobrelevando eventuais interesses estratgicos das partes, se privilegiem os valores que o processo civil deve prosseguir: apreciar, com celeridade e eficcia, litgios na esfera do direito privado (art. 2 do CPC), conferindo efectivamente a possibilidade de obstar a estratgias que se orientem pela dilao da resposta judiciria ou pela ineficcia das sentenas que venham a ser proferidas. Importa que se faam opes claras entre os diversos valores que devem ser acautelados: entre o excessivo garantismo que leve a admitir a recorribilidade, praticamente sem limites, de decises irrelevantes ou secundrias, ou a introduo de factores que, visando a deciso clere dos casos, sejam consequentes com a atribuio ao juiz do efectivo poder de levar o processo a bom porto, permitindo que, de forma eficaz, sejam afastados os factores de morosidade na resposta judiciria. Atenta a complexidade da tramitao processual e o uso abusivo que tende a ser feito de certos dispositivos legais, justifica-se plenamente a atribuio ao juiz de poderes que realmente permitam abreviar a soluo dos pleitos, em vez da mera enunciao de poderes virtuais que, apesar de j se encontrarem sintetizados no art. 265, so imediatamente infirmados por outras normas secundrias que permitem a impugnao indiscriminada de todas as decises proferidas. 3. Matria de facto 3.1. A alegao da matria de facto tem uma importncia crucial na resoluo dos litgios, pois atravs da descrio por cada uma das partes da respectiva verso que se alcanam os pontos de convergncia e de divergncia com vista posterior integrao jurdica.

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Uma das maiores dificuldades que atravessa todo o modelo processual assenta na delimitao do que constitui matria de facto e matria de direito. Sendo esta de conhecimento oficioso, desde sempre se entendeu que deveriam ser as partes a descrever os contornos da controvrsia, devendo a deciso da matria de facto sintetizar a realidade que foi possvel observar depois de exercido o contraditrio e da submisso dos factos controvertidos a julgamento. Na distino entre o julgamento da matria de facto e o julgamento da matria de direito assentava a estrutura inicial do CPC que, em coerncia, no que concerne ao processo ordinrio, atribua o julgamento da primeira ao tribunal colectivo e o julgamento da segunda ao respectivo juiz-presidente. A partir da se estruturou igualmente o sistema de recursos, sendo maiores as possibilidades de se obter uma reviso do mrito na Relao quando est em causa um erro de direito do que quando se impugna a deciso da matria de facto. Por seu lado, a delimitao entre o recurso de apelao e de revista estabelece-se tambm em grande parte a partir dessa delimitao, sendo reservada ao Supremo Tribunal de Justia fundamentalmente a reapreciao de questes de direito, ao passo que a Relao tanto pode actuar em sede de matria de facto como de matria de direito. Apesar das consequncias que encontram a sua gnese na mencionada dicotomia, o certo que nunca foi possvel estabelecer uma linha de demarcao ntida entre ambos os campos, j que, como a experincia o revelou, se verdade que determinadas afirmaes constituem, em qualquer contexto, matria de facto ou matria de direito, sempre resta uma larga faixa que, consoante as circunstncias, ora pende para a natureza puramente jurdica, ora pode ser encarada como matria de facto. Apesar dessa margem de incerteza, o sistema construdo em torno dessa delimitao imputa a determinadas opes das partes resultados gravosos, sendo que na redaco inicial do CPC praticamente se restringia ao despacho de aperfeioamento da petio inicial a possibilidade de serem corrigidos erros de alegao da matrias de facto, faculdade que ficava vedada ao ru e que, de todo o modo, se extinguia com a prolao do despacho liminar. As alteraes introduzidas em 1995/96 procuraram restabelecer um equilbrio entre as partes e atenuar os efeitos negativos de certas opes em termos de alegao, o que foi alcanado mediante a distino entre factos essenciais e factos complementares, concretizadores e instrumentais e, mais do que isso, atravs da previso de um despacho de aperfeioamento situado no final dos articulados propiciador da correco de imperfeies ou de insuficincias de alegao de ambas as partes.

