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PROVA TESTEMUNHAL
A prova testemunhal pertence a classe das provas orais, ainda que em algum momento o
depoimento da testemunha venha a ser transcrito em ata, ela no perde o caractere de prova
oral. A primeira noo de prova testemunhal de que ela uma prova que tem como fonte, uma
fonte oral.
Prova testemunhal talvez a mais importante das provas que ns temos, muito menos pelo seu
grau de confiabilidade, muito mais pela informalidade que uma grande caracterstica nos nossos
negcios jurdicos, nossa sociedade gira em torno de uma informalidade tamanha, muitas vezes
leva a inexistncia de prova documental, justamente ento nesse campo de omisso de algum
outro tipo de prova que vem a ser utilizada a prova testemunhal. A prova testemunhal muito
utilizada justamente porque os negcios so informais aqui no Brasil e levam ento a
necessidade de provar certos negcios jurdicos atravs de um nico caminho que resta que vem
a ser a prova testemunhal.
Apesar de ser bastante recorrente em juzo, no em comum que voc tenha produo de prova
testemunhal em um processo e no se pode negar tambm que a testemunha tem uma certa
relutncia em admitir a prova testemunhal, porque a prova testemunhal como a gente vai ver
baseada numa narrativa feita a partir da memria, um sujeito estranho ao processo que a
testemunha, vem a juzo com uma contribuio daquilo que lembra de um fato pretrito e
justamente nesse tipo de situao onde a gente tem a narrativa a partir da memria que a
memria pode faltar, eu no estou tratando aqui da situao de m f, onde algum possa montar
um depoimento, estou tratando daquela situao comum de que algum vem narrar um fato que
aconteceu muito tempo atrs, e nesse tempo ento entre fato ocorrido e depoimento que
realizado em juzo, muito se perde e justamente por isso que a doutrina chama a prova
testemunhal da prostituta das provas indetrimento da confisso que seria a rainha das provas.
1- Caractersticas da Pr!a Teste"#$%a&
Essa prova testemunhal, prova que bastante utilizada e importante em juzo, ela tem algumas
caractersticas importante para a sua compreenso.
A primeira caracterstica que a testemunha estranho ao processo, ento uma prova oral
produzida por depoimento de algum que estranho ao processo, algum que no participa
daquele processo, at porque se vir a participar, esse sujeito perde muito da sua confiabilidade,
porque teria interesse naquele motivo, por isso, por exemplo, que a parte no pode ser
testemunha, por isso tambm que o advogado no pode ser testemunha naquele processo,
porque ele se liga com a lide de alguma forma, ento percebam que o sujeito que vem a ser
testemunha aquele sujeito que estranho ao processo, aquele sujeito que no participa e no
participou em nenhum momento daquele processo.
Segunda caracterstica importante, a prova testemunhal feita a partir de um depoimento
narrativo, a testemunha no vem trazer nenhuma concluso jurdica, cabe ao Juiz tomar qualquer
concluso jurdica a partir do depoimento feito pela testemunha, a testemunha vem a Juzo
apenas informar e o informa atravs de uma narrativa dos fatos, a testemunha no pode trazer
nenhuma valorao sua sobre aquilo que ocorreu, ela no pode formular nenhum juzo de valor
daquilo que ocorreu, ela tem que ser inserida no intuito de apenas a informao do fato ocorrido
venha a tona, que ns no tenhamos a possibilidade de uma testemunha ocupar o lugar do
magistrado concludo juridicamente o que aconteceu, a testemunha no pode afirmar que houve,
por exemplo, hora extra, ela tem que informar, por exemplo, como era realizado o servio para
que o magistrado possa a partir dessa informao interpretar se houve ou no houve hora extra,
cabe ento a testemunha um papel de mero informante "em juzo, no dado a ele nenhuma
capacidade de concluir em lugar do magistrado.
Essas duas caractersticas que marcam realmente a prova testemunhal, o fato de um sujeito no
participante do processo vir a juzo dar um depoimento narrativo do que ocorreu. papel do
magistrado cuidar para que a testemunha proceda um depoimento absolutamente narrativo e no
conclusivo, ainda que nesse depoimento narrativo ela possa se afastar do objeto inicialmente
proposto trazendo novos fatos.
A prova testemunhal uma vez produzida deixa de pertencer a parte, a testemunha que eu indico
no est ali para me beneficiar ou para me prejudicar, ela est ali para contribuir com a lucilao
dos fatos, a partir do momento em que ela faz o depoimento, eu no posso mais ingerir e gerir
nada nesse depoimento, a no ser que o magistrado venha no momento de transcrever modificar
o depoimento da testemunha.
Ento ns temos esses caracteres com relao ao depoimento narrativo, temos que ser bastante
respeitados no s pelo magistrado, mas pelas partes, as partes so proibidas de fazer perguntas
que induzam a testemunha a dar uma resposta, cabe ao magistrado controlar isso, o
magistrado quem vai perguntar a testemunha, no a parte ou o advogado da parte que
pergunta diretamente a testemunha, o advogado pergunta ao Juiz e o Juiz pergunta a
testemunha, ele filtra, o que diferente do processo penal, dado a parte, ao advogado da parte
perguntar diretamente.
'e(i$i)*
Nesse aspecto, a definio de prova testemunhal vem a ser:
Prova oral produzida a parte de depoimento narrativo realizado por sujeito estranho a lide
2- Es+,cies de teste"#$%as
1- Teste"#$%a Prese$cia&
Tambm conhecida como testemunha ocular.
Testemunha que presenciou a ocorrncia do fato, seja ouvindo, seja vendo, seja sentindo o odor.
2- Teste"#$%a de Re(er-$cia
o contrrio da presencial, no estava diante do fato ocorrido, no experimentou as sensaes
advindas do fato alegado. A testemunha do "ouvir dizer
A testemunha de referncia possui um valor muito pequeno, o magistrado no pode basear o seu
entendimento s tendo como ponto de partida a testemunha de referncia, mas nada impede que
um conjunto de testemunha de referncia possa indicar realmente que assim ocorreu alguma
coisa, vrias testemunhas de referncia vem numa mesma tese sobre o assunto, isso pode
demonstrar de que realmente houve um fato naquele sentido, ento a testemunha de referncia
isoladamente muito pouco, mas somadas a outras testemunhas de referncias ou ainda uma
prova documental, uma prova pericial, podem vir a convencer o magistrado.
.- Teste"#$%a Re(erida
No confundam com a de referncia. A testemunha referida aquela que referenciada por
algum no depoimento pessoal, mas que no foi indicada em juzo como testemunha, uma
testemunha vem e diz: Joo tambm estava presente, a parte tambm diz que Joo viu, perceba
que no depoimento ou da parte ou de uma das testemunhas surge o nome de Joo, mas ningum
cuidou de indic-lo, o magistrado pode pedir sozinho para que se oua aquela testemunha
referida, o magistrado tem esse poder de ter a iniciativa de produo de provas.
Ento a testemunha referida aquela que cujo nome surgiu a partir do depoimento de outra ou de
uma das partes, o magistrado est autorizado a convoc-la para que possa ento assim ter mais
instrumentos para decidir.
Ca/i"e$t da +r!a teste"#$%a&
A priori a prova testemunhal cabe em qualquer situao, salvo como o legislador restrinja a sua
utilizao, ento eu tenho uma situao de que por no ser legal e nem ser moral a prova
testemunhal admissvel sempre, algumas vezes, porm, o legislador retira a possibilidade de
sua utilizao, ento s pode ser impedido de provar testemunhalmente alguma alegao ftica
quando o legislador diga expressamente, no cabe ao magistrado valorar nesse caso, quer uma
prova documental ou quer uma prova testemunhal.
Quando se probe a produo de prova testemunhal?
Art. 400 - A prova testemunhal sempre admissvel, no dispondo a lei de modo diverso. O juiz
indeferir a inquirio de testemunhas sobre fatos:
0 - j provados por documento ou confisso da parte;
00 - que s por documento ou por exame pericial puderem ser provados.
No inciso no que no cabe a prova testemunhal a, que no cabe mais nenhuma outra
prova se est provado por documento, pra que ouvir a parte, pra que fazer o perito?
Na verdade a limitao no s para a prova testemunhal, para qualquer outro tipo de prova, se
j tem prova documental, por confisso nesse sentido, no h porque produzir perda de tempo.
Agora no inciso , aqui sim h uma limitao a prova testemunhal.
Quem que diz que s por documento ou por exame pericial pode ser provado tal ou tal fato?
O legislador, cabe ao legislador completar a leitura do art. 400, inciso .
Que fatos so esses que s se podem provar atravs de documentos? Que fatos so esses que
s atravs de percia pode provar?
o prprio legislador que vai ter essas mincias para que se tenha a compreenso correta desse
artigo.
Cito como exemplo, s se pode atravs de documentos provar a transao em todos os bens
imveis, no se admite qualquer outro tipo de prova.
Outro exemplo, agora de prova de fato que s pode ser atravs de percia, o tempo de servio
para efeitos previdencirios, nada impede que voc faa a prova para efeitos trabalhistas do
tempo de servio s com prova testemunhal, imagine que se discute em determinado caso se
deve-se ou no pagar o dcimo terceiro, porque havia contratado a mais de uma ano, enquanto
que na carteira tem l s com 6 meses de contratao, nesse caso admite-se a prova
testemunhal pra comprovar que existia outros seis meses que no foram imputados.
Sempre que o legislador exigir a prova de determinado tipo, deve-se respeitar daquele tipo, ento
o magistrado no pode desprezar a prova legal exigida, essa prova legal exigida para dar
segurana jurdica, pode se criticar quando foi escolhido, mas foi uma escolha do legislador.
Agora, diferente da impossibilidade, da proibio de prova testemunhal so as situaes que
limitam a produo da prova testemunhal, percebam, a proibio quando no se pode produzir,
a limitao quando se admite a prova testemunhal amparada, porm em outros tipos de provas,
ento aqui eu no tenho a proibio, o magistrado no pode falar: eu no vou ouvir a testemunha,
aqui ele tem que alm da prova testemunhal produzir tambm outro tipo de prova, que situaes
so essas?
- Limita-se a prova testemunhal, exclusivamente testemunhal a contratos que tenham o valor de
at 10 salrios mnimos, ento se voc tiver s testemunha, pode provar um contrato desde que
ele no ultrapasse 10 salrios mnimos e no se trata de contratos relativos a imveis, ento
qualquer que seja o contrato, desde que no trate de imveis pode ser comprovado como prova
exclusivamente testemunhal se o valor deste contrato no ultrapassar 10 salrios mnimos, tendo,
porm o valor ultrapassado de 10 salrios mnimos, no quer dizer que a parte no possa
produzir prova testemunhal, pode sim, desde que acompanhado de outras provas, um recibo, por
exemplo.
Agora, quem que pode testemunhar?
O legislador exige para ser testemunha, a capacidade civil, a priori todo aquele sujeito capaz
pode ser testemunha, existem situaes onde o prprio legislador cria hipteses onde a parte
apesar de capaz no pode ser testemunha, ns temos um rol de incapazes, impedidos e
suspeitos, ento qual a diferena? Alm da diferena legal, apesar de que todos se encontrem no
art. 405, ns temos uma diferena bastante simples, a incapacidade de testemunhar fundada na
existncia de algum vcio na capacidade volitiva da pessoa, a pessoa no tem discernimento pra
entender o que ocorre, ela no vai ter discernimento pra narrar, porque o homem um ser de
entendimento, ele vai narrar a partir do seu ponto de vista, ento quando ns temos algum tipo de
vcio na capacidade volitiva, o legislador considera aquela pessoa como incapaz para
testemunhar, no quer dizer que ele seja incapaz para todos os atos da vida civil e assim que
ns temos, por exemplo, aquela celebre situao de que o cego e incapaz para testemunhar
contra o que viu, mas no incapaz para testemunhar contra o que ouviu, nem contra o que
cheirou, nem contra o que sentiu.
Art. 401 - Podem depor como testemunhas todas as pessoas, exceto as incapazes, impedidas ou
suspeitas.
2 13 - So incapazes:
0 - o interdito por demncia;
00 - o que, acometido por enfermidade, ou debilidade mental, ao tempo em que ocorreram os
fatos, no podia discerni-los; ou, ao tempo em que deve depor, no est habilitado a transmitir as
percepes;
000 - o menor de 16 (dezesseis) anos;
0V - o cego e o surdo, quando a cincia do fato depender dos sentidos que lhes faltam.
