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ORD.N0873/012Normativalaboral.DireccindelTrabajo.GobiernodeChile.

<volver

ORD.N0873/012
EnloquerespectaalafacultadotorgadaalDirectordelTrabajo,envirtuddelosdosltimosincisosdel
artculo 38 del Cdigo del Trabajo, resultar jurdicamente procedente que ste pueda exigir como
requisito o condicin para la autorizacin de la renovacin de la resolucin que estableci un sistema
excepcionaldedistribucindejornadasdetrabajoydescansos,elajustarseacriteriosadministrativosy
normas de higiene y seguridad actualmente aplicables, an cuando no se hubieren encontrado
establecidos a la poca de la autorizacin cuya renovacin se solicita. Se deja sin efecto la doctrina
contenidaenlospuntos3)y3.1),delOrdinario3018/81,de18.07.05ytodaotraqueresultecontrariaa
laaquestablecida.
DEPARTAMENTOJURIDICO
S/K(2241)/2010.
ORD.:N0873/012
MAT.: Sistema Excepcional Distribucin de jornada trabajo y descanso. Renovacin. Facultad Director del Trabajo
exigircumplimientonuevoscriteriosynormasdehigieneyseguridad.
Dejasinefectopuntos3y3.1,delordinarioN3081/081,de18.07.2005
RDIC.: En lo que respecta a la facultad otorgada al Director del Trabajo, en virtud de los dos ltimos incisos del
artculo 38 del Cdigo del Trabajo, resultar jurdicamente procedente que ste pueda exigir como requisito o
condicin para la autorizacin de la renovacin de la resolucin que estableci un sistema excepcional de
distribucin de jornadas de trabajo y descansos, el ajustarse a criterios administrativos y normas de higiene y
seguridadactualmenteaplicables,ancuandonosehubierenencontradoestablecidosalapocadelaautorizacin
cuyarenovacinsesolicita.Sedejasinefectoladoctrinacontenidaenlospuntos3)y3.1),delOrdinario3018/81,
de18.07.05ytodaotraqueresultecontrariaalaaquestablecida.
ANT.:1)PaseN13,de27.01.11,deJefadeUnidaddeContraloraInterna.
2)PaseN06,de21.01.11,deJefadeUnidaddeDictmeneseInformesenDerecho
3)PaseN138,de21.01.11,deDirectoradelTrabajo.
4)MemoN106,de03.12.10,deJefeDepartamentodeInspeccin.
5)OrdendeServicioN5,defecha20.11.09.
6)OrdinarioN3018/81,de18.07.05.
7)OrdinarioN3782/279,de12.08.98,
FUENTES:CdigodelTrabajo,artculo38.
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CONCORDANCIAS:1)OrdinarioN3018/81,de18.07.05.
2)OrdinarioN4960/118,de02.11.05.
SANTIAGO,18.FEBRERO.2011