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Ainda assim, continuou a ser atribudo excessivo relevo ao modo como as partes alegam a matria de facto, de tal modo que, cautela, as partes vm sendo induzidas a alegar o essencial, o acessrio e o instrumental, por vezes repetidamente, com reflexos na extenso e prolixidade da base instrutria e na morosidade da fase de instruo e de julgamento. 3.2. Neste campo, prescrevem-se na Proposta de Reviso diversas intervenes que prosseguem o objectivo de valorizar os aspectos materiais da lide e de dar eficcia tramitao processual, sem perda da segurana e da certeza e do funcionamento do princpio da auto-responsabilidade das partes relativamente sua estratgia processual. Em sede de alegao e deciso da matria de facto elegemos os seguintes aspectos fundamentais: a) Continua a recair sobre as partes o nus de alegao da matria de facto de acordo com a estratgia assumida e em decorrncia do funcionamento do princpio do dispositivo, continuando a ser marginais as intervenes do tribunal em tal sede. Tal deve traduzir-se na alegao dos factos que se mostrem essenciais, por integrarem a causa de pedir ou as excepes invocadas (art. 264, n 1), a par dos factos complementares ou concretizadores, ainda que, em relao a estes, no operem os efeitos da precluso com a apresentao dos articulados (art. 264, n 2). Em consequncia, sem embargo da utilidade que, em determinadas circunstncias, poder advir da alegao de certos factos com funo instrumental, a sua ponderao aquando do julgamento da matria de facto nem est sujeita prvia alegao, nem ganha relevo que implique a sua insero na deciso da matria de facto, bastando que fiquem a constar da respectiva motivao para demonstrao do percurso metodolgico que permitiu ao juiz a afirmao da sua convico sobre os factos essenciais para a procedncia ou improcedncia da aco. Com estas medidas conjugadas, a montante, ao nvel da alegao (arts. 467, n 1, al. d), 488, al. c) e 505, n 1), e a jusante, no campo da deciso da matria de facto (art. 653, n 2), busca-se a simplificao da fase dos articulados e a reduo do nmero de questes de facto que justifiquem uma resposta positiva, negativa ou restritiva (questes essenciais de facto, nos termos do art. 511, n 1), obviando a extensas e prolixas alegaes nos articulados (ainda assim, sancionveis nos termos do n 8 do art. 447-A) ou extensa ou desarticulada

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delimitao da matria de facto controvertida que era inserida na base instrutria, com reflexos na durao ou no nmero de sesses de julgamento. b) Sero os factos essenciais ou, melhor dizendo, as questes essenciais de facto resultantes dos articulados que devero ser seleccionadas para figurarem na pea em que se sintetizem os pontos da controvrsia, tarefa que, nos casos em que haja audincia preliminar (em regra, no processo ordinrio), poder ser facilitada com a presena das partes e, nos demais casos, na audincia que for marcada para a apreciao das eventuais reclamaes (arts. 508-A, n 1, al. f), e 508-C, n 2, al. c), e n 3). Em lugar da seleco de toda e qualquer factualidade, a mesma deve centrar-se nos aspectos essenciais da lide, libertando as partes e o juiz de amarras artificialmente impostas por um regime condicionador dos interrogatrios das testemunhas ou da direco da audincia de julgamento, com a inerente perda de eficcia e morosidade na resposta. Para o efeito, alm da eliminao do limite formal do nmero de testemunhas que podem depor sobre cada facto (revogao do art. 633), a prestao do depoimento dever propiciar uma mais natural exposio da realidade que a testemunha pde verificar (art. 638, n 1). c) Tambm ao nvel do julgamento se projectaro as modificaes operadas a montante. A definitiva abolio do tribunal colectivo (que apenas figurativamente continuava a existir) levou a reformular o art. 646, com eliminao, alm do mais, do seu n 4 que considera no escritas as respostas do tribunal colectivo sobre questes de direito. Obviamente que o juiz no deixar de se pronunciar-se sobre o que constitua matria de facto, uma vez que so os pontos essenciais de facto, e no questes de direito, que devem ser seleccionadas para figurar na pea em que se fixam as matrias controvertidas, nos termos do art. 511. Para o efeito, mais do que uma resposta precisa a todo e qualquer facto que tenha sido alegado, pretende-se que o juiz se centre na factualidade essencial, passando para o plano da motivao os factos instrumentais, designadamente quando sirvam para formular presunes judiciais, nos termos do art. 653. Porm, existindo sempre coincidncia entre o juiz do julgamento e o que profere a sentena (repare-se no n 5 que se pretende aditar ao art. 654), tal im-