2 23 - So impedidos:
0 - o cnjuge, bem como o ascendente e o descendente em qualquer grau, ou colateral, at o
terceiro grau, de alguma das partes, por consanginidade ou afinidade, salvo se o exigir o
interesse pblico, ou, tratando-se de causa relativa ao estado da pessoa, no se puder obter de
outro modo a prova, que o juiz repute necessria ao julgamento do mrito;
00 - o que parte na causa;
000 - o que intervm em nome de uma parte, como o tutor na causa do menor, o representante
legal da pessoa jurdica, o juiz, o advogado e outros, que assistam ou tenham assistido as partes.
2 .3 - So suspeitos:
0 - o condenado por crime de falso testemunho, havendo transitado em julgado a sentena;
00 - o que, por seus costumes, no for digno de f;
000 - o inimigo capital da parte, ou o seu amigo ntimo;
0V - o que tiver interesse no litgio.
2 43 - Sendo estritamente necessrio, o juiz ouvir testemunhas impedidas ou suspeitas; mas os
seus depoimentos sero prestados independentemente de compromisso (Art. 415) e o juiz lhes
atribuir o valor que possam merecer.
O rol dos incapazes so aqueles que envolvem as pessoas que possui algum vcio volitivo capaz
de dificultar o seu entendimento sobre o fato, se eles no podem entender, no podem narrar
tambm.
Uma ressalva de uma hiptese de incapacidade que a do menor de 16 anos, veja que o critrio
foi etrio, ento no h emancipao aqui que torna capaz o menor de 16 anos ser testemunha,
porque a utilizao do termo aqui foi absolutamente etria, no se pode substituir por
emancipao, questo de concurso isso a, por exemplo, Joo com 15 anos de idade, casado
teve seu depoimento como testemunha impedido, nesse caso verdadeiro, porque a
emancipao no o torna maior de 16 anos, o torna capaz, mas para testemunhar ele incapaz
no critrio, porque o critrio foi etrio e no de capacidade relativa ou absoluta.
O rol dos impedidos se baseia na existncia de uma relao de cunho objetivo entre a
testemunha e a demanda, bem diferente, aqui eu no estou aferindo a capacidade de
compreenso, estou dizendo que tal pessoa por guardar tal relao objetiva com a demanda no
pode ser testemunha, seria capaz para testemunhar, mas impedido para aquele caso, pode ser
que para outro caso no, perceba que ele capaz de testemunhar, incapaz de testemunhar
nesse ou em qualquer outro, porque um vcio que vai se manifestar pra qualquer situao, j o
impedido, impedido para aquela demanda, capaz para testemunhar, mas impedido.
Ate$)*4
Para quem tem parentesco com uma das partes, eles podem ser ouvidos como testemunha
quando se trate de ao de estado da pessoa, pra saber se vai ou no interditar, muitas vezes s
tem como ouvir os parentes realmente, no tem jeito, uma situao de disputa de guarda de um
menor, s tem como ouvir os parentes mesmo. Ento esse impedimento relativizado em se
tratando de ao de estado da pessoa ou em prol de interesse pblico. Essa ressalva de
interesse pblico eu acho odiosa, porque muito difcil preencher o que e o que no interesse
pblico, mas uma expresso utilizada pelo legislador tambm.
O rol dos suspeitos ao contrrio dos impedidos, um grupo constitudo por pessoa que tenha
alguma relao subjetiva com a demanda, por exemplo, amizade ntima, ento o rol dos suspeitos
um rol de comprovao muito mais difcil na constatao do que nos impedidos. mpedidos
voc consegue ver se parente ou no atravs de um documento qualquer, agora j pra saber se
h interesse na demanda ou no, no to simples assim, alis muito longe de ser simples
assim, identificar quando algum suspeito ou quando no , foi a que o legislador incluiu a
odiosa frmula de encontrar suspeitos a algum que por seus costumes no for digno de f.
05.08.12
.- O 6#i7 c" Teste"#$%a
O Juiz pode ser testemunha do processo onde ele atua?
A priori ele no pode ser testemunha, porque o prprio conceito de testemunha de um sujeito
estranho ao processo que venha trazer depoimento narrativo e o Juiz um sujeito processual,
ento no poderia jamais ser testemunha. Mas imagine uma situao onde uma das partes
elenque o magistrado como testemunha, o que fazer nesse caso?
Eu, autor elenco o magistrado como testemunha dizendo que ele presenciou o fato, ento diante
o pedido de uma das partes para ouvir o Juiz como testemunha, que caminhos tm o magistrado
a fazer? So duas as opes:
1 O magistrado nega o pedido por no ter cincia dos fatos, permanece como Juiz no processo e
julga normalmente.
2 Se ele entende que realmente presenciou o fato, que realmente procedente ou que pode ser
deferido o pedido para ele ser testemunha, nesse caso ele vai se d tecnicamente por impedido e
continua o julgamento, s que agora com o Juiz substituto.
Mas nesta hiptese onde o magistrado se deu por impedido e determinou que o julgamento
continuasse com o Juiz substituto, a oitiva do Juiz como testemunha no pode desistir mais de
ouvir o Juiz como testemunha, por exemplo, eu indiquei Andr (Juiz), Andr diz que realmente
presenciou o fato e vai ser testemunha, ele encaminha os autos para o Juiz substituto, nessa
hiptese eu no posso mais abrir mo desse pedido que eu fiz, a oitiva de Andr vai ser
obrigatria, porque se no era uma forma muito fcil de escolher o Juiz, eu entendo que o Juiz
no est encaminhando do jeito que eu quero, eu sei que ele vai me prejudicar, indico ele como
testemunha e ele sai do processo, ferindo o princpio do Juiz natural e acabo escolhendo o meu
Juiz, ou pelo menos escolhendo quem no ser o meu Juiz.
Ento temos essas duas opes, se o Juiz indicado como testemunha ns temos: ou ele nega o
pedido e segue julgando normalmente, ou ento ele se d por impedido, encaminha os autos ao
Juiz substituto e nesse caso no se pode mais desistir da oitiva da testemunha.
4- 'ireit a si&-$ci
Pode a testemunha, intimada regularmente, no comparecer a Juzo?
Pode a testemunha, intimada regularmente, ir a Juzo e se negar a responder?
O comparecimento da testemunha uma vez arrolada e forma regular, ela obrigatria, a
testemunha no tem a faculdade de ir ou no ir, ela pode at no ir j que tudo facultado em
direito, mas arcar com a possibilidade de ser conduzido de baixo de vara, ento ele ser
conduzido coercitivamente se assim requisitar o Juiz ao fato, ento geralmente ns temos a
testemunha intimada e no vai, o magistrado vai ouvir quem indicou a testemunha pra saber se
ainda mantm a inteno de ouvi-la, se a resposta for positiva, ele vai obrigar com reforo policial
muitas vezes que se conduza a testemunha de forma coercitiva a Juzo.
OBS: Se uma testemunha sua for intimada regularmente e for chave para o depoimento, insista
pra que seja ouvida mesmo, antes tente convenc-la por telefone pra ver se La vai de forma
espontnea, porque do ser humano, a partir do momento que ele vai sendo conduzido
coercitivamente, ele vai com um pouco de m vontade e isso pode acabar te prejudicando, ento
tem que ter muito cuidado com essa possibilidade de pedir a conduo coercitiva da testemunha,
no impossvel, mas nem sempre desejvel, vai variar muito de caso a caso. Se for uma
testemunha que no tenha muita importncia, que voc j tenha duas testemunhas que j so
proveitosas, esquea, deixa a testemunha pra l, at porque voc no ter o risco de ter sua
audincia postergada, que pode ser uma demora, ento h de se investigar com muita
parcimnia essa possibilidade de pedir a conduo coercitiva, primeiro porque isso atrasa o
processo e segundo cria uma limosidade entre a parte e a testemunha, muito mais pela
testemunha do que pela parte e nesse momento se pode ter alguma deturpao da prova
testemunhal.
A testemunha indo, ela pode ficar em silncio?
Pode, mas arcar com as conseqncias por conta disso. A testemunha que fica em silncio que
sabidamente detm conhecimento, pode prestar informao ao magistrado, primeiro ela pode ser
penalizada com base no artigo 14 do CPC, multa de at 20% do valor da causa e at tambm ser
enquadrada nos crimes de prtica de ato contra a administrao da justia. Se a pessoa ficou
calada no pode ser falso testemunho, mas pode ser a prtica de ato atentatria a dignidade da
justia e nesse caso tambm pode sofrer um inqurito e quem sabe uma ao penal. Ento, a
priori a testemunha no tem direito ao silncio, uma vez convocada, deve responder o que lhe foi
perguntado.
Mas em algumas hipteses possvel sim a testemunha ficar em silncio, essas hipteses esto
presentes no art. 406 do CPC.
Art. 405 - A testemunha no obrigada a depor de fatos:
0 - que lhe acarretem grave dano, bem como ao seu cnjuge e aos seus parentes consangneos
ou afins, em linha reta, ou na colateral em segundo grau;
00 - a cujo respeito, por estado ou profisso, deva guardar sigilo.
No art. 227 tambm traz uma matria muito parecida e que alm de ser esse rol de parentes,
incluindo tambm amigos ntimos, ento a testemunha no estaria obrigada a responder sobre
fatos que possam acarretar a parentes seus at esse grau ou amigos ntimos, grave dano,
questo preencher esse grave dano.
Que grave dano seria esse?
A doutrina processual diz o seguinte: Esse grave dano tem que ser de cunho jurdico, ento se
com aquele depoimento pode se colocar em risco alguma relao jurdica titularizada por algum
parente, amigo ou os que esto dentro do art. 406, estaria autorizada a testemunha o direito ao
silncio, ento no qualquer alegao de grave dano grave dano ao patrimnio jurdico dos
parentes da testemunha ou de um amigo ntimo da testemunha ou dela prpria, esse o
entendimento que tem se dado. Esse nesse contexto que se tem entendido a ressalva presente
no art. 406, inciso .
E tambm no obrigada a testemunha responder perguntas sobre fatos que por profisso ou
estado da pessoa deva guardar sigilo, ento tem a o psiclogo, o advogado, mdico, todos tem
direito ao sigilo. O estado da pessoa quer dizer que voc leve algum a fazer uma narrativa que
possa prejudicar o seu prprio estado pra que possa acarretar em um divrcio, uma perca de
guarda, que possa acarretar at uma situao perigosa para o estado da sua pessoa. Ento, ns
temos a uma possibilidade que a testemunha tem de avocar para si o direito ao silncio, no mais
a gente no tem essa possibilidade.
1- Prcedi"e$t da +r!a teste"#$%a&
Qual o procedimento da prova testemunhal?
1. Devem as testemunhas ser indicadas em rol de testemunhas. Esse rol de testemunhas pode
ser juntadas j a petio inicial (se for o autor) ou a contestao (se for o ru), ento j pode
juntar antes se quiser com isso, acelerar a macha processual.
No sendo juntado na petio inicial ou na contestao ser dado o rol um prazo judicial, ou seja,
prazo determinado pelo Juiz, ento se as partes so juntadas na petio inicial ou na
contestao, o magistrado no momento de saneamento do processo vai pedir que as partes
juntem ao rol de testemunha em prazo a ser determinado, agora veja s, esse prazo tem que ser
marcado de tal forma de modo que o fim dele caia em uma data que anteceda a audincia de
instruo em pelo menos 10 dias, ento tem que ser juntado com no mnimo 10 dias de
antecedncia a data marcada para a realizao da audincia de instruo do julgamento, ento o
magistrado pode at determinar que voc junte at 30 dias, desde que esse prazo no ultrapasse
esse marco temporal, antecedncia de 10 dias da data da audincia de instruo.
A- Prcedi"e$t e teste"#$%as - Art. 408
Qual o nmero mximo de testemunhas que pode ter?
So at 10 testemunhas por parte que compe aquele plo processual. Pode ser tambm que
tenha uma litisconsrcio, se tiver 100 pessoas, cada um vai ter direito a 10, no como a justia
do trabalho, onde cada plo processual tem direito a 3, independente de ter um litisconsrcio
multitudinrio, l s vo ser ouvida 3 testemunhas.
Cada parte pode indicar 10 testemunhas, mas o magistrado pode limitar dentro desse universo de
testemunhas que foram indicadas, a oitiva de 3 testemunhas por fato provando. sso uma
faculdade do magistrado, mas se ele quiser ouvir as 10 de cada parte, ele vai ouvir.