1.DE:DIRECTORADELTRABAJO
1.A:SR.JEFEDEPARTAMENTODEINSPECCIN

PornecesidadesdelServiciosehaestimadonecesarioemitirunpronunciamientorevisandoladoctrinarelativaalos
sistemasexcepcionalesdedistribucindejornadadetrabajoydescansosaqueserefiereelartculo38delCdigo
delTrabajo,particularmenteenloquerespectaaloresueltoenlospuntos3)y3.1)delOficioOrdinarioN3018/81,
de18.07.05.
Sobre el particular, cmpleme informar a Ud. que el artculo 38 del Cdigo del Trabajo, en sus dos ltimos incisos
establece:
"Con todo, en casos calificados, el Director del Trabajo podr autorizar, previo acuerdo de los trabajadores
involucrados, si los hubiere, y mediante resolucin fundada, el establecimiento de sistemas excepcionales de
distribucindejornadasdetrabajoydescansos,cuandolodispuestoenesteartculonopudiereaplicarse,atendidas
las especiales caractersticas de la prestacin de servicios y se hubiere constatado, mediante fiscalizacin, que las
condicionesdehigieneyseguridadsoncompatiblesconelreferidosistema.
"Lavigenciadelaresolucinserporelplazodecuatroaos.Noobstante,elDirectordelTrabajopodrrenovarlasi
se verifica que los requisitos que justificaron su otorgamiento se mantienen. Tratndose de las obras o faenas, la
vigenciadelaresolucinnopodrexcederelplazodeejecucindelasmismas,conunmximodecuatroaos"
Delospreceptoslegalesantestranscritosseinfiere:
1.QuelaleyhaconferidoalDirectordelTrabajolafacultaddeautorizarsistemasexcepcionalesdedistribucinde
jornadasdetrabajoydescansosaaquellasempresasexceptuadasdeldescansodominical,enquenofuereposible
aplicar las normas que se establecen en los incisos anteriores del mismo artculo, atendidas las especiales
caractersticasdelaprestacindeservicios.
2.Queelejerciciodedichafacultaddebematerializarseenunaresolucinfundadadelaautoridad,loquesignifica
que el mencionado acto administrativo debe contener una exposicin detallada de los antecedentes de hecho y de
derechoquejustificanohacenadmisiblelarespectivaautorizacin.
3.Quelavigenciadelaresolucinqueautoriceunsistemaexcepcionalseextenderporunplazodecuatroaosy
que sta podr ser renovada por la Jefatura Superior del Servicio en tanto se verifique que las condiciones que
justificaronsuotorgamientosemantienen.Seagregaqueencasodeobrasofaenas,lavigenciadelaresolucinno
podrexcederelrespectivoplazodeejecucin,conunmximodecuatroaos.
Precisado lo anterior, cabe sealar que la facultad conforme a la cual le est permitido al Director del Trabajo
establecerelsentidoyalcancedelodispuestoenelartculo38delCdigodelTrabajo,seencuentraestablecidaen
el artculo 1 letra b) y en el artculo 5 letra b) del D.F.L. N 2, de 1967, del Ministerio del Trabajo y Previsin
Social,LeyOrgnicadelaDireccindelTrabajo,conformealoscuales,lecorrespondeadichaautoridad"fijarde
oficiooapeticindepartepormediodedictmeneselsentidoyalcancedelasleyesdeltrabajo."
Al respecto, debe tenerse presente que dicha interpretacin constituye un acto administrativo, que como tal, es
susceptible de modificacin o complementacin con el objeto de adaptarlo a las nuevas condiciones que exija el
ordenamientojurdicoenunmomentodeterminado.
Enestesentido,enrelacinalactoadministrativodictamen,ladoctrinaestablecidaporlaContraloraGeneraldeLa
Repblica que se encuentra publicada por su Divisin de Coordinacin e Informacin Jurdica, en el "Estatuto
AdministrativoInterpretadoyComentado,Ley18.834",Santiago,Chile,2009,enlapgina2,desuPrlogoseala:
"Losdictmenessonactosjurdicosadministrativosasloreconoceelartculo3,incisosextodelaleyN19.880,
queestableceBasesdelosProcedimientosAdministrativosquerigenlosactosdelosrganosdelaAdministracin
del estado que se encuentran afectos a un rgimen especial de derecho que los circunscribe a una funcin
interpretativa de la ley administrativa y, cuando ellos fijan el sentido y alcance de las disposiciones, pasan a
constituirenunmomentodeterminado,untodoobligatorioconesasreglasparalaautoridadyparalaspersonasque
se acogen a ellos, rigiendo, en general, desde la fecha de vigencia de la ley interpretada, esto es, con efecto
retroactivo (58073/68 y 55600/78). Ello, en virtud del carcter declarativo que tiene la jurisprudencia administrativa,