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plica um menor rigor formal na delimitao entre o que constitui matria de facto e matria de direito ou juzos de valor, tanto mais que, num significativo nmero de casos (no processo sumrio e, no processo ordinrio, quando nenhuma das partes tenha optado pela produo de alegaes escritas, nos termos do art. 657), a sentena pode ser proferida em simultneo com a deciso da matria de facto. 4. Meios de prova 4.1. A regulamentao do direito probatrio formal constitui um dos aspectos com mais larga margem de responsabilidade nos resultados da justia cvel, fruto da cristalizao de um certo nmero de comportamentos, com sustentao legal, mas cuja racionalidade suscita as mais srias reservas. Assoma, desde logo, o relevo excessivo que vem sendo dado prova testemunhal, fruto quer da falta de investimento das partes na produo de outras provas propiciadoras de maior segurana, quer da excessiva e, por vezes, injustificada exigncia por parte dos juzes de um tal meio probatrio, apesar da existncia de outros que possibilitam a formao e afirmao da convico judicial. Outro dos vcios que vem marcando a fase de produo de provas respeita ao grau de liberdade conferido s partes no que concerne organizao da sua estratgia processual em torno da prova documental, apostando frequentemente no factorsurpresa que to graves danos causa na relao de correspondncia entre a verdade material e a verdade formal e na celeridade processual. O desequilbrio notado tambm ao nvel da prova pericial ou da inspeco judicial, com uma pesada regulamentao que frequentemente no encontra justificao em face da simplicidade dos factos a observar. Outrossim na limitao formal do depoimento de parte permitido apenas quando se destine a provocar a confisso judicial que, por seu lado, apenas pode visar factos prejudiciais ao prprio depoente e factos que relevem em matria de direitos disponveis. 4.2. Na Proposta de Reviso prescreve-se que a apresentao das provas seja simultnea com a alegao dos factos que a parte se prope demonstrar, no fazendo, alis, sentido que a parte exera o nus de alegao sem preocupao imediata com a demonstrao dos factos em caso de necessidade, designadamente quando venham a ser impugnados pela contraparte. Consequentemente, com a petio inicial, o autor deve apresentar o rol de testemunhas e requerer outros meios de prova, sem prejuzo da sua modificao, na rplica, em face da posio assumida pelo ru na contestao (art. 467, n 2). nus que en-