Ento so 10 testemunhas, podendo o juiz limitar cada fato provando a 3 testemunhas.
Art. 408 - ncumbe s partes, no prazo que o juiz fixar ao designar a data da audincia,
depositar em cartrio o rol de testemunhas, precisando-lhes o nome, profisso, residncia e o
local de trabalho; omitindo-se o juiz, o rol ser apresentado at 10 (dez) dias antes da audincia.
Par9:ra( ;$ic - lcito a cada parte oferecer, no mximo, dez testemunhas; quando qualquer
das partes oferecer mais de trs testemunhas para a prova de cada fato, o juiz poder dispensar
as restantes.
<- M"e$t e &ca& d de+i"e$t
O depoimento das testemunhas ser colhido na sede do juzo e na audincia de instruo. O
magistrado tem que ter o cuidado para no fracionar em dias alternados, a oitiva das
testemunhas, ele tem que tentar ouvir todas em uma nica sentada para evitar que voc tenha
justamente de uma mudar o depoimento do outro, evitar a quebra da prova testemunhal como a
gente chama em juzo.
O Juiz tem que cuidar sempre de que uma testemunha que no deps no oua o depoimento de
quem est depondo, mas nada impede que se ele fracionar prova testemunhal, o advogado
passe o que a outra testemunha falou, por isso o magistrado tem que tentar ouvir todos no
mesmo lugar, mas nem sempre isso possvel, pode ser que uma das testemunhas, por
exemplo, esteja em uma situao de que se no for ouvida agora, no ser nunca, seja, porque,
encontra-se enfermo ou, porque, quem sabe vai viajar pra algum lugar, vai se mudar para algum
lugar.
Agora, existem tambm agentes polticos, descrito no art. 411, que podem ser inquiridos em sua
residncia ou onde exercer a sua funo.
Art. 411 - So inquiridos em sua residncia, ou onde exercem a sua funo:
0 - o Presidente e o Vice-Presidente da Repblica;
00 - o presidente do Senado e o da Cmara dos Deputados;
000 - os ministros de Estado;
0V - os ministros do Supremo Tribunal Federal, do Superior Tribunal de Justia, do Superior
Tribunal Militar, do Tribunal Superior Eleitoral, do Tribunal Superior do Trabalho e do Tribunal de
Contas da Unio;
V - o procurador-geral da Repblica;
V0 - os senadores e deputados federais;
V00 - os governadores dos Estados, dos Territrios e do Distrito Federal;
V000 - os deputados estaduais;
0= - os desembargadores dos Tribunais de Justia, os juzes dos Tribunais de Alada, os juzes
dos Tribunais Regionais do Trabalho e dos Tribunais Regionais Eleitorais e os conselheiros dos
Tribunais de Contas dos Estados e do Distrito Federal;
= - o embaixador de pas que, por lei ou tratado, concede idntica prerrogativa ao agente
diplomtico do Brasil.
Par9:ra( ;$ic - O juiz solicitar autoridade que designe dia, hora e local a fim de ser
inquirida, remetendo-lhe cpia da petio inicial ou da defesa oferecida pela parte, que arrolou
como testemunha
Dentre este rol no se encontram prefeitos, vereadores, presidentes da assemblia, mas
entende-se tambm que por obedincia do princpio da simetria faz agentes polticos que
detenham as mesmas prerrogativas.
Estes agentes possuem a prerrogativa de serem ouvidos em dia que quiserem local em sua
funo ou ento em sua residncia, tambm se aplica essa prerrogativa.
C- Pde s#/stit#ir #"a teste"#$%a> Art. 408
Por exemplo, eu indico uma testemunha e chaga na hora, meu estagirio errou o nome e eu
percebi que era outra testemunha, levo essa testemunha e peo para o magistrado para substituir
pela outra. Eu posso fazer isso?
A substituio de testemunhas excepcional, at porque a outra parte tem que ter cincia de
quem ser a testemunha pra eventualmente indicar virtuais vcios de incapacidade, impedimento
e suspeio pra poder contraditar a testemunha, ento no existe aqui aquela situao surpresa,
uma carta na manga, como: vou indicar fulano e na hora eu levo outro, no existe essa
possibilidade, aqui a testemunha s pode ser substituda nos quesitos do art. 408.
Art. 408 - Depois de apresentado o rol, de que trata o artigo antecedente, a parte s pode
substituir a testemunha:
0 - que falecer;
00 - que, por enfermidade, no estiver em condies de depor;
000 - que, tendo mudado de residncia, no for encontrada pelo oficial de justia.
Ento nesses casos, abre-se um prazo para que a parte se manifeste requisitando a substituio
da testemunha e faz-se uma nova audincia e for o caso. Percebam que essas idas e vindas
possveis a no fluxo de indicao e substituio infelizmente uma grande arma para aqueles
profissionais que queiram protelar o processo e que uma grande crtica que se faz para se
adotar quem est com o modelo da justia do trabalho, onde o nmero de testemunhas limitado
e que os atos so concentrados todos em audincia, o que o certo contribui tambm alm da
estrutura boa da justia do trabalho para que voc tenha uma celeridade processual muito maior.
Quanto menos atos processuais tenhamos espessos ao longo do processo, mais rpido ser
aquele processo, porque quanto maior o nmero de decises, maior cabe o nmero de recursos
que podem ser argidos contra aquelas decises. Ento, se o magistrado vem e indefere o
pedido de substituio, abre-se a possibilidade para um agravo de instrumento, para postergar o
processo.
O legislador reformista teve uma preocupao nesse sentido, no futuro ser facultado a intimao
ao advogado, a citao poder ser feita pelo advogado, poder tambm intimar as testemunhas,
arcando porm com eventuais prejuzos que a outra parte pode experimentar, ou seja, se ele
praticar um ato de m f dizendo que citou e no foi citado e comprovado que no foi citado
realmente, ele vai pagar por isso, ento vai se transferir uma parte da responsabilidades de atos
pelo Estado ao advogado.
A intimao da testemunha vai ser feita por oficial podendo, porm, as partes trazerem as
testemunhas j elencadas no rol, a audincia independentemente de intimao, percebam que eu
no posso levar quem eu quiser, para intimar aquelas testemunhas, eu posso pedir que o oficial
faa, mas se eu quiser ainda ganhar tempo, no sentido de acelerar o processo, eu posso
dispensar a intimao pelo oficial comprometendo-me a levar a testemunha independentemente
de intimao. Art. 412
Art. 412 - A testemunha intimada a comparecer audincia, constando do mandado dia, hora e
local, bem como os nomes das partes e a natureza da causa. Se a testemunha deixar de
comparecer, sem motivo justificado, ser conduzida, respondendo pelas despesas do adiamento.
2 13 - A parte pode comprometer-se a levar audincia a testemunha, independentemente de
intimao; presumindo-se, caso no comparea, que desistiu de ouvi-la.
2 23 - Quando figurar no rol de testemunhas funcionrio pblico ou militar, o juiz o requisitar ao
chefe da repartio ou ao comando do corpo em que servir.
2 .3 - A intimao poder ser feita pelo correio, sob registro ou com entrega em mo prpria,
quando a testemunha tiver residncia certa.
Mas nesse caso se ela se compromete a testemunha no vai, ela no vai poder pedir a conduo
coercitiva.
Agora, pode ser que a testemunha no v de forma justificada, nesse caso adia-se a Audincia.
'- C&%eita da +r!a ? Arts. 41. @ 415
Art. 41. - O juiz inquirir as testemunhas separada e sucessivamente; primeiro as do autor e
depois as do ru, providenciando de modo que uma no oua o depoimento das outras.
Agora, pode ser essa ordem primeiro do autor e depois as do ru quebrada, invertida se no tiver
nenhum prejuzo, pode ser que voc tenha uma testemunha que precise urgentemente sair dali
ou ento tenha um outro a fazer, pode-se alterar sem prejuzo algum, se no existir prejuzo no
momento, no h nulidade.
Art. 414 - Antes de depor, a testemunha ser qualificada, declarando o nome por inteiro, a
profisso, a residncia e o estado civil, bem como se tem relaes de parentesco com a parte, ou
interesse no objeto do processo.
2 13 - lcito parte contraditar a testemunha, argindo-lhe a incapacidade, o impedimento ou a
suspeio. Se a testemunha negar os fatos que lhe so imputados, a parte poder provar a
contradita com documentos ou com testemunhas, at trs, apresentada no ato e inquiridas em
separado. Sendo provados ou confessados os fatos, o juiz dispensar a testemunha, ou lhe
tomar o depoimento, observando o disposto no Art. 405, 4.
2 23 - A testemunha pode requerer ao juiz que a escuse de depor, alegando os motivos de que
trata o Art. 406; ouvidas as partes, o juiz decidir de plano.
Antes de depor, a testemunha vai ser qualificada e a vai prestar o que ns chamamos de
juramento.
nessa hora em que ela for qualificada que ela pode requerer o magistrado o direito de no
depor, ento neste momento que cabe a ela o direito de pedir pra no ser ouvida e tambm
neste momento que as partes podem realizar o que chamamos de contradita da testemunha. A
contradita da testemunha o ato que importa em desqualificar a testemunha. No quer dizer que
ela no valha nada, o que quer dizer que ela estaria inclusas em uma daquelas hipteses que
retiram a capacidade para testemunhar.
As perguntas e as respostas tm que ser sempre transcritas em ata.
E por fim, pode-se fornecer certido de comparecimento a requerimento da testemunha para
efeitos trabalhistas, para faculdade, para que no tenha perda de salrio ou qualquer penalidade
acadmica.
Art. 411 - Ao incio da inquirio, a testemunha prestar o compromisso de dizer a verdade do
que souber e lhe for perguntado.
Par9:ra( ;$ic - O juiz advertir testemunha que incorre em sano penal quem faz a
afirmao falsa, cala ou oculta a verdade.
Art. 415 - O juiz interrogar a testemunha sobre os fatos articulados, cabendo, primeiro parte,
que a arrolou, e depois parte contrria, formular perguntas tendentes a esclarecer ou completar
o depoimento.
2 13 - As partes devem tratar as testemunhas com urbanidade, no lhes fazendo perguntas ou
consideraes impertinentes, capciosas ou vexatrias.
2 23 - As perguntas que o juiz indeferir sero obrigatoriamente transcritas no termo, se a parte o
requerer.
1..08.12
Pr!a Pericia&
1. 0$trd#)*
aA Bac#&dade # $ecessidade> Art. 141C 420 e 428
A prova pericial talvez a mais cara e mais complexa que temos, por isso a mais demorada.
Em que consiste a prova pericial? Pra que a prova pericial?
A prova pericial ela no aparece expressamente no cdigo como uma obrigatoriedade, o art. 420
no deixa claro se o magistrado tem que nomear um perito ou no nomear um perito quando
surge a questo que seja importante para ser resolvida para o deslinde da questo, percebam s,
toda vez que surgir em um processo uma questo de cunho extra jurdico, que seja necessrio
para resoluo do conflito, o magistrado tem que nomear um perito, ainda que o legislador no
deixe claro essa obrigatoriedade, ento a prova pericial ela consiste em prova real produzida por
terceiro estranho ao processo, que convocado para resolver questo de cunho extra jurdico
importante para o deslinde do feito.
O legislador no deixa claro, pelo menos no art. 420 em diante, se uma faculdade ou se uma
necessidade a produo da prova pericial quando aparenta uma questo que dependa de
conhecimento extra jurdico, o art. 420 no diz nada disso da obrigatoriedade, ainda que o art.
145 ele diga que "nomeara o juiz quando depender a resoluo do processo de questo... ele
diz, da um entender de necessidade o art. 145. Esses dois artigos isoladamente so muito
poucos para afirmar para vocs. uma faculdade ou uma necessidade nomear o perito?
maginemos que o cidado chegue l alegando que h um erro medico, e cabe dizer quele
magistrado que ele o doutor no assunto, que antes de ser juiz ele foi formado em medicina e
que durante muito tempo ele foi o "papa do assunto, ele foi um ortopedista de renome, nesse
caso foi um erro medico referente a uma operao feita no joelho, precisa para chegar a
concluso jurdica uma analise para analisar se h ou no h erro medico justamente na
operao desenvolvida, da tcnica utilizada, todo um contexto de conhecimento extrajurdico,
concordam?
Pergunto a vocs: "nesse caso o magistrado obrigado a nomear um perito?
No muito pela conceituao, a conceituao a parte de um pressuposto de que uma
necessidade, vejamos aqui, o Juiz j sabe do assunto, porque ele vai nomear um perito se
custoso, complexo, porque no ele mesmo decidir? O Juiz pode ser o perito sim, mas vocs
esto esquecendo de um detalhe, vejam s, qual o problema do magistrado dispensar um perito
mesmo ele sendo detentor de todo conhecimento daquela questo? A parcialidade, porque na
verdade s, como que eu ru ou ento uma das partes que seja contrrio a concluso do juiz,
que o juiz chegou, vou conseguir convencer ele do contrario? Como vou poder fazer o
contraditrio? Se o prprio juiz vai decidir! Perceba, ele seria ao mesmo tempo o perito e o juiz.
Como que eu ia poder imputar uma falha ao laudo pericial? Como que eu ia poder exercitar o
contraditrio e ampla defesa? De trazer um laudo em sentido contrrio e tentar influenciar o
magistrado, no ia dar, percebam s ento, que na verdade o grande ponto que resolve a
questo entre faculdade e necessidade no so as disposies presentes no CPC, muito mais
as disposies presentes na constituio que garante s partes o contraditrio e ampla defesa,
porque se o perito se confundir com a figura do juiz, no existir essa questo do contraditrio e
ampla defesa de forma plena, j que conhecimento extrajurdico.
Quando o magistrado se depara com uma questo extra jurdica, deve se dar prova pericial, no
por uma questo de obrigatoriedade legal mas sim de uma necessidade de se obedecer o
procedimento previsto para prova pericial para que se possa ento dizer se foi respeitado o
contraditrio e a ampla defesa, porque o procedimento judicial ele garante a possibilidade de
impugnar o laudo, possibilidade de impugnar at a nomeao do perito, possibilidade de
apresentar assistentes, de apresentar quesitos, tudo isso ficaria minimizado se eu tivesse a
concluso entre a figura do juiz e do perito.
Duvida de Patrick: Art. 145, quando a prova do fato depender do conhecimento tcnico ou
cientifico, quem que vai dizer que depende desse conhecimento tcnico ou cientfico? As partes
vo requerer, s ficaria difcil de se caracterizar se voc fale-se: "Se o magistrado j sabe no
depende de conhecimento tcnico Patrick: "Pra eu saber se uma necessidade ou uma
faculdade eu preciso saber disso aqui. A prpria questo vai determinar. Questo mdica, tente
balizar o pensamento de acordo com uma noo que eu tentei informar antes, no sentido de que
se for conhecimento extrajurdico precisa de um perito. Agora entendam gente, volto a dizer, no
que o legislador quis ser burocrata, no isso, que ele previu no procedimento da prova
pericial uma carga de contraditrio tamanha que se no for por esse procedimento no vai chegar
a essa carga do contraditrio, veja s, porque complexa a prova pericial, por que envolve
nomeao de assistente, possibilidade de apresentar quesitos, impugnar o laudo pericial,
percebeu quanta coisa tem? Se no for atravs desse procedimento no vai se ter o contraditrio
na elucidao de uma prova tcnica. Ento prova tcnica ou cientifica entenda como aquela que
extrapola o direito, questo estranha ao direito.
O magistrado pode negar algum pedido de prova pericial?
Se ele achar que j se convenceu com outros elementos pode, se ele achar que s um
elemento para tentar empurrar o processo pode tambm. Agora, tem que ter muito cuidado com
essa negativa, porque eu posso impugnar aquela deciso e at provocar uma nulidade que vai
atrasar todo o processo. Ento o juiz pode desprezar a prova pericial pedida por uma das partes,
isso daria aparentemente uma viso de faculdade, mas tem que entender o seguinte, ele pode,
mas essa deciso pode ser revisada. Ento futuro juiz pense assim, mais vale gastar o tempo
com o processo do que ter a deciso nula por conta de supresso do contraditrio e da ampla
defesa, ocasiona uma demora muito maior do que aqueles 6 meses, um ano que se perderia com
a produo da prova pericial, a prova pericial demorada sim, mas no se pode negar, porque
sem ela para se elucidar uma questo de conhecimento extra jurdico no teramos o respeito ao
contraditrio e a ampla defesa.
Ento, uma necessidade a produo da prova pericial, porque s atravs do procedimento da
prova pericial que teremos a garantia do contraditrio e da ampla defesa.
Por exemplo, imagine que uma carga de vinho se deteriora, e est se dizendo que foi culpa de
quem guardou o vinho ou no, uma prova tcnica, precisa de um conhecimento extra jurdico
para determinar se aquela deteriorao da coisa foi fruto de um mal uso e essa questo
extrajurdica, ela no uma questo jurdica. Outro exemplo o exame de DNA como prova
pericial.
uma imposio a prova pericial.
/A C$tri/#i)* # s#/stit#i)*
A atividade que o perito faz contributiva ou substitutiva?
No sistema francs o papel do perito de substituir o arbitro na resoluo da questo tcnica, ou
seja, ele fala em nome do juiz quanto a questo tcnica, uma questo substitutiva, o mdico diria:
"ele teve realmente um erro na escolha utilizada. O juiz, caberia a ele, fazer o casamento, da
opinio tcnica como direito, no caberia no sistema francs ao juiz o papel do juiz de dizer que
houve o erro mdico, mas caberia ao juiz em dizer que a tcnica utilizada no foi a melhor e o juiz
no poderia questionar isso, ento o perito dizendo: "olha, no teve a tcnica melhor utilizada o
juiz tem que partir desse pressuposto para analisar juridicamente. O sistema francs tem essa
caracterstica. O juiz ficaria vinculado ao parecer tcnico. Ento na questo tcnica existiria a
substituio do juiz pelo perito, no sistema francs.
J o sistema Alemo, o juiz no tem poder nenhum.
No sistema Alemo, taliano, o juiz est livre, para desprezar a prova tcnica, o perito faz todo o
trabalho, faz o laudo pericial, e o juiz vai dizer no, tudo bem, entendeu que aqui houve erro
mdico, mas eu entendo com base nas testemunhas, com base nas provas documentais que no
houve erro mdico, ou seja, no est vinculado nem a deciso do perito sobre o assunto, poderia
desprezar aquela prova, seria ento uma mera contribuio, enquanto o sistema francs o perito
substitui o juiz na deciso tcnica, o sistema taliano e Alemo o que acontece? Acontece uma
liberdade, porque l no h hierarquia de prova nenhuma, ele pode desprezar aquela prova
pericial se quiser. Percebam que so diferentes, em uma o papel do tcnico, do perito de
substituir e no outro de apenas contribuir com mais informaes.
No nosso sistema adota que linha? Francesa, taliana ou Alem?
Alem, nossa liberdade de convencimento ela no pura, existem situaes onde s se pode
inovar determinadas alegaes com base em prova pericial. O nosso sistema acontece, art. 436.
Art. 4.5. O juiz no est adstrito ao laudo pericial, podendo formar a sua convico com outros
elementos ou fatos provados nos autos.
Ele obrigado a chamar um perito, porque aquela questo extrapola o direito, mas depois
decidida pelo perito, ele tem liberdade total de discricionariedade de aceitar ou no aceitar. sso
um absurdo, o que aconteceu num processo que em 3 anos, 2 anos, 1 ano deu capacidade para
um juiz desprezar a autoridade do tcnico. Quer dizer que ele formou-se em medicina em 2 anos,
em 1 ano? Pra ter capacidade de dizer: "No o medico est errado Parece que o nosso sistema
apesar de ser claramente contributivista, deveria melhor adotar o principio do sistema francs
onde a substituio do perito no lugar do juiz na questo tcnica, porque vejam s, eu no estou
dizendo aqui que o perito ele que vai decidir se houve erro mdico ou no, mas que
conhecimento detm o juiz para ir contra a opinio do perito em dizer que houve ou no houve
uma boa tcnica? Que capacidade tem uma testemunha de dizer que no houve erro medico? Ou
o instrumentista viu a operao sendo feita e disse: "No, ele usou a melhor tcnica Quem est
em melhor condies de dizer? A testemunha, por mais gabaritada que seja no assunto ou o
perito que foi convocado para isso? Ento me parece que a nossa soluo da uma nfase muito
grande ao livre convencimento, mas despreza a caracterstica justamente de necessidade da
prova tcnica. O magistrado pode ter todo convencimento ele vai ter simplesmente utilizar aquele
procedimento caro, dispendioso pra que? Para justificar uma deciso no futuro? O que deu ao
magistrado a possibilidade de desprezar ento a prova tcnica, nesse meio tempo da produo
da prova pericial?
No sistema francs o que acontece que obriga o perito a partir do pressuposto pra questo
tcnica, num vai condenar atravs do perito, o perito no vem dizer: "houve erro medico!, ele vai
falar: "no foi utilizada a melhor tcnica, foi constatada a tcnica "X que j vem vigorando a
nosso pas, ele vai dizer que houve um choque da melhor tcnica com a outra, ele vai d um
parecer tcnico, volto a dizer que quando ele diz que no foi utilizada a melhor tcnica naquele
caso, no pode o juiz no sistema francs ir contra aquilo, ele vai ter que casar, ele vai ter que
partir do pressuposto que teve a melhor tcnica, se teve ento o erro mdico a partir disso, tem
que partir indenizao. No nosso caso no, ele vai poder alegar: "tem uma testemunha aqui que
disse que no perceba, essa questo, eu no estou dizendo que para substituir o juiz no,
pelo amor de deus, ao juiz cabe a qualificao jurdica do fato, mas quem tem melhor qualidade
tcnica, j que o nosso sistema tcnico, para dizer se houve ou no houve uma deturpao da
tcnica utilizada o perito, no mais ningum, o juiz no tem essa condio, o que me parece
estranho tornar obrigatrio em um primeiro momento, e ao final no art. 436 se aparecer uma
testemunha como elemento de prova pode desprezar, pode, mas ele no obrigado a desprezar.
Por exemplo, um erro mdico, uma questo que envolvia perda de capacidade auditiva, na justia
do trabalho, para efeito de indenizao, o que aconteceu, o reclamante entrou com uma demanda
trabalhista alegando que vinha perdendo audio e por isso merecia uma indenizao. A empresa
se defendeu dizendo que na verdade a perda da capacidade auditiva vinha de uma doena
preexistente e elencou a doena preexiste como sendo diabete, foi nomeado o perito e ele
afirmou, fruto realmente, o nexo de causalidade aqui do diabetes e apurou tudo. A juza pegou o
laudo pericial na hora de sentenciar e disse: "de acordo com o art. 436 e de acordo com os
documentos juntados aos autos agora, percebeu que no h nenhum caso relevante que ligue a
descosia ao diabetes, ela comeou a investigar e juntou provas produzidas por ela, ela se
municiou no art. 436, que permite a dispensa. Ela errou no momento em realizar a prova sem
oportunizar o contraditrio e a ampla defesa para as partes, mas ela no est errada de acordo
com o art. 436. A escolha em desprezar o laudo pericial facultado a ela. No concordando o
magistrado, com a concluso feita pelo perito, tem que fazer uma segunda pericia. Vai ser mais
caro, no tenha duvida que vai, mas pelo menos garante o contraditrio a ampla defesa, j que
nosso paradigma de aceitao a faculdade de necessidade foi o contraditrio, eu no posso
utilizar aqui e depois desprezar aqui. Se ele quiser desqualificar o perito, substitui o perito, se for
o caso, mas o que ele no pode partir de uma preposio dessas e desprezar do conhecimento
tcnico do cidado. Ento me parece que seria melhor a substutividade nesse caso, mas claro
que pelo artigo legal, que contribuio. O nico recurso que caberia ai de que houve supresso
contraditrio e a ampla defesa, ela pegou um conhecimento prprio dela e na hora da sentena,
todo mundo pensando que ela iria decidir de acordo com o laudo pericial, ela vem agora e "r,
pegadinha do malandro! sso no pode, ento o problema me parece esse, no parece
desprezar a prova pericial, porque possvel sim desprezar, mas foi o procedimento que ela
adotou para desprezar, ela deveria ter no caso ai, ou transformado o julgamento em diligncia,
chame os assistentes para falar sobre os documentos aqui juntados ou ento determinar que se
fizesse uma nova pericia, mas nitidamente o nosso sistema de acordo com o art. 436, um
sistema onde ocorre uma contribuio do perito para o magistrado.
cA Es+,cies
Quais so as espcies de prova pericial?
O legislador divide as espcies em exame, vistoria e avaliao.
O CPC no art. 420 faz meno a essa diviso, no define o que exame, visria e avaliao,
ento a doutrina tem tentado suprir essa lacuna legal. Eu vou dar uma viso da doutrina para
esse assunto, mas saibam que existem as espcies, mas a utilizao tcnica desses termos
muito mal feita pelo prprio legislador.
- Exames: Seriam de pessoas, avaliao de bens no imveis,
- Vistoria: Seria de bens imveis
2. O +erit ? Art. 141 @ 148
aA Esc&%a
Quem que pode ser o perito?
O art. 145 147 vai ajudar agente a responder.
Art. 141 - D#a$d a +r!a d (at de+e$der de c$%eci"e$t t,c$ic # cie$t(icC E#i7
ser9 assistid +r +eritC se:#$d dis+st $ Art. 421.
2 13 - Os peritos sero escolhidos entre profissionais de nvel universitrio, devidamente inscritos
no rgo de classe competente, respeitado o disposto no Livro , Ttulo V, Captulo V, Seo
V, deste Cdigo.
2 23 - Os peritos comprovaro sua especialidade na matria sobre que devero opinar, mediante
certido do rgo profissional em que estiverem inscritos.
2 .3 - Nas localidades onde no houver profissionais qualificados que preencham os requisitos
dos pargrafos anteriores, a indicao dos peritos ser de livre escolha do juiz.
Art. 145 - O perito tem o dever de cumprir o ofcio, no prazo que lhe assina a lei, empregando
toda a sua diligncia; pode, todavia, escusar-se do encargo alegando motivo legtimo.
Par9:ra( ;$ic - A escusa ser apresentada dentro de 5 (cinco) dias, contados da intimao ou
do impedimento superveniente, sob pena de se reputar renunciado o direito a aleg-la (Art. 423).
Art. 148 - O perito que, por dolo ou culpa, prestar informaes inverdicas, responder pelos
prejuzos que causar parte, ficar inabilitado, por 2 (dois) anos, a funcionar em outras percias e
incorrer na sano que a lei penal estabelecer.
Se a questo tcnica a ser resolvida for relativa a rea do conhecimento j explorada por curso
universitrio, tem que ser profissional inscrito na categoria e que conte com diploma, se j for
essa rea explorada pelo conhecimento acadmico, tem que ser algum com formao
acadmica, inscrita no conselho. Agora se for uma rea do conhecimento tcnico que no tenha
em torno de si j uma organizao acadmica, pode ser qualquer pessoa, eu acho que tem que
ser concurso, mas no , pode ser qualquer um nomeado pelo prprio juiz.
Por exemplo, saber o valor de uma carga de vinhos precisaria de um enlogo, e ai nem sempre
tem universidade que formem enlogos, s vezes existem cursos tcnicos. Ai pode ser qualquer
um, ai o juiz j de bom senso vai nomear algum que tenha comprovao tcnica, mas nada
impede de nomear algum que tenha notvel saber da rea de vinhos. Se no for questo que
tenha essa organizao acadmica em torno de si, pode ser qualquer pessoa, mas
preferencialmente, como diz o pargrafo primeiro, devem ser escolhidos esses profissionais de
nvel universitrio devidamente inscritos no rgo de classe competente. Se for a questo que
envolva o conhecimento, pode ser qualquer pessoa de confiana do magistrado. No precisa de
concurso pblico. O que para mim um erro, inclusive um aluno meu que fez um trabalho de
concluso de curso justamente por isso, em que se fala da necessidade em criar um principio do
perito natural. Por qu? Se ele algum imparcial, concursado, que comporia juntamente com os
servidores os quadros do poder judicirio. Ele poderia ser pago de acordo com servio. Mas iria
ser atravs de um concurso pblico criado um cadastro, para evitar que ele pudesse privilegiar
qualquer pessoa que ele quisesse para ganhar dinheiro por atividade pblica. Acho que ele tem
razo neste sentido, porque ai teria um cadastro onde atravs de sorteio, teria a cada caso um
perito, e acabaria com qualquer com qualquer tipo de atividade de escolha e de m utilizao do
poder pblico. Mas a priori no necessrio que se siga nenhum tipo de concurso para ser um
tcnico ser entendido como perito judicirio.
Um perito pode ser impugnado se comprovar que ele no tem a capacidade tcnica suficiente
para ser encarado como perito, mas se for conhecimento em questo que diga respeito a rea
tecnicamente, tem de ser algum que domine aquele assunto, no vai chamar um pediatra para
falar de neurologia. Se for preciso desqualificar o perito, desqualifique, se ele no tem formao
tcnica, aponte como um desafio o artigo 145 pargrafo segundo, isso se os peritos comprovarem
sua especialidade no assunto que devero opinar. Uma coisa no nega a outra, elas vm em
conjunto e voc tem de entender a propensa em um todo.
/A Rec#sa ? Art. 42.
Pode o perito se recusar? possvel essa recusa sim, ele no obrigado.
Art. 42. - O perito pode escusar-se (Art. 146), ou ser recusado por impedimento ou suspeio
(Art. 138, ); ao aceitar a escusa ou julgar procedente a impugnao, o juiz nomear novo perito.
No art. 423, o perito pode negar ou ser recusado por impedimento ou suspeio.
Que hiptese ele pode se recusar?
1- quando entende ser suspeito ou impedido. E a esto as hipteses dos artigos 324, 134 e 135
do CPC.
Art. .24 - Se o ru no contestar a ao, o juiz, verificando que no ocorreu o efeito da revelia,
mandar que o autor especifique as provas que pretenda produzir na audincia.
Art. 1.4 - defeso ao juiz exercer as suas funes no processo contencioso ou voluntrio:
0 - de que for parte;
00 - em que interveio como mandatrio da parte, oficiou como perito, funcionou como rgo do
Ministrio Pblico, ou prestou depoimento como testemunha;
000 - que conheceu em primeiro grau de jurisdio, tendo-lhe proferido sentena ou deciso;
0V - quando nele estiver postulando, como advogado da parte, o seu cnjuge ou qualquer parente
seu, consangneo ou afim, em linha reta; ou na linha colateral at o segundo grau;
V - quando cnjuge, parente, consangneo ou afim, de alguma das partes, em linha reta ou, na
colateral, at o terceiro grau;
V0 - quando for rgo de direo ou de administrao de pessoa jurdica, parte na causa.
Par9:ra( ;$ic - No caso do n V, o impedimento s se verifica quando o advogado j estava
exercendo o patrocnio da causa; , porm, vedado ao advogado pleitear no processo, a fim de
criar o impedimento do juiz.
Art. 1.1 - Reputa-se fundada a suspeio de parcialidade do juiz, quando:
0 - amigo ntimo ou inimigo capital de qualquer das partes;
00 - alguma das partes for credora ou devedora do juiz, de seu cnjuge ou de parentes destes, em
linha reta ou na colateral at o terceiro grau;
000 - herdeiro presuntivo, donatrio ou empregador de alguma das partes;
0V - receber ddivas antes ou depois de iniciado o processo; aconselhar alguma das partes
acerca do objeto da causa, ou subministrar meios para atender s despesas do litgio;
V - interessado no julgamento da causa em favor de uma das partes.
Par9:ra( ;$ic - Poder ainda o juiz declarar-se suspeito por motivo ntimo.
Ento, com base no art. 134 e 135 do CPC, ele pode se dar por impedido ou suspeito.
Mas o art. 146 diz ainda, pode, todavia escusar-se do encargo, alegando o motivo legtimo, esse
motivo legitimo no tem uma conceituao fechada, ele tem um conceituao bastante aberta. O
certo que, uma vez nomeado ele pode dizer que impedido ou suspeito ou ainda negar alegando
motivo legitimo, e para isso ele tem um prazo de cinco dias.
O que vem a ser ento, o motivo legtimo? As jurisprudncia tem sido bastante condescendente,
entendendo que melhor um tcnico engajado resolvendo o assunto do que um tcnico de m
vontade resolvendo o assunto, ento neste caso a pode-se apresentar negativa por excesso de
trabalho, por impossibilidade fsica, por motivo intimo, a jurisprudncia tem sido bastante
condescendente, entendo que ningum obrigado a participar.
cA S#/stit#i)* ? Art. 424
Art. 145 - O perito tem o dever de cumprir o ofcio, no prazo que lhe assina a lei, empregando
toda a sua diligncia; pode, todavia, escusar-se do encargo alegando motivo legtimo.
Par9:ra( ;$ic - A escusa ser apresentada dentro de 5 (cinco) dias, contados da intimao ou
do impedimento superveniente, sob pena de se reputar renunciado o direito a aleg-la (Art. 423).
Art. 424 - O perito pode ser substitudo quando:
0 - carecer de conhecimento tcnico ou cientfico;
00 - sem motivo legtimo, deixar de cumprir o encargo no prazo que lhe foi assinado.
Par9:ra( ;$ic - No caso previsto no inciso , o juiz comunicar a ocorrncia corporao
profissional respectiva, podendo, ainda, impor multa ao perito, fixada tendo em vista o valor da
causa e o possvel prejuzo decorrente do atraso no processo
Quando pode ser substitudo o perito?
Ele pode ser substitudo com base em impedimento superveniente, a vem do arquivo 146. E
tambm quando no cumprir as ordens dadas pelo juiz, sem motivo legtimo, o Juiz determina um
prazo e ele no cumpre, ou ainda quando carecer de conhecimento tcnico ou cientifico.
bastante comum pedir dilao de prazo para percia e o juiz tem sido bastante condescendente,
pelo menos a primeira dilao, pelo que eu tenho visto o Juiz geralmente concede um prazo,
primeira vez que pedido um novo prazo at com certa facilidade, j uma segunda dilao mais
difcil.
dA Mais de #" +erit ? Art. 4.1-<
Art. 4.1-<. Tratando-se de percia complexa, que abranja mais de uma rea de conhecimento
especializado, o juiz poder nomear mais de um perito e a parte indicar mais de um assistente
tcnico.
Pode existir mais de um perito nomeado? Pode.
Quando se tratar de questes complexas que envolva mais de uma rea de conhecimento
especializado.
sso acontece muito em aes civis publica, onde voc tem, por exemplo, o dano ambiental
envolvendo questes ligadas a botnica e outras ligadas a geologia, contaminao de solo,
destruio da fauna e flor, ento voc pode ter a necessidade de mais de um perito ao mesmo
tempo, cada um na sua funo tcnica.
.. Assiste$tes
As partes podem apresentar o que chamamos de assistente, (vocs esto proibidos de falar
agora de que a parte apresentou seu perito. O certo : a parte apresentou o seu assistente). O
perito sempre apontado pelo juiz, o assistente ele porem, apontado livremente pela parte, o
assistente ao contrrio do perito no precisa ter capacitao tcnica, voc pode apontar quem
voc quiser, arque, porm com as consequncias, o assistente tambm no est adistrito
tambm a impedimento e suspeio, pode ser o marido, pode ser a esposa, pode ser quem for,
no existe impedimento e suspeio em torno do assistente, pensem o assistente fazendo um
paralelo, talvez isso explique muito da relao entre as partes na prova pericial, vejam, aqui eu
tenho autor, juiz e ru, faam um paralelo, lembram de geometria? Voc vai ter aqui o perito, o
assistente e assistente, em um paralelo, entre a atividade jurisdicional e a prova pericial eu terei o
qu? O juiz est para o perito, assim como o advogado est para os assistentes, pensem assim
para visualizar um pouco melhor da prova pericial.
E pode ainda apresentar laudo com suas prprias concluses, so os pareceres tcnicos do art.
433, para isso eles tem 10 dias aps intimados da apresentao do laudo, para apresentar o seu
laudo, ento o perito apresenta o laudo, os assistentes so intimados para que impugnem o laudo
no prazo de 10 dias.
Art. 4... O perito apresentar o laudo em cartrio, no prazo fixado pelo juiz, pelo menos 20
(vinte) dias antes da audincia de instruo e julgamento.
Par9:ra( ;$ic. Os assistentes tcnicos oferecero seus pareceres no prazo comum de 10
(dez) dias, aps intimadas as partes da apresentao do laudo.
4. Prd#)* da +r!a +ericia&
Como ficou a prova pericial ento?
Primeiro, nomeao dos peritos, o juiz nomeia os peritos, depois disso cabe as partes
apresentarem os quesitos e os assistentes.
Primeiro, ento o juiz nomeia, tem o direito de impugnar, dizendo que impedido, suspeito e
tambm de apresentar quesitos e assistentes, depois disso designa ao perito o dia e o local da
pericia.
Fim dessa parte, apresenta a ele o laudo pericial, as partes podem impugnar o laudo pericial na
forma do artigo 433 pargrafo nico.
E os esclarecimentos sero feitos nas formas dos artigos 435 do CPC, pode ser as partes
requisite a presena do perito e dos assistentes para esclarecer alguma coisa em audincia. O
juiz pode ficar em duvida e intima o perito para saber o que ele quis dizer como isso. O artigo 435
da essa possibilidade ao magistrado.
Segunda pericia s necessria, quando no forem obedecidas as novas tcnicas ou quando
forem inconclusivas. A segunda pericia s necessria, quando um, tida como nula, ou ainda
quando o juiz entender que foi inconclusiva. O perito no diz nem que sim nem que no.
Agora em caso de nulidade da primeira, a segunda percia no anula a primeira. Artigo 439
pargrafo nico, a segunda pericia no substitui a primeira, cabendo ao juiz apreciar livremente o
valor de uma e da outra.
Art. 4.1 - A parte, que desejar esclarecimento do perito e do assistente tcnico, requerer ao juiz
que mande intim-lo a comparecer audincia, formulando desde logo as perguntas, sob forma
de quesitos.
Art. 4.8 - O juiz poder determinar, de ofcio ou a requerimento da parte, a realizao de nova
percia, quando a matria no lhe parecer suficientemente esclarecida.
Art. 4.F - A segunda percia rege-se pelas disposies estabelecidas para a primeira.
Par9:ra( ;$ic - A segunda percia no substitui a primeira, cabendo ao juiz apreciar livremente
o valor de uma e outra.
18.08.12
TEOR0A 'A 'EC0SGO 6U'0C0AL
Ns nunca tivemos uma colocao da deciso judicial em segundo nvel no processo, o problema
todo que ns temos hoje em dia um estudo da deciso judicial que deve ser repensado, porque
o prprio processo, o prprio legislador processual, repensou o papel da deciso judicial dentro
do sistema. At bem pouco tempo atrs, dizia-se que a deciso judicial encerrava o processo,
tnhamos ento que com a sentena teramos por aqui completa a prestao jurisdicional e no
teria porque seguir mais com o processo, tanto assim, que se no fosse cumprida a sentena
era necessrio entrar com uma nova ao, agora com uma nova roupagem, a roupagem da
execuo, para fazer cumprir aquela sentena, durante muito tempo foi assim, de 2002 para c a
coisa vem mudando um pouco e essa mudana que ressalta a importncia do estudo da
deciso judicial.
Hoje eu no posso mais dizer que a deciso judicial, seja sentena, seja um acrdo, encerra um
processo, hoje o processo s se termina quando existe realmente a efetivao da deciso,
quando seja a deciso ento cumprida, no basta mais simplesmente ter favorvel a si a opinio
do judicirio no sentido que voc tenha razo ao adentrar o judicirio e apresentar a lide, isso
muito pouco, quase nada, o que importa hoje para o legislador que o magistrado alm de firmar
a certeza em torno de que comportamento humano as partes tem que produzir, deve tambm
cuidar de executar aquela deciso, ento hoje o processo no se termina mais com a deciso
judicial, na verdade o processo hoje s termina quando existe o cumprimento da deciso. Ento,
ns temos hoje um processo, justamente, porque no se esgota mais simplesmente com a
certeza do magistrado dado a cerca, por exemplo, do dbito do ru, hoje o que importa que o
magistrado possa fazer valer o seu poder e execute aquela certeza que ficou desenhado na
sentena.
Por exemplo, o primeiro caso que eu peguei foi um caso trabalhista, j como advogado, de um
porteiro do prdio, saiu a sentena, pois antigamente no publicava ainda na internet, fui pegar a
sentena e chamei ele dizendo que a gente tinha ganhado, chegando l eu expliquei pra ele e
disse que tnhamos que esperar pra ver se ele paga e se no pagar vou ter que entrar com uma
execuo e entro em contato com o senhor novamente e ele com uma cara de decepcionado ele
me perguntou se no ia ter o dinheiro agora, a caiu a ficha de que simplesmente buscar uma
certeza atravs de um dizer do Juiz que realmente a empresa tem que pagar as verbas
rescisrias, por exemplo naquele caso, seu Z j sabia desde o comeo que tinha direito a aquilo,
ele na verdade no foi ao judicirio buscar algo que ele j sabia, ele na verdade foi buscar algo
que ele no tinha, que era justamente a efetivao, em outras palavras o dinheiro. Ento
percebam, eu mesmo aprendi no meu curso de processo de que a deciso judicial chamada
sentena pe fim ao processo no cabendo mais o magistrado modific-la a no ser por erro
material, acabaria ali o processo e isso no verdade, a verdade hoje a concepo nova de
processo indica que a atividade jurisdicional existe para sanar uma crise e essa crise no se
resolve apenas na afirmao do direito, se resolve na efetivao desse direito. Ento ns
estudaremos a deciso judicial com especial afinco, porque ainda que realmente ela no esgote
mais o processo, ela um ato judicial que define o comportamento humano a ser esperado. Se a
gente for pensar bem, todo processo existe em torno da deciso, como vocs aprendem, por
exemplo, a fazer uma petio inicial, vocs esto aprendendo como provocar o magistrado,
quando vocs aprendem como fazer uma contestao, vocs esto aprendendo como convencer
o magistrado de que o autor est errado, quando aprendem como produzir provas, esto
aprendendo como convencer o magistrado acerca das suas razes, ento percebam, toda aquela
fase preparatria que vocs j viram at agora para que o magistrado possa decidir, mas
depois vamos continuar estudando nesse semestre ainda, como impugnar a deciso se ela
estiver errada? Com recurso. No futuro, como vir a executar a deciso se a parte no cumprir?
Que a execuo. Ento perceba que a deciso judicial passa realmente a ser o centro dos
nossos olhos quando falamos de processo, ainda que com ela no se esgote a atividade
jurisdicional, isso importante que se diga e vai influenciar muito nas questes que a gente vai
colocar no futuro.
1. 0"+rtH$cia d te"a
importante definir o que vem a ser deciso judicial, mas s com isso j acabamos a atividade
jurisdicional? Acabaram os processos? No, muito longe disso.
A importncia do tema no s o final do processo, mas um ato importante, porque ali se
desenha o comportamento humano esperado pelo Juiz das partes, o Juiz espera que as partes
assim se comportem, paguem em 48 horas, entregue, faa deixe da fazer, ento ali que o
magistrado vai desenhar o que que ele espera das partes, o comportamento humano.
2. 'e(i$i)*
Como eu poderia conceituar deciso judicial?
Vamos tentar aqui elencar alguns elementos chaves para que vocs tenham uma noo do que
seja a deciso judicial e no simplesmente um conceito que seja vazio ou que seja decorado.
O primeiro elemento chave do entender a deciso judicial como tal, a deciso judicial e ato
jurdico, ela um ato de vontade feito por uma das partes do sujeito do processo, ela um ato
jurdico processual, porque s acontece no processo, no existe deciso judicial sem que algum
processo lhe anteceda, ento ato jurdico processual de autoria exclusiva do sujeito processual
que representa o Estado onde configura-se a norma jurdica individualizada. na deciso judicial
que o magistrado vai dizer no mais em termos genricos, na sentena concretizando a norma
jurdica que o Juiz vai dizer: Joo deve entregar o produto a Maria, percebam, deixamos de lado a
abstrao, categorias genricas, vendedor, comprador pra ter agora o que? Uma concretude.
Joo, Maria autor, ru, ento ns aqui nesse momento temos j para ns concretizadas a norma
jurdica individualizada, ento a deciso judicial tem esses caracteres, percebam, local, s
acontece em processo por ser ato jurdico processual, sujeito que pode praticar esse ato jurdico,
o sujeito que representa o Estado Juiz e que tem como contedo a norma jurdica individualizada,
ento percebam que ns temos a os trs caracteres necessrios para definir o que vem a ser
uma deciso judicial.
Definio de deciso judicial deve, qualquer que seja ela, engendrar esses trs elementos, onde
ocorre a pena do processo por ser ato jurdico processual, quem pode edit-la, apenas o sujeito
que representa o Estado Juiz, e que tenha como contedo uma norma jurdica individualizada.
.. C&assi(ica)*I
Agora, to importante quanto deferir como podemos visualizar essa deciso judicial, lembrem,
quando classificamos, no estamos fazendo aqui uma adjetivao intil do objeto classificado,
quando classificamos estamos dizendo como que esse objeto se comporta sobre os diferentes
ngulo de viso, ento para que vocs no caiam na besteira de ficar decorando a classificao,
entendam a classificao, como vou classificar esse piloto em se tratando de cores eu vou dizer
que ele preto, em se tratando da utilidade eu vou dizer que escrever no quadro, ento eu
tenho diversos ngulos de visualizao e a partir desses ngulos diferenciados de visualizao
que ns podemos classificar alguma coisa.
Vamos utilizar as classificaes mais usadas pela doutrina e que so importantssimas,
especialmente essas duas classificaes, a que leva o grau onde ocorre a deciso, em primeiro
grau e em segundo grau como veremos.
Por que importante essa classificao?
Porque a partir da que iremos erigir todo o sistema recursal.
O nosso sistema recursal todo construdo de acordo com o tipo de deciso em primeiro grau e
em segundo grau, ento da a importncia de um estudo bastante seguro desse ponto, para que
vocs possam visualizar com razovel segurana quais as decises de primeiro grau e segundo
grau e a partir da tirar de letra sistema recursal.
Art. 152 - Os atos do juiz consistiro em sentenas, decises interlocutrias e despachos.
2 13 - Sentena o ato do juiz que implica alguma das situaes previstas nos arts. 267 e 269
desta Lei.
2 23 - Deciso interlocutria o ato pelo qual o juiz, no curso do processo, resolve questo
incidente.
2 .3 - So despachos todos os demais atos do juiz praticados no processo, de ofcio ou a
requerimento da parte, a cujo respeito a lei no estabelece outra forma.
2 43 - Os atos meramente ordinatrios, como a juntada e a vista obrigatria, independem de
despacho, devendo ser praticados de ofcio pelo servidor e revistos pelo juiz quando necessrios.
Temos que fazer alguns ajustes nesse artigo.
Primeiro ajuste nesse artigo, a grafia do artigo equivocada por passarem impresso que os atos
possveis do juiz praticar em um processo se resumiram a despachar, sentenciar e decidir
interlocutoriamente. Na verdade o legislador no se refere a todos os atos do Juiz, mas sim a
uma espcie de atos, existe um gnero que so atos do juiz, o Juiz no faz petio inicial , isso
ato das partes, mas o Juiz pratica uma srie de atos, dentre os quais os atos mencionados no art.
162. Esse artigo 162 se refere aos atos de pronunciamento do Juiz, o Juiz se pronuncia em
processo, ao menos em primeiro grau, atravs de decises interlocutrias, sentenas e
despachos, ento os atos de pronunciamento so esses, no pensem que s isso que eles
fazem, por exemplo, o magistrado ouve testemunha e ao ouvir testemunha ele no est
despachando, nem decidindo interlocutoriamente, nem sentenciando, ele est instruindo o
processo, ento o magistrado faz mais do que apenas se pronunciar atravs de despachos,
deciso interlocutria e sentena.
A. E" +ri"eir :ra#
Dentro desse grupo, pronunciamentos judiciais, eu posso ainda fazer outra reduo, os
pronunciamentos judiciais em primeiro grau podem ter contedo decisrio ou no contedo
decisrio, ento percebam que o legislador no foi claro nesse aspecto, no primeiro grau o
magistrado se pronuncia de decises interlocutrias, sentena e despacho, esses so os
pronunciamentos, mas existem pronunciamentos que tem contedo decisrio e que no tem
contedo decisrio. Os pronunciamentos que tem contedo decisrio em primeiro grau, que o
que nos importa mais de perto so: as sentenas e as decises interlocutrias, ficou faltando o
despacho que aquele ato que no tem nenhum contedo decisrio, o despacho seria o ato que
dispe o processo em andamento, mas no tem nenhum contedo decisrio, o intime-se, junte-
se, o enumere as pginas, junte os documentos, so os despachos que no tem nenhum
contedo decisrios , sobre ele ali o magistrado no est fazendo nenhum juzo de valor entre
pretenso do autor e pretenso do ru, ele est s impulsionando o processo adiante.
Ns temos despacho como sendo contedo com nenhuma carga decisria e por justamente no
ter carga decisria no vai ser objeto de recurso, o recurso visa evitar ou sanar um prejuzo. A
gente vai ver aqui a diferena necessria entre sentena e deciso interlocutria.
Qual seria a diferena entre sentena e deciso interlocutria?
Primeiro mito a ser quebrado entre a diferenciao que no h hierarquia entre sentena e
deciso interlocutria, nenhuma espcie de hierarquia de importncia, deciso interlocutria pode
ser to importante, s vezes at mais que a sentena, ou at menos tambm, o certo que no
h hierarquia.
Segundo, tanto as sentenas quanto as decises interlocutrias podem tratar do mrito.
Terceira, ambas podem formar coisa julgada.
Percebam que at agora eu no diferenciei, qual a diferena ento entre uma e outra?
Sentena o ato decisrio que pode por fim ao procedimento cognitivo (de conhecimento), mas o
magistrado primeiro vai reunir todas as suas foras para realizar um procedimento chamado
cognitivo, vai ver quais so as razes do autor, quais so as razes do ru, quais as provas que o
autor produziu, quais as provas que o ru produziu para o final decidir, dar a sua deciso e nesta
deciso chamada sentena, quando ele decide pe-se fim essa etapa, a etapa de pesquisa,
percebam, a sentena vai por fim esse procedimento cognitivo, j que tudo que foi discutido foi
resolvido, ento s a sentena tem essa potncia, nem sempre faz. Por que nem sempre ela
produz esse efeito de por fim ao procedimento? Porque pode ser que apresente-se um recurso e
o recurso um mecanismo de dar um novo curso ao mesmo processo, eu vou rediscutir aquela
deciso, perceba que s a sentena que vai poder d um ponto final no assunto, na discusso
pelo menos, sobre como voc deve se comportar, ela tem essa possibilidade, mas essa
possibilidade fica eliminada se aparecer um recurso, mas ela podia fazer isso e isso que
distingue a sentena de uma deciso interlocutria. A deciso interlocutria por mais importante
que seja, ela no tem condies de por fim ao procedimento cognitivo, ela pode at resolver parte
da demanda, mas no vai poder resolver toda a demanda.
As duas podem produzir coisa julgada, mas a coisa julgada no diz respeito a possibilidade de
encerrar o procedimento, a coisa julgada uma situao de imutabilidade, a coisa julgada um
estado que pode assumir a deciso. Que estado pode assumir uma deciso? Uma deciso pode
ser mutvel e imutvel, seja encerrando ou no a fase cognitiva, imutvel ser aquela que foi
acobertada pelo coisa julgada e mutvel aquela que ainda no teve em si a produo da coisa
julgada, ento perceba, tanto a sentena quanto a deciso interlocutria pode ser acobertada em
algum momento por essa imutabilidade, por esse estado, pode assumir esse estado de
mutabilidade e imutabilidade, mas o certo que a deciso interlocutria no pode dizer sobre
todo mrito do processo, ela pode at dizer sobre parte e sobre essa parte que ela disse
produzisse-a coisa julgada material, mas a outra parte ainda ta mole, pode ser revista, ento a
deciso interlocutria se diferencia da sentena nesse aspecto, s a sentena permite por um
ponto final no procedimento investigativo do Juiz, at dar a sentena magistrado est
investigando quem tem razo, ele est colhendo provas para se convencer ou para convencer as
partes tambm, a deciso interlocutria pode at por fim a parte dessa atividade, mas no todo.
O que vem a ser deciso interlocutria?
Se eu tenho a sentena tendo potncia para por fim ao procedimento cognitivo, e a deciso
interlocutria no tem essa possibilidade, pode at dar uma deciso, mas sempre sobre parte do
objeto.
sso tem muita importncia, pois a partir disso que voc vai saber se cabe apelao (sentena),
ou se cabe agravo de instrumento, por exemplo, ento fundamental saber o tipo de deciso
para saber que tipo de recurso atrado por ela.
Ento eu tenho, sentena pode por fim ao procedimento cognitivo e deciso interlocutria uma
deciso em primeiro grau que no tem condies de por fim ao procedimento, em outras
palavras, o que no sentena. Se a deciso estiver naquilo que pode ser o final sentena,
se no pode ser o final vai ser uma deciso interlocutria, as duas tem importncia, muitas vezes
voc vai a juzo precisando de uma deciso interlocutria pra lhe d alguma coisa, imagine que o
plano de sade de seu cliente diz que no cobre aquela doena, voc vai a juzo visando que ele
cumpra e as vezes s pode obter quilo de uma forma clere atravs de uma deciso
interlocutria, porque daqui que v ouvir as partes, produzir todas as provas, infelizmente o
cidado j morreu, ento no podemos cair na tentao de classificar sentena como um ato
mais importante como eu vi por a, a nica diferena essa, pode est no fim, pode est no meio.
Vejam, h um autor, um Juiz e dois rus.
J
A R R
Que figura essa?
Litisconsrcio passivo.
Vou tratar de um litisconsrcio passivo simples, que a deciso tem que ser diferente para cada
um.
Ento percebam, depois da petio inicial, depois de citados B e C apresentam as suas
contestaes e B diz o seguinte: no tenho por que estar aqui, a pretenso que ele dirige contra
mim j prescreveu, o contrato que ele fez comigo j est prescrito, porque o fato ocorreu no dia
tal e ele s entrou com a petio inicial no dia tanto, diante disso peo que Vossa Excelncia
julgue o processo contra mim extinto.
B pede pra sair Prescrio
C vem e diz: Excelncia, o autor no tem razo, porque eu j cumpri o que ele queria, as provas
esto aqui, tudo que foi contratado foi apresentado, as fotografias aqui comprovam isso, as
testemunhas elencadas vo comprovar isso, se necessrio for at prova pericial ir comprovar
isso, ento percebam que C ataca o mrito, mas diz que j cumpriu a obrigao.
Lembrem que antes de iniciar a fase probatria, o que vem logo depois disso? O magistrado vai
fazer um pequeno freio de arrumao, que vem a ser aquele momento chamado de saneamento
do processo, ele aqui vai analisar o que B e C disseram, ele aqui vai fazer um freio e arrumao
para iniciar a fase instrutria. O magistrado nesse momento de saneamento, lendo a petio diz:
B tem razo, realmente, compussando-se dos autos percebe-se que o fato ocorreu no dia tanto e
como no houve nenhuma causa interruptiva, s vindo a reclamar no dia tanto, encontra-se
prescrita a pretenso do autor. Portanto de acordo com o art. 269 do CPC, julgo processo extinto
com julgamento de mrito com relao a B.
Art. 25F - Haver resoluo de mrito:
0 - quando o juiz acolher ou rejeitar o pedido do autor;
00 - quando o ru reconhecer a procedncia do pedido;
000 - quando as partes transigirem;
0V - quando o juiz pronunciar a decadncia ou a prescrio;
V - quando o autor renunciar ao direito sobre que se funda a ao.
E no mesmo ato ele diz: com relao a C, percebam que necessrio produzir provas para
dirimir a questo levantada, portanto intime-se C para que apresente o rol de testemunhas e
comparea a audincia de instruo e julgamento designada para daqui a trinta dias, (tudo isso
em um nico ato).
Esta deciso interlocutria ou sentena?
No existe deciso Leocrete, ou ou no , no existe centauros processuais, ainda no
encerrou o processo cognitivo, a questo foi mais fcil de resolver, porque retirei boa parte do
questionamento feito contra B, apesar dividido em duas partes, o processo um s, houve aqui,
pode se dizer que uma lipoaspirao processual, ficou mais leve o processo, mas no houve
ainda uma deciso que terminasse o processo como um todo, vejam, mesmo que A no recorra
contra a excluso de B, o processo no acaba, essa deciso no tem condio de por fim ao
processo, porque eu preciso fazer audincia para saber se C tem ou no tem razo, ento
percebam, eu decidi parte, mas no todo o processo, ento no se pode dizer que estamos
diante de uma sentena, mas sim diante de uma deciso interlocutria.
Ento, no se pode cair na tentativa de separar e classificar as decises entre sentena
interlocutrias levando em conta o contedo, no caiam nisso, porque vocs vo errar, pensem
sempre como a gente est vendo aqui, tem aptido ou no para por fim o procedimento
cognitivo? Se sim, sentena, se no, deciso interlocutria.
<. E" se:#$d :ra#
Vamos analisar como se distinguem as decises em segundo grau.
Que critrio eu utilizo?
Aqui eu vou analisar a complexidade subjetiva da deciso, ou seja, se a deciso dada por um
ou por mais de um magistrado, se for dada por mais de um vai receber o nome de acrdo. O
acrdo uma deciso subjetivamente complexa, ou seja, necessita para a sua validade mais de
uma expresso de vontade. No acrdo tem que ter mais de um ministro votando, mais de um
desembargador votando, uma deciso colegiada, agora, isso no transforma o acrdo em
sentena, porque de segundo grau, veja, um acrdo pode por fim ao processo, pode ser que o
tribunal de justia diga: no cabe o recurso, portanto extinto, B recorreu, A recorreu de B e o
tribunal diz: mantenho a deciso, porque realmente houve a prescrio, ps fim a discusso, mas
no sentena, porque segundo grau, nunca tem sentena em segundo grau.
O critrio que estou utilizando em segundo grau a subjetividade da complexidade da deciso.
No pode confundir acrdo com sentena, um acrdo pode por fim a um procedimento, pode
tambm decidir sua parte no procedimento, isso no torna mesmo acrdo, porque o critrio que
eu estou utilizando quantas pessoas decidiram.
Se a deciso dada por um colegiado acrdo, se for s por um julgador monocrtica. Pode
ser que a deciso monocrtica termine o processo, tem vezes que a deciso monocrtica termina
o processo, o relator tem muitos poderes hoje em dia e isso no transforma a deciso
monocrtica em deciso interlocutria e em sentena, ento perceba, o que vai importar
reidentificar a diferena bsica, o resto resto.
C. D#a$t a +ssi/i&idade de +rd#)* da cisa E#&:ada
Eu posso classificar as decises quanto a possibilidade de produzir a coisa julgada em dois
grandes grupos:
Se tiver aptido para produzir coisa julgada uma deciso definitiva, se pode produzir coisa
julgada definitiva.
A terminativa termina o processo, mas no definitivo, a terminativa s termina o processo, mas
nada impede que se reproponha, no faz coisa julgada.
'. D#a$t a c$te;d
Quanto ao contedo eu posso ter deciso de trs tipos:
- Declaratria
- Constitutivo
- Condenatria
As decises podem ter contedos meramente declaratrios, s declarar. Toda deciso tem no
mnimo o contedo declaratrio. s vezes, porm agrega-se a esse contedo declaratrio algo,
quando isso ocorre, esse algo passa a definir a deciso.
Se tiver um contedo constitutivo, logo uma deciso constitutiva. A deciso constitutiva permite
que voc em juzo exercite um direito potestativo.
Condenatria que alm de declarar condena a parte a cumprir alguma coisa.
E. D#a$t a (r"a de eJec#)*
S decises condenatrias podem ser classificadas de acordo com o tipo de execuo em duas
espcies:
- Sentenas executivo latu sensu
- Sentenas mandamentais
Que tipo de forma de execuo que difere a executivo latu sensu das mandamentais?
Nas decises executivas latu sensu pode o prprio Estado cumprir a obrigao no lugar do
obrigado, ou seja, admitem o cumprimento pelo Estado em lugar do obrigado. Essa possibilidade
que se d o Estado de cumprir no lugar do obrigado chama-se de sub-rogao, o Estado pode
sub-rogar-se e cumprir no lugar dele, mas isso no quer dizer que o cidado vai ficar livre, depois
cobra-se dele, mas o que acontece, por exemplo, numa ao demolitria, derrube o muro em 20
dias, se ele no derrubar vem o trato do estado e derruba. Reintegrao de posse, deixe a terra
em 24 horas, se no deixar vem a PM e tira o cidado.
J nas mandamentais no possvel a sub-rogao, geralmente envolve obrigaes de cunho
personalssimo, infungvel inclusive, onde s quem pode cumprir o obrigado. Nas obrigaes de
fazer e no fazer envolve muito isso e tambm mandado de segurana, determina-se que a
autoridade desfaa o ato, ningum mais pode desfazer, s ela.