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circunstancia que implica afirmar que la interpretacin que confiere a los preceptos el ordenamiento jurdico, es el
alcance que esos preceptos siempre tuvieron desde la fecha en que entraron en vigor (5483/03), su jerarqua ser
anlogaalapreceptivaqueinterpretayformarparteintegrantedeella(21510/92).
"No obstante, la jurisprudencia administrativa basada en una primera interpretacin, slo subsistir mientras sta
permanezca invariable, ya que si la apreciacin de nuevos estudios o antecedentes autorizan su modificacin, ella
debe producir necesariamente un cambio de jurisprudencia. En esta circunstancia, razones de estabilidad y
seguridad jurdicas, que deben regir las relaciones de la Administracin con sus funcionarios y los particulares,
conducen a sostener que un dictamen que modifica otro anterior slo debe regir para el futuro y no puede afectar
situaciones y actuaciones acaecidas, constituidas o consolidadas con anterioridad, ni an cuando se encuentre
pendienteelplazodeprescripcinpararevisarundeterminadobeneficio(16699/72,61321/74,11288/91,14292/07,
esteltimodejasinefectotodopronunciamientoencontrario)".
Como se aprecia, en la actividad interpretativa que realiza la administracin, la jurisprudencia que de ella emana
subsiste en tanto la ponderacin de nuevos antecedentes por la misma autoridad no autoricen su cambio que, de
producirse,sloregirparafuturo,desdelaemisindeldictamenquelaestablece.
Enesteordendeideas,pornecesidadesdelServicio,sehaestimadonecesariorevisarladoctrinacontenidaenel
punto3)delOf.OrdinarioN3018/81,de18.07.05,conformealacual"Laexpresin"podrrenovarla"utilizadapor
el legislador en el precepto del inciso final del artculo 38, implica la prolongacin o mantencin de la resolucin
original. Ello significa que la solicitud de renovacin debe contemplar idnticas condiciones a las all establecidas,
salvo modificaciones legales, sin que resulte factible adicionar o alterar cuestiones o aspectos contenidos en
aquella."
El mismo pronunciamiento, a continuacin, en su punto 3.1), concluye que: "No resulta jurdicamente procedente
que la autoridad administrativa exija, como requisito o condicin para la autorizacin de la renovacin de la
resolucin primitiva ajustarse a criterios administrativos actualmente aplicables, pero que no haban sido
establecidosalapocadelaautorizacindelaresolucincuyarenovacinsesolicita.Loanteriordebeentenderse
sin perjuicio de la facultad que asiste al Director del Trabajo para exigir el cumplimiento de las condiciones de
higieneyseguridadcompatiblesconelsistemacuyarenovacinsesolicita."
Eneldictamenencomento,seomiteconsiderarquelaactividaddeesteServicioyelusodesusfacultades,como
las del artculo 38 del Cdigo del Trabajo, deben obedecer a las normas legales que las rigen, as como a la
autorizadainterpretacindelasmismas.
De esta suerte, la expresin "podr renovarla si se verifica que los requisitos que justificaron su otorgamiento se
mantienen",deberentendersealaluzdelosfinesprevistosporellegisladoralotorgarlafacultadenanlisis,como
alosfinespropiosdelalegislacinlaboral.
As,encuantoalosprimeros,ellegisladorhaprevistoqueseaunentetcnicoquienautoriceencasoscalificados,
previoacuerdodelostrabajadoresinvolucradoselestablecimientodesistemasdedistribucindejornadasdetrabajo
ydescansosquehaganexcepcintantoalrgimengeneralprevistoenelartculo28,comoalespecialdelartculo
38,ambosdelCdigodelTrabajo.
Respecto de los segundos, ha exigido que las condiciones de higiene y seguridad sean compatibles con dicho
sistemaexcepcional,enconcordanciaconlodispuestoenelinciso3delartculo184delCdigodelTrabajo.
Detodoloanteriorseinfierequeunrgimendejornadadetrabajoydescansosexcepcionaldebeserinformadopor
elprincipioprotectorqueseencuentraenlabasedetodalalegislacinlaboral,resultandocontrarioadichoprincipio
quelaautoridadrenuncieaprioriasufacultaddeactualizarlosrequisitosycondicionesbajoloscualesotorgarla
referida autorizacin, mxime si el principio de primaca de la realidad obliga a considerar el estado actual de las