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contra correspondncia na contestao que o ru vier a apresentar (art. 488, al. d)). Os efeitos de uma tal medida podero ser prejudicados pela manuteno da norma do art. 512-A que admite a alterao do rol de testemunhas at 20 dias antes da data da audincia de julgamento. Apesar disso, com a previso daquele nus inicial pretende assinalar-se a necessidade de uma mudana de paradigma relativamente instruo da causa de forma a possibilitar que na audincia preliminar se percepcione de imediato a extenso dos meios probatrios e a sua natureza, permitindo assegurar o posterior agendamento da audincia de julgamento ou a calendarizao das diversas sesses sem danos desnecessrios s testemunhas arroladas e a outros intervenientes processuais. Tambm ao nvel da prova documental se operaram modificaes substanciais. Mantendo-se a regra da apresentao dos documentos com os articulados onde se alegam os factos que se pretendem demonstrar, sob pena de multa (art. 523, n 1), continua a admitir-se a sua apresentao posterior, mas esta tem como limite, em regra, o incio da audincia de julgamento (n 2 do art. 523). Com esta medida pretende-se evitar as perturbaes emergentes da apresentao posterior de documentos medida dos interesses da parte, ao mesmo tempo que se propicia contraparte e ao tribunal a sua apreciao imediata. Medida complementada pela regra que constar do art. 523-A, segundo o qual a apresentao de documentos no prejudica, em princpio, a realizao da audincia de julgamento. Merece ainda destaque a previso da possibilidade de a prpria parte requerer a prestao de declaraes (art. 567-A) cujo valor probatrio ficar sujeito livre apreciao pelo tribunal. No actual modelo tais declaraes j eram permitidas, ainda que apenas por iniciativa do tribunal. Com esta medida pretende-se obviar a certas dificuldades inerentes prova de factos relativamente aos quais se revela, em regra, invivel ou difcil a produo de outros meios de prova, designadamente de prova testemunhal, no se podendo ignorar que a prestao do depoimento de parte, enquanto propiciador de confisso, est inviabilizada quando estejam em causa direitos indisponveis. Por fim, de notar a previso das verificaes no judiciais qualificadas (art. 615-A), medida que razoavelmente permite a observao de certos elementos sem os inconvenientes que decorrem da realizao de percias ou de inspeces judiciais. 5. Sntese de outras alteraes a) A resoluo definitiva de questes relacionadas com a competncia relativa passa para o Presidente do Tribunal da Relao (art. 111, n 4), potenciando solues dotadas de maior previsibilidade, com aumento da eficcia, e assegu-

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rando o efeito suspensivo na tramitao processual. b) praticamente eliminada a possibilidade de ser adiada a audincia de julgamento ou outra diligncia que tenha sido agendada depois de ter sido acatado o que se dispe no art. 155 (art. 650, n 1, e revogao do n 3 do art. 386). c) Previso da distribuio ao mesmo relator do Tribunal da Relao ou do Supremo Tribunal de Justia do recurso interposto em processo onde o mesmo interveio anteriormente como relator e que tenha redundado na anulao ou na revogao da deciso recorrida ou na ampliao da matria de facto (art. 227A). d) Simplificao da citao edital, sendo os anncios em jornais substitudos por anncios em pgina electrnica, reduzindo as despesas, sem perda da eficcia (art. 248). e) Reforo da necessidade de separao, na contestao, entre a matria de impugnao e de excepo, no se considerando admitidos por acordo os factos no impugnados (art. 488, n 2). f) Tendencial obrigatoriedade da realizao de audincia preliminar na aco com processo ordinrio, concentrando nessa diligncia todas as operaes relevantes para efeitos de saneamento do processado e de seleco da matria de facto que ser submetida a julgamento. g) Sem embargo da admissibilidade de acordo das partes relativamente suspenso da instncia, veda-se em absoluto a possibilidade de, por essa exclusiva via, contornar os obstculos postos ao adiamento das audincias (art. 279, n 4). h) facilitada a aplicao das normas que prevem a taxa de justia especial ou a taxa sancionatria excepcional, induzindo as partes a modificaes substanciais de comportamentos, quer quando excedem os limites do razovel, quer quando se situam abaixo do patamar da diligncia mnima (arts. 447-A, n 7, e 447-B). i) A oposio a estratgias de pendor dilatrio levaram a inviabilizar a apresentao de requerimentos de aclarao de sentenas ou outras decises e bem assim a aplicar tambm na primeira instncia um instrumento contra demoras abusivas nos casos em que no seja admissvel recurso (arts. 670 e 670-A). j) Importa destacar ainda a opo, com valor essencialmente emblemtico, de enxerto de uma fase executiva na aco declarativa que tenha culminado com sentena de condenao (art. 675-A), assumindo-se uma soluo que, por exemplo, j esteve consagrada relativamente aco de despejo e que injustificadamente foi abandonada.

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Supremo Tribunal de Justia, 29-3-2012

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