E como que eu obrigo o cidado se eu no posso fazer no lugar dele?
Multa, pena de priso, existem tcnicas que vo compelir, o certo que no ocorre a sub-
rogao.
Ento nesse contexto de forma de execuo pode-se dividir ainda as decises condenatrias em
executiva latu sensu e mandamentais
21.08.12
ELEMENTOS 'A 'EC0SGO 6U'0C0AL
1- E&e"e$ts # reK#isits - art. 418
Elemento aquilo que se relaciona ao plano da existncia
Requisito aquilo que se relaciona ao plano da validade e eficcia
mera conceituao doutrinria, a doutrina divide dentro dos planos da validade como elementos
ou pressupostos ligados ao plano da existncia e requisitos a plano da validade e eficcia.
Art. 418 - So requisitos essenciais da sentena:
0 - o relatrio, que conter os nomes das partes, a suma do pedido e da resposta do ru, bem
como o registro das principais ocorrncias havidas no andamento do processo;
00 - os fundamentos, em que o juiz analisar as questes de fato e de direito;
000 - o dispositivo, em que o juiz resolver as questes, que as partes lhe submeterem.
No art. 458, ns temos na verdade um rol taxativo, tanto de elementos, quanto de requisitos,
temos.
Elementos, aqueles ligados ao plano da existncia
Requisitos, aqueles ligados ao plano da validade
Quais so dentro do rol do art. 458, os requisitos e os elementos?
- Relatrio
- Fundamentao
- Dispositivo ou concluso
AA Re&atLri
O relatrio consiste na suma de todos os acontecimentos relevantes ao processo. So as
principais ocorrncias do processo, cabe ao magistrado atravs do relatrio, comprovar que teve
um contato com a matria, comprove que leu o processo, que teve contato com a matria e que
assim estaria autorizado a julg-la. Ento, o relatrio deve conter um resumo tanto das alegaes
do ru, quanto as alegaes do autor, das teses elencadas pelo autor, das teses de defesa
elencadas pelo ru, qualificao das partes, tudo isso deve conter em um bom relatrio, para que
se comprove que o magistrado teve contato com a matria e que possa assim est habilitado a
decidir.
O relatrio como pea narrativa, ele no possui carga decisria, nada se conclui no relatrio,
apenas se informa, o relatrio pea informativa. O relatrio certo, parte da deciso,
meramente informativo.
O que ocorre com a ausncia do relatrio?
Se no existir o relatrio, deixa de informar o que aconteceu no processo.
Essa omisso provoca alguma coisa?
Tendo em vista de que a ausncia do relatrio no provoca necessariamente uma nulidade, o
relatrio no elemento, um requisito de validade. A ausncia do relatrio no provoca a
nulidade, porque ela incapaz de produzir um prejuzo.
O certo que ns temos ento como exigncia geral a existncia de um relatrio, mas exigncia
que se no for cumprida, por si s, no gerar uma nulidade, porque o prejuzo advindo da
ausncia do relatrio mnimo.
Ento, a gente tem que pensar sempre que s h nulidade se existir prejuzo e nesse caso no
vejo como a ausncia do relatrio por si s, traga um prejuzo imediato, no h um nexo de
causalidade suficiente para isso.
Ns temos a a constatao de que o relatrio um requisito de validade e no propriamente um
elemento da deciso.
Tanto assim, que algumas vezes o legislador autoriza um magistrado a suprimir o relatrio,
ento percebam que se fosse elemento jamais poderia haver a supresso dele, mas no, o
prprio legislador autoriza no caso das decises interlocutrias, no caso das decises
monocrticas, nas sentenas que extinguem o processo sem julgamento de mrito, a supresso
do relatrio, como se fosse alguma possibilidade que se tem de celeridade no processo, ento a
mera supresso do relatrio, desde que autorizada por lei, no gera sequer vcio, quem dir
nulidade e quando no autorizado por lei, ainda assim s trar nulidade se acompanhado do
prejuzo, o que difcil comprovar em cada caso.
<A B#$da"e$ta)*
O segundo elemento da deciso, pelo menos aquele descrito como tal no art. 458 que a
fundamentao, j tem um carter completamente diferente do relatrio. Enquanto o relatrio
pea informativa, na fundamentao, o magistrado j passa a decidir. O magistrado ao
fundamentar uma deciso, comea a fazer o seu juzo de valor, ento ns temos a o magistrado
j comeando em verdade a decidir. A fundamentao, no pensem que s uma parte de
justificao, ela tambm j uma parte que inicia o raciocnio necessrio para se chegar a
concluso final
na fundamentao que o magistrado vai analisar todas as questes que antecedem o mrito,
como as questes ligadas a admissibilidade e tambm aquelas que de alguma forma se
relacionem com mrito.
Por exemplo, eu entro com uma ao de penso alimentcia, o ru se defende dizendo que no
pai, indispensvel para que se constar se deve ou no deve a penso alimentcia, que o pedido
principal do processo, passar primeiro pela questo da paternidade, mas a questo da
paternidade no o objeto principal do processo, ela resolvida a de uma forma incidental, ela
precisa ser ultrapassada primeiro para se chegar a penso de alimentos, mas ela um
pressuposto lgico do prprio pedido de alimentos que vai ser decidido na fundamentao,
porque se no for pai, o que acontece com a penso de alimentos?
J sei que ela est prejudicada, no vai ser devida, pelo menos a ttulo de parentesco.
na fundamentao que o magistrado vai desenhando j o seu pensar, o seu raciocnio lgico,
ele decide as premissas para justamente na concluso decidir o principal.
Na fundamentao o magistrado j decide as questes importantes da concluso, ento
importantssima essa parte da fundamentao.
Art. F. CB - Lei c"+&e"e$tarC de i$iciati!a d S#+re" Tri/#$a& Bedera&C dis+r9 s/re
Estat#t da Ma:istrat#raC /ser!ads s se:#i$tes +ri$c+isI
0= - todos os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio sero pblicos, e fundamentadas todas
as decises, sob pena de nulidade, podendo a lei limitar a presena, em determinados atos, s
prprias partes e a seus advogados, ou somente a estes, em casos nos quais a preservao do
direito intimidade do interessado no sigilo no prejudique o interesse pblico informao
A fundamentao o nico dessas requisitos que possui sede constitucional, e no
fundamentado o que acontece com a deciso?
Ela nula, porque o pressuposto que ela sempre produz efeito e sempre precisa de uma
decretao para ser tomada como tal, ento qualquer tipo de diferenciao em processo de
nulidade e anulabilidade, vai ser falha, se a conseqncia a mesma a necessidade de
declarao a mesma. No h uma diferena clara entre nulidade e anulabilidade em processo
civil.
Na fundamentao j h deciso. As decises dadas na fundamentao, no so acobertadas
pela coisa julgada. Decidiu ali s na fundamentao, no atingida pela coisa julgada material.
Por exemplo, eu entro com uma ao de alimentos, o ru se defende dizendo que no pai. Qual
o pedido principal do processo?
Alimentos.
Quais so as questes envolvidas nesse processo?
Paternidade e alimentos, mas a parte que requisitou o judicirio que vai ver se h ou no o direito
de prestar alimentos. Para chegar at l, porque o ru contestou, h que se passar pela questo
relativa a paternidade. O magistrado na hora que decidir neste processo se ou no pai, j que
essa questo importante pra saber sobre alimentos, s na deciso que vale naquele processo,
nada impede que seja revisto em outro processo, imagine que voc tenha a seguinte situao, eu
entro com ao de alimentos, o cidado diz que no pai e o magistrado pede que se submeta a
um exame de DNA, s que ele no se submete ao exame de DNA, ento o magistrado considera
que ele pai, parte desse pressuposto. Tempos depois, pagando alimentos, o cidado entra com
uma ao de investigao negativa de paternidade. A deciso dada no processo de alimentos
no vai influenciar na negativa de paternidade, porque foi feita para aquele processo, ento ele
vai marcar uma homologao discutir se pai ou no , agora fazendo o exame de DNA, percebe
que no pai e no h nenhum choque antijurdico a, essa deciso de paternidade no se
submete a coisa julgada. Na ao de alimentos, qualquer que fosse o contedo decidido na
fundamentao no transita em julgado, ou seja, no exclui a possibilidade de ser revista em
outra ao.
Toda a deciso dada de fundamentao, ela no impede a rediscusso em outro processo,
porque ela foi dada para servir de esteio para aquele raciocnio, nada impede que no futuro o
magistrado volte atrs, o raciocnio agora diferente, para aquele caso ele entendeu que era pai,
no para todos os casos, porque no era o objeto principal do processo, foi decidido de forma
incidental.
Ns no estamos analisando o porqu foi decidido se pai ou no , estou dizendo que qualquer
deciso que se desse, independentemente da forma como foi investigado, no transitaria em
julgado, porque esse pensamento foi dado como escada, ele s serve para aquele processo e
no para todos os processos, porque a deciso s recai sobre o objeto principal.
Tudo aquilo do debate da fundamentao d transito em julgado.
S aquilo que for decidido de forma principal que transitar em julgado, os demais podem ser
revistos, no acobertado pela imutabilidade inerente a coisa julgada material.
A doutrina faz uma distino entre fundamentao inexistente e fundamentao deficiente.
- A inexistente a fundamentao que no ocorre, aquela fundamentao que no vem, ela
simplesmente conclui sem fundamentar, h um vcuo, ento gerar uma nulidade, nulidade essa,
j que a ausncia de fundamentao trs isso, que pode ser discutida at em ao recisria,
ento ausncia de fundamentao um vcio muito fcil de perceber, j que no h nenhum
esteio, nenhuma base na deciso. A deciso dada como se fosse um porque sim ou porque
no, no h justificativa.
- A deficincia da fundamentao tem que ser analisada por dois aspectos, ela pode ser:
Formal ou Material.
A deficincia na fundamentao, quando o magistrado no debate todos os fundamentos feito
pelas partes, isso uma fundamentao viciada tanto do ponto de vista formal quanto material,
uma fundamentao nitidamente defeituosa, no analisou tudo que deveria analisar, defeituosa
tanto do ponto de vista formal, porque fica aqum do que foi debatido, como tambm defeituosa
do ponto de vista material, porque no analisa os argumentos.
Agora, importante ressalvar que nem todo tipo de fundamentao realizada vai significar uma
fundamentao material, olha s, importante apontar que nem todo tipo de fundamentao
realizada leva a concluso que exista naquele caso ali, uma fundamentao material.
Fundamentao material aquela onde o magistrado efetivamente analisa e enfrenta as
matrias, isso que importante, no basta simplesmente dizer decido porque , porque no,
interdito, isso no uma justificativa, a justificativa tem que vir de que forma realmente material,
por exemplo: comprovou-se nos autos atravs de percia, o cidado no tem o entendimento
necessrio para fazer os atos da vida, percebam s, ns temos a uma fundamentao que no
pode ser tida por material apesar de realizada, porque no enfrenta o problema de frente, no
afasta questes realmente necessrias para se interditar algum, ento no basta simplesmente
dizer que: concluo, porque sim, ou, porque no, no basta isso, o que ns temos a a
necessidade de termos uma deciso que se fundamente de forma a contraditar todos argumentos
trazido pelas partes, isso uma fundamentao material.
Essa fundamentao material que ns estamos querendo chegar, a ponto de no trazer nenhuma
nulidade aquela fundamentao que enfrenta as provas a que se referem as partes. Por
enquanto no se preocupe como fazer o tratamento, o que eu quero agora s o prognstico,
viciada a deciso que fundamenta mal ou que entendendo-se como mal, acaba que no enfrenta
todos os defeitos dos argumentos enfrentados pelas partes. Saber como vai se d o tratamento,
so outros quinhentos, o que importa agora que a gente tenha diagnstico mais preciso a.
A fundamentao elemento ou requisito?
H deciso, ento requisito, tanto que pode originar at uma ao rescisria, mas a ausncia
de fundamentao se no atacada por rescisria, que seria o ltimo remdio, um dia sara. Todo
requisito de validade, um dia sanado.
um vcio importante, mas todo vcio relativo a validade est sujeito a precluso, o tempo sara
tudo.
Posso dizer que uma deciso sem fundamentao deciso?
Pode.
Posso dizer que uma deciso sem fundamentao nula?
Pode.
passvel de nulidade?