condicionesenqueseprestanlosserviciosyelaportequeloscambiostecnolgicos,descubrimientoscientficosyla
evolucindeladoctrinasignificanparaunamejorproteccindelostrabajadores.
Porltimo,enloquerespectaalalaborquedesarrollalaDireccindelTrabajo,enconcordanciaconlanaturaleza
delalegislacinlaboral,esposiblesealarqueaqullanopuedecontrariarladenominadareglaindubioprooperario
que informa a sta ltima, ampliamente reconocida por nuestra jurisprudencia judicial como regla obligatoria de
interpretacin legal, segn la cual existiendo dudas sobre la interpretacin que ha de darse a una determinada
norma laboral, debe primar la que sea mas favorable al trabajador, por sobre la que favorezca la proteccin de la
confianzadelempresario.
Lo anterior, como se ha sealado en Ord. N 4960/118, de 02.11.05, "...no se traduce necesariamente en la
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asignacin de un derecho subjetivo, sino en el mejoramiento en una situacin de proteccin como ocurre,
precisamente,coneltrabajadorafectoaunsistemaexcepcionaldejornadadetrabajoydescansos,quevelimitado
elefectotemporaldelactoadministrativoqueotorglarespectivaautorizacin,asegurandoconellolamantencin
delascondicionesnecesariasparasuobtencin."
Igualmente, en relacin con el principio que nos ocupa, la Corte de Apelaciones de Santiago, en sentencia de
25.10.04,recadaenlosautosrolN43902,haresuelto:"Queelprincipioprooperario,reconocidocomoinspirador
de un derecho estamental, como lo es el laboral, slo autoriza flexibilizar los cnones o patrones de interpretacin
en beneficio de los trabajadores, en presencia de situaciones jurdicas de dudosa o incierta calificacin, a fin de
evitarlaconsumacindeinjusticiasoinequidadesquepuedanperjudicarlapartemsdbildelarelacinlaboral".
EnelmismosentidosehapronunciadolaCortedeApelacionesdeSanMiguelensentenciade25.10.04,autosrol
N2662004alestablecer:"Que,enelderechodeltrabajoseestablecelareglaindubioprooperariosegnlacual
si una norma puede entenderse de diversas maneras, debe preferirse aquella interpretacin ms favorable al
trabajador.Criterioquetambinesaplicablealoscasosdedudaparavalorarelalcanceosignificadodelaprueba."
Ahorabien,todoloexpresadoenprrafosqueantecedenpermiteafirmarquelainterpretacincontenidaenelacto
administrativoqueporelpresenteoficioserevisa,importaquelasexigenciasyresguardosestablecidosenfavorde
los trabajadores, resultaran menores para aquellos dependientes cuyos sistemas excepcionales de distribucin de
jornadas de trabajo y de descanso se renueven, que las de aquellos trabajadores afectos a un nuevo sistema, sin
que se observen fundamentos suficientes que justifiquen tal arbitrariedad, contraria al principio de igualdad ante la
ley,previstonosloenelCdigodelTrabajo,sinoademsenlaConstitucinPolticadelaRepblicay,mximesi
esprovenientedeunaresolucindelamismaautoridadadministrativa.
En consecuencia, sobre la base de las consideraciones expuestas, debe tenerse por reconsiderada la doctrina
establecida en los puntos 3) y 3.1), del Oficio Ordinario 3018/81, de 18.07.05, en el sentido de que resultar
jurdicamente procedente a la autoridad administrativa exigir como requisito o condicin para la autorizacin de la
renovacin de la resolucin que estableci un sistema excepcional de distribucin de jornadas de trabajo y
descansos, el ajustarse a criterios administrativos y normas de higiene y seguridad actualmente aplicables, an
cuandonosehubierenencontradoestablecidosalapocadelaautorizacincuyarenovacinsesolicita.Sedejasin
efecto la doctrina contenida en los puntos 3) y 3.1), del Ordinario 3018/81, de 18.07.05, y toda otra que resulte
contrariaalaaquestablecida.
SaludaaUd.,

1.MARACECILIASNCHEZTORO
ABOGADA
DIRECTORADELTRABAJO

1.IVS/FCGB/CRL/EFJ
Distribucin:
Jurdico
Partes
Control
Boletn
DivisionesD.T.
Subdirector
U.AsistenciaTcnica
XVRegiones
JefeGabineteMinistrodelTrabajoyPrevisinSocial
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SubsecretariodelTrabajo.
DirectoresRegionalesdelTrabajo
CoordinadoresJurdicos